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¿Puede el propietario de un bien adquirir

mediante prescripción adquisitiva de


dominio el mismo bien?
Por Gianmarco Teves Sanca - Junio 8, 2017

Sumario: 1. Introducción, 2. Nociones generales, 3. Función de la usucapión, 4. La


usucapión del propietario, 5. La tambaleante y confundida jurisprudencia en torno a la
prescripción del propietario, 6. conclusiones.

1. Introducción

La usucapión o prescripción adquisitiva de dominio siempre ha estado


rodeada de problemas, ya en torno a la doctrina o la jurisprudencia. En
Gianmarco esta ocasión, una vez más la práctica del derecho ha llegado a cuestionar
Teves Sanca
las funciones de esta “magna” e histórica institución jurídica.

A todos los estudiantes de derecho nos enseñanza, en el curso de Derechos Reales, que la
usucapión era un modo de adquisición de tipo originaria, por el cual un poseedor que ha
cumplido con todos los requisitos que estipula la ley puede adquirir por prescripción
adquisitiva la propiedad de un bien mueble o inmueble. Por lo cual, se suele pensar que
esta solosirve a quien no es propietario del bien, pues justamente por ello se acude a la
usucapión.

Sin embargo, parte de la doctrina y jurisprudencia ha señalado la posibilidad de que el


propietario de un bien también puede adquirir por usucapión el mismo bien. Esto para
algunos, como lo señalan diversas casaciones, parece ser un “imposible jurídico”.
Actualmente ni la doctrina ni la jurisprudencia se han puesto de acuerdo respecto a este
punto, por lo que los operadores del derecho no tienen claro si el poseedor propietario
puede demandar por prescripción adquisitiva o no.

En este breve trabajo, esbozaré algunos aspectos que consideramos importantes tener en
cuenta a la hora analizar el asunto en cuestión. Asimismo, me referiré a las diversas
casaciones que entran en contradicción y en algunos casos confusión con respecto a este
tema.

2. Nociones generales

Desde luego, la usucapión es una institución heredada del derecho romano, pero este fue
objeto de distinta regulación. El justo título y la buena fe fueron presupuestos
indispensables en el derecho romano clásico para adquirir la propiedad por usucapión y
así se mantuvo hasta el derecho Justiniano[1].

En los ordenamientos jurídicos actuales, a diferencia de lo que ocurría en el derecho


romano, es posible usucapir sin justo título y con mala fe. Debido a eso surge la
clasi cación de usucapión ordinaria (justo título y buena fe) y usucapión extraordinaria.

La usucapión extraordinaria sólo necesita de una posesión pací ca, pública, continua y en
concepto de propietario; todo ello durante 10 años (en bienes inmuebles) y 4 (en bienes
muebles).

La usucapión ordinaria es aquella que necesita de los elementos anteriores, pero además
el poseedor debe contar con un justo título y buena fe. ¿En qué consisten estos requisitos
adicionales?[2] El justo título es un acto transmisivo de la propiedad, pero este título en su
momento no ha podido efectivamente transmitir la propiedad ya sea porque el tradente no
era verdadero dueño o porque aun siéndolo el negocio era ine caz[3]. Y la buena fe no es
solo la creencia psicológica del poseedor de creer en su legitimidad sino también es un
actuar diligente, por ello se exige que “el poseedor ostente el título de adquisición de la
propiedad, en el cual pueda sustentar su creencia honesta”.[4]

3. Función de la usucapión

La doctrina en general reconoce a la usucapión como un modo de adquisición de la


propiedad[5] y de los demás derechos reales, por medio de la posesión en concepto de
dueño durante un tiempo determinado por la ley[6]. El Segundo Pleno Casatorio, al
parecer, se inclina en esta línea, así señala
(…) la usucapión viene a ser el instituto por el cual el poseedor adquiere el derecho
real que corresponde a su relación con la cosa (propiedad, usufructo), por la
continuación de la posesión durante todo el tiempo jado por ley.

Sin embargo, también se puede reconocer a la usucapión la función de sanear un título. Es


decir, como en el Derecho Romano clásico, que la usucapión corrige la precariedad de los
efectos del título y que en vista de ello se convierte uno en propietario. Por ello, Josserand
expresa que más que un modo de adquirir la propiedad es un modo de consolidarla.[7]
Todo ello implica descartar que la usucapión tenga como función principal la de atribuir
propiedad, sino que más bien está función la cumpliría el título una vez saneado. Ello
puede resultar totalmente correcto, solo si nos referimos a la usucapión ordinaria; aquella
que necesita, además de la posesión y el tiempo, de un justo título y buena fe.

Por último, podríamos tener como su función principal el ser un hecho jurídico
preclusivo, ya que se ponen n a las discusiones que pueden existir sobre la legalidad de
las anteriores adquisiciones, debido a esto, el derecho legitima una situación digna de
tutela, un estado actual que vendría a ser la posesión en concepto de dueño. Esta teoría
explica que la usucapión sirve tanto para adquirir un derecho, como para conservarlo.[8]

4. La usucapión del propietario

Del capítulo anterior se desprende que existen diversas funciones que cumple la
usucapión (de hecho no son todas, tenemos también a la usucapión como medio de
prueba o medio extintivo de un derecho), que será necesario considerar para el presente
debate. Pues, si consideramos a la usucapión como un simple modo de adquisición de la
propiedad, no sería posible señalar que un propietario pueda adquirir por prescripción ya
que este cuenta con el derecho que pretende atribuirse; sería un “imposible jurídico”.

Un sector de la doctrina nacional, señala justamente lo anterior, “cuando una persona


adquiere un bien por compraventa, se convierte en propietaria por el título de
compraventa. No es jurídicamente posible que se convierta en propietario nuevamente
por el paso del tiempo, porque ya lo era en mérito del título de compraventa.”[9]

Otro sector es de la idea que sí es posible la adquisición de la propiedad mediante


usucapión a pesar de ya ser propietario. Así re ere que “cuando un comprador con título
pretende la declaración de usucapión no busca «probar la propiedad», y menos la
peregrina idea de «aproximar el registro hacia la realidad», sino, contar con una nueva
causa jurídica de adquisición que rea rma o consolida la situación jurídica del titular, lo
que elimina dudas o incertidumbres.”[10]
En efecto, estamos de acuerdo con que el propietario puede adquirir por usucapión, pero
este no conserva los títulos anteriores (por ejemplo, compraventa). Es decir, si un
propietario desea adquirir mediante prescripción adquisitiva, este lo podrá hacer
perfectamente pero ello va a implicar una ruptura con el pasado y va a fundar una
situación jurídica actual y válida, siendo irrelevante la situación jurídica anterior (hecho
preclusivo)[11]. Ergo, si adquieres por usucapión, los títulos con los que contabas pierden
relevancia.

En ese sentido, el sujeto que señala ser propietario de un bien y que ahora desea adquirirlo
por prescripción, puede hacerlo válidamente. Y no se diga que es un imposible jurídico,
pues si el sujeto en un determinado momento señala ser propietario es porque quiere
demostrar que ha poseído en concepto de propietario, justamente para obtener la
declaración de la usucapión. Pues, qué mejor que un título de propiedad para decir que
poseo en tal concepto.

5. Tambaleante y confundida jurisprudencia en torno a la prescripción del


propietario

Como era de esperarse, la jurisprudencia peruana ha tenido diversos desencuentros


respecto a este tema. Por un lado se encuentran aquellos que miran a la usucapión del
propietario como un imposible jurídico, y por otro lado quienes consideran a la usucapión
del propietario como una forma de consolidación del derecho de propiedad y por ende,
totalmente posible.

Sin embargo, en algunas ocasiones nuestra jurisprudencia ha confundido a la usucapión


del propietario con la típica usucapión ordinaria que regula expresamente nuestro Código
Civil. Así, por ejemplo la siguiente casación[12] señala lo siguiente:

Quinto.- Que, el artículo novecientos cincuenta del Código Civil no contiene ninguna
limitación para adquirir por prescripción a quien se considere propietario del
inmueble y además de acuerdo con el artículo novecientos cincuenta y uno del mismo
Código, la posesión tiene que ser continua, pací ca, pública como propietario;
Sexto.- Que, de acuerdo con el criterio de la sentencia de vista de que resulta
jurídicamente imposible solicitar la prescripción adquisitiva si se a rma ser
propietario al haber adquirido la propiedad por contrato de compraventa, no se
establecería en la parte nal del artículo novecientos cincuenta al referirse a la
prescripción corta que se adquiere a los cinco años cuando media justo título y buena
fe.
Como puede observarse, aquí la Corte Suprema acepta que sí es posible que el propietario
de un bien adquiera por usucapión la propiedad del mismo, pero en realidad este es un
supuesto distinto a la usucapión del propietario; el sujeto poseedor que cuenta con un
título que está viciado adquiere la propiedad en virtud a la prescripción ordinaria que
regula el segundo párrafo del artículo 950° del Código Civil. Por lo que, en este caso, no se
está re riendo a un sujeto propietario del bien que adquiere por prescripción el mismo,
sino a un poseedor no propietario que adquiere por usucapión; supuesto donde no existe
ningún problema. Consideramos que el problema se genera porque el demandante señala
que se cree propietario. Dice: “yo soy propietario y vengo a adquirir por prescripción”
(aunque en los hechos no lo sea, ya que su título adolece de algún defecto); distinto sería
que diga: “yo soy poseedor y vengo poseyendo como propietario, además tengo un título”.

No obstante, también existen casaciones que efectivamente se re eren al supuesto en


cuestión. ¿El propietario de un bien puede adquirir por usucapión el mismo bien? En
forma negativa responde la Casación N° 2030-2006, Puno, señalando lo siguiente:

Quinto.- Que, así expuestos los hechos, es claro que Livia Margarita Ponce de
Castañeda siempre detentó la calidad de propietaria del bien sublitis, el mismo que
enajenó parcialmente a la demandante y totalmente a los esposos Peñaloza-Arias; en
tal sentido, el título que detenta la actora no es imperfecto sino, por el contrario,
acredita su titularidad sobre la parte adquirida. Distinto es que se pretenda cuestionar
la validez de los títulos inscritos o dar mayor relieve a la propiedad adquirida con
anterioridad a la del demandando, pero estas son situaciones que no pueden tratarse
ni resolver a través de una demanda de prescripción adquisitiva, por no ser su
nalidad, por lo que la actora debe hacer valer sus derechos en la vía correspondiente;
Sexto.- Que, en tal contexto, habiendo la demandante adquirido el bien sublitis
válidamente , ya detenta un título de propiedad, el mismo que no es imperfecto por
haberlo otorgado quien en ese entonces era su legítimo propietario; en consecuencia,
cuando las instancias de mérito establecen que en virtud a dicho instrumento no
puede accionarse la prescripción adquisitiva de dominio, interpretan correctamente el
artículo novecientos cincuenta del Código Civil.

En esa oportunidad la Corte Suprema supo diferenciar el supuesto de la usucapión


ordinaria y la usucapión del propietario correctamente. Así, se niega la posibilidad de que
el propietario pueda adquirir por usucapión un mismo bien[13].

Sin embargo, la Corte Suprema también ha optado por señalar que el propietario sí puede
adquirir por prescripción adquisitiva (sin confundirse con la usucapión ordinaria, como la
mayoría de casaciones) el mismo bien del cual ya es propietario:
Octavo.- Debe agregarse que el artículo 952 del Código Civil, establece que es posible
para el que adquiere un bien por prescripción entablar un juicio para que se le declare
propietario, esto es, que cuando el propietario de un bien carezca de un título e caz
que lo acredite como tal, puede emplear la acción de prescripción adquisitiva para
obtener el reconocimiento judicial de la propiedad del bien.[14]

Se observa en esta casación que la Corte Suprema, ahora sí y con acierto, señala que el
propietario de un bien puede adquirir por prescripción adquisitiva el mismo. Véase que
aquí el demandante sí es un verdadero propietario, ya que cuenta con título es e caz, y no
uno que solo se cree propietario. Felizmente la Corte Suprema supo diferenciar, en este
caso, la prescripción ordinaria del supuesto de la prescripción del propietario.

Estamos de acuerdo con la decisión de la Corte Suprema, en este caso; primero, porque
supo diferenciar entre el supuesto típico de usucapión ordinaria y la usucapión del
propietario; segundo, porque dejó sentado el precedente de que ser propietario de un bien
no es impedimento para que este pueda adquirir por prescripción el mismo bien.

6. Conclusiones

En muchas ocasiones la jurisprudencia ha confundido el supuesto en cuestión con la


típica usucapión ordinaria. Así, diversa jurisprudencia señala que sí es posible que el
propietario adquiera por prescripción el mismo bien pero hace la salvedad de que el título
debe ser uno imperfecto que no haya producido la transmisión de la propiedad. Pero
como, hemos señalado, en tal supuesto se trata, verdaderamente, de un NO-propietario. El
problema se genera porque el demandante señala que se CREE propietario, dice: yo soy
propietario y vengo a adquirir por prescripción (aunque en los hechos no lo sea, ya que su
título adolece de algún defecto), distinto sería que diga: yo soy poseedor y vengo
poseyendo como propietario, además tengo un título.

La usucapión o prescripción adquisitiva es supuesto de hecho preclusivo por el que se


puede adquirir un derecho de forma originaria. En ese sentido, como hecho preclusivo, al
pedido de la usucapión solo debe veri carse el cumplimiento de todos sus elementos sin
importar si se alega que se tenga otro título de adquisición. Por ello, consideramos que si el
demandante alega haber adquirido la propiedad por otro título válido y e caz igual podrá
adquirirla por usucapión. Consideramos que el título le servirá para señalar que ha
poseído en concepto de propietario pero una vez adquirido por usucapión este no
conservará dicho título.

Por tanto, nos parece muy acertado que la Corte Suprema esté adoptando de a pocos este
criterio aunque en ningún momento debió dudar de ello.
[1] Ya la ley de las XII tablas había prohibido la usucapión sin justo título y buena fe. En el
derecho clásico existía una gura que podría ser el origen de la usucapión extraordinaria
(sin título y mala fe), la praescriptiolongitemporis ya que con esta se empieza a favorecer a
los fundo provinciales otorgándoles una defensa posesoria pues aún no se podía adquirir
la propiedad. PETIT, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Argentina: Albatros,
1980, p. 292.

[2] “En realidad la buena fe y el justo título no son elementos de usucapión, sino sólo
apariencias de legitimidad que aconsejan reducir o acortar el tiempo para la investidura
formal de la posesión.” ALVAREZ CAPEROCHIPI, José Antonio, Derechos Reales.
Biblioteca del Derecho de Propiedad N° 01, Jurista Editores, Lima, 2015, p. 170.

[3] “¿Cuál es la razón por la cual, a pesar de haberse celebrado el negocio traslativo, no se
ha producido la efectiva transmisión del derecho? El problema puede encauzarse por dos
caminos.” El primero sería que el tradente no era verdadero dueño, el segundo se re ere a
que el tradente si era verdadero dueño, pero el negocio traslativo era ine caz”. DIEZ
PICAZO, Luis, Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial. Tomo III, Editorial Civitas,
Madrid, 1995, p. 374.

[4] GONZALEZ BARRON, Gunther Hernán. La usucapión. Fundamentos de la prescripción


adquisitiva de dominio, Jurista editorial EIRL, Lima 2010, p. 167.

[5] MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Sentís Melendo, Santiago,
Tomo III, Ediciones jurídicas Europa-América EJEA, Buenos Aires-República Argentina,
1971, p. 324.

[6] SERRANO ALONSO, EDUARDO. Manuel de derechos reales. Edisofer S. L. Madrid 2005,


p. 71.

[7] El autor cita a Joserand: “Por ello Joserand expresa que más que un modo de adquirir
es un modo de consolidad la propiedad. Si no existiera la prescripción estarían en peligro
todos los derechos de propiedad, ya que habría que remontarse a siglos atrás para probar
la legalidad del derecho de propiedad y así ningún título seria rme. Lo que los glosadores
denominaban la “prueba diabólica”. AVENDAÑO VALVEZ, JORGE. Derechos Reales. PUCP,
3ª edición, Lima, 1986, p. 154.

[8] FALZEA, ÁNGELO. E cacia Jurídica. Traducción y prefacio de Walter Antillon.


Editorial. Investigación jurídica S.A., p. 227. “El modo en que opera la usucapión –y que
distingue el fenómeno de las otras especies fácticas de adquisición de los derechos