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Miguel Ángel, Castro - UNNE - Derecho

- Derecho Civil V -
Apuntes de Clases
Bolilla 14: “Patria Potestad”

 Antecedentes:
Cuando se comienza a hablar de Derechos del Niño; Derechos de la Mujer, por los cambios sociales, los DDHH
comienzan a tener concreción. Nuestra legislación recepta con la Ley N° 23.264 y la Convención de los Derechos del
Niño, posturas contrarias a las de la Patria Potestad del Derecho Romano, o de la Ley de Patronato de Menores. La
modificación fue de ciento ochenta grados, por ejemplo antes iba preso el mismo niño por sus actos, hoy en día van
preso los padres, ya que el problema reside en los padres, y no en el niño. La responsabilidad del niño, es también del
Estado, ya que éste es quien debe velar por el cumplimiento de sus derechos.-
En los años ´80 surgen los DDHH, llegando a diversas manifestaciones, bajo el slogan “Los Derechos Humanos, los
Derechos de Todos”. Estos DDHH hacen ver los derechos de los que no tienen derechos, ya que en la sociedad hay
algunos que tiene más derechos que otros.-
La esposa de Ronald Reagan fue la impulsora de los DDHH, cuando comenzó a ver los problemas desde su casa, los
problemas de los que no tenían acceso a la justicia, de los que no tenían derechos o no se los respetaba. Siendo los
DDHH los derechos de los más débiles.-
En nuestra legislación, en nuestro CC se meten los DDHH por intermedio de los tratados, convenciones, derechos de los
aborígenes, derechos de la mujer, de las minorías sexuales, etc. Este es el espíritu de la nueva legislación.-
El niño es un sujeto débil, pero hay otros débiles también, como los ancianos, los enfermos, los discapacitados.-
El niño al ser un sujeto débil y vulnerable, le asisten muchos derechos y se extienden también a sus alrededores, como el
caso de la madre que comete un delito penal y no puede ir presa si tienen hijos lactantes.-

 Denominación:
La Patria Potestad, pronto pasará a tener otra denominación: “Responsabilidad Parental”, anteriormente había sido
conocida como “Potestad del Padre”.-
Lo que antes era denominado “Obligaciones”, hoy son considerados “Deberes”, tal es el caso del deber de alimentarlo y
el derecho a hacerlo como quiero, lo mismo con la educación, se tiene el deber de educar, pero el derecho de hacerlo
como se crea mejor. Antes el padre mandaba sobre el hijo, hasta la edad de 25 años, y si este se iba era traído de vuelta
al padre por medio de las fuerzas de seguridad, sin necesitar autorización del juez. Hoy esto cambio, el hijo puede irse
del hogar, pero el padre continúa con el deber de alimentación hacia el hijo.-

 Evolución de Nuestra Legislación:


a. Régimen del Código Civil: "La patria potestad es un conjunto de derechos que las leyes conceden a los padres desde
la concepción de los hijos legítimos, con las personas y bienes de dichos hijos, mientras sean menores de edad y no
estén emancipados". Como vemos, el Código Civil soló se refería a derechos y la patria potestad recaía únicamente
sobre los hijos legítimos (los hijos ilegítimos no estaban sometidos a la patria potestad).-
b. Régimen de la ley 10.903: "La patria potestad es un conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los
padres sobre las personas y bienes de sus hijos desde la concepción de estos y en tanto sean menores de edad y no
emancipados". Esta ley modifica el régimen anterior agregando el término "obligaciones" y extendiendo la patria
potestad sobre todos los hijos. En el año 2005, la ley 26.061 sobre 'Protección integral de los derechos de las niñas,
niños y adolescentes' derogó la ley 10.903.-
c. Régimen de la ley 23.264 (actual): sustituye el término "obligaciones" por "deberes" y especifica cuál es el objetivo
de la patria potestad (protección y formación integral de los hijos).-

 Concepto (Art. 264 - 1ra. Parte):


Art. 264. “La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y
bienes de los hijos, para su protección y formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de
edad y no se hayan emancipado (...)”.-
La patria potestad es el conjunto de derechos que tiene los padres sobre los hijos menores de edad.-
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En un comienzo, el ejercicio de la patria potestad era ejercido solamente sobre los hijos matrimoniales, luego evolucionó
el ejercicio, abarcando a los hijos extramatrimoniales, comprendiendo entonces, a los hijos matrimoniales y
extramatrimoniales.-
La Ley N° 23.264 del año 1.985 establece el concepto actual de patria potestad, cambiando filosóficamente el artículo,
incorpora el término “deberes”, derogando el término “obligaciones”, dando a entender así que no solo comprende los
deberes patrimoniales, sino que es abarcativo de los deberes legales también. Estos deberes a los que se refiere la ley,
son utilizados de forma positiva sobre la integridad del niño para su “desarrollo integral”. Todas estas reformas no son
solamente teóricas, sino que también traen consigo avances, avances que fueron promovidos por vientos de reforma
reclamados por la sociedad (reclamos sociales), hábitos de la sociedad y de la familia.-

 Naturaleza Jurídica de la Patria Potestad:


La patria potestad es una consecuencia del estado de familia, es un vínculo paterno filial, que antes estaba en favor de
los derechos de los padres, y hoy en día está en favor de los hijos.-
- Es un instituto “legal”, impuesto por la ley.-
- Es “personalísimo”, ya que es ejercido en forma persona por el padre y la madre del niño, excepto cuando el
niño ingresa al estado de seguridad, culto o es adoptado por otra familia.-
- Es “intransmisible”.-
- Es “inalienable”, ya que no se puede disponer la patria potestad, no se la puede vender, ignorar, embargar; solo
puede ser suspendida por causas expresamente establecidas.-
- Es “compleja”, porque comprende no solo un estado de familia, sino también una serie de derechos y
obligaciones, hoy conocidos como derechos y deberes, que abarcan tanto a hijos matrimoniales como
extramatrimoniales.-
- Es ejercido sobre los hijos menores de edad, sin distinción entre el padre o la madre, salvo los casos establecidos
como la separación de los cónyuges.-

 Ejercicio de la Patria Potestad (Art. 264 - 2da. Parte):


La Ley 23.264, modifica el CC extendiendo a la madre el ejercicio de la patria potestad, ya que antes solamente el padre
podría ejercerlo, hoy en día es ejercido en forma “conjunta” (requiere el consentimiento de ambos padres) por ambos
padres, o bien otras veces puede ser ejercido de manera “indistinta” (requiere el consentimiento del padre o de la
madre). También el niño siempre debe ser oído en las tomas de decisiones, y sobre todo en casos de contrariedad o
desacuerdo entre los padres.-
La titularidad es el conjunto de deberes y derechos que tienen ambos padres; y el ejercicio es la posibilidad de hacer
valer tales deberes y derechos (de acuerdo a las circunstancias, el ejerci-cio pueden tenerlo uno o ambos padres).-
 Consentimiento Conjunto: En estos casos, ambos padres deben consentir expresamente los actos del hijo menor, en
caso de imposibilidad lo resuelve el juez o bien, cuando uno de los padres queda imposibilitado permanentemente, pasa
al otro padre todo el ejercicio de la patria potestad. Art. 264 quater. “En los casos de los incisos 1°, 2°, y 5° del artículo
264, se requerirá el consentimiento expreso de ambos padres para los siguientes actos:
1° Autorizar al hijo para contraer matrimonio.
2° (Inciso derogado por art. 2° de la Ley N° 26.579 B.O. 22/12/2009)
3° Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad.
4° Autorizarlo para salir de la República.
5° Autorizarlo para estar en juicio.
6° Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administración ejercen, con
autorización judicial.
7° Ejercer actos de administración de los bienes de los hijos, salvo que uno de los padres delegue la administración
conforme lo previsto en el artículo 294.
En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento o mediara imposibilidad para prestarlo,
resolverá el juez lo que convenga al interés familiar”.-
 Consentimiento Indistinto: En los supuestos que no están enumerados en el art. 264 quar, el consentimiento es
tácito e indistinto por cualquiera de los padres, por ejemplo es el caso de las inscripciones de los niños en la escuela.-
 Desacuerdo: En el caso de que los padres no estén de acuerdo con la decisión, esta debe ser realizada por el juez,
según el art. 264 ter del CC: Art. 264 ter. “En caso de desacuerdo entre los padres, cualquiera de ellos podrá acudir al
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juez competente, quien resolverá lo más conveniente para el interés del hijo, por el procedimiento más breve
previsto por la ley local, previa audiencia de los padres con intervención del Ministerio Pupilar. El juez podrá, aun de
oficio, requerir toda la información que considere necesaria, y oír al menor, si éste tuviese suficiente juicio, y las
circunstancias lo aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que entorpezca
gravemente el ejercicio de la patria potestad, podrá atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir
entre ellos sus funciones, por el plazo que fije, el que no podrá exceder de DOS (2) años”.-
 Tutores: El CC prevé el supuesto caso en el que los padres del niño sean incapaces o bien, hayan perdido el ejercicio
de la patria potestad: Art. 264 bis. “Cuando ambos padres sean incapaces o estén privados de la patria potestad o
suspendidos en su ejercicio los hijos menores quedarán sujetos a tutela. Si los padres de un hijo extramatrimonial
fuesen menores no emancipados, se preferirá a quien ejerza la patria potestad sobre aquél de los progenitores que
tenga al hijo bajo su amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe
o cumpla la mayoría de edad”.-

 Ejercicio de la Patria Potestad de Acuerdo al Vínculo de los Padres (264 - 2da. Parte):
En el caso de separación judicial, el juez decide quien tiene la guarda o tenencia del hijo menor de edad. Hoy en día esta
de boga la “Guarda Compartida”, pudiendo ser muy traumatizada para el niño, donde a uno de los padres se le da la
tenencia del niño y a otro el derecho de visita y llevarlo si desea determinados días, este derecho de visita está mal
denominado, debiendo ser llamado “Derecho de Comunicación y Supervisión”, pudiendo el padre que no tenga la
guarda supervisar y comunicarse con el niño cualquier día, a cualquier hora y en cualquier lugar, porque el padre no
puede liberarse de tal responsabilidad, de ese deber de contactarse con el hijo, no puede alegar falta de guarda y por
ende no lo visita y supervisa.-
En el supuesto de madres niñas solteras, en el caso de que la niña tenga un hijo, y siga estando bajo la patria potestad
de sus padres, qué debe hacer, este es un interrogante que no está suplido en la ley, por ende se sostiene:
a. Que el padre de la menor tiene potestad sobre esta y sobre su nieto. Este supuesto se complica cuando la menor con
su hijo no viven con el padre/abuelo. Además esto es contradictorio, ya que el abuelo no ejerce patria potestad sobre su
nieto, sería una deformidad de la patria potestad. Sostiene el profesor que si la hija vive sola, sin sus padres y tiene un
hijo, si se pierde la patria potestad sobre ella.-
b. Si viven en la casa del padre de la menor, debe desmembrarse la patria potestad, teniendo en cuenta la capacidad
progresiva de la niña, dejándole hacer algunas cosas por sí sola y otras no.-
Art. 264. La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y
bienes de los hijos, para su protección y formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de
edad y no se hayan emancipado.
Su ejercicio corresponde:
1°. En el caso de los hijos matrimoniales, a los cónyuges conjuntamente, en tanto no estén separados o divorciados, o
su matrimonio fuese anulado. Se presumirá que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el consentimiento
del otro, salvo en los supuestos contemplados en el artículo 264 quáter, o cuando mediare expresa oposición.
2° En caso de separación de hecho, separación personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o madre
que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicación con el hijo y de
supervisar su educación.
3° En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presunción de fallecimiento, privación de la patria potestad,
o suspensión de su ejercicio, al otro.
4° En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere
reconocido.
5° En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso
contrario, a aquél que tenga la guarda otorgada en forma convencional o judicial, o reconocida mediante información
sumaria.
6° A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente
reconocido…”.-
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Art. 264.
Su ejercicio corresponde:
Inc. 1 Inc. 2 Inc. 3 Inc. 4 Inc. 5 Inc. 6
Muerte de uno de los
Hijos Hijos
Separación de Hecho, Padres, Presunción de
Extramatrimoniales, Extramatrimoniales, Padre o Madre
Hijos Matrimoniales Personal, Divorcio, Fallecimiento, Privación
reconocidos por un solo reconocidos por ambos Declarado Judicialmente
Nulidad del Matrimonio o Suspensión de la Patria
padre padres
Potestad
- El padre que ejerza
legalmente la tenencia.- Quien fuese declarado
- Ambos, si convivieren.-
judicialmente padre o
- El otro padre tiene Corresponde a quien lo madre del hijo, si no
Conjuntamente Corresponde al otro - Quien tenga la guarda
derecho a la hubiere reconocido hubiese sido
legal o judicial, si no
comunicación y voluntariamente
convivieren.-
supervisión de la reconocido.-
educación

 Derechos y Deberes (Arts. 265 y ss.):


Art. 265. “Los hijos menores de edad están bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen éstos la obligación y el
derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los
hijos, sino con los suyos propios.
La obligación de los padres de prestar alimentos a sus hijos, con el alcance establecido en artículo 267, se extiende
hasta la edad de veintiún años, salvo que el hijo mayor de edad o el padre, en su caso, acrediten que cuenta con
recursos suficientes para proveérselos por sí mismo”.-

DERECHOS Y DEBERES
Sobre la Persona de los Hijos
1. Guarda (tenencia) Arts. 265 - 275 a 278
2. Alimentación Arts. 267 - 272
3. Asistencia (Moral/Afectiva) Arts. 266
4. Educación Arts. 265
5. Servicio (de acuerdo a la edad del niño) -
6. Representación Arts. 57 inc. 2 - 274
7. Responsabilidad por los Hechos Ilícitos (del menor) Arts. 1.114 a 1.117
8. Respeto y Obediencia Arts. 266
DERECHOS Y DEBERES
Sobre los Bienes de los Hijos
1. Administración de los Bienes del Menor Arts. 293 a 294
2. Usufructo sobre los Bienes del Menor Arts. 291 y 296

1. Guarda (tenencia)1: Los padres tienen el derecho a tener la guarda de sus hijos, es una cuestión obvia, a nadie se le
ocurriría sacar un hijo a otros padres, pero existen ciertas excepciones normativas.-
La guarda es un derecho natural, natural en todos los humanos, incluso en los animales. La guarda se hace en favor del
niño, no de los padres, tal es el caso en el que el niño es sacado de sus padres por obra de terceros, que obstruyen el
contacto con sus progenitores, este debe ser recuperado y reinstalado a su hogar, y se toman medidas serias contra esos
terceros.-
Siempre se debe preguntar al niño, en caso de que se vaya de su hogar, el motivo por el cual decidió eso, por ejemplo,
violencia familiar, delitos, etc., siempre mediando un asesor legar el cual corroborará si el motivo es o no procedente.-
Este deber da lugar también a otros deberes, como el de corrección, alimentación, educación, etc.-

1Art. 275. Los hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o aquella que éstos le hubiesen asignado, sin licencia de sus padres.
Tampoco pueden ejercer oficio, profesión o industria, ni obligar sus personas de otra manera sin autorización de sus padres, salvo lo dispuesto en los artículos 128 y
283.-
Art. 276. Si los hijos menores dejasen el hogar, o aquel en que sus padres los hubiesen puesto, sea que ellos se hubiesen sustraído a su obediencia, o que otros los
retuvieran, los padres podrán exigir que las autoridades públicas les presten toda la asistencia que sea necesaria para hacerlos entrar bajo su autoridad. También
podrán acusar criminalmente a los seductores o corruptores de sus hijos, y a las personas que los retuvieren.
Art. 277. Los padres pueden exigir que los hijos que están bajo su autoridad y cuidado les presten la colaboración propia de su edad, sin que ellos tengan derecho a
reclamar pago o recompensa.-
Art. 278. Los padres tienen la facultad de corregir o hacer corregir la conducta de sus hijos menores. El poder de corrección debe ejercerse moderadamente,
debiendo quedar excluidos los malos tratos, castigos o actos que lesionen o menoscaben física o psíquicamente a los menores. Los jueces deberán resguardar a los
menores de las correcciones excesivas de los padres, disponiendo su cesación y las sanciones pertinentes si correspondieren.-
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Es el derecho-deber de los padres de tener a los hijos conviviendo con ellos. El art. 265 C.C. establece: "los hijos menores
de edad están bajo la autoridad y exudado de sus padres"; y más adelante el art. 275 dice: "los hijos menores no pueden
dejar la casa de sus progenitores, o aquella que éstos les hubiesen asignado, sin licencia de sus padres".-
- ¿Qué ocurre si los hijos menores abandonan la convivencia?. El art. 276 C.C. establece: "Si los hijos menores dejasen
el hogar, o aquel en que sus padres los hubiesen puesto, sea que ellos se hubiesen sustraído a su obediencia, o que
otros los retuvieran, los padres podrán exigir que las autoridades públicas les presten toda la asistencia que sea
necesaria para hacerlos entrar bajo su autoridad". Mientras los padres del menor vivan juntos no hay mayores
complicaciones, ya que el menor convivirá con ambos.-
- ¿Qué ocurre si los padres viven separados? En este caso deberá determinarse a quién corresponde la guarda o
tenencia del menor. Nuestro Código establece que: los hijos menores de 5 años quedarán a cargo de la madre, salvo
causas graves que afecten el interés del menor; y los mayores de 5 años, a falta de acuerdo de los cónyuges, quedarán a
cargo de aquel a quien el juez considere más idóneo. A quien se otorgue la guarda o tenencia del menor deberá ejercer
la patria potestad sobre el mismo. Es importante resaltar que, en este caso, la guarda o tenencia deja de ser
simplemente un derecho-deber para transformarse en el factor que determina a quién corresponde el ejercicio de la
patria potestad.-
- DERECHO DE VISITA: ahora bien, el otorgarle la guarda a uno de los padres no significa que el otro quede al margen
de toda comunicación con el menor. Quien no tiene la guarda gozará del llamado 'derecho de visita'. Este derecho le
permite al padre que no tiene la guarda del menor, tenerlo consigo en determi nados días y horarios, de acuerdo a lo
establecido por el juez o por convenio. La privación del derecho de visita sólo procede por causas muy graves que
pongan en peligro la seguridad o salud física o moral del menor.
- ¿QUÉ COMPRENDE EL CONCEPTO DE 'GUARDA'? El derecho-deber de guarda comprende: vigilancia, corrección y
colaboración:
a. Vigilancia del menor: Quien tiene la guarda deberá cuidar del menor e impedir que él perjudique a terceros (ej.:
controlar que no frecuente lugares peligrosos; que no asista a lugares prohibidos para menores; que no se reúna con
criminales).-
b. Corrección del menor: A través de sanciones adecuadas. Dice el art. 278 C.C: "Los padres tienen la facultad de
corregir o hacer corregir la conducta de sus hijos menores. El poder de corrección debe ejercerse moderadamente,
debiendo quedar excluidos los malos tratos, o actos que lesionen o menoscaben física o psíquicamente a los menores.
Los jueces asesoran guardar a los menores de las correcciones excesivas de los padres, disponiendo su cesación y las
sanciones pertinentes si correspondieren”.-
c. Colaboración del menor: Quien tiene la guarda puede exigir la colaboración de menor sin que este tenga derecho a
reclamar pago alguno (art. 277 C.C.). El hijo menor tiene el domicilio legal del padre que posee la guarda.-

2. Alimentación2: Ambos padres tienen este debe de alimentar a sus hijos; es un deber solidario. El proyecto del nuevo
código prevé a este deber como un deber objetivo, que no admite prueba, debiendo el menor solamente demostrar el
vínculo y la cuantía de lo debe percibir.-
El deber de alimentación se prevé hasta los 18 años, pudiéndose probar cuando el niño no necesita para dejar de
asistirlo alimentariamente, en caso de no probar, debe prestar alimentos hasta los 21 años. El proyecto del nuevo
código, regula la asistencia alimentaria hasta que el hijo culmine sus estudios universitarios, o terciarios.-
El art. 265 -segunda parte- establece que los padres "tienen la obligación y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y
educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios”.
- ¿QUÉ COMPRENDE EL CONCEPTO DE 'ALIMENTOS'? El derecho-deber de alimentos comprende los gastos de los
hijos menores en manutención, educación, esparcimiento (ej. dinero para salir), vestimenta, habitación, asistencia y
enferme-dad (art. 267 C.C).

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Art. 267. La obligación de alimentos comprende la satisfacción de las necesidades de los hijos en manutención, educación y esparcimiento, vestimenta, habitación,
asistencia y gastos por enfermedad.
Art. 268. La obligación de dar alimentos a los hijos no cesa aun cuando las necesidades de ellos provengan de su mala conducta.
Art. 269. Si el menor de edad se hallare en urgente necesidad, que no pudiere ser atendido por sus padres, los suministros indispensables que se efectuaren se
juzgarán hechos con autorización de ellos.
Art. 270. Los padres no están obligados a dar a sus hijos los medios de formar un establecimiento, ni a dotar a las hijas.
Art. 271. En caso de divorcio vincular, separación personal, separación de hecho, o nulidad de matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el deber de dar
alimento a sus hijos y educarlos, no obstante que la tenencia sea ejercida por uno de ellos.
Art. 272. Si cualquiera de los padres faltare a esta obligación, podrá ser demandado por la prestación de alimentos por el propio hijo, si fuese adulto, asistido por un
tutor especial, por cualquiera de los parientes, o por el ministerio de menores.
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- CARACTERÍSTICAS DE LOS ALIMENTOS:
a. Para determinar la obligación alimentaria debe tenerse en cuenta la condición y fortuna de los padres (ej: si los
padres tienen mucho dinero los alimentos podrían incluir vacaciones de! hijo menor en Cancún; en cambio, si la
situación económica no es buena el hijo deberá conformarse con mucho menos).-
b. Los gastos para alimentos deberán pagarlos los padres con sus bienes. Cuando el artículo dice 'con los bienes de los
hijos' se está refiriendo al usufructo de los bienes de los hijos, es decir, si el hijo tuviera un bien que da frutos (ej:
departamento alquilado), los padres podrán utilizar estos frutos para cubrir los gastos por alimentos, pero -en principio-
no podrán utilizar el bien del hijo para cubrir dichos gastos;
c. Los padres deberán dar alimentos a sus hijos menores aunque estos tuvieran medios propios para subsistir (ej.:
trabajo).
d. Ambos padres deben dar alimentos a sus hijos. Esto se debe a que el deber de dar alimentos surge de la 'titularidad'
de la patria potestad y no debe tenerse en cuenta quién tiene el 'ejercicio' de la misma o si se encuentra suspendido o
privado de ella. Por otro lado, si el ejercicio de la patria potestad lo tiene uno sólo (quien convive con el menor), si bien
ambos deben dar alimentos a sus hijos, al momento de fijar la cuota alimentaria el juez tendrá en cuenta que quién
convive con el menor se encarga de él, es decir realiza aportes (cuidarlo, dedicarle tiempo, lavarle la ropa, etc.) que sin
ser en dinero evitan que haya que contratar a una persona para que se encargue del menor. Por ello, habitualmente el
juez suele fijar una cuota alimentaria en dinero sólo para quien no tiene el ejercicio de la patria potestad.
- ¿QUÉ PASA si LOS PADRES NO DAN ALIMENTOS A SUS HIJOS MENORES? Generalmente uno de los padres será
quien represente al hijo en el reclamo de alimentos contra el otro, pero a partir de los catorce años el menor puede
demandar a cualquiera de ellos a través de un tutor especial o con la intervención de un pariente o con la
representación del Ministerio de Menores (defensor de menores).
- ¿CUANDO CESA EL DERECHO-DEBER DE DAR ALIMENTOS?
a. cuando muere el hijo o los padres;
b. cuando el hijo llega a la mayoría de edad (21 años);
c. cuando el hijo se emancipa por matrimonio (no por habilitación de edad).

3. Asistencia (Moral/Afectiva)3: En los casos en que no se quiera contener, cuidar, etc. no puede ser reclamado, pero si
trae consecuencias como la pérdida de la patria potestad. Por ejemplo, cuando el padre no visita a su padre, no sabe si
el hijo está enfermo, etc.; este es un daño para el menor, donde se puede reclamar la pérdida de la patria potestad al
año, o bien, en algunos casos se puede reclamar la pérdida en menos tiempo. Pero, aunque se pierda la patria potestad,
el deber de pasar alimentos y dinero al niño continuará.-
La segunda parte del art. 266 C.C. establece que los hijos (incluso los mayores de edad) deben cuidar a sus padres en la
ancianidad y en estado de demencia o enfermedad, y ayudarlos cuando necesiten algo. El mismo artículo extiende este
deber de los hijos a los demás ascendientes (abuelos, bisabuelos, etc.).-

4. Educación4: Tiene que ver con el deber de formación, es decir, mandar al hijo a la escuela, y en su casa, también
tiene ese deber, de acuerdo a la edad del niño.-
Correlato de este deber es el “Deber de Corrección”: Es el deber de corregir para que se forme. El objetivo es formarlo,
no corregirlos, de acuerdo a sus culturas e idiosincrasia, debiendo siempre hacer con suma moderación. Dejar al niño
que haga lo que quiera, no es corrección. Trata de que se formen y luego puedan valerse por sí mismo, enseñándole lo
que es bueno y lo que es malo.-
Un caso controvertido hoy en día es la enseñanza en la escuela sobre Educación Sexual, donde la CSJN entendió que es
una Política de Estado para educar, orientar al niño sobre los temas de la sexualidad, el cuidado, la profilaxis, embarazo,
etc. más allá de cualquier controversia, está permitido, y las escuelas lo enseñan.-
- El art. 265 -segunda parte- establece: Los padres "tienen la obligación y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y
educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios".

3 Art. 266. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Aunque estén emancipados están obligados a cuidarlos en su ancianidad y en estado de demencia o
enfermedad y a proveer a sus necesidades, en todas las circunstancias de la vida en que les sean indispensables sus auxilios. Tienen derecho a los mismos cuidados y
auxilios los demás ascendientes.
4 Art. 265. Los hijos menores de edad están bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen éstos la obligación y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y

educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios. La obligación de los padres de prestar alimentos a sus
hijos, con el alcance establecido en artículo 267, se extiende hasta la edad de veintiún años, salvo que el hijo mayor de edad o el padre, en su caso, acrediten que
cuenta con recursos suficientes para proveérselos por sí mismo.
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- El derecho-deber de 'educación' tiene las siguientes características:
a. Es amplio: comprende la educación física, moral y religiosa del menor;
b. debe tenerse en cuenta la condición y fortuna de los padres;
c. los gastos para la educación deberán pagarlos los padres con sus bienes. Cuando el artículo dice 'con los bienes de los
hijos' se está refiriendo al usufructo de los bienes de los hijos, es decir, si el hijo tuviera un bien que da frutos (ej.:
departamento alquilado), los padres podrán utilizar estos frutos para cubrir los gastos para la educación del menor, pero
-en principio- no podrán utilizar el bien del hijo para cubrir dichos gastos; la ley de educación establece que los padres
están obligados a dar a los hijos la educación primaria.-

5. Servicio (de acuerdo a la edad del niño)5: El niño no tiene derecho a percibir remuneración por el trabajo. Pero el
menor no puede dejar la escuela para ir a trabajar. Los hijos deber realizar tareas domésticas por ejemplo; el límite es el
trabajo infantil; los servicios deben ser acorde a la edad del niño, teniendo en cuenta el descanso, la educación y el
esparcimiento del niño. La pobreza suele ser uno de los motivos por los cuales lo niños deben dedicarse a trabajar, para
poder traer alimento a la casa junto a sus padres, ya que si no lo hacen, no se alimentan.-
Un niño legalmente pude trabajar6 desde los 16 años de edad, no pudiendo percibir remuneración si trabaja con sus
padres. Pero, debería cobrar si en el caso de que las tareas realizadas no son referidas al hogar, y si son de una empresa
familiar.-

6. Representación7: Los padres tienen la representación del hijo menor de edad, la ley le asigna ese carácter, no
requiere mandato, ni contrato. Los padres podían representarlos en su usencia, pero hoy en día, no pueden ir contra la
voluntad del hijo, no contra su interés. Pudiendo interferir el defensor del Estado o el abogado de menores, en caso de
conflictos.-
A los 14 años de edad el niño puede ejercer su propia autodefensa en fuero penal, siendo esta una excepción de la ley.
En materia laboral desde los 16 años el niño puede trabajar.-
El padre que ejerce la patria potestad es el representante legal de su hijo menor no emancipado (art. 57 inc. 2 C.C.). Si
los dos ejercen la patria potestad, la representación la tendrán ambos.
- Esta representación tiene dos características:
a. Es Necesaria: los padres no pueden renunciar a la representación y el menor está sujeto forzosamente a ella.
b. Es Universal: abarca todos los actos de la vida del menor. Cuando se trata de un menor impúber (- de 14) casi no hay
excepciones (incapacidad de hecho absoluta); en cambio, cuando se trata de un menor adulto (+ de 14) existen
numerosas excepciones (incapacidad de hecho relativa). La universalidad se ve reflejada en el artículo 274 C.C. donde se
establece la representación judicial y extrajudicial de los padres: "los padres, sin intervención alguna de sus hijos
menores, pueden estar en juicio por ellos como actores o demandados, y a nombre de ellos celebrar cualquier contrato
en los límites de su administración señalados en este Código".-
- Excepciones a la Universalidad:
a. Actos que el menor puede realizar por sí mismo “sin” autorización de los padres: Reconocer hijos
extramatrimoniales (286); celebrar contrato de trabajo (128); administrar y disponer de los bienes adquiridos por su
trabajo (128); actuar en juicio (128); testar (3614); actuar como mandatario (1897); adquirir la posesión (2392); declarar
como testigo (14 años en procesos civiles); defenderse en juicio penal (286); votar (18 años obligatorio, 16 años
optativo).-
b. Actos que el menor puede realizar “con” autorización de los padres: Celebrar matrimonio (264); ingresar a
comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad (264); actuar en juicio (128, 286, 264); ejercer el comercio
(desde los 18 años); celebrar contratos de trabajo (283); habitar en un lugar diferente de donde viven sus padres (275).-

5 Art. 277. Los padres pueden exigir que los hijos que están bajo su autoridad y cuidado les presten la colaboración propia de su edad, sin que ellos tengan derecho a
reclamar pago o recompensa.
6 Art. 283. Se presume que los menores adultos, si ejercieren algún empleo, profesión o industria, están autorizados por sus padres para todos los actos y contratos

concernientes al empleo, profesión o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 131. Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaerán únicamente
sobre los bienes cuya administración y usufructo o sólo el usufructo, no tuvieren los padres.
7 Art. 274. Los padres, sin intervención alguna de sus hijos menores, pueden estar en juicio por ellos como actores o demandados, y a nombre de ellos celebrar

cualquier contrato en los límites de su administración señalados en este Código.


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7. Responsabilidad por los Hechos Ilícitos (del menor) : El padre y la madre son solidariamente responsables de los
daño causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez años. En caso de que los padres no convivan, será responsable el que ejerza la tenencia del menor,
salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. -
La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se
encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. -
Los padres no serán responsables de los daños causados por los hechos de sus hijos, si probaren que les ha sido
imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultará de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su
presencia, si apareciese que ellos no habían tenido una vigilancia activa sobre sus hijos. -
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que están a su
cargo. Rige igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el daño causado por sus alumnos
o aprendices, mayores de diez años, y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el
daño con la autoridad que su calidad les confería, y con el cuidado que era de su deber poner.-
La responsabilidad depende de la edad del menor que cometió el ilícito:
a. Si TENÍA MAS DE 10 AÑOS: Ambos padres tienen responsabilidad directa y solidaria debido a que el menor carece de
responsabilidad por falta de discernimiento (cj: si el hijo de 8 años rompe el vidrio de un auto, el dueño podrá cobrárselo
tanto al padre como a la madre del menor y estos deberán pagar con sus bienes -no con bienes del menor-).-
b. Si TENÍA MENOS DE 10 AÑOS: El menor tiene responsabilidad directa y los padres tienen responsabilidad indirecta -
art. 1113- y solidaria (ej: si el hijo de 12 años rompe el vidrio de un auto, ei dueño podrá cobrárselo al menor o a
cualquiera de los padres. Si se lo cobrara a los padres y estos pagaran con sus bienes, podrán luego repetir el pago de los
bienes del hijo). Si los padres no conviven, será responsable el que ejerza la patria potestad (el que convive con el
menor), salvo que al producirse el ilícito el hijo estuviese al cuidado del otro padre. -
- Hay dos situaciones en que los padres no son responsables por los ilícitos de los hijos menores:
1) Cuando el hijo ha sido puesto en un establecimiento bajo la vigilancia y autoridad de Otra persona (cj: mientras está
en el colegio);
2) Cuando fuera imposible para los padres evitar el ilícito a pesar de haber ejercido una activa vigilancia sobre el menor.-

8. Respeto y Obediencia9: El art. 266 C.C. dice: "Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres".-

 Actos Prohibidos:
Siempre que exista un perjuicio para el menor, el acto es nulo.-
- Art. 279. Los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que están bajo su patria potestad.
- Art. 280. Los padres no pueden hacer contratos de locación de los servicios de sus hijos adultos, o para que aprendan
algún oficio sin asentimiento de ellos.
- Art. 290. Es implícita la cláusula de no tener los padres el usufructo de los bienes donados o dejados a los hijos
menores, cuando esos bienes fuesen donados o dejados con indicación del empleo que deba hacerse de los respectivos
frutos o rentas.
- Art. 293. Los padres son los administradores legales de los bienes de los hijos que están bajo su potestad, con
excepción de los siguientes:
1° Los que hereden con motivo de la indignidad o desheredación de sus padres.
2° Los adquiridos por herencia, legado o donación cuando hubieran sido donados o dejados por testamento bajo la
condición de que los padres no los administren.

8 Artículo 1114. El padre y la madre son solidariamente responsables de los daño causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la
responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez años. En caso de que los padres no convivan, será responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al
producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. Artículo 1115. La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en
un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. Artículo 1116. Los padres no serán
responsables de los daños causados por los hechos de sus hijos, si probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultará de la mera
circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no habían tenido una vigilancia activa sobre sus hijos. Artículo 1117. Lo
establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que están a su cargo. Rige igualmente respecto de los directores
de colegios, maestros artesanos, por el daño causado por sus alumnos o aprendices, mayores de diez años, y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que
no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería, y con el cuidado que era de su deber poner.
9 Art. 266. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Aunque estén emancipados están obligados a cuidarlos en su ancianidad y en estado de demencia o

enfermedad y a proveer a sus necesidades, en todas las circunstancias de la vida en que les sean indispensables sus auxilios.
Tienen derecho a los mismos cuidados y auxilios los demás ascendientes.
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- Art. 297. Los padres no pueden, ni aun con autorización judicial, comprar por sí, ni por interpuesta persona, bienes
de sus hijos aunque sea en remate público; ni constituirse cesionario de créditos, derechos o acciones contra sus hijos;
ni hacer partición privada con sus hijos de la herencia del progenitor pre fallecido, ni de la herencia, en que sean con
ellos coherederos o colegatarios; ni obligar a sus hijos como fiadores de ellos o de terceros.
Necesitan autorización judicial para enajenar bienes de cualquier clase de sus hijos, constituir sobre ellos derechos
reales o transferir derechos reales que pertenezcan a sus hijos sobre bienes de terceros.
- Art. 299. Los actos de los padres contra las prohibiciones de los dos artículos anteriores son nulos y no
producen efecto alguno legal.

 Fin de la Patria Potestad (art. 306):


Art. 306. La patria potestad se acaba:
1. Por la muerte de los padres o de los hijos;
2. Por profesión de los padres en institutos monásticos;
3. Por llegar los hijos a la mayor edad;
4. Por emancipación legal de los hijos sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administración de los bienes
adquiridos a título gratuito, si el matrimonio se celebró sin autorización;
5. Por adopción de los hijos, sin perjuicio de la posibilidad de que se la restituya en caso de revocación y nulidad de la
adopción.

 Privación de la Patria Potestad (art. 307):


Se suspende o cesa la patria potestad si se demuestran que los hechos o actos pudieran ser evitados por los que
ostentan ese derecho-deber. La privación o cesación, es considerada como una sanción.-
Ejemplos:
- Si el niño siempre sale a altas horas de la noche, y se desenvuelven con personas non santas, ese chico puede
ser un posible delincuente en el futuro.-
- El niño que sale todas las noches, pueden llevar a tener consecuencias graves sobre el menor.-
- Antes, cuando los padres ataban a los hijos en la pata da la mesa o de la cama para poder salir sin estos.-
- La falta de asistencia es también causal de privación de la patria potestad.-
Art. 307. Cualquiera de los padres queda privado de la patria potestad:
1. Por ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice de un delito doloso contra la persona o los bienes de
alguno de sus hijos, o como coautor, instigador o cómplice de un delito cometido por el hijo.
2. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el que los haya abandonado, aun cuando quede bajo
guarda o sea recogido por otro progenitor o un tercero.
3. Por poner en peligro la seguridad, la salud física o psíquica o la moralidad del hijo, mediante malos tratamientos,
ejemplos perniciosos, inconducta notoria o delincuencia.