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1 Fundamentos de la Persona Jurídica

FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE LA


PERSONA JURÍDICA

SEGUNDO DE CARRERA- UAM

PROF: BLANCA BAGO ORIA


2 Fundamentos de la Persona Jurídica

FUNDAMENTOS DE LA PERSONA JURÍDICA

TEMA 1.- LA PERSONA JURÍDICA COMO SUJETO DE DERECHO

1. El surgimiento de la personalidad jurídica: ley y contrato


2. Personalidad jurídica y limitación de la responsabilidad
3. Personalidad jurídica e irregularidad de las sociedades
4. La capacidad de la persona jurídica

TEMA 2.- LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

1. Nacionalidad
2. Domicilio
3. Denominación

TEMA 3.- TIPOLOGÍA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

1. Personas jurídicas de base asociativa y de base patrimonial


2. Personas jurídico-públicas y jurídico-privadas
3. Supuestos dudosos: subjetividad sin personalidad

TEMA 4-. LA PERSONA JURÍDICA SOCIETARIA

1. Sociedad civil y sociedad mercantil


2. Sociedades de personas y sociedades de capital
3. Sociedades lucrativas y no lucrativas (las asociaciones)

TEMA 5-. LA GESTIÓN DEL CONTRATO SOCIAL

1. La toma de decisiones en la sociedad


2. El control de legalidad de las decisiones sociales

TEMA 6-. LA GESTIÓN DEL NEGOCIO SOCIAL

1. La gestión de la sociedad
2. La representación de la sociedad

TEMA 7-. LA EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

1. Disolución
2. Liquidación
3. Extinción

TEMA 8-. LOS LÍMITES DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

1. Uso fraudulento de la personalidad jurídica


2. La desestimación de la personalidad jurídica
3. Mecanismos alternativos: extensión de imputación y de responsabilidad
3 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA UNO. PERSONA JURÍDICA COMO SUJETO DE DERECHO

Cuando hablamos de personalidad jurídica ¿en que pensamos? Hablamos de una agrupación.
Persona Jurídica: hablamos de persona jurídica cuando nos referimos a un conjunto de personas
físicas que se han unido para conseguir un determinado objetivo, esta unión permite hablar del
grupo.

Históricamente en la Sociedad cuando varias personas cooperan entre sí lo hacen para conseguir
unos objetivos de una manera más fácil que por sí solos. Cuando esta agrupación tiene cierta
entidad y las personas se comprometen con esto, es decir, a vincularse jurídicamente (asumir
derechos y obligaciones entre ellos). Normalmente hablamos de un individuo imaginario.

Empezamos con ROMA: la personificación se refiere al Estado, las colonias, las universitas.
La personificación del grupo es el Estado, un ente con derechos y obligaciones.
Las Universitas personarum: grupo que tiene una identidad y toma decisiones. Cuando hablamos
de universitas hablamos de sacerdotes, artesanos, etc.

Mas tarde en la Edad Contemporánea la finalidad de esto es ganar dinero. El surgimiento de la


sociedad anónima hace que la persona jurídica se generalice en la empresa privada

En el Derecho privado existen unas normas particulares. ¿Esperamos encontrar normas dispositivas
o imperativas? Se encontrarán dispositivas.

Hay dos tipos de persona jurídica:

- Persona jurídica de derecho público


- Persona publica de derecho privado.

Como decía De Castro se puede hablar de estas teorías, que establecen que la persona jurídica es
una ficción o hay otras que establecen que la persona jurídica tiene un alma.

La Teoría de la ficción es obra de Sinbaldo de Pietchi. El derecho reconoce a la persona jurídica


y sus características.

La persona jurídica tiene tres caracteres esenciales:

- la capacidad de actuar con efectos


- la existencia de un patrimonio separado
- la identidad de la persona jurídica
Si no se cumplen estos tres requisitos no estaremos hablando de una persona jurídica, sino de
otro tipo.

La personalidad jurídica no nace de la nada, sino que se la reconoce al origen de donde sale la
persona jurídica la vamos situar en el contrato de sociedad y es en lo que nos tenemos que
centrar puesto que estamos en derecho privado.

Hay un único concepto de sociedad. ¿En que se funda una persona jurídica? En la voluntad, y
esa voluntad aparece en el contrato de sociedad general. Cuando hay un contrato especial,
entonces tendremos que hacer referencia a otros requisitos específicos
4 Fundamentos de la Persona Jurídica

El otro día hablamos de antecedentes de la persona jurídica y que era más fácil hablar de
corporación y que los interesados son miembros de esa corporación para gestionar la propiedad
colectiva. Todas las personas jurídicas se tendrían que poner de acuerdo y por ello se crean unas
normas de propiedad y de propiedad individual para evitar conflictos.

La idea de corporación que en la edad media se usaba por temas religiosos en la edad moderna
se usa por temas empresariales (surge la sociedad anónima).

Al hablar de los atributos de la persona jurídica hablamos de unos elementos esenciales:

• capacidad (art38 cc)


• un patrimonio separado
• una identidad

Estos tres elementos son básicos

A continuación, hablaremos de la sociedad, algo que no toca hasta el tema 4

Ej. 5 personas se ponen de acuerdo para formar una persona jurídica, entre estas personas hay
un acuerdo es decir un contrato. Desde el punto de vista jurídico permite que circule la riqueza.

Para que exista un contrato ¿Qué necesitamos de forma esencial?

1261 cc: consentimiento, causa y objeto.


- origen negocial: consentimiento libremente otorgado
- aportaciones: objeto del contrato, de interés para el FC, susceptible de valoración
económica
- fin común: no necesariamente lucrativo, el lucro es frecuente, no esencial, es la causa
del contrato
En los contratos es donde vinculamos la persona jurídica con la sociedad. Cuando hay una
sociedad, es un acuerdo voluntario entre varias personas que está dirigido a la consecución
de un fin común mediante la contribución de todos sus miembros.

Hay tres elementos esenciales para que exista la sociedad: origen negocial, fin común y
contribución de todos sus miembros.

Ejemplo: Un grupo de abogados se ponen de acuerdo para alquilar un local grande,


compartir secretaria y compartir gastos y que cada uno se dedique a lo suyo. ¿Es una
sociedad? Si.

La definición moderna del concepto de sociedad, es un concepto amplio. Existen tres elementos
básicos por ello hay más fenómenos a los que se les puede llamar sociedad. Frente a esta
definición moderna está el concepto estricto que cuenta con varios elementos y por lo tanto hay
menos fenómenos llamados sociedad:

• Este concepto estricto exige que el fin común sea lucrativo, ganar dinero y dividirlo
entre los socios.
Hay más elementos esenciales para que se reconozca a la sociedad.
o Fin lucrativo
o Que la sociedad tenga personalidad jurídica
o Que la sociedad tenga patrimonio común
o Que la sociedad tenga actividad común
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• El concepto amplio (el que se exige): que las sociedades tengan personalidad jurídica,
las sociedades deben de tener un patrimonio común y que los socios contribuyan y
tengan un patrimonio en común. Estos son elementos frecuentes no esenciales.
1. fin común lucrativo (ganar dinero y repartirlo entre los socios) (TEMA 4, EPIGRAFE 3)
2. Sociedades tengan personalidad jurídica (TEMA 3, EPIGRAFE 3) no es un requisito para
que exista, sino uno de sus efectos.
3. La sociedad tiene una actividad en común. Hay sociedades donde no hay actividad en
común como por ejemplo telefónica. Como por ejemplo las sociedades de medios o de
ganancias (abogados asociados que comparten secretaria, pero no realizan una
actividad en común)
4. La sociedad tiene un patrimonio común (art. 1665 cc y 116 C. Comercio). No es
necesario que exista un fondo real, ejemplo, en aquellas donde lo que se aporte sea
trabajo.

Si no se daban estos elementos, se consideraban asociaciones y por tanto estaban sometidas al


control político, pero a partir de 1978 con la Constitución ya no se reconoce la asociación como
un derecho fundamental, pero si las sociedades

La sociedad es un contrato por ello debe de cumplir el art 1261 CC; el consentimiento.

Desarrollo de los TRES elementos del concepto AMPLIO de Sociedad

• Consentimiento: Cuando se perfecciona un contrato de sociedad surgen los efectos que


es la personalidad jurídica. Existe el consentimiento que los socios tiene que dar tiene
que ser: voluntario, libre y además tiene que versar sobre ese fin común y sobre los
elementos del contrato de sociedad. “Apretio societatis” de unión y de poner en común
un fin.
El hecho de que sea voluntaria lleva a que no exista la sociedad necesaria o impuesta
por la ley
Las agrupaciones de derecho público no son sociedades. RTV no es una sociedad, ni los
ayuntamientos, ni la universidad. Porque se someten al derecho público.

• El segundo elemento es la causa: es su fin en común, tiene que haber dos causas la
mediata (lo que todos queremos conseguir en común) y la contractual (para
promocionar la naturaleza vamos a hacer muchas actividades y a tener un
merchandising increíble). Es lo que se hace para lograr el fin último (el fin mediato)
Fin común: es el propósito último, este fin tiene que establecerse en beneficio de todos
los socios (1691 cc: están prohibidos los pactos neoninos, somos 5 y construimos una
sociedad que solo beneficia a uno) Hay que establecerlo en beneficio de todos. Esto va
a ser el motor que mueva la sociedad. Por eso decimos que el fin común y el objeto de
la sociedad son la causa del contrato ya que si cambia esto están cambiando las
condiciones de contrato sociedad. Las causas de una sociedad pueden ser lucrativa per
también puede ser cooperativa, cultural, etc. Si el fin común es lucrativo

- El objeto (1088 del cc: un dar, un hacer o un no hacer). Aportaciones que los socios
hacen para la consecución del fin común.
Las aportaciones deben tener diferentes características:
1. Deben tener interés para la consecución del bien común
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2. Deben tener una valoración patrimonial, lo cual no significa que tenga que ser
un bien material, puede ser un derecho pero que se pueda valorar
económicamente.

No implica un deber de suplementar (ex contrario ART. 1681 CC). No te pueden obligar a aportar
más, excepto que dicha obligación sí que esté recogida en el contrato.

Las sociedades en general aceptan las aportaciones de industria (el trabajo) sin embargo las SL
y las SA las tienen prohibidas debido a su naturaleza.

La aportación puede hacerse a cualquier título, no hay una presunción de propiedad.

En función del título se aplicará el régimen de compraventa o cesión de créditos, arrendamiento


o contrato de servicio u obra.

La naturaleza jurídica de la aportación implica una enajenación ya que hay un cambio de la


relación entre el socio y objeto, antes y después.

Objeciones al concepto contractual de sociedad

o Primera: falta del conflicto de intereses entre partes


• La convergencia de intereses en la consecución del FC, existe junto al conflicto de
intereses entre la aportación y la participación en el resultado
o Segunda: falta de una naturaleza económica en muchas de estas asociaciones

Resto de elementos de la teoría estricta del concepto de sociedad

o La personalidad jurídica
• no es un requisito para que exista el concepto de sociedad, sino uno de sus efectos *Si
aparece es una sociedad externa
*Si no aparece: una sociedad interna
o Patrimonio en común (art 1665 cc y 116 c. comercio)
• No puede ser el objeto contractual (aportaciones)
• No es necesario que exista un fondo REAL
*Puede haber una copropiedad de socios (ej. Viaje a Tanzania cada uno se ocupa de
algo)
• No puede ser la existencia de un patrimonio separado
*Indisoluble con la personalidad jurídica
• El artículo 1665 CC. se refiere al sentido económico: que todos colaboren

Si los socios aportan renuncian a la aportación de los bienes y lo que quieren es que haya una
persona jurídica que se haga propietaria de la sociedad SI hay patrimonio separado.
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El contrato de sociedad es un contrato con doble eficacia y produce dos clases de efectos:

- Eficacia obligatoria: desde que se perfecciona el contrato hay efectos. Relaciones entre
los socios y la sociedad (Derechos y obligaciones que van a permanecer en el tiempo
hasta que la sociedad dure) Funcionamiento interno.

- Eficacia organizativa: de puertas a fuera, es decir, el del tráfico económico. Se crea una
organización que actúa unitariamente y se concede esa unidad a un grupo. El contrato
unifica al grupo y da al conjunto capacidad para tener relaciones externas con terceros.
Es la persona jurídica como sociedad la que firma los contratos, no los socios.

El contrato de sociedad es, por tanto, un contrato de organización:

- No solo surte efectos obligatorios, sino que también unifica al grupo, lo organiza

o Con la atribución de personalidad jurídica ART. 1699 CC

o Se le reconoce capacidad para tener relaciones externas

- La universitatis tiene u origen contractual, pero es el legislador quien le atribuye


personalidad

o ¿A qué clase de sociedad o agrupaciones?

El contenido esencial del ART. 22 CE exige que todas las agrupaciones puedan actuar
unitariamente. Contenido básico y distintos niveles.

La Irregularidad de las Sociedades.

El contrato de sociedad despliega TODOS sus efectos en el momento de su perfección. El articulo


1679 CC:” la sociedad comienza desde el momento mismo de la celebración del contrato, si no
se ha pactado otra cosa”.

Dentro de estos efectos encontramos:

1. Eficacia obligatoria
2. Aparición de la persona jurídica.

La personalidad jurídica no surge después, cuando recibe publicidad en el tráfico, a pesar del
articulo 1669 CC: “No tendrán personalidad jurídica las sociedades cuyos pactos se mantengan
secretos entre los socios, y en que cada uno de estos contrate en su propio nombre con
terceros”.

✓ ¿Estos artículos se contradicen? No realmente no lo hacen. Hay que interpretarlos de la

La sociedad en general no necesita ninguna formalidad  los contratos son válidos de cualquier
forma salvo que el derecho exija una forma determinada. El
contrato de sociedad atribuye al grupo personalidad jurídica desde el momento de su
celebración (art. 35 a 38 CC, 1679 cc y 116.2). No necesitamos una norma sino lo exige una ley,
es decir el contrato no hace falta hacerlo de una forma determinada. En general las sociedades
no tienen su personalidad jurídica vinculada a la publicidad. La hipoteca es uno de los contratos
más formales que hay, pero en derecho privado la norma general es que no se precisa una forma
determinada.

Entre todas las sociedades, las mercantiles si tienen que constituirse de una manera
determinada. Art.119 código de comercio:
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“Toda compañía de comercio, antes de dar principio a sus operaciones, deberá hacer constar su
constitución, pactos, y condiciones, en escritura pública, que se presentará para su inscripción
en el Registro Mercantil, conforme a lo dispuesto en el artículo 17.

A las mismas formalidades quedarán sujetas, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 25, las
escrituras adicionales que de cualquier manera modifiquen o alteren el contrato primitivo de la
compañía.

Los socios no podrán hacer pactos reservados, sino que todos deberán constar en la escritura
social.”

constitución en escritura publica

inscripción en el Registro Mercantil (se puede rechazar esta inscripción)

Si no se cumpliesen ambas formalidades, no se habrá llegado a constituir la sociedad que se


pretendía. Esto, sucede en la sociedad irregular. Este tipo de sociedad se da cuando hay una
vocación clara de no inscribir una sociedad mercantil o bien, cuando transcurre un año de la
escritura sin que se haya inscrito en el Registro Mercantil.

La sociedad IRREGULAR es la sociedad NO INSCRITA

• La sociedad mercantil irregular ¿tendrá personalidad jurídica? Si, aunque no la que los
socios buscaban. Tendrá una personalidad jurídica básica
 Si la respuesta es negativa (por los arts. 119 y 116 in fine C.com)
• Los contratos celebrados por la sociedad con terceros son nulos
• Los responsables son los “actuantes”
 Si la respuesta es positiva
• Los contratos celebrados por la sociedad con terceros son válidos
• Se ha formado un patrimonio separado que es el responsable

o Por lo tanto, la publicidad no es un requisito para la aparición de la PJ

*El art 1669cc, no se refiere a la existencia de la PJ, sino a la inscripción de la sociedad y a la


producción de los efectos asociados a una clase de personalidad. El artículo 1669 CC, también
distingue sociedades externas de sociedades internas

o Los pactos que no se publiciten, además, no se podrán oponer a los terceros de Buena
Fe que contraten con la persona jurídica.

o El tercero puede conocer la existencia de la sociedad, pero no el contenido del contrato


*Las aplicables a sus relaciones con la PJ serán las normas legales dispositivas de la
forma social que ha contratado
*No las desviaciones en cláusulas contractuales que no puede conocer.

o Por otro lado, cuando se trata de RL, la consecuencia práctica es la falta de RL de los
socios. Debe diferenciarse entre-> Sociedades mercantiles en general y Sociedades
Capitalistas (ej. SA y SRL) (son DIFERENTES)
• Soc. mercantiles la inscripción es declarativa
• Soc. capitalistas: la inscripción es constitutiva; la sociedad como tal solo aparece como
constitutiva
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o Respecto a los administradores o actuantes. El Art 120 C.com establece que quienes
actúen en nombre de la sociedad irregular, responderán solidariamente junto con la
sociedad

(LEER MANUAL DERECHO CIVIL TEMA 2)


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TEMA 2. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Hay tres atributos:

 Capacidad de actuar
 Patrimonio propio diferente al patrimonio de los socios
 Poder identificar a esa persona en el tráfico jurídico.
• Persona: herramienta para que el grupo de socios actúe de manera conjunta

¿Cómo se identifica? Denominación, nacionalidad y domicilio

✓ DENOMINACIÓN:

Hablamos de tres cosas:

1. El significado y función

Usamos la denominación para saber el nombre de las personas jurídica. Ejemplo; telefónico
¿denominación? Telefónica.

¿Para qué es importante saber este nombre? Para poder identificar a ese grupo de personas en
el tráfico, esa función identificadora la cumple el nombre. Es una función también habilitadora
porque gracias a esto los socios pueden actuar en nombre y por puerta de la sociedad.

Ejemplo, uno de los miembros de la sociedad firma un contrato en nombre de la sociedad


“nomine societatis” quien firma es contrato es la persona jurídica y firma en el nombre de la
sociedad.

¿Dónde se regula como poner el nombre a la sociedad? Está en el reglamento del registro
mercantil en los artículos 398 y siguientes. El nombre cumple una función habilitadora e
identificadora, pero no distintiva.

2. Los caracteres de esta denominación

Caracteres necesarios para la denominación: ¿Qué requisitos imprescindibles son necesarios?


Los requisitos formales y materiales; los formales, que son los más importantes; va a cumplir los
requisitos de unidad, visibilidad y novedad

1. Principio de unidad (RRM art 398) las personas jurídicas tienen un solo nombre en la
sociedad registrados en el registro mercantil.
2. Visibilidad (399) La visibilidad quiere decir que ese nombre se pueda representar en el
lenguaje oral y escrito. El TS determina que no están permitidos los anagramas (como el
símbolo de Nike ejemplo de la pizarra)
3. Principio de novedad (407.1) Toda persona jurídica tienen que registrarse con un
nombre nuevo distinto a otros ya registrados. Esto
tiene varias consecuencias; hay una prohibición de identidad (no puede haber una
coincidencia total en el nombre). No puede haber una identidad sustancial, prohibición
de identidad sustancial (408 y ss. RRM) Se prohíbe la utilización de las palabras en
diferente orden, género o número.

Identidad sustancial no quiere decir semejanza, no se prohíbe que algo sea semejante. Las
maracas y los nombres comerciales tienen como función evitar el riesgo de confusión.
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La denominación no busca evitar la confusión entre los nombres. Hay sociedades que utilizan su
nombre como marca. No hay que confundir la denominación y el nombre comercial (es un
derecho).

Los requisitos de carácter material o sustanciales, hacen referencia al contenido de esos


nombres y dependen de la ley que regula esa persona jurídica concreta que tienen
denominaciones objetivas. Las
denominaciones subjetivas son aquellas que se forman con los nombres de los socios, por
ejemplo; las colectivas comunitarias tienen que formarse con los nombres de los socios. ¿Por
qué las sociedades colectivas tienen que tener denominación subjetiva? Las denominaciones
subjetivas se instituyen de manera arbitraria. Hay unos límites: generales: art. 404 La ley, las
costumbres y el orden público. Art. 405 y Art. 406 aquellos nombres que pueden llevar a una
confusión en la actividad

3. ¿Qué pasa si se infringen las normas que regulan la denominación? Normas de


regulación.

¿Qué pasa si se infringen estas normas? El nombre no vale y la denominación es nula.

¿Esto significa que el contrato no tiene eficacia? No tiene que ver, para que el contrato sea válido
necesitas objeto, causa y consentimiento.

✓ NACIONALIDAD:

Cuando hablamos de una persona física y nos referimos a la nacionalidad, hablamos de dónde
ha nacido esta persona y así identificar los derechos de personalidad de esta persona.

La persona jurídica es una agrupación que actúa conjuntamente, esto quiere decir que ley se
aplica y regula el contrato de sociedad. Cuando hay un individuo (persona física) y su
nacionalidad es X hablamos de una integración en una comunidad ya sea por nacimiento o por
parentela. Pero en las personas jurídicas la nacionalidad no indica la pertenencia a una
comunidad, sino que lo que indica es la ley aplicable a las cuestiones básicas de la persona
jurídica. Cuál es la “lex societatis”. Esta nacionalidad no tiene que coincidir con la de los socios.
Cuando establecemos cual es la lex societatis, hay dos criterios en general:

1. El primero es el Criterio conflictual, permite elegir el derecho aplicable para regular


las cuestiones básicas de la persona jurídica.

Esto se regula en el Art. 9. 11 CC es una norma conceptual “La ley personal


correspondiente a las personas jurídicas es la determinada por su nacionalidad y regirá
en todo lo relativo a capacidad, constitución, representación, funcionamiento,
transformación, disolución y extinción.”

Esto significa establecer una solución contractual y determina qué ley han establecido
las partes.

2. El criterio del domicilio, solución institucional; que sea el derecho el que establezca
la ley aplicable a esta sociedad. De otra forma, la sociedad tendrá la nacionalidad
con aquel sitio donde presente unos vínculos más estrechos.
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• El criterio de correcta constitucionalidad (con el que vemos si se ha constituido bien:


escritura pública en inscripción en el registro mercantil) va después si no se constituye
bien no es que no tengamos nada, sino que se trata de una sociedad irregular.

No se debe de confundir el criterio de atribuir la nacionalidad (criterio conflictual) con lo que


son los requisitos materiales de constitución de la sociedad. Para que la sociedad este
constituida hay que inscribirla en el registro mercantil, pero para atribuir la nacionalidad hay
que hacerlo en un momento anterior.

Derecho internacional privado atiende a cuestiones donde hay varias situaciones de


nacionalidad y elige que conjuntos de normas se aplicaran a un caso concreto.

Es la selección de la ley aplicable. Si no hay tratado internacional en esa materia, deben de


elegir las normas competentes para el caso.

Los tratados internacionales los firman los estados En el derecho internacional público.
Los jueces no tienen por qué conocer el derecho internacional

Cuando el otro día se hablaba de nacionalidad, respecto a las sociedades hablábamos de su


integración en la comunidad. Cuando hablamos de personas jurídicas la nacionalidad no
corresponde a la pertenencia a un lugar, sino que lo que indica es la ley aplicable a las cuestiones
básicas de la persona jurídica.

¿Qué normas aplico cuando establezco los efectos del contrato sociedad? ¿Para establecer el
contrato sociedad? Esto es la “lex societatis” es un criterio contractual, es la ley aplicable a las
personas jurídicas. Artículo 9.11 del CC: “La ley personal correspondiente a las personas jurídicas
es la determinada por su nacionalidad y regirá en todo lo relativo a capacidad, constitución,
representación, funcionamiento, transformación, disolución y extinción.”

El criterio conflictual va antes (determinar la nacionalidad de la sociedad) y el criterio de correcta


constitucionalidad (con el que vemos si se ha constituido bien: escritura pública en inscripciones
del registro mercantil), va después si no se constituye bien no es que no tengamos nada, sino
que se trata de una sociedad irregular.

No es lógico vincular la nacionalidad a la inscripción, la nacionalidad no viene dada por la


inscripción. La nacionalidad es un criterio, primero veo que ley se aplica y después la inscribo de
acuerdo con la ley.

 Criterio de incorporación / criterio de constitución

• La solución contractual: las partes determinan cual es la nacionalidad de la sociedad.

• La solución institucional: domicilio entendido como sede real, la nacionalidad es la del


territorio en la que existen los vínculos más estrechos. Bien porque tenga las fabricas o
las oficinas. En consecuencia, si el legislador elige esta opción ignorara lo que dicen las
partes del contrato.
13 Fundamentos de la Persona Jurídica

“si la legislación selecciona el criterio del domicilio, no va a reconocer como sociedades


extranjeras aquellas sociedades que tengan su sede real en el territorio”

¿Qué dice el derecho español?

Art. 28 CC: Las corporaciones, fundaciones y asociaciones, reconocidas por la ley y domiciliadas
en España, gozarán de la nacionalidad española, siempre que tengan el concepto de personas
jurídicas con arreglo a las disposiciones del presente Código.

Las asociaciones domiciliadas en el extranjero tendrán en España la consideración y los derechos


que determinen los tratados o leyes especiales.

Tanto civilistas como mercantilistas defienden la tesis mixta del, se requieren las dos cosas:

1. voluntad

2. domicilio

Esto era así hasta que vinieron los internacionalistas, y creen que la nacionalidad se debe
estudiar de acuerdo con el criterio contractual. El criterio mixto no funciona.

El domicilio puede tener un carácter supletorio, si las partes no dicen nada se aplicará, pero si
no, se respeta la voluntad de las partes.

- Ley de sociedades del capital (2010) y surgen dos artículos nuevos el 8 y 9.

Art. 8 de la ley de sociedad de capital “Serán españolas y se regirán por la presente ley todas las
sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio español, cualquiera que sea el lugar
en que se hubieran constituido”

Art. 9 de la ley de sociedad de capital “1. Las sociedades de capital fijarán su domicilio dentro
del territorio español en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administración y
dirección, o en el que radique su principal establecimiento o explotación.

2. Las sociedades de capital cuyo principal establecimiento o explotación radique dentro del
territorio español deberán tener su domicilio en España.”

Este artículo no se puede interpretar como que tienen el criterio de domicilio por:

1. coherencia con el resto de la legislación

2. porque el derecho europeo no permite esa interpretación, sobre todo STUE, de 9 de marzo
de 199 (sentencia central).

- A mediados del siglo XX se unen 6 países: crean unas barreras con una finalidad de tipo
económico. Crearon 3 mercados y en estos tres competían. Más tarde se introdujo
Gran Bretaña y después España y Portugal.

1. CEE

2. Tratado UE

3. se van uniendo más países


14 Fundamentos de la Persona Jurídica

Derecho originario (el que está en los tratados) tiene una particularidad y es que los países
firmantes han decidido no tener la última palabra, por tanto, han cedido parte de su soberanía.

El derecho originario se desarrolla en reglamentos, directivas. Estos reglamentos y directivas


tienen que estar justificados en el derecho originario

- Directivas: mandatos a los estados, para que estos cambien su regulación para que
consigan unos determinados objetivos en un tiempo determinado.
- Reglamento: directamente aplicable, obligan a los ciudadanos, a los jueces

Si hay una ley española que contradice un reglamento europeo, vence el reglamento europeo.
Ya que el reglamento desarrolla el derecho originario

La libertad de establecimiento está incluida en el tratado. Cualquier ciudadano comunitario


puede constituir con independencia de su nacionalidad cualquier sociedad con arreglo a la
legislación de cualquier estado miembro

✓ DOMICILIO

El domicilio de las personas jurídicas es una fórmula para hacer referencia al conjunto de las
personas físicas, aunque están bajo la forma de persona jurídica

La función es localizar geográficamente al grupo, a la unidad, por lo tanto, establecer donde se


puede encontrar a ese grupo.

El domicilio es el tercer atributo externo, es parte de los aspectos que permiten identificar a las
personas jurídicas, y que es simplemente material, no tiene una función de identificar que le y
se aplican a las personas jurídicas ni que ley conflictual se les aplica. Es un requisito sustancial
para determinar si la sociedad está bien constituida y sobre todo donde se podrá establecer
contacto con ese grupo.

Cuando habla la legislación del domicilio se refiere a este atributo. Es el lugar que se establece
para el cumplimiento de las obligaciones. Se utiliza para dar publicidad de los actos de las
operaciones más importantes de una persona jurídica, donde se van a celebrar por defecto las
reuniones, efectos sociales, etc.

¿Cómo se establece el domicilio? ART. 40 y 41. CC.

Artículo 40. Para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles, el
domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual, y, en su caso, el que
determine la Ley de Enjuiciamiento Civil. El domicilio de los diplomáticos residentes por razón de
su cargo en el extranjero, que gocen del derecho de extraterritorialidad, será el último que
hubieren tenido en territorio español.

Artículo 41. Cuando ni la ley que las haya creado o reconocido ni los estatutos o las reglas de
fundación fijaren el domicilio de las personas jurídicas, se entenderá que lo tienen en el lugar en
que se halle establecida su representación legal, o donde ejerzan las principales funciones de su
instituto.

Reconoce una libertad a los socios para determinar el domicilio, por lo tanto, parece que las
partes tiene cierta libertad para elegir el domicilio como sede principal de las personas jurídicas.
Para establecer domicilios hay que cumplir 3 requisitos para elegir la sede principal de la
sociedad. (territorialidad, unidad y libertad localizadora).
15 Fundamentos de la Persona Jurídica

1. Territorialidad: la sede principal debe posicionarse en España a no ser que exista un


convenio internacional que les permita establecerlo en otro país
2. Unidad: las sociedades solo pueden tener una sede principal, esto quiere decir que no
pueden existir varios domicilios con sede principal.
Este principio tampoco permitiría hablar de domicilios rotatorio. Primero tienes un
domicilio en Madrid y luego en Sevilla, tendrías que darte primero de baja en el registro
mercantil de Madrid y luego darte de alta en el de Sevilla. Esto llevaría muchos costes y
además por el camino se perdería el contenido publicitario (del registro originario).
En tercer lugar, lo de los domicilios rotatorios crearía mucha incertidumbre para
terceros ya que nunca sabrían a donde dirigirse y donde perfeccionar las obligaciones
con esta sociedad. El domicilio elegido por la sociedad tiene que estar bien identificado,
por ello los domicilios rotatorios están previstos para ocasiones muy específicas.
Tampoco hay que olvidar que este domicilio hay que especificarlo, mi sede está en
Madrid, calle x, número x.
Existe la posibilidad de que existan domicilios fiscales que no tengan que estar
localizados en los mismos sitios que la sede principal. En los domicilios fiscales suele
existir más comunicación administrativa y en la sede se cumplen las obligaciones.
3. Libertad localizada: Respetando estos principios, las partes tienen total libertad para
elegir el domicilio.
Los terceros, si hay una contradicción entre lo que dice el contrario sobre el domicilio
estatutario (ejemplo en Jaén) y la actividad (está en Madrid), en este caso al haber una
contradicción los terceros podrán elegir entre el domicilio estatutario y el efectivo
(donde tiene su actividad). Esto está recogido en la legislación.
16 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA 3: TIPOLOGÍA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.

Clases de personas jurídicas desde una perspectiva amplia (global). Veremos las personas
jurídico públicas y personas jurídico privadas (de base asociativa y de base patrimonial)

• Clasificación (puede ser legal o doctrinal)

La legal nos las da el artículo 35 del CC: Son personas jurídicas:

1.º Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de interés público reconocidas por la ley. Su
personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado
válidamente constituidas.

2.º Las asociaciones de interés particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley
conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.

Este artículo diferencia dos clases: las de interés público (reconocidas por la ley, que persiguen
un interés público) y las privadas (que persiguen un interés particular). Clasificación legal ART.
35 CC (personas jurídicas de interés público, reconocido por la ley para perseguir un fin público;
y de interés privado, las cuales persiguen un fin privado). Esta clasificación legal es complicada
porque existen corporaciones u fundaciones de carácter privado y entre otras cuestiones puede
haber asociaciones que persigan fines públicos.

Clasificación doctrinal: se propone otro tipo de clasificación de las personas jurídicas. Pero esta
clasificación legal no es suficiente por ello la doctrina ha buscado otra clasificación de las
personas físicas. Esto son: las personas físicas reguladas por el derecho público y aquellas
reguladas por el derecho privado. Se ha hecho mucho hincapié en que las dos clasificaciones
mencionadas son DIFERENTES. Dependiendo del autor que leamos encontraremos distintas
clasificaciones.
Parece fácil, pero no lo es tanto, diferenciar entre personas jurídicos públicas y privadas.

- Pertenece a la organización estatal será una persona jurídica publica, sino será una
persona jurídica privada.
- También se puede atender al sistema de poderes que tiene el estado, funciones
administrativas, funciones públicas en general, entonces será una persona jurídica
publica y sino, será una privada.
- El derecho bajo el que se rija, si se rige por derecho administrativo será publica, si se rife
por derecho privado será persona jurídica privada.

Es muy importante sabes quién controla el patrimonio de esa persona jurídica. Si lo hace la
administración de la persona jurídica y lo hace rigiéndose bajo el derecho administrativo y esta
persona desempeña funciones públicas, entonces es públicas. Si la decisión del patrimonio la
toma los socios y se rige por el derecho privado, esa persona jurídica es privada, aunque la
administración pueda ser uno de los socios y aunque los fines de esa persona jurídica no sea
estrictamente privados.

- Administración territorial: hace referencia a la división del estado, un estado


descentralizado en la administración central, las comunidades autónomas, la
administración local. Cada uno de esos grupos funciona de forma autónoma, tiene un
patrimonio propio y por lo tanto se gestionan como personas jurídico publicas
17 Fundamentos de la Persona Jurídica

- Administración institucional del estado: ART. 36 CE. Hay dos grupos ART. 84 LO
o Entes de base institucional: hay siete entes institucionales de los cuales no todos
son personas jurídicas. Los primeros son los tradicionales; después las
autoridades administrativas independientes que también tienen personalidad
jurídica propia; sociedades mercantiles estatales ART. 111 CC; los consorcios
ART. 118 CC; las funciones del sector público estatal ART. 128 CC; y las
universidades públicas.
o Entes de baso corporativa: son asociaciones de particulares, pero son
asociaciones forzosas, no son sociedades ya que no tiene un origen voluntario
como los colegios profesionales, cámaras oficiales son personas jurídico
públicas, aunque tienen un fin privado.

✓ LAS PERSONAS JURÍDICO PRIVADAS

Se puede ver la diferencia dentro del derecho privado entre las asociaciones y las fundaciones.

Tenemos un patrimonio adscrito a un fin y donde no hay socios, no hay una base personal en
esa agrupación y a la única persona que ha intervenido es la del fundador o fundadores y
después ese patrimonio gestionado por un órgano de la fundación para buscar ese fin que
establecido el fundador. Mientras que las asociaciones tienen un acuerdo de varias personas
para conseguir un bien común.

Tradicionalmente es que las asociaciones persiguen un finque puede ser operativo o no mientras
que las fundaciones persoguen un fin o interés público, superior a un simple fin común particular
que además también pueden ser lucrativas.

Asociaciones, la sociedad en general, donde hay un grupo de personas que se unen


voluntariamente para conseguir un bien común además de dar aportaciones que fundan un
patrimonio autónomo. Ese contrato de sociedad va a tener efectos externos y que van a tener
el control sobre este patrimonio.

Las fundaciones son aquellas agrupaciones de bienes que se constituyen y vinculan a un fin de
carácter general que quiere el fundador y lo hace de una manera permanente o estable. Por eso
se ha llegado a decir que las fundaciones carecen de dueños y que en realidad son patrimonios
destinados a un fin. Nunca hay ánimo de lucro, porque las fundaciones no persiguen conseguir
un beneficio para repartirlo entre los socios porque no hay socios, sino que la propia fundación
es u patrimonio destinado a un fin de interés general, que no va pertenecer a nadie y si la
fundación se liquida lo que quede se debe entregar a otras fundaciones semejantes. Por eso se
dice que las fundaciones son una personificación de un patrimonio destinado a un fin y que ese
fundador puede ser el estado, un particular, o varios particulares.

Dentro de la fundación, en general, tiene que identificar a las personas de los beneficiarios y
aparte de identificar el conjunto de bienes también se atiende a la organización de la fundación.
Por una parte, el gobierno de la fundación se encuentra en el patronato, donde está los
patronos/administradores, los representantes de la fundación y por otro parte dentro de la
administración del estado hay un protectorado que es la organización que vela por el
cumplimiento de los principios que persiguen las fundaciones.

Las fundaciones se rigen por la ley de fundaciones que presenta algún problema bastante
importante en cuestión de probabilidad.
18 Fundamentos de la Persona Jurídica

Esa vinculación de bienes a un fin va a tener reconocida la personalidad jurídica porque esa es
la forma en que el derecho ha dado solución a unos problemas que le plantea la fundación:

1. Cuando hablamos de fundación, hablamos de bienes que en principio no tienen


propietario. El fundador vincula sus bienes y los destina a un fin general y no los dona a
ningún beneficiario, no va a ir a un propietario como tal y está previsto que, si la
fundación se liquida, que esos bienes se destinen a fundaciones con el mismo fin.
2. Como no ha propietarios, que pasa con la disposición de los bienes. Facultades que son
propias del derecho de propiedad, ¿cómo se configuran en el caso de la fundación? De
esta forma podemos aplicar las normas de la propiedad privada a la persona jurídica. La
fundación tiene personalidad jurídica y es el propietario de la fundación el propietario
de los bienes. Se van a poder separar los bienes de las personas dentro de la fundación;
los del propietario, herederos, acciones (gestionan la fundación).

Lo que tenemos cuando hablamos de personan jurídica, es una propiedad vinculada.

Las reglas de la fundación son distintas a las que hay en las normas generales de la propiedad
colectiva. El fundador cuando hace la fundación pone en los estatutos sus propias normas.

En este sentido lo que se establece es que con la creación de la fundación el fundador consigue
tener normas más flexibles puesto que se encuentra en una regulación paralela al derecho de
sociedades.

Por otra parte, el reconocimiento de las fundaciones no es absolutamente libre, ART. 34 CE


reconoce la creación de fundaciones como una consecuencia del derecho de la propiedad, pero
limita la creación de fundaciones de una forma bastante estricta.

- Que exista una ley que limite la creación de fundaciones. Existe también para
regulaciones particulares.

Por otra parte, establece la constitución que únicamente se constituyan para conseguir un fin
general. No es una libertad fundamental.

La ley que permite la creación de fundación Ley 50 /2002 26 de diciembre. Esa ley regula en el
ART.3 los fines que pueden ser objeto de fundación y que forman y limitan el elemento
asociativo, quien puede ser beneficiario de un patrimonio fundacional. Es un fin que responde a
una causa histórica en nuestra tradición jurídica e histórica que existía para permitir la creación
o articulación de bienes para fines sobrenaturales. Después las fundaciones pasaron a ser una
dedicación de fines con un carácter religioso (sanitario).

La Ley 50/2002 destaca que la organización de los órganos gestores, el gobierno de la fundación,
designado por el que crea la fundación y por otra parte el protectorado, un órgano de la
prestación del estado que supervisa a las fundaciones y velara por la correcta constitución de la
fundación. Establece que hay que pedir permiso para realizar determinados actos puesto que
estas solo pueden realizar actos que supongan un fin general. Nos hace pasar a centrarnos de
carácter general y establece un registro de fundaciones, pero no es constitutiva salvo que alguna
ley lo exija.

En ese sentido no nos podemos llevar a engaños, si hay fundaciones que presentan una relación
con el registro mercantil. Hay varias clases de fundaciones que ART. 23 Y 24 de la Ley de
Fundaciones, ejercen algún tipo de actividad dentro del marco mercantil.
19 Fundamentos de la Persona Jurídica

Hay dos tipos de fundaciones:

- Fundaciones titulares de empresas: son propietarias de empresas porque los bienes


están vinculados a un fin de carácter general. Las fundaciones podrán participar en
sociedades mercantiles en las que no se respondan personalmente a las deudas sociales
cuando esta participación sea mayor (…) ART. 24 LF. Teniendo en cuenta esto, entre las
fundaciones, las razones económicas no hay muchas para justificar la creación de
fundaciones, desde el punto de vista económico, puesto que el riesgo esta infiltrado. En
principio, no pueden invertir en el mercado de capitales porque necesitan la protección
de un protectorado. Desde el punto de vista sociológico, se puede que ver que algún
cree una fundación y esta va a permitir cumplir varias funciones: perpetuar las
empresas, además evitando que el patrimonio empresarial se vaya dividiendo entre las
distintas generaciones y se pierda ese valor acumulado, claro está, los resultados de esa
fundación solo se pueden aplicar a los fines generales que establece esa fundaciones
decir, no se puede destinar ese resultado a los herederos del fundador, las fundaciones
de carácter familiar o particular, no están permitidas en nuestro derecho. El fundador
puede proteger su patrimonio mediante la creación de una fundación o para evitar que
el estado expropie ese patrimonio.
- ¿¿??

✓ PERSONAS JURÍDICAS DE BASE ASOCIATIVA

Las asociaciones serían personas jurídicas de derechos privada creadas solo por particulares.
Las asociaciones tienen lucro, que es aquella finalidad con los compontes objetivo (ganar
dinero) y subjetivo (repartirlo entre los socios). Para que una agrupación sea lucrativa tiene
que tener estos dos componentes. En las asociaciones, tanto asociaciones como sociedades, si
hay un sustrato personal, si hay socios y en la regulación de las asociaciones se habla de
sociedades hay que tener en cuenta a ese sustrato personal.

El lucro como factor de diferencia no tiene mucho sentido por varias razones:

- ART. 22 CE ha perdido su sentido porque si el lucro tuvo sentido para diferenciar las
sociedades lucrativas para el Estado de aquellas otras agrupaciones que no se dedican
a ganar dinero. Desde 1978, con el derecho posterior no se puede controlar de manera
diferencia las agrupaciones que persigan cualquier fin religioso, por lo que no tiene
sentido meterlas dentro del derecho público.
- Tenemos mucha legislación especial que establece que sociedades sin ánimo de lucro si
son sociedades, por ejemplo, las sociedades universales. Las agrupaciones de interés
económico, las cooperativas, etc. el lucro puede ser el fin común más frecuente y
habitual, las sociedades si son mercantiles, el lucro no es un elemento esencial.

Supuestos dudosos: subjetividad sin personalidad.

a) Recordatorio: Concepto amplio sobre la naturaleza contractual de la sociedad


o Único concepto de sociedad: arts. 1665 cc y siguientes + 116 C. comercio. Cualquier
clase de derecho privado
o Elementos esenciales del contrato:
- ORIGEN NEGOCIAL (consentimiento libremente otorgado)
- APORTACIONES (objeto de contrato, de interés para el FC, susceptible de valoración
económico)
- FIN COMÚN (no necesariamente lucrativo, el lucro es frecuente, no esencial: es la causa
del contrato)
20 Fundamentos de la Persona Jurídica

¿Son sociedades?

• Jimena, Kira y Lorenzo ponen en marcha un complicado negocio de importación/


exportación, vinculando a 50 familiares más y en 5 años ya están facturando 500
millones de euros.
Presuponiendo que han aportado dinero, sí. Tiene un fin común y se presupone la
existencia de la affectio societatis

• Gabriel, Henar e Isabel deciden unirse para salvar el parque de su barrio mediante
cualquier clase de actividad que se les ocurra.
Sí, tienen un fin común. El objeto son las aportaciones.

• Ana, Bernardo y Carmen deciden irse de viaje de aventuras al Kilimanjaro. Sí, hay origen
voluntario, tienen fin en común y hay aportaciones (supones que sí, el que estudia
medicina aporta vacunación, la que estudia turismo aporta las actividades, etc.).
Posiblemente hayan quedado para conseguir el fin en común que es organizar el viaje.

o El fenómeno societario es muy variado. Lo que si se diferencia es la configuración del


poder de decisión sobre los bienes.
En el ejemplo de los que deciden ir al Kilimanjaro. Normalmente irán pagando de su
propio bolsillo los gastos que surjan.
Los que quieren salvar el parque, es posible que pongan en común determinados bienes
para lograr su fin, que es más duradero que el anterior.
Los que quieren abrir el negocio de restauración. Parece que se necesita al menos, el
fondo común anterior, como mínimo.
En el caso de la familia que se implica en el tema de los zapatos, es muy difícil que los
53 manejen el negocio, es poco operativo. Y al ser familia, puede dar lugar a chantaje
emocional. Por ello siempre es mejor que haya una sola persona que pueda decidir
sobre los bienes.

Vamos a poner nombre a estas sociedades:


- Los del Kilimanjaro-> se trata de una propiedad individual
- Los del parque-> son una propiedad individual sobre los bienes o creación de una
copropiedad (comunidad de bienes)
- Los del negocio de restauración-> Seguramente y como mínimo, una comunidad de
bienes

- En el caso de la familia que se mete en el tema de los zapatos-> Aquí hay que distinguir
entre el poder de decisión de los socios y las decisiones administrativas. Por ello lo
practico es elegir un órgano de administración que decidirán sobre los bienes. Los socios
serán otro órgano y decidirán sobre el fin común, cambio de actividad y nombramiento
de los administradores

Supuestos dudosos: subjetividad sin personalidad.

A) Recordatorio.
El contrato de sociedades es un contrato con doble eficacia y produce dos clases de
efectos jurídicos:
21 Fundamentos de la Persona Jurídica

- Eficacia obligatoria (ad intro)


Relaciones entre los socios y la sociedad (derechos y obligaciones) Fundamento Interno.
Aquí habría una sociedad interna. (Esto es siempre)
- Lo que puede o no existir (en sociedades complejas suele existir siempre)
Eficacia Organizativa (ad extra)
El contrato unifica al grupo y da al conjunto capacidad para tener relaciones externas
(tiene que tener nacionalidad, domicilio, etc.).
Existiría una sociedad personificada (en ocasiones)

La Sociedad INTERNA es vocacional.

No ha de confundirse con la sociedad IRREGULAR, que es la sociedad no inscrita. Si es una


sociedad personificada o externa.

A la sociedad interna se refiere el artículo 1669. CC.

 Cuando muchos jueces en muchas sentencias hablan de una sociedad irregular es


en el fondo una interna. Una sentencia distingue entre civil y mercantil, se espera
dar la diferencia.

Si hay un fin común voluntario, y aportaciones, los interesados serán socios y comuneros. Las
desviaciones de las reglas generales operaran entre los socios, es decir una persona no te puede
suponer una desviación del Derecho de Sociedad, art. 1665. En la sociedad interna no hay
personalidad jurídica por lo que no se regulan por este derecho.

 Derecho dispositivo aquel donde una norma establece por defecto como se va a
regular, pero da opción a las partes a elegir como regularlo en el contrato.

Mientras una sociedad no se inscriba en el registro no tiene personalidad, esto solo es el caso
de las sociedades mercantiles, ya que por ejemplo las sociedades irregulares no se inscriben.

Entonces, en el caso de sociedad interna es donde pueden coexistir una sociedad interna y una
comunidad de bienes. A la hora de regular bienes existen:

- relaciones obligatorias (arts. 1665 y ss. CC.)


- relaciones jurídico reales (arts. 92 y ss. CC.)

Por todo lo dicho anterior, es posible que exista la sociedad sin personalidad jurídica

¿Puede existir personalidad jurídica sin relaciones obligatorias entre los socios? Separamos
fundación de asociación. Uno tiene un sustrato personal que hay que regular y otro no. La
fundación no lo tiene porque no tiene socios. Puede existir persona jurídica sin sociedad

Caso práctico:

¿Me engaña mi ex? Imagine que está casado con un empresario/a y que la sociedad de
gananciales es titular del 100% de una SA que explota, por ejemplo, un periódico. Si usted
se divorcia de un cónyuge, hay que liquidar la sociedad de gananciales (en principio, ha de
considerarse una comunidad de bienes. Si tu ex incurre en pérdidas, tú también.

Aplicación del art. 400 del CC. El socio es un titular residual de la empresa, no puede liquidar
cuando a él le venga en gana. Lo único que puede hacer es encontrar a un comprador que
se haga con tu participación.
22 Fundamentos de la Persona Jurídica

IKEA The Economist. Toda la empresa es dominada en Holanda por una sociedad y a esta
sociedad la maneja una fundación, con un fin general que es el desarrollo del diseño de
interiores.

El contrato de sociedad puede coexistir con diferentes modos de articular la propiedad sobre
los bienes.

- Las titularidades colectivas sobre los bienes se ordenan de 2 formas; según tenga el
socio o no derecho a utilizar los activos: comunidad de bienes y personalidad jurídica.
Dentro de la comunidad de bienes, encontraremos un patrimonio separado, es decir,
propiedad disgregada, y en cambio, si tenemos personalidad jurídica se referirá a una
propiedad unificada donde la responsabilidad pertenece a aquella persona que ha
firmado el contrato.

El criterio para determinar que normas tenemos que aplicar es si ese socio mantiene este
derecho a utilizar estas aportaciones: que el uso puede ser de forma directa, es decir,
colectiva o individual. Los acreedores de los socios pueden ir contra los bienes de los socios.

SRL: significa que sí que hay sociedad externa, es una propiedad unificada, es la persona que
ha firmado el contrato la que responde a los problemas con su patrimonio separado. Cuando
hay una sociedad con personalidad jurídica da lugar a un patrimonio disgregado, en el cual
si yo soy un socio tengo un patrimonio disgregado, es decir tengo un patrimonio propio y el
de la sociedad. Los acreedores solo pueden ir en contra de mi patrimonio. Ej.: si yo tengo
una casa y pongo que la casa pertenece al patrimonio sociedad y tengo un coche. El acreedor
solo podrá ir contra el coche ya que la casa pertenece al patrimonio sociedad.

- Por ello es posible que exista una sociedad sin personalidad jurídica
- Y también puede haber persona jurídica sin sociedad. Ej.: la fundación
- Y supuestos de comunidad de bienes (no habrá personalidad), sin sociedad. Una
comunidad sobrevenida (herencia) y /o sin fin común.

✓ SUPUESTO SIN PERSONALIDAD (SUBJETIVIDAD)

Las cuentas en participación

- Es una sociedad típica o tipificada ART. 239ss CC: “podrán los comerciantes interesarse
los unos en las operaciones de los otros, contribuyendo para ellas con la parte del capital
que convinieren, y haciéndose participe de sus resultados prósperos o adversos en las
proporciones que determinen”.
- Lo que van a decir es que una vez que finalicen las actividades comerciales, se repartan
los beneficios entre los dos. Hay origen negocial, aportaciones y el fin el lucrativo, por
lo tanto, hay sociedad, quien hará las negociaciones, lo hará el socio que tenga el dinero
y lo hará de forma individual, por tanto, no habrá personalidad jurídica y será una
sociedad interna.
- Elemento subjetivo del contrato
o Partícipe o cuenta partícipe (que no gestiona): está obligado a no interferir en
la gestión
o Gestor: gestiona con diligencia de un buen comerciante (en caso contrario,
responde por los daños); rendir cuentas de su gestión al partícipe; liquidar los
resultados al partícipe.
23 Fundamentos de la Persona Jurídica

o Los terceros solo se relacionan con el gestor.


- Es una sociedad mercantil e interna con origen en la commenda.
- Función actual de este contrato
o Ser un instrumento para financiar pequeñas empresas, sin vincularse en la
gestión. Es un socio ya que se hace partícipe de beneficios y pérdidas, no es
simplemente prestamista porque se implica en el riesgo empresarial
- Es una sociedad con tres elementos básicos “cuentas de participación”
o Obligaciones y derechos principales (y esta forma el contrato)
Obligaciones principales: cuenta partícipe entrega (la propiedad de) el capital
convenido (dinero o bienes)

Las causas de extinción del contrato de sociedad son las causas generales del derecho de
sociedades (como y cuando se da por finalizado un contrato de sociedad).

✓ CLASES DE PERSONAS JURÍDICO- SOCIETARIAS


Enumeración de los tipos legales de sociedades.
El concepto de sociedad es único en todo el derecho privado.
Su teoría general explica la naturaleza jurídica de cualquiera de estas sociedades autónomas (de
menor a mayor complejidad). A mayor complejidad, la sociedad es externa.
- cuentas en participación
- condominio naval, es una mezcla entre una sociedad interna y una sociedad externa.
Los comuneros comparten la propiedad de un buque (hay una comunidad de bienes) y
lo dedican a la explotación comercial
- UTE (reconocida por la legislación fiscal) Unión temporal de empresas. Son empresas
muy fuertes que se unen en una voluntariamente, para un fin común que solas no
pueden alcanzar. No quieren unificar la asociación. Es una sociedad interna. No existe
una persona jurídica UTE, no quieren aparecer en el tráfico de una manera
personificada, por ello nombran a un representante o se reparten las tareas.
- Sociedad civil (1665 a 1708 CC)
- La sociedad colectiva-(125 ss. C. comercio)
- AIE, agrupación de interés económico. Cuenta con una ley especifica
- Sociedad comanditaria simple (art. 125 ss. C. comercio)
- Sociedad de responsabilidad limitada. SRL. (ley de sociedades de capital)
- La asociación (ley orgánica 1/2002)
- Sociedad comanditaria por acciones (ley de sociedades de capital)
- La sociedad agraria de transformación (RD 1776/1981)
- Sociedad de garantía recíproca
- La sociedad cooperativa (competencia transferida a las CCAA)
- Mutuas de seguro y entidades de previsión social.

Estas formas sociales, con autonomía propia pueden ser la base de sociedades de
especialidades.
La regulación de la SA es la base de las sociedades especiales como la sociedad anónima
deportiva. Su sistema de fuentes es primero las normas de la sociedad anónima deportiva, luego
de las SA y luego de las sociedades en general.

✓ CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

- Criterio estructural: diferencia entre sociedades de personas y sociedades de


naturaleza corporativa. (el más importante)
24 Fundamentos de la Persona Jurídica

Las sociedades personalistas son aquellas donde se regula de una manera especial el vínculo
personal entre los socios. Quien es socio importa mucho, así como cuál es su patrimonio. La
regulación de los derechos y obligaciones entre los socios importa mucho. Lo que importa es el
vínculo personal. (i. personae)

Características:
• Intransmisibilidad de la condición de socio. Es difícil transmitir la condición, pero no
imposible. A veces cuando un socio muere, la sociedad se puede disolver.
• Personalización de la organización. Es difícil diferenciar a los socios de la sociedad.
• Los socios de estas sociedades son administradores natos. Descentralización de la
administración. Si el contrato no dice nada, todos pueden actuar como administradores.
• Suele haber una comunicación patrimonial. Entre los patrimonios de la sociedad y los
patrimonios de los socios.

Pero si la sociedad es de naturaleza corporativa lo que importa es el patrimonio societario. La


estructura que se pone en pie, los órganos sociales. No importa quienes son los socios si no el
patrimonio de la sociedad. (i. Pecuniae)

Características:
• Movilidad de la condición de socio. Se compra y vende la condición de socio con facilidad
(ej. sociedades que cotizan en bolsa)
• Estabilidad de la organización. Los órganos de administración están muy definidos.
• Centralización de la administración. Los socios no son administradores natos.
• Aislamiento patrimonial. Solo se responde a las deudas con el patrimonio de la
empresa.

La SRL sirve para ambos modelos. Puede tratarse de una SRL cerrada, su administración esta
descentralizada y los socios participan mucho, pero también puede darse una SRL abierta

Sociedades personalistas: más simples


- Sociedad civil
- Sociedad colectiva
- Sociedad comanditaria simple
- AIE (tipo mixto)
- Sociedades internas como las cuentas en participación
- UTE

Sociedades de naturaleza corporativa: son muchos más complejas

- SRL
- SA
- S. Comanditaria por acciones
- S. Agraria de transformación
- Sociedad de garantía reciproca
- S. Cooperativa
- Mutuas de seguro
25 Fundamentos de la Persona Jurídica

Que sean más simples o más complicadas tiene que ver con los órganos de administración que
son os que deciden sobre el patrimonio social, en el caso de las sociedades de naturaleza
corporativa, se separa la gestión de patrimonio. En el caso de las sociedades personalistas, los
socios participan en todo y aunque este separado el patrimonio es más flexible. En ninguno de
los dos casos, los socios no pueden tomar las decisiones que tomaría un dueño sobre estos
bienes, los socios lo tienen que hacer a través de las normas de la organización que hayan
decidido.

En ambos casos hay sociedad. Hay sociedades internas como las cuentas en participación que
son sociedades internas (sociedad mercantil).

Otro de los criterios para diferenciar entre sociedades, es el criterio funcional (otro criterio para
diferenciar las sociedades). ¿Para qué sirve esta sociedad? ¿Qué función cumple?: Hay tipos
universales y particulares.

- Universales: son aquellas sociedades que nos van a servir para desarrollar cualquier case
de actividad y cualquier clase de finalidad (fin común). Las más populares son,
comanditaria simple, SRL, colectiva y SA. Son las más generales de todas porque las
podemos utilizar para cualquier clase de finalidad y actividad: el desarrollo de la
protección de la naturaleza, fin lucrativo, etc.
La sociedad civil no se puede utilizar para actividad mercantil, pero por adverso la
actividad civil se puede usar para una finalidad lucrativa, agrícola, etc. Por esto la
denominamos quasi universal.
- Particulares: están destinados a un tipo de actividad concreto, normalmente se les
reconocen un tipo de ventajas fiscales si eligen este tipo de sociedad. Por ejemplo, son
tipos particulares la sociedad agraria de transformación ¿se puede usar una SRL para
una actividad de tipo agrícola? Si, porque es un tipo universal.
26 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA 4: LA PERSONA JURÍDICO SOCIETARIA

SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTÍL. DIFERENCIAS

A. Nociones generales sobre el empresario

Cuando hablamos de sociedad mercantil ¿a qué nos estamos refiriendo? Sobre todo, al
comercio, a las actividades industriales (siglo XIX cuando surge la industria se comienza a
comercializar) y a las empresas de bienes y servicios. Por ello esto es la actividad mercantil:
comercio, industria y servicios.

En cuanto a lo mercantil, lo que usamos es el código de comercio y a las leyes mercantiles porque
es una actividad especial y tiene su propia regulación. El derecho civil es la base del derecho
privado. Las actividades agrícolas, profesionales, artesanales y ganaderas no son actividades
mercantiles, así que por ello aplicamos el código civil. Esto en cuanto a actividad mercantil, pero
¿quién es el empresario? Es el que realiza una actividad mercantil con habitualidad, con
profesionalidad y sobre todo en nombre propio. El empresario es tanto el empresario individual
como puede haber el empresario social o persona jurídica, en ambos casos: empresario
individual o social, ese empresario tiene que cumplir unas determinadas normas obligatorias,
esas normas son llamadas en general el Estatuto del Empresario (normas de contabilidad,
normas de inscripción en el registro mercantil, etc.). LOS SOCIOS NO SON EMPRESARIOS

Ahora nosotros tenemos que determinar que sociedades son consideradas sociedades
mercantiles, y esto no es nada fácil.

¿Qué importancia tiene distinguir entre sociedad civil y mercantil? En nuestro derecho es saber
que normas aplicar en cada caso, es decir, la elección del derecho supletorio. ¿Qué ocurre? Pues
qué en realidad, esto es nuestro derecho porque civil y mercantil están separados, en otros
derechos están unidos.

Para determinarlo tenemos que diferenciar entre dos cuestiones: Cuando hablamos de una
sociedad mercantil es cuando hablamos de mercantilidad; puede ser objetiva o subjetiva.

- Mercantilidad objetiva: hace referencia a la mercantilidad de la sociedad como contrato,


este contrato de sociedad, analizo el contrato y objetivamente es mercantil. Porque las
normas que regulan esta sociedad son mercantiles, es decir, yo leo el contrato y digo
este contrato es de una sociedad colectiva. Este contrato de sociedad me está diciendo
que quiere someterse a las normas de una sociedad colectiva.
- Mercantilidad subjetiva: hablamos de la mercantilidad de la sociedad como persona
jurídica. De la mercantilidad del sujeto. Desarrolla una actividad mercantil con
habitualidad, con profesionalidad y sobre todo en nombre propio. Subjetivamente esta
persona jurídica es el empresario, por ello debe de cumplir el estatuto del empresario.

Ambos planos aquí pueden coincidir o no. ¿Por qué pueden no coincidir? Por la evolución
histórica.

Para empezar en una primera fase el Código de comercio entra en vigor en 1885. Este código
tenía una serie de articulados donde decía donde coincidía la mercantilidad subjetiva y
objetiva
27 Fundamentos de la Persona Jurídica

En la segunda fase, empiezan los problemas que se elabora en 1889. El problema llega
cuando se instaura el artículo 1670 CC. “Las sociedades civiles podrán constituirse conforme
a las formas de Código de comercio” Así surge objetivamente civil y objetivamente mercantil
(son las llamadas sociedades mixtas). Es posible la mercantilidad objetiva y no subjetiva
(sociedad con objeto civil, pero elección de tipo mercantil). No se puede usar una sociedad
civil para una actividad mercantil, no es posible a la inversa (con objeto mercantil, pero de
tipo civil) (mercantilidad subjetiva, pero no objetiva)

En la tercera fase. Aparecen unas leyes especiales (anónima, limitada, AE). Estas leyes
establecen que la simple elección de esta forma hace que por ley se considere esa sociedad
mercantil siempre (art 2LSC). La mercantilidad objetiva y subjetiva, independientemente de
su objeto concreto: comerciante por razón de forma. Esto intenta agilizar el tráfico
mercantil.

Para terminar el tema 4 hemos visto como diferenciamos la SRL y la SA. También la
existencia de las sociedades mixtas (1670). Hay sociedades que realizan la actividad como
empresarios, pero que dicen que el tipo al que se han sujetado es civil.

En el grupo de las sociedades inmersas en el 1670, nos queda ver algún tipo de sociedades.
Las sociedades mutualistas son aquellas que tienen un fin mutualista y las operativas son las
que tienen un fin cooperativo. No es lucrativo, los socios tienen un origen negocial y una
finalidad muy concreta, que es conseguir un objetivo que podrían conseguir pagando por el
en el mercado. Si tenemos una sociedad de seguros, yo lo que hago es que paso a una
empresa para que, si hay algún riesgo, lo pague la empresa de seguros. Los socios
mutualistas, lo pagan entre todos y la cooperativa, los socios se unen (por ejemplo: llevar
mi harina a un mismo molino, todos los que llevamos la harina creamos una cooperativa y
así molemos la harina entre todos, evitando pagar a alguien para que lo haga)

Estas sociedades han tenido una asociación civil, históricamente han sido sociedades de tipo
civil. Ahora bien, hoy en día las mutualidades y las cooperativas son sociedades mercantiles;
argumentos: es una actividad muchas veces industrializadas, que se realiza en nombre
propio y si cogemos la regulación actual de las mutuas o cooperativas, vemos que remiten
a la sociedad anónima y no a la sociedad civiles.

La ley no dice nada explícitamente sobre la ley que se aplica en las mutuas y cooperativas,
pero implícitamente la ley dice que objetivamente han de considerarse sociedades
anónimas. Subjetivamente, es más difíciles, la cooperativa dice el art 124 del C.com-> que
solo serán mercantiles cuando realicen actos de comercio extraños a la mutualidad (es decir
contratos con terceros en el tráfico civil). Ni la mutualidad ni la cooperativa, ofrece este fin
mutualista a los terceros.

Una cooperativa decide vender su aceite y lo venden a un tercero para que ellos elaboren
el aceite, por lo tanto, la alternativa a la cooperativa sería que cada uno produjese el aceite
de sus olivas. Pero generalmente la cooperativa cuando actúa, actúa con terceros, por ello
no hay ningún problema en atenerse al 124.

En las mutuas de seguro, dice que se considerarán mercantiles cuando funcionen a prima
fija. Yo soy de la mutua, y tengo reuniones y toman sus decisiones, por ello pueden esperar
a que haya un accidente para que todos pongan dinero o pueden ir haciendo caja para que
cuando lo haya tengamos fondos para cubrirlo. Esto puede ser mediante una prima fija (la
misma cuota siempre) o una prima variable (. El 124 dice que por esta actividad serán
28 Fundamentos de la Persona Jurídica

considerados empresarios cuando actúen a prima fija, por ello el problema está con estas
mutualidades que actúen a prima variable, en el registro de comercio mercantil (art 16)
dicen que las mutualidades deben inscribirse en el registro mercantil.

Por ello tenemos como solución que las mutualidades y cooperativas son objetiva y
subjetivamente comerciantes.

Nos queda otra de las cuestiones tradicionalmente se ha planteado que es la sociedad de


transformación agraria. Esta sociedad no se considera mercantil tradicionalmente porque la
sociedad agraria (ganadera) han actuado siempre como particulares, hoy en día hablamos
de sociedad agraria de transformación y lo que nos imaginamos es una gran industria que
comercializa con grandes volúmenes (central lechera asturiana). Esta sociedad es una
sociedad anónima o podría ser hoy en día, una sociedad agraria de transformación. ¿Esa
gran sociedad agraria no sería mercantil? Aunque históricamente se haya dicho que nunca
son mercantiles, cuando lo hacemos desde la persona jurídica, no parece correcto decir que
no es una gran sociedad mercantil. Aquí no hay una norma que lo facilite, pero las
regulaciones de la sociedad agraria de transformación se han ido a las sociedades más
parecidas, en este caso la anónima y que sostener que es una sociedad civil. Es una sociedad
objetivamente mercantil conforme a una regla objetiva y sistemática y subjetivamente
pasa igual, las sociedades agrarias se tienen que consideras sociedades comerciales,
subjetivamente mercantiles conforme a los criterios actuales.

Cabría señalar un tercer grupo de supuestos raros, que han aparecido en la jurisprudencia.
En general tienen en común que son sociedades que desarrollan una actividad mercantil
pero que no cumple los requisitos mínimos para que se les pueda aplicar las normas de la
colectiva. En este caso, al no cumplir los requisitos mínimos se atendrán al código civil.

En primer lugar, las sociedades civiles que realizan actividades mercantiles ocasionalmente.
Los comerciantes son personas que realizan actividades mercantiles con habitualidad. En
este caso no es subjetivamente empresario ni mercantil porque realiza las actividades de
forma aislada. No aplicamos las normas de la colectiva sino las normas del código civil.

En segundo lugar, la sociedad mercantil irregular. Es una sociedad mercantil (por lo que no
debería de plantear problemas) ¿Por qué? Porque está regulada

En tercer lugar, la sociedad mercantil sin patrimonio. Si no tiene patrimonio no se la


considera sociedad externa. Pero quieren externalizar, aunque no tengan patrimonio. Esto
no es posible y punto.

- Una sociedad interna, no tiene persona jurídica, no tiene sujeto.


- Si tiene patrimonio es externa, sino tiene patrimonio no lo es.

Con esto acabamos el tema


29 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA 6: LA GESTIÓN DEL NEGOCIO SOCIAL

Aquí hablaremos de los administradores, de cómo se gestiona el contrato social, esta gestión
dependerá de la sociedad de que se trate. debemos enfocarnos en las sociedades personalistas
(socios) y corporativas.

La sociedad es un centro de imputación transitoria

Son los administradores los que pueden administrar y representar a la sociedad; administrar
cualquier actividad que sea necesaria para la consecución del fin común como las operaciones
materiales o de otra índole dentro de la esfera interna de la sociedad como por ejemplo llevar
las cuentas, programar… y también la celebración de actos jurídicos con terceros. Quien expresa
la voluntad de la persona jurídica es la administración. En las personalistas los socios son los
administrativos en las corporativas tienen que ser profesionales, no son los socios.

Cuando se actúa frente a terceros el acto administrativo es un acto de representación, hace un


acto por cuenta y nombre de la persona jurídica. Los problemas en la representación son los
problemas de vinculación. Problemas de responsabilidad – lo que hacen los socios es encargar
a alguien a que actúe como administrador (mandato) se aplicarán los artículos del cc relativos al
mandato.

La jurisprudencia y la doctrina dicen que hay una relación orgánica en el sentido de que la
naturaleza del cargo de administrador no deriva del mandato de los socios, sino que deriva del
propio contrato social, los administradores son gestores del contrato social, esa gestión no es
modificación, quien puede decidir cambiar el contrato socias son los socios, esa gestión es
ejecución del contrato social.

Es el cargo el que es orgánico, no la persona, aunque algunas veces depende. Las formas de
organizar la administración:

o Estructura. desde el punto de vista estructural vamos a diferenciar tres formas:


- privativas es el planteamiento del administrador en el propio contrato social es el
contrato social el que va a determinar a los administradores, este nombramiento es
contractual esto va a tener unas consecuencias porque ese cargo es autónomo , los
demás socios no pueden modificarlo, aquí los socios son administrativos , los socios
tienen un derecho-deber de administrar derecho individual de socio por lo tanto el
resto de socios no lo pueden modificar y es autónomo no está sometido a las
instrucciones de los demás socios , ese cargo privativo también es estable ya que los
demás socios no pueden revocarlo , lo único que pueden hacer es que si demuestran
culpa grave o dolo es pedirle a un juez que nombre a un coadministrador que supervise
o que le quite la condición de administración echándolo de la sociedad, habrá
administradores privativos en las sociedades personalistas pero no en las corporativas.
Pero no por ello el resto de los socios no tienen ninguna capacidad de decisión

- no privativas(funcional): son nombrados por el resto de socios , ellos no son


administradores contractuales , es su cargo es el que es orgánico, a estos
administradores se pueden aplicar las normas del contrato de mandato , aquí hay un
mandato aunque el puesto de administrador es orgánico , son los propios socios los que
lo nombran por ello están sometidos los administradores a libre revocación , el puesto
30 Fundamentos de la Persona Jurídica

del administrador no es estable , se puede revocar por parte de los socios sin tener que
tener causa alguna, no tiene el cargo por el contrato social si no por mandato de los
socios, va a recibir instrucciones de los socios, aunque el administrador tiene que tener
un margen de acción para actuar sobre el contrato social

- Legal: el legal está previsto para sociedades personalistas, la ley por defecto dice que
serán todos los socios, todos los socios han de ser considerados administradores, el
cargo de administrador pertenece a los socios como condición de socio, el deber de
administrar se regula de la misma forma que el deber de aportación, nadie puede ser
excluido de la administración, esto está hecho para sociedades muy simples

-Número de administradores (punto de vista cuantitativo) si es uno es el administrador, sin son


varios tenemos una pluralidad de socios

-Sistema seleccional o funcional: una condición es que haya varios administradores.


Administración conjunta o administración separada, si es conjunta el contrato solo vincula a la
sociedad con un tercero si todos los administradores actúen de común acuerdo (1694cc) ese
consentimiento solo se puede dar acto a acto no por anticipado. sí es una administración
separada cada administrador puede vincular a la sociedad, no es necesario que los demás den
su consentimiento, pero los demás tienen un derecho de oposición, pero ese derecho de
oposición no impide que la sociedad se vincula. alcance de la oposición: varía (1694cc) una de
las cosas que dicen los autores es que si un tercero es de mala fe no vincula.

Sistema de administrador seleccionado, se da en sociedades anónimas donde no todos los socios


serán administradores. el consejo de administración es una administración conjunta, las
decisiones se hacen por mayoría

Los administradores en principio pueden realizar cualquier actividad que puedan incluirse en el
contrato social. es posible que los socios al nombrar al administrador funcional limiten su poder.
qué pasa si se traspasan los límites, pero sus actos pueden estar dentro del contrato social? Pues
que sigue teniendo efectos frente a terceros, no es limitable frente a terceros, y si hay daños el
administrador tendrá que responder con una indemnización de daños y perjuicios a la sociedad.
es oponible frente a terceros si esta fuera del contrato social y también si el tercero es de mala
fe, si sabe que el administrador está sobrepasando los límites.

El administrador puede abusar de su poder cuando lo utiliza para un fin distinto del que se le
dio, esto significa que ignora los límites del objeto social, aquí también es oponible frente a
terceros. responde cuando ocasiona daños a la sociedad, por ser negligente, no actúa con un
estándar normal de administrador, no cumple con sus obligaciones o ese sobrepasa de sus
límites. Si es negligente, provoca daños y además se le puede imputar esa consecuencia si ha
actuador con culpa grave o dolo, solo si es grave porque tienen que tener un margen de
maniobra si no, tendrían que responder por cualquier mínima cosa.
31 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA 7: LA EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Buscar causas de disolución

Liquidación: la sociedad sigue existiendo, sigue teniendo patrimonio. Vamos a pagar a nuestros
acreedores y si queda algo lo repartimos

Extensión:

Leer el artículo 39 del cc


32 Fundamentos de la Persona Jurídica

TEMA 8: LOS LIMITES DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Saltamos al Tema 8 directamente. Ya nos dirá de donde estudiar 5, 6 y 7

Tres apartados:

- Uso fraudulento de la personalidad jurídica


- La desestimación de la personalidad jurídica.
- Mecanismos alternativos: extensión de imputación y de responsabilidad. (MUY
importante)

1. USO FRAUDULENTO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA.

Hemos hablado que cuando hay persona jurídica hay patrimonio. Desde que existe la persona
jurídica, hay una separación del patrimonio individual y colectivo de los socios. La barrera entre
el patrimonio de los socios (personal) y el de la sociedad (persona jurídica) es infranqueable. En
general en las sociedades de natural. Art. 1911 del cc: todo deudor responde con los bienes
presentes y futuros. La responsabilidad limitada es una manera de incumplir el 1911.

¿Por qué y cuando hay que desestimar la persona jurídica? Porque lo cierto es que a veces sí
que hay situaciones donde se ve necesario esta alternativa, pero hay que hacerlo objetivamente.
Levantar el velo de la personalidad jurídica, levantar el velo no puede ser la norma general sino
la excepción.

Diferencias entre el patrimonio de la sociedad y el patrimonio de los socios. Nace una sociedad
externa que tiene su propio patrimonio social, un patrimonio que es deducido del patrimonio
de los socios, de que tenga cada uno de ellos. La persona jurídica y sus órganos tienen mucha
importancia.

Sociedades capitalistas, donde el capital social es la suma de las aportaciones. En la


jurisprudencia hay multitud de caso en donde se han alterado estas reglas.

Si se analiza esto, hay varios grupos que se pueden configurar y que ignoran la estructura
patrimonial y hay varias tesis: teoría de los fundamentos de la responsabilidad limitada

- Abuso del derecho conforme al ART. 7.2 CC: hago esto para defraudar a los
acreedores. Problemas, que hablan de intencionalidad. La intención de defraudar que
ese refieren a intenciones subjetivas de personas físicas que personifican lo que es una
sociedad. Dependerá de nuestra intencionalidad. Y en el caso de abusar de los
principios del ordenamiento, es que cuando me conviene me olvido de lo que es la
persona jurídica. Defiende a la persona jurídica cunado se quiera defraudar a los
acreedores

- Fraude de ley, implicaría que muchos ignoran la persona jurídica de las sociedades
porque se ha intentado defraudar una norma jurídica, no intencionadamente, sino
dejar de aplicar. Como en estos casos se trata de interpretar la ley. Analiza los
fundamentos cuando se aplica la limitación de la responsabilidad y dice que, si esto se
fundamenta bajo unos fundamentos, el resto no los limitamos a la responsabilidad. La
separación de la responsabilidad y el control. El control y la propiedad de los bienes
están separadas y esta separación justifica la responsabilidad limitada de los socios
33 Fundamentos de la Persona Jurídica

porque son los administradores que controlan los que firman los contratos. Esta
interpretación no puede admitirse porque sería una interpretación contra legem, pero
en este caso se pide que haya transparencia.

- Sociedades con capital insuficiente para la actividad de desarrolla, la infra


capitalización. La responsabilidad limitada no es un privilegio. Los socios desde el
punto de vista económico también asumen un coste. No hay que ver la
responsabilidad limitada como un fraude ART. 1911 CC. Los casos en los que es
necesario buscar una solución distinta no ignorando la personalidad jurídica.

La persona jurídica es un instrumento de inmutación de derechos y obligaciones. Es un


instrumento de imputación para crear derechos y obligaciones, pero es provisional, pero
en realidad no existe porque es un humano, y se trata de distribuir al final d alguna forma
esos derechos y obligaciones a los socios. Es una fórmula para simplificar de forma
provisional e instrumental y restituir a los socios.

Hay supuestos en los que se juntan los derechos y obligaciones a la persona jurídica habría que
en realidad imputarlos, extender esa imputación a los socios. Y al revés, los socios a la persona
jurídica para llegar al patrimonio. La norma del derecho común que se aplica a este contrato
tiene una finalidad, un contrato entre la persona jurídica y el tercero. Hay una compraventa y se
aplica a esta una norma jurídica que pretende conseguir una finalidad, la ratio de la persona
jurídica, interpretarla y exigir considerar la provisionalidad de la persona jurídica y la imputación
de los socios

Cinco grupos de casos:

1. Interpretando las normas del derecho común y podremos por la ratio de esas normas
de derecho común, interpretando estas normas podremos defender que la ratio exige.

2. La segunda categoría es muy restrictiva en la que extendemos la responsabilidad. Es


muy conflictiva y no la vamos a aceptar. Implicar establecer que responde de las
obligaciones, no solo la persona jurídica, porque hay otras normas que imponen dar otro
tipo de responsabilidad. Hay otras normas que se llaman fundamentos autónomos de
la responsabilidad y que imponen otra distinta. Fundamentos autónomos de
responsabilidad. La responsabilidad de este contrato tiene que llegar al patrimonio
social.
3. Extensión de la imputación explica extender las condiciones, características y
conocimientos que tienen unos u otros.
- Las características, los conocimientos, las conductas y las obligaciones de los socios se
pueden imputar a la persona jurídica y a la inversa. Que el conocimiento, las
condiciones, las obligaciones y características de la p jurídica puedan imputarse a los
socios. Y estos tiene en común que la solución supone l interpretación de la norma del
derecho común que el legislador o las partes que firmaron ese contrato han de
situarse a priori.
En principio estos casos presuponen que este incluido en la norma, por eso lo
interpretamos, para defender la ratio.
Imputarse a los socios las características de la sociedad. Ponemos unas cláusulas
restrictivas en el contrato. Las características de socio-persona jurídica han de
atribuirse a sus propios socios. Porque si no se hace de esta manera esta no
34 Fundamentos de la Persona Jurídica

transmitiría sus participaciones sin pedir permiso, pero mis socios sí que pueden
comprar y vender mis participaciones sin mi consentimiento.

4. Imputar a la sociedad las características o facultades de los socios. Aquí vemos unos
alemanes que querían comprar un inmueble y se lo prohibían porque estaba prohibido
venderles inmuebles a los alemanes en puntos estratégicos. Lo que hacían era crear
sociedades y comprarlas en su nombre. Hoy en día interpretamos que cuando
atribuimos una nacionalidad a una sociedad lo hacemos para que se apliquen una lex
societatis. Esto haría que no se permitiese a los socios que no pueden comprar el
inmueble por si mismos que lo hagan en nombre de la sociedad

5. Delimitación del objeto de contrato, ¿cuál es el objeto de contrato? EJ: dos personas
buscan un mediador para que busque un comprador de una finca. Si se celebra el
contrato cobra una comisión, sino no. Nosotros dos constituimos una sociedad,
aportamos la finca a la sociedad, una sociedad que vende la finca al comprador.

a. Casos en los que se imputan las propiedades o condiciones características de los


socios.
b. Imputación de los conocimientos de uno y otro: es una sentencia 24 mayo 1984
porque tiene una argumentación sobre lo que es el levantamiento de la persona
jurídica. La finalidad de la norma es la prescripción, lo que supone una rotura de la
confianza. El administrador de una sociedad es también alcalde de un municipio. Si
tenemos un contrato indefinido tendremos que avisar con preaviso que queremos
finalizar el contrato. Tiene que comunicarle al administrador o administradores lo que
se y entonces ya puedes implicar que la sociedad conoce que ya conoce el contrato
como administrador no como alcalde en calidad de otra circunstancia. En este caso,
interpretamos que hay que analizar cuál es la finalidad de la norma en esta clase de
contratos, y la finalidad seria romper la confianza de la sociedad en que este contrato
indefinido va a continuar así; y esto habrá que comunicárselo al administrador.
c. Ajenuidad. El ser ajeno. Está relacionado con la separación de patrimonio. La persona
jurídica es una persona distinta a la que tienen sus socios, por lo que cuando la
sociedad celebra un contrato, el socio es un tercero al contrato celebrado por la
sociedad y a la inversa. Lo que quiere decir que los derechos y obligaciones de este
contrato no se pueden imputar a los socios porque este es un tercero y viceversa. Ej.: 5
socios tenían un inmueble con herencia y se lo vendían a un primo lejano pero esa
venta no se llevaba al registro de la propiedad, y estos 5 aportaron la finca a la
sociedad y decir que la sociedad era un tercero a esa compra entre los 5 hermanos y el
primo lejano.
d. Los pactos parasociales. Imputarse a los socios las características de la sociedad. Las
cláusulas restrictivas de transmisión de participaciones en el caso de sociedades
pequeñas (por ejemplo) no queremos que todos sean socios. Por ello ponemos una
clausula restrictiva y es que no podemos vender participaciones a otros si nuestro
consentimiento. Las características de la sociedad han de atribuirse a sus propios socios.
Porque si no se atribuye a sus propios socios, yo no transmito mis participaciones, pero
mis socios pueden comprar y vender mis participaciones. Finalidad de mi clausula
restrictiva es que (a, b, c) mis socios personalistas no cambien sin mi control y que no
aparezcan terceros extraños que no queremos y que la sociedad controle si (a, b o c)
venden sus participaciones a otros.
35 Fundamentos de la Persona Jurídica

¿Qué pasa? Que a veces esto pactos afectan a todos. Entonces podemos intentar debatir
el acuerdo social diciendo que los pactos afectan a las personas y que la sociedad no es
un pacto diferente.

El cuarto grupo de extensión de imputación, es imputar la obligación de los contratos. Esto


depende de la norma común que rige y de la ratio de la norma que regula. Aquí está por ejemplo
la obligación de no hacer la competencia. Si la sociedad se dedica a hacer zapatos de salón uno
de los socios no se puede dedicar de manera paralela a lo mismo. Por ejemplo, socio C compra
participaciones en una sociedad que se dedica a lo mismo u otro caso más claro constituye una
sociedad que se dedica a lo mismo y el prácticamente maneja, pero el socio dice que él está
cumplimiento su obligación y que la persona jurídica es una persona diferente. La ratio de la
norma es que el socio no puede hacer la competencia exige que sea cumplida tanto directa como
indirectamente. Por ello hacerlo a través de la persona jurídica sigue siendo igual de ilegal.

El quinto grupo es la delimitación del objeto de contrato. Determinar cuál es el objeto de


contrato, Dos personas buscan a un mediador para que me busque un comprador de una finca,
y el mediador lo busca y lo presenta si se celebra el contrato cobra la comisión y sino no.
Nosotros construimos en lugar una sociedad y aportamos la finca a la sociedad y en lugar de
vender la finca vendo las participaciones (cada socio su porcentaje que son casualmente partes
de la finca) ¿Qué ha comprado el comprador? Las participaciones de la sociedad, por ello no
pagan al mediador porque no han vendido la finca han vendido las participaciones.

Esto son los 5 casos de extensión de la imputación. La segunda categoría debería de ser más
restrictiva porque trata de extender la responsabilidad de las deudas sociales a los socios,
cuando hay responsabilidad limitada de los socios.

El segundo grupo se basa en la interpretación de la personalidad jurídica y la jurisprudencia


expone cuatro grupos:

- Grupo de Sociedad infra capitalizada. Que sean los terceros los que acepten las
condiciones generales o que las cambien para acceder a una cobertura adicional.
Cuando esos acreedores desconociesen la situación real porque los administradores se
la esconden y supone un incumplimiento de la contabilidad. Ni siquiera es un
problema de infra capitalización.
- Grupo de Confusión de patrimonio: el socio y la sociedad tienen los patrimonios
confundidos. Llega la jurisprudencia y que responda el socio porque no se sabe quien
maneja el patrimonio y quien la sociedad. Pero es que en realidad la confusión de
patrimonio que podría fundamentar autónomamente la responsabilidad de los socios
tiene que ser real, es decir, que no admita separar a la sociedad del socio porque exige
incumplir los deberes de contabilidad. No lo puede reconstituir. Y por otra parte
también exige que el tercero pueda ser realmente que no sepa con quien está
tratando, con la sociedad o con el socio.
- Grupo de confusión de esferas jurídicas: habla de que el socio y sociedad suelen tener
el mismo nombre, la misma empresa, no se sabe dónde empieza uno y donde empieza
el toro, no solo en patrimonio sino también en apariencia. La apariencia hace el que
tercero proceda a confusión y que los contratos estén firmados permitiendo esa
confusión de esfera. La comptenpaltio domini que actúa en nombre de un
representante va a marcar la diferencia, depende de lo que el socio este
manifestando. Y en muchos caos es más aparente que real.
- Grupos de dirección externa o dominación:
36 Fundamentos de la Persona Jurídica

Cuando hablamos del contenido del pacto social hablamos de derecho de obligaciones y
contratos, esto es un pacto sinalagmático. Sinalagma; en la mayor parte del derecho, son dos
partes en el contrato con intereses enfrentados (compraventa- comprados comprar a buen
precio, vendedor vender a buen precio).

¿Qué pasa con el pacto social? Que no es un sinalagma porque van todos en la misma dirección,
es un contrato y está dentro del derecho de obligaciones y contratos, pero no se aplican todas
las normas. Por ejemplo, no se puede aplicar el 1.124, porque ser socio, tener la condición de
socio es una relación jurídica, que tiene una relación con la sociedad y cada uno tiene sus
obligaciones, si un socio incumple está incumpliendo con el fin común. No se puede aplicar el
1124 porque no va con la sociedad jurídica. O el 1.100, si un socio no aporta yo no puedo retener
la mía, porque yo no cumplo frente a él cumplo frente a la sociedad. Todas las obligaciones van
con la condición de socio y la búsqueda siempre de cumplir con el fin común.

En sociedades externas, ser socia es un patrimonio subjetivo. Esta condición de socio me


proporciona un derecho subjetivo, esto puede ser el objeto de derecho de negocios jurídicos.
Igual que vendo una casa, puedo vender mi condición de socio.

- En algunas sociedades esta trasmisión está muy limitada y en otras no, por ejemplo, en
sociedades bursátiles. Este derecho puedo donarlo, alquilarlo, etc.
- En sociedades internas no puedo vender la condición de socio, porque no se exterioriza.
Son sociedad interna. LA CONDICIÓN DE SOCIO QUE ES UN DERECHO SUBJETIVO Y QUE
PUEDE SER OBJETO DE RELACIONES JURÍDICAS.

Existen obligaciones y derechos cuando eres socio Para empezar:

- Obligación de aportación. En las sociedades externas esa aportación forma parte del
pacto de los socios.
- Obligación de responder a las deudas, esto en las sociedades con responsabilidad
personalista. En las de responsabilidad limitada, no hace falta.
- El derecho a administrar (es obligación y derecho). En sociedades pequeñas, sociedad
civil, sí que no hay problema. En sociedades grandes es más difícil, tienes que tener
votos, etc.
- La obligación de lealtad. Antes telefónica que yo misma (antes la sociedad que yo
misma). Como tengo acciones en telefónica me tengo que dar de baja en Vodafone, no
puedo anteponer mis intereses privados a los intereses de la sociedad. Somos tres
socios, en un pueblo pequeño y me dedico a los zapatos y tengo una tienda. Pero yo
compro los zapatos en otra tienda (la competencia) ¿Cuál es el resultado? Que el socio
es desleal. En el caso de telefónica no, si el presidente hace algo en contra de la empresa,
las acciones bajan, la lealtad y deslealtad se mide en la posibilidad real de afectar a la
sociedad. En el caso en el que yo, una accionista me cambio a telefónica porque tengo
acciones ahí no tendría posibilidad de afectar a la sociedad.
- 1258: obligación de no hacer la competencia y obligación de buena fe. Deber de lealtad.
- Derecho a la cuota de liquidación. Liquidamos entre los socios
- 1665 y siguientes:
- Derecho de voto, por cabeza o en función de la participación. Las decisiones se toman
por una nimiedad o por una mayoría

Derechos y obligaciones económicos y administrativos


37 Fundamentos de la Persona Jurídica

AÑADIDO: RECOMENDABLE LEERSELO, ALFARO.

Las sociedades tienen personalidad jurídica independiente de la personalidad de los socios en el


sentido de que, a través de la sociedad, los socios crean un patrimonio separado del individual
de cada uno de ellos y actúan unificadamente en el tráfico, esto es, como si el grupo fuera un
individuo y, por lo tanto, se pueden imputar derechos y obligaciones al patrimonio/grupo
unificado. Estos derechos y obligaciones no son, sin más, derechos individuales de los socios.
Decir que el grupo tiene personalidad jurídica significa que el grupo ha generado un patrimonio
separado del patrimonio personal de cada uno de los miembros individuales del grupo[1].

Pero esto es una forma de hablar. Es obvio que los derechos y las deudas que forman ese
patrimonio separado no dejan de ser derechos y deudas de los socios y, por eso, puede decirse
que las personas jurídicas son centros de imputación provisional (o, en otras palabras, centros
de distribución de derechos y obligaciones) a diferencia de los individuos que son centros de
imputación o atribución definitiva. Son los socios los sujetos pasivos de las deudas sociales y son
los socios los titulares de los bienes que integran el activo social. A conclusiones similares se
llega desde una concepción contractualista de la personalidad jurídica que se utiliza para explicar
el sentido de la responsabilidad limitada. Generalizando esta concepción, puede afirmarse que
la utilización de una persona jurídica no sería sino una forma de incorporar al contrato que un
grupo celebra uti universi con terceros el Derecho de sociedades aplicable a la personalidad
jurídica que les permite actuar conjuntamente. Cuando la persona jurídica titular del patrimonio
separado tiene estructura corporativa y goza de responsabilidad limitada, la separación se
convierte en aislamiento, esto es, incomunicación entre el patrimonio separado y el patrimonio
personal de los socios.

En este contexto, “levantar el velo” de la persona jurídica significa, en términos técnicos,


prescindir o inaplicar el principio de separación entre el patrimonio de la persona jurídica y el
de sus miembros, bien imputando a los miembros conductas realizadas por la persona jurídica,
bien extendiendo a los miembros la responsabilidad por actos realizados por la persona jurídica.
Hay, pues, casos de:

- imputación donde lo que sucede es que la ley o el juez identifican limitadamente a la


persona jurídica con los sujetos titulares de la misma (en ambos sentidos) y supuestos
de
- extensión de responsabilidad a los socios o casos en los que, a pesar de que no existe
relación jurídica directa entre un tercero y los socios de la sociedad, se hace
responsables a éstos frente a aquél.

• Casos de imputación
En los casos de imputación, de lo que se trata es de determinar, en cada caso, si la aplicación de
una norma -a los socios- debe verse modificada -especializada- en mayor o menor medida por
el hecho de que los socios actuasen -conjuntamente- a través de una persona jurídica-sociedad.
Por lo tanto, la solución correcta de los problemas no pasa por ignorar la personalidad jurídica,
sino por analizar correctamente la ratio de la norma que se pretende aplicar y aplicarla a los
socios teniendo en cuenta las normas que regulan la personalidad jurídica (Derecho de
sociedades). De esta forma pueden alcanzarse resultados que hagan compatible la seguridad
38 Fundamentos de la Persona Jurídica

jurídica con la protección de los intereses del tráfico y de las exigencias de la justicia material. A
este grupo pertenecen los casos en los que se imputa a la sociedad el conocimiento de una
información cuando ésta era conocida por el socio dominante o el socio administrador[2] o
cuando se imputa al socio el incumplimiento de un contrato con un tercero aunque,
formalmente, ha sido la sociedad la que lo ha incumplido.

Por ejemplo, sí Ticio vende una empresa a Cayo comprometiéndose Ticio a abstenerse de
competir con la empresa vendida, es decir, a abstenerse de actuar económicamente en el ramo
de la empresa vendida, Ticio incumple tal deber de no competencia si crea una Sociedad
Anónima (sólo o con otros) que se dedica a la misma actividad que la empresa vendida[3].
Obsérvese que a efectos de la aplicación de la cláusula contractual de no competencia, el
Derecho de sociedades no altera la imputación final de la obligación de no competir que pesa
sobre Ticio.
Sin embargo, parece claro que A no incumple el contrato de compraventa si se limita a adquirir
en bolsa algunas acciones de una sociedad que se dedica al mismo objeto social que la vendida.
El ejemplo demuestra que lo relevante no es que Ticio sea socio de una sociedad que se dedica
al mismo objeto social, sino que lo relevante, es decir, la ratio de la regla contractual que prohíbe
al vendedor hacer competencia a la sociedad, es que Ticio se dedique (directamente o por
medio de persona interpuesta incluyendo una persona jurídica) a la actividad que constituye
el objeto social de la empresa vendida. Por tanto, Ticio habría incumplido igualmente el pacto
de no competencia si se dedicara al mismo ramo de actividad utilizando – no una sociedad
anónima sino – a su cónyuge como persona interpuesta.
Desde esta perspectiva, esto es, examinar la ratio de la norma que se pretende aplicar a los
socios o a la sociedad, se explican adecuadamente muchos otros supuestos de aplicación de esta
doctrina. Así, en muchos casos de imputación a la sociedad matriz de la conducta o el
conocimiento de la sociedad filial o viceversa, en realidad, lo que sucede es que la norma que se
trata de aplicar exige la separación económica como elemento de su supuesto de hecho, de
forma que, si matriz y filial no están separadas económicamente (porque sus intereses son
idénticos) no puede aplicarse la norma. Así, por ejemplo, a efectos del Derecho cambiario, la
filial no podrá considerarse como un tercero cambiario si es su matriz la que le transmite la letra.
En sentido contrario -imputación beneficiosa- los acuerdos restrictivos de la competencia entre
empresas pertenecientes al mismo grupo no son ilegales (art. 1 LDC) y, también dentro del
ámbito del Derecho de la Competencia, cuando la que participa en un cártel es una sociedad
filial de otra, la imputada será, normalmente, la filial. La matriz no debería ser imputada por el
mero hecho de serlo aunque ser filial al 100 % es un indicio de la influencia de la matriz sobre la
filial.
En otros casos, la imputación al socio se produce porque una persona jurídica no puede cumplir
el supuesto de hecho de la norma que se trata de aplicar porque las personas jurídicas carecen
de las cualidades relevantes, por ejemplo, haber cometido un delito de homicidio. Por fin, en
otros, los supuestos de hecho de las normas “suman” elementos que se encuentran distribuidos
entre dos personas jurídicas o entre la persona jurídica y los socios. En definitiva, el fundamento
de la imputación (a los socios de la persona jurídica) se encuentra, bien en principios generales
como la responsabilidad por apariencia o la igualdad de trato, bien en normas legales concretas
que determinan su ámbito de aplicación atendiendo a las particulares circunstancias de las
personas jurídicas.
39 Fundamentos de la Persona Jurídica

• Así, en la STS 25-X-1997, Ar 7359, la norma que debía aplicarse era la del artículo 76 LCS que
concede a la víctima de una acción dañosa una acción directa contra la aseguradora del dañante.
En el caso, Ticio tenía asegurada la responsabilidad civil que pudiera derivarse de su actividad
industrial. Se incendió su fábrica y, en el incendio, se destruyeron dos máquinas que no eran de
titularidad directa del Ticio sino titularidad de una sociedad X SA de la que Ticio era socio
mayoritario. La SA X ejerció la “acción directa” del artículo 76 LCS y el Tribunal Supremo le negó
legitimación activa considerando que a los efectos del artículo 76 LCS, la sociedad anónima no
tenía la condición de tercero. La solución es correcta porque la finalidad de la norma del artículo
76 LCS (asegurar el cobro de la indemnización a los terceros – víctimas de accidentes) impide
considerar tercero a una persona jurídica controlada por el asegurado.
• Otro ejemplo puede extraerse de la STS 15-VII-1986. A y B abren una cuenta corriente en un
banco bajo una denominación idéntica a la de una SA de la que eran los únicos socios y
administradores. C, empleado de la SA con autorización para disponer de fondos, extrae fondos
de la cuenta. La SA demanda al banco y exige la restitución de los fondos extraídos por C. El TS
absuelve al banco. La norma aplicable es el art. 1164 CC. El señor C en cuanto empleado con
poder de la SA era un acreedor aparente frente al banco y respecto del crédito resultante de la
cuenta corriente abierta por A y B. Estos crearon de manera imputable (la sentencia habla de
“incidencia más o menos culposa” y más adelante de que su conducta fue coadyuvante “a la
producción del resultado pretendidamente dañoso” y de que las relaciones duraron más de
cinco años) la apariencia de que el señor C podía extraer fondos en cuanto empleado de la
sociedad anónima cuya denominación y domicilio social coincidían con el de la cuenta. Se trata,
pues, de un caso de aplicación de las normas sobre el acreedor aparente y sobre el poder
tolerado. Otro caso -más simple- de imputación es el de la STS 13-XII-1996 (Ar. 9016) en el que
un individuo encarga vender unos inmuebles a un comisionista realizándose efectivamente la
venta pero actuando como vendedor, no la persona física que hizo el encargo, sino una persona
jurídica distinta pero vinculada al comitente. El Tribunal Supremo ordena a la persona jurídica
pagar la comisión prometida.
• La STS 14-X-2010 desestima el recurso de casación interpuesto por un acreedor cuyo deudor
alegó que ya había pagado lo debido y que lo había hecho a sociedades distintas del demandante
pero cuyo patrimonio estaba confundido con el del demandante aunque no incluía en su
demanda una alegación expresa de la doctrina del “levantamiento del velo”. La Sentencia es un
buen ejemplo de la falta de autonomía de la doctrina del levantamiento del velo, que no es más
que una forma de “resumir” el razonamiento que lleva a aplicar determinadas normas (en el
caso, la regla del Código civil según la cual el pago hecho al acreedor extingue las
obligaciones art. 1156 CC). Lo que el demandado alegó es que ya había pagado y el
demandante, que si lo había hecho, lo había hecho a alguien que no era el acreedor.
Las consecuencias jurídicas no son siempre la identificación entre la persona jurídica y las
personas físicas titulares de ésta. La consecuencia dependerá de la norma de la que resulte la
imputación.
40 Fundamentos de la Persona Jurídica

• Casos de extensión de la responsabilidad


El segundo grupo -extensión de la responsabilidad– puede concretarse de acuerdo con los
siguientes criterios.
- En relación con los acreedores contractuales no hay dificultad dogmática alguna para
limitar la aplicación del principio de separación entre la sociedad y los socios sobre la
base de las exigencias de los arts. 7 y 1258 CC que impiden a los socios alegar la
limitación de responsabilidad (o las normas del Derecho de sociedades) frente a
acreedores contractuales cuando tal alegación resulte contraria a las exigencias de la
buena fe (abuso de derecho, actos propios, responsabilidad por apariencia) además de
los grupos de casos que se examinaron al analizar la llamada acción individual de
responsabilidad.
En particular, la alegación de la responsabilidad limitada resulta contraria a la buena fe frente a
acreedores contractuales, en dos casos:
- En primer lugar, cuando el socio o el administrador hayan inducido a error a los
terceros respecto a la solvencia de la sociedad de cualquier modo[4].
- En segundo lugar, cuando pueda deducirse de la apariencia creada por los socios o de
las circunstancias que rodean la celebración o ejecución del contrato que ambas partes
estaban “derogando” implícitamente la cláusula de limitación de responsabilidad (o
cualquier otra norma del Derecho de sociedades). Como se ve, la norma aplicable aquí
es la que exige a los contratantes comportarse de buena fe en la celebración del
contrato excluyendo comportamientos que induzcan a error (arts. 1263 ss CC). En
términos económicos, puede “levantarse el velo” siempre que los deudores/socios
hayan elevado los costes para los acreedores de averiguar la solvencia de la sociedad,
haciéndoles creer que disponía de más activos de los que jurídicamente eran de
titularidad de la sociedad o que el socio era el deudor.

Además de estos dos criterios, de forma indirecta y por aplicación de las reglas generales, puede
afirmarse la responsabilidad del socio mayoritario cuando con su conducta haya causado daños
o “impuesto” conductas a la sociedad deudora que impidan a ésta satisfacer sus deudas a los
acreedores. En tales casos, no hay razón para no permitir a los acreedores dirigirse directamente
contra el socio dominante[5].
Esto es lo que se afirma en la STS 22-II-2007 donde un acreedor insatisfecho logra que se
haga responder del pago de su crédito contra una sociedad a los socios de la misma que se
adjudicaron los pisos y locales que constituían el patrimonio social y a cuya construcción sirvió
la prestación del acreedor.

- En relación con los acreedores extracontractuales, el problema no se plantea en


idénticos términos que en relación con los acreedores contractuales. Básicamente
porque si los socios o los administradores de una sociedad
responden personalmente frente a un tercero al que se han causado daños por los
administradores o los empleados de la sociedad en el ejercicio de sus funciones (la
sociedad no puede causar daños) es una cuestión que se decide de acuerdo con las
reglas generales de la responsabilidad civil (art. 1902 ss CC). Frecuentemente serán
responsables los socios o los administradores por aplicación del art. 1903 o porque les
sea imputable personalmente (o por su posición de garante) el daño causado al
41 Fundamentos de la Persona Jurídica

tercero. En general, debe afirmarse la responsabilidad de los socios por los daños
causados a terceros no contratantes (levantarse el velo) cuando, atendiendo a las
circunstancias, un empresario diligente y honrado habría asegurado la responsabilidad
frente a terceros por los daños causados por sus actividades
empresariales. Fundamentalmente porque hubiera organizado su empresa de forma
que haya hecho más probable la irresponsabilidad frente a las víctimas de daños
causados por la empresa. Dos ejemplos de este tipo.

• En primer lugar, el famoso ejemplo norteamericano de la sociedad que era propietaria de


cincuenta taxis y se dividió en cincuenta sociedades cada una de las cuales era propietaria de
un taxi para limitar la responsabilidad frente a posibles víctimas de accidentes al valor de un sólo
taxi. En tal caso, y teniendo en cuenta la probabilidad de accidentes en la actividad empresarial
del taxi, el seguro de responsabilidad civil parece una exigencia de cualquier empresario
diligente por lo que puede imputarse responsabilidad ilimitada al empresario si los daños
superan el valor de los activos de cada una de las cincuenta compañías.

• En segundo lugar, debe hacerse referencia a los casos alemanes de la “doble sociedad” en los
que un empresario crea dos sociedades para desarrollar su actividad concentrando la actividad
industrial o comercial en una de ellas y, por tanto, las deudas, y transfiriendo sistemáticamente
los ingresos de dicha actividad a otra sociedad (STS 18-IV-2001, AC 2001/831).
Al margen, la doctrina del levantamiento del velo se utiliza como un atajo para alcanzar las
soluciones que se derivan de la aplicación de normas de supuesto de hecho más complejo. En
general, todos los casos en los que el demandado realiza transacciones en las que intervienen
personas jurídicas, de lo que se acusa a aquél es de haber defraudado derechos de
acreedores. Los instrumentos formalmente adecuados para impedir la validez de tales
transacciones son, sin embargo, complejos de aplicar (acción pauliana, simulación contractual,
autocontratación…) de manera que, siempre que pueda mostrarse que están presentes todos
los elementos del supuesto de hecho de aplicación de estas normas, no hay inconveniente en
acudir a un atajo como el de la doctrina del levantamiento del velo.

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