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Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.

279 • AÑO LV • ED 274

Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño

D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a

El Cuerpo de Abogados del Estado. El principio de legalidad necesidad de impugnarlo antes de que se rechace su preten-
sión. La impugnación le permitirá al funcionario escuchar
en la Administración pública y la corrupción administrativa al recurrente, considerar sus argumentos antes de decidir y
solicitar un nuevo dictamen si lo estima necesario.
La calificación de actos preparatorios desconoce la im-
por Dante A. Giadone
portancia decisiva que tienen los dictámenes en el dictado
de los actos administrativos. Es desconocer que el dic-
Es esencial para que exista el Estado de derecho que pio de legalidad en la Administración pública y la corrup- tamen hace a la esencia del acto que se dicte, porque su
la Administración pública se someta al principio de lega- ción administrativa. Si bien lo que expreso en este breve finalidad es asegurar la vigencia del principio de legalidad
lidad o, lo que es lo mismo, que actúe conforme con la artículo se refiere principalmente a los dictámenes jurídi- en la Administración. Su importancia hace que los funcio-
ley. Entre nosotros, por tradición, el Poder Ejecutivo, que cos que se producen en los recursos administrativos en los narios de la línea rara vez se aparten del dictamen, aunque
es también poder administrador, siempre ha sido el poder que tengo alguna experiencia como abogado, pienso que podrían hacerlo fundadamente. Lo que hacen generalmen-
dominante, el jefe supremo, como lo denomina la Consti- lo que digo es aplicable a todos los dictámenes jurídicos te es acordarlo con el director del servicio jurídico en per-
tución, expresión arcaica que rememora nuestra tradición de la Administración y no solo a los que se emiten en la juicio del principio de legalidad.
caudillista y autoritaria. El Congreso, el poder más repre- vía recursiva. El hecho de que los directores de los servicios jurídicos
sentativo de la soberanía popular, y que tiene la función La ley 12.954 que creó el Cuerpo de Abogados del Es- dependan orgánicamente del titular del organismo al que
esencial de controlar a la Administración, ha sido siempre tado, bajo la dirección del Procurador del Tesoro de la corresponde el servicio, y que generalmente los directores
más débil que el Poder Ejecutivo y no está en condiciones Nación, tuvo por finalidad que la actividad de la Adminis- de los servicios jurídicos son funcionarios con antigüedad
de cumplir esta función esencial. Ello se debe a nuestra tración se ajustara a la ley asegurando el principio de lega- en el cargo, hace que trabajen muy estrechamente con el
falta de civismo y de una moral pública incompatible con lidad. Por su parte, la ley 19.549 de Procedimientos Ad- titular del organismo, por lo general un político de peso, y
los principios básicos de una democracia que impiden la ministrativos fue un avance para garantizar los derechos muchas veces, sin experiencia administrativa. Esta estre-
existencia de partidos orgánicos y democráticos. Sin la e intereses legítimos de quienes son parte en un procedi- cha relación da lugar a los dictámenes ad usum delphini,
participación cívica y política del pueblo no puede existir miento administrativo. El art. 7º de la ley establece, como que más que garantizar el imperio de la legalidad, o los
un sistema sólido de partidos políticos ni tampoco un con- uno de los requisitos esenciales del acto administrativo, el derechos subjetivos o los intereses legítimos de los recu-
trol sobre quienes gobiernan. En última instancia, como lo dictamen previo del servicio jurídico permanente cuando rrentes, buscan satisfacer otros intereses.
comprendió Sarmiento muchos años antes de la organiza- el acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses le- En mi opinión, como abogado que recurro actos ad-
ción nacional, no puede existir la democracia sin educa- gítimos. Por su parte, el art. 1º, inc. f), nº 2, contiene una ministrativos en la Administración nacional, estoy con-
ción popular, y como toda educación se asienta sobre prin- norma fundamental a la que deben ajustarse los dictáme- vencido de que el carácter irrecurrible de los dictámenes
cipios morales, no puede existir la democracia si el pueblo nes: “debiendo la Administración requerir y producir los jurídicos de la Administración es una causa grave de la co-
carece de una moral pública compatible con esa forma de informes y dictámenes necesarios para el esclarecimiento rrupción administrativa. En su origen, cuando la sociedad
gobierno. Es cierto que, como enseñó el gran Heráclito, de los hechos y de la verdad jurídica objetiva”. y el Estado eran autoritarios, no democráticos, el derecho
panta rei, todo fluye y que los principios morales también La doctrina tradicional considera que los dictámenes administrativo era el derecho del Estado. La doctrina de
cambian, pero la ética como reflexión de la moral enseña no son actos administrativos susceptibles de ser impug- que los dictámenes jurídicos no son recurribles recono-
que las sociedades sin principios éticos, como también lo nados. La Procuración del Tesoro siempre ha sostenido ce ese origen. A medida que la sociedad y el Estado se
enseñaron los griegos, se autodestruyen. que “los dictámenes son actos preparatorios tendientes a van democratizando y rige el Estado de derecho, no puede
Luego de este exordio político, analizo el tema de los la formación de la voluntad de la Administración y, por aceptarse que los dictámenes como actos jurídicos, que
dictámenes del Cuerpo de Abogados del Estado, tema que ende, no son actos administrativos susceptibles de recur- constituyen un componente esencial de los actos adminis-
está directamente relacionado con la vigencia del princi- sos” (Dictámenes, 181:151; 183:150; 185:174; 235:175). trativos, estén amparados por una suerte de act of indemni-
Esta doctrina, si bien se mantiene en la actualidad, se ha ty que impida su impugnación cuando son contrarios a la
moderado en su formulación expresando “que los dictá- ley y al orden jurídico.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: ¿Es el dictamen jurídico garantía su- menes no son actos administrativos en sentido estricto, La discusión sobre si los dictámenes son o no actos
ficiente ante la revocación de oficio del acto administrativo que ha ya que no producen actos jurídicos directos y por ello son administrativos debe partir, a mi juicio, de un hecho in-
generado derechos subjetivos que se están cumpliendo?, por Alejan- irrecurribles aunque adolecieran de vicios; esos actos pre- controvertible. Los dictámenes son actos jurídicos de la
dro Patricio Amaro, ED, 203-981; El dictamen jurídico como elemento
paratorios pueden producir efectos jurídicos, pero estos Administración y, como tales, deben adecuarse a los prin-
esencial del acto administrativo. Su alcance, por Alejandro Patricio
Amaro, EDA, 2004-439; Procedimiento administrativo, falta de dicta-
son indirectos o mediatos para los particulares, pues solo cipios generales del derecho, a la ley, lato sensu, a la doc-
men jurídico previo y teoría de la subsanación en la jurisprudencia del los puede afectar a través de los actos dictados en su con- trina que establecen los fallos de la Corte Suprema y a la
fuero contencioso administrativo federal, por Fabián O. Canda, EDA, secuencia” (Dictámenes: 259:18). doctrina de la Procuración del Tesoro de la Nación.
2005-120; La suspensión del acto administrativo irregular con vicio El hecho de que los efectos del acto sean mediatos o En los recursos administrativos, los dictámenes jurí-
no manifiesto que adquirió estabilidad, por María Leticia Sierra Lobos,
inmediatos no es un argumento convincente para negar a dicos, como las pericias que hacen los profesionales de
EDA, 2015-610; El juez contencioso administrativo y el principio de
juridicidad (legalidad administrativa). Los intereses a proteger, por Ju- los dictámenes el carácter de actos jurídicos que deben res- otras disciplinas, son el juicio que sobre una cuestión ju-
lio Rodolfo Comadira, EDA, 2015-659; Suspensión administrativa de petar el principio de legalidad. En los recursos administra- rídica determinada hacen los expertos en derecho. Así es
los efectos del acto administrativo estable en el Estado constitucional y tivos, un dictamen contrario al recurrente produce para él en Francia, la cuna del derecho administrativo. No es ra-
social de derecho, por Fernando Gabriel Comadira, EDA, 2015-691; efectos jurídicos, porque la autoridad decisoria difícilmente zonable que los abogados del Estado, profesionales del
Algunas consideraciones acerca del dictamen jurídico posterior y de
la denominada “teoría de la subsanación”, por Alejandra Marcela
se apartará del dictamen de este porque representa la legali- derecho, nieguen que sus dictámenes sean actos jurídicos
Santos, EDA, diario nº 14.153 del 31-3-17. Todos los artículos citados dad. Para el recurrente, si considera que el dictamen es ile- y que no puedan ser impugnados si son contrarios a la ley.
pueden consultarse en www.elderecho.com.ar. gal, sus efectos son inmediatos, e inmediata será también la Si el dictamen es un acto jurídico de la Administración

CONTENIDO
DOCTRINA
El Cuerpo de Abogados del Estado. El principio de legalidad en la Administración pública y la corrupción administrativa, por Dante A. Giadone.............................................. 1
Lucha contra la corrupción: el caso Odebrecht. Algunas reflexiones en torno al acuerdo entre las autoridades fiscales argentina y brasileña, por Ricardo Arredondo................... 2
CUENTA Nº 13.547

JURISPRUDENCIA
Civil
Daños y Perjuicios: Indemnización: incapacidad física y daño psíquico; tratamiento psicológico; cuantificación; fórmulas matemáticas; parámetro orientativo; prudente arbitrio
judicial; gastos; reparación; ausencia de prueba documentada precisa. Prueba de Peritos: Valor probatorio. Daño Moral: Configuración: requisitos; reparación; magnitud
CASA
y alcances. Accidentes de Automotores: Gastos de reparación del vehículo: prueba del daño. Jurisprudencia: Plenarios: vigencia. Intereses: Daños y perjuicios: tasa activa;
ARG situación de excepción; prueba fehaciente. Seguro: Franquicia: inoponibilidad al damnificado; fallos de la Corte Suprema en contrario; irrelevancia; existencia de sentencia
C
plenaria (CNCiv., sala B, junio 16-2017)............................................................................................................................................................................................. 4
2 Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017

contrario a la ley o al orden jurídico, aunque no se lo con- En síntesis, opino que los dictámenes son actos jurídicos sin embargo, esto no siempre ocurre. Así, por ejemplo, es
sidere un acto administrativo en sentido estricto, su nuli- de la Administración y, al margen del nombre que se les dé, doctrina de la Procuración del Tesoro que los dictámenes
dad resulta de la jerarquía normativa del art. 31 de la CN, pueden ser impugnados antes de dictarse el acto adminis- deben ser “el análisis exhaustivo y profundo de una situa-
y del art. 14, inc. b), de la ley 19.549, aplicable no solo a trativo cuando sean contrarios a la ley aplicable o tengan ción jurídica determinada, efectuada a la luz de las normas
los actos administrativos sino a todos los actos jurídicos de vicios que los descalifiquen como actos jurídicos válidos. vigentes y de los principios generales que la informan, a
la Administración. Uno de los principios esenciales de la democracia es los efectos de recomendar conductas acordes con la jus-
La doctrina de la Procuración del Tesoro, que niega a el control de los funcionarios públicos, porque la historia ticia y el interés legítimo de quien formula la consulta”
los dictámenes el carácter de actos jurídicos y los consi- prueba que cuando no existe este control los gobernantes (conf. Dictámenes, 197:61; 202:89; 212:39).
dera actos meramente preparatorios y no impugnables, es llenan sus bolsillos y vacían los bolsillos de los goberna- Esta doctrina no solo es lógica, sino que cumple con
contraria al sistema republicano de nuestra Constitución, dos. Es obvio que los abogados del Cuerpo de Abogados uno de los requisitos esenciales que debe tener el acto ad-
que hace responsables a los funcionarios de sus actos, y del Estado, como todos los funcionarios de una democra- ministrativo, conforme lo dispone el art. 7º, inc. c), de la
no surge ni del espíritu ni de la letra de la Ley de Procedi- cia, deben ser controlados en el ejercicio de sus funciones. ley 19.549: “debe decidir todas las peticiones formuladas”.
mientos Administrativos 19.549, pero que fue incorporada El problema es cómo impugnar los dictámenes dentro La palabra petición debe interpretarse en sentido amplio;
por el art. 80 de su reglamentación, el decreto 1759/72, de la propia Administración y antes de que se dicte el ac- si se articuló la nulidad del dictamen por ser contrario a la
norma que debe considerarse ilegal e inconstitucional por to administrativo. La respuesta a este problema está re- ley, el acto que se dicte debe decidir la nulidad planteada.
ser contraria al sistema de gobierno que nos rige. lacionada con la política y con la ciencia o el arte de la Esta doctrina, en muchos dictámenes, no se cumple por-
Se trata de una construcción doctrinaria de los autores administración. Me limito a esbozar una opinión con la que su observancia requiere sentido de la responsabilidad
de derecho administrativo y de la Procuración del Tesoro finalidad de que el Cuerpo de Abogados del Estado pueda y el hábito del esfuerzo intelectual.
de la Nación al amparo del citado art. 80 del decreto re- cumplir mejor su importante función de asegurar la vi- La impugnación de nulidad de los dictámenes debería
glamentario, cuyo resultado es liberar a los abogados del gencia del principio de legalidad en la Administración. La hacerse antes del dictado del acto administrativo. El pro-
Estado de responsabilidad por los dictámenes que emiten, experiencia histórica enseña que las reformas en la Admi- curador del Tesoro sería quien resolviera la impugnación
aun cuando estos sean contrarios al orden jurídico. Esta es nistración pueden tener una influencia muy positiva en las en última instancia, por vía incidental y con la premura
una de las causas por las que no rige el principio de lega- instituciones políticas. que el caso requiera. Si el dictamen impugnado constituye
lidad en la Administración, principio que fundamenta la Una forma de solucionar el problema sería que la di- un análisis profundo y exhaustivo de las cuestiones plan-
existencia del Cuerpo de Abogados del Estado. Es también rección funcional del Cuerpo de Abogados a cargo del teadas, y la impugnación está debidamente fundada, esti-
una de la causas de la corrupción administrativa, ya que procurador del Tesoro tuviera primacía sobre la dirección mo que el procurador del Tesoro, a través de la Dirección
generalmente, detrás de un acto de corrupción administra- orgánica que tiene el jefe del organismo del que depende Nacional de Dictámenes, podría resolver la impugnación
tiva, hay un dictamen jurídico que lo avala. La imposibili- el servicio jurídico permanente. Esta primacía sería lo más en un plazo breve, ya sea desestimándola o bien haciendo
dad de impugnarlos antes de que se dicte el acto decisorio lógico, porque el predominio de la dependencia orgánica lugar a la misma. En este último caso, se debería disponer
hace que muchos dictámenes sean de muy baja calidad proviene de la tradición autoritaria. Si la finalidad del ser- que se dicte un nuevo dictamen con arreglo a lo decidido
jurídica, violatorios de la ley, de los principios generales vicio jurídico permanente es que el organismo, al que es- por el procurador. Los dictámenes del procurador del Teso-
del derecho, entre ellos, el de la buena fe con que los fun- tán adscriptos los abogados del Estado, obre conforme con ro también deberían ser pasibles de ser impugnados ante la
cionarios y los particulares deben tramitar las actuaciones la ley, estos no deberían depender del jefe del organismo, cámara competente de la justicia en lo federal mediante un
administrativas conforme la doctrina de la Corte Suprema o su dependencia debería limitarse a exigencias de tipo recurso de trámite abreviado. Durante las últimas adminis-
(CS, Fallos: 312:1725). formal. La dependencia orgánica, como existe en la ac- traciones del peronismo populista, más de un procurador
La doctrina de que los dictámenes no pueden impug- tualidad, da lugar a la relación estrecha que antes critiqué. del Tesoro ha dejado el cargo sospechado de corrupción.
narse hace que la responsabilidad de sus autores, que son Se requiere una estructura organizativa que asegure que Es probable que la reforma que propongo sea criticada
los abogados del Cuerpo de Abogados del Estado, ya sea el director del servicio jurídico permanente pueda dictami- con el argumento de que paralizaría la Administración,
por falta de idoneidad o por no cumplir con sus obligacio- nar aplicando la ley. Esto podría lograrse si el procurador pero en la actualidad esta es elefantina, ineficiente, cos-
nes, no pueda hacerse efectiva. Esto es muy grave porque del Tesoro ejerciera con plenitud las facultades inherentes tosa para los contribuyentes por el enjambre de agentes
el órgano decisorio difícilmente se aparta del dictamen, al control funcional que le otorga la ley como director del innecesarios que liban en el panal presupuestario, y muy
y este pasará a ser el fundamento jurídico del acto que se cuerpo, pero, por tradición, los procuradores del Tesoro no penetrada por la corrupción en muchas de sus áreas. Un
dicte, y una vez dictado, su impugnación es más difícil ejercen las atribuciones propias de su elevado cargo. Los Cuerpo de Abogados del Estado con idoneidad profesional
porque la autoridad administrativa tiende, por espíritu de directores de los servicios deberían actuar como delegados que asegure el imperio del principio de legalidad y del
cuerpo, a mantener sus decisiones. del procurador del Tesoro en el cumplimiento de su fun- orden jurídico en la Administración contribuiría a la con-
La imposibilidad de impugnar los dictámenes jurídicos ción, sin perjuicio de la colaboración que deban prestar en solidación de las instituciones políticas, en la actualidad,
es inaceptable en un Estado de derecho, máxime si se con- todo momento al jefe del organismo. tan depreciadas.
sidera que los abogados como profesionales del derecho La relación entre el procurador del Tesoro y los direc-
somos los primeros que debemos respetar el orden jurídi- tores de los servicios permanentes debería ser fluida para VOCES: DERECHO ADMINISTRATIVO - ADMINISTRACIÓN
co. Más aún, en alguna medida somos una élite dentro del asegurar la vigencia del principio de legalidad. Es sabido PÚBLICA - ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS -
sistema constitucional, porque somos los abogados y los que los directores de los servicios jurídicos deben cum- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO - ACTO AD-
jueces los intérpretes finales de la Constitución. plir con la doctrina jurídica de la Procuración del Tesoro; MINISTRATIVO - ABOGADO

Lucha contra la corrupción: el caso Odebrecht. lizadas por la empresa brasileña Odebrecht en nuestro
país. Las cuestiones de hecho que dieron inicio a esta
Algunas reflexiones en torno al acuerdo entre las autoridades investigación son de conocimiento público y notorio, y
han sido publicadas y analizadas por diversos medios de
fiscales argentina y brasileña prensa. Por ello, estas reflexiones no harán referencia a
hechos que se presumen conocidos por todos. El objetivo
de este breve trabajo es realizar algunas consideracio-
por Ricardo Arredondo(*)
nes en torno al “acuerdo” que alcanzaron los Ministerios
Públicos Fiscales de la Argentina y Brasil, informado a
través de un comunicado de la procuradora general de la
1
Sumario: 1. Introducción. – 2. El “acuerdo” entre
Introducción
Nación, Alejandra Gils Carbó, y su par brasileño Rodrigo
los Ministerios Públicos Fiscales. – 3. Las reacciones Janot, quienes acusaron a los poderes ejecutivos de “obs-
de los Gobiernos argentino y brasileño. – 4. Breve El Gobierno argentino, con la colaboración del Go- truir” los procedimientos de cooperación sobre el caso
análisis del caso. 4.1. La facultad de celebrar tratados. bierno de Brasil y otros Estados(1), se encuentra investi- Odebrecht.
4.2. ¿Pueden los Ministerios Públicos Fiscales suscribir gando las ramificaciones de las actividades ilegales rea-
acuerdos? – 5. Conclusiones
2
ED, 268-622; ¿Quiénes son los legitimados activos de los daños colate- El “acuerdo” entre los Ministerios Públicos Fiscales
rales de la corrupción?, por Carlos A. Ghersi, ED, 268-916. Todos los
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra- artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar. Según señala el comunicado emitido el 31-7-17(2), las
bajos publicados en El Derecho: Corrupción y ética pública (Algunos (*) Abogado (UNT), Master of Laws (LL.M) (London School of Econo- autoridades fiscales de ambos países, persuadidas de que
apuntes institucionales), por Eduardo Pablo Jiménez, ED, 173-917; Res- mics and Political Science) y Doctor en Derecho (UBA). Profesor adjunto
ponsabilidad por omisión de control en la concesión de obra pública, regular de derecho internacional público UBA. Miembro del Instituto de
la investigación y persecución de la delincuencia organiza-
por Rodolfo C. Barra, ED, 187-935; Cohecho pasivo y concusión, Derecho Internacional de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias da transnacional son un fenómeno complejo y global que
por Manuel J. Gorostiaga, ED, 187-1265; Corrupción pública. Linea- Sociales de Buenos Aires y del Instituto de Derecho Internacional del requiere necesariamente la cooperación internacional para
mientos de control e investigación, por Ángel Ricardo Basilico, EDPE, CARI, entre otras instituciones. poder ser afrontada con éxito, decidieron constituir Equi-
06/2004-5; El principio de la buena administración, por Agustín R. (1) Ante el Departamento de Justicia de Estados Unidos, Odebrecht
Moscariello, EDA, 2013-423; Más control y más justicia contra la co- dijo que pagó sobornos en Argentina por 35 millones de dólares, aun-
rrupción, por Diego Hernán Armesto, EDCO, 2013-584; Buena admi- que el detalle de esta información y sus involucrados no fue otorgado (2) “Comunicado conjunto MP Argentina y Brasil sobre ECI en caso
nistración y prevención de la corrupción, por Mercedes Sobrero Elgue, en forma oficial y pública por ninguna autoridad de ese país, aunque Odebrecht”, Buenos Aires y Brasilia, 31-7-17, disponible en https://
EDA, 2016-381; Pautas para la cuantificación económica por actos de existieron conversaciones entre jueces argentinos con autoridades del www.mpf.gob.ar/blog/comunicado-conjunto-mp-argentina-y-brasil-so-
corrupción de Estado. Código Civil y Comercial, por Carlos A. Ghersi, Departamento de Justicia de los Estados Unidos. bre-eci-en-caso-odebrecht/ (acceso 2-8-17).
Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017 3

pos Conjuntos de Investigación (ECI), una herramienta 4


prevista en diversos tratados internacionales(3), a través de Breve análisis del caso NOVEDADES 2017
un acuerdo suscripto en la ciudad de Buenos Aires el pa-
sado 16-6-17. Dicho acuerdo no habría sido comunicado ¿Quién tiene capacidad para celebrar acuerdos interna-
a su Gobierno por el Ministerio Público Fiscal argentino, cionales? ¿Pueden los Ministerios Públicos Fiscales sus-
Alberto Silvio Pestalardo
según se desprende del comunicado de prensa emitido por cribir acuerdos que los vinculen en relación con cuestiones
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
la Cancillería el 1º de agosto, en el que manifiesta que fue que son objeto de investigaciones, procesos o actuaciones Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
el Gobierno brasileño quien le comunicó la existencia del judiciales en uno o más Estados? ¿Proporciona la Conven-
ción de las Naciones Unidas contra la Corrupción la base Prescripción liberatoria
acuerdo el 10-7-17(4). y caducidad
El objetivo de los procuradores generales Janot y Gils jurídica para ello? ¿Podría afirmarse, como los procura-
dores generales, que existe una actitud de obstrucción de de los derechos
Carbó fue dotar a los fiscales de ambos países, que se en-
cuentran trabajando en el caso Odebrecht, de mejores he- los Gobiernos argentino y brasileño? Para una mejor com- ISBN 978-987-3790-58-4
rramientas, “con el objetivo de avanzar en las investigacio- prensión de las diferentes aristas del caso, analizaremos 230 páginas
nes y condenar a los culpables”. cada uno de estos temas de forma separada.
Hasta este punto todo resulta loable. El problema vie- 4.1. La facultad de celebrar tratados
ne a continuación, cuando los Ministros Públicos Fiscales
denuncian que “las autoridades centrales en materia de Conforme lo dispone la Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados (arts. 2.a y 6º), la capacidad para Venta telefónica: (11) 4371-2004
cooperación jurídica internacional de ambos países –Mi- Compra online: ventas@elderecho.com.ar
nisterio de Justicia de Brasil y Ministerio de Relaciones celebrar tratados se predica de los entes dotados de subje-
tividad internacional. Los Estados son los principales su- www.elderecho.com.ar
Exteriores y Culto de Argentina–, presentan obstáculos y
requerimientos que constituyen injerencias indebidas en el jetos, pero también existen organizaciones internacionales
desarrollo de los acuerdos que en materia de investigación y otros sujetos internacionales (la Santa Sede, los belige- sión, accesión y denuncia”. A su vez, el inc. 14 contempla
del caso Odebrecht realizaron los Ministerios Públicos de rantes, etc.), a los que se les reconoce la capacidad para la competencia para “entender en (…) los asuntos relati-
Brasil y Argentina”. celebrar tratados. vos a la asistencia judicial internacional”; mientras que el
El comunicado señala que esos obstáculos estarían re- En el caso de la República Argentina, la CN estable- inc. 27 estipula la competencia para “entender, desde el
feridos: a) a la formación del ECI; b) a la exigencia del ce qué órganos están autorizados para celebrar los actos punto de vista de la política exterior, en la negociación de
Ministerio de Justicia brasileño de que las pruebas com- vinculados a la celebración de un tratado. En su art. 99, la cooperación internacional en los ámbitos (…) jurídico,
partidas en ese marco de cooperación sean “tramitadas inc. 11, estipula que el Poder Ejecutivo “concluye y firma en coordinación con los respectivos ministerios y con los
por las autoridades centrales”, y c) al requerimiento del tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas demás organismos nacionales que tengan competencia en
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto argentino de para el mantenimiento de buenas relaciones con las or- alguno de dichos ámbitos”. La Cancillería constituye la
que el marco legal para el trabajo del ECI sea “un tratado ganizaciones internacionales y las naciones extranjeras”. autoridad central argentina en materia de cooperación jurí-
internacional negociado por los Poderes Ejecutivos”. Los A la vez, el art. 75, inc. 22, dispone que el Congreso dica internacional.
Ministerios Públicos Fiscales consideran que “ambas soli- de la Nación puede “aprobar o desechar tratados con- Por ello, cada ministerio tiene competencia específi-
citudes desvirtúan la herramienta de cooperación entre los cluidos con las demás naciones y con las organizaciones ca para aquellas funciones que le han sido expresamente
órganos judiciales competentes para la investigación”. internacionales y los concordatos con la Santa Sede”. De asignadas. Esto quiere decir que en todo lo atinente al ma-
ello surge, como lo expresara la CS en diferentes pro- nejo de las relaciones exteriores será competente exclusi-
nunciamientos, que la celebración de tratados es un acto vamente el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto y,
3 complejo y orgánicamente federal porque en un tratado
Las reacciones de los Gobiernos argentino específicamente, en la celebración de tratados, cualquier
internacional constitucionalmente celebrado, incluyendo otro instrumento de naturaleza internacional, en todas las
y brasileño su ratificación internacional, interviene el Poder Ejecu- etapas de la negociación, adopción, adhesión, accesión y
El Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto argen- tivo, que concluye y firma tratados, el Congreso Nacio- denuncia.
tino emitió un breve comunicado de prensa(5) en el que nal, que los desecha o aprueba mediante leyes federales,
subraya el modo poco ortodoxo por el que tomó conoci- y el Poder Ejecutivo nacional, que ratifica los tratados 4.2. ¿Pueden los Ministerios Públicos Fiscales
miento del “Acuerdo de constitución de Equipo Conjunto aprobados por ley, emitiendo un acto federal de autoridad ­suscribir acuerdos?
de Investigación entre los procuradores generales de Ar- nacional(7). De lo señalado en el acápite precedente se desprende
gentina y Brasil”, a la vez que señala que el propio acuer- También existen supuestos en los que el Poder Ejecuti- que, en el marco constitucional argentino (y en el brasi-
do establece que su entrada en vigor se producirá “una vez vo concluye acuerdos en forma simplificada (que obligan leño), la capacidad de celebrar acuerdos internacionales
que hayan tomado intervención las Autoridades Centrales en virtud de un acto distinto de la ratificación, por ejem- recae sobre el Poder Ejecutivo, con intervención del Con-
respectivas responsables de la cooperación jurídica inter- plo, un intercambio de notas reversales), en los que no se greso. Sin embargo, desde hace más de un cuarto de siglo
nacional, que en Argentina es la Cancillería mientras que produce la intervención del Congreso, y que usualmente es posible observar un gran aumento en la suscripción, por
en Brasil es el Ministerio de Justicia”. Consecuentemente, se refieren a materias que se encuentran dentro del ámbito parte de diversos órganos del Estado, de convenios inte-
la Cancillería destaca que se encuentra “analizando con exclusivo de competencias del Poder Ejecutivo (acuerdos rinstitucionales de diversa índole. Se trata de un tema fun-
prioridad y de manera responsable el Acuerdo en el marco de supresión de visados) o sobre las que ya existe una damental porque en más de una oportunidad se ha consta-
de sus competencias legales y de acuerdo a lo previsto en aprobación anterior del Congreso (envíos de misiones de tado que varios convenios interinstitucionales impulsados
el propio Acuerdo por ambos Procuradores Generales, lo paz de las Naciones Unidas). El número de acuerdos en por diversos órganos del Estado versan sobre cuestiones
que incluye las propuestas de modificaciones sugeridas forma simplificada es enorme. Ello es jurídicamente po- que, ya sea por constituir materia legislativa (art. 75, CN),
por el Gobierno de Brasil”. sible porque el derecho internacional no hace depender la o por exceder el marco de las competencias específicas
A su vez, el Gobierno de Brasil, a través de su Ministe- validez de los tratados de ninguna forma especial. del órgano signatario, solo pueden ser objeto de un tratado
rio de Justicia, emitió un comunicado(6) en el que manifes- Por otro lado, conviene recordar que, conforme a la Ley internacional.
tó que no reconoce el acuerdo de cooperación firmado por de Ministerios 22.250 (texto ordenado por decreto 438 del La paradoja es que, como en el caso que analizamos,
los Ministerios Públicos Fiscales. Dicho ministerio recuer- 12-3-92) y sus modificatorias (conf. reforma decreto na- dado que esos convenios interinstitucionales no son con-
da el art. 49 de la Convención de las Naciones Unidas con- cional 513/2017 de 14-7-17), “el Presidente de la Nación siderados tratados internacionales, los órganos signata-
tra la Corrupción y pone de relieve el hecho de que “nin- será asistido en sus funciones por los ministros individual- rios muchas veces no se sienten obligados a poner dichos
guno de los ministerios públicos es un ‘Estado Parte’ en el mente, en materia de las responsabilidades que esta ley les acuerdos en conocimiento del Poder Ejecutivo. Debido a
ámbito del derecho internacional. Ausente este ‘acuerdo o asigna como competencia…” (art. 2º). Esta ley asigna las esto, no puede evaluarse si el acuerdo interinstitucional
tratado bilateral’ entre Estados Parte, el acto celebrado por competencias a cada ministerio en particular, regulándose firmado creará situaciones en las que las obligaciones asu-
las fiscalías no obliga al Estado brasileño”. El Ministerio las del Ministerio de Relaciones Exteriores en el art. 18, midas podrían ser exigibles al Estado nacional.
de Justicia de Brasil “aguarda una respuesta a una consulta que estipula: “Compete al Ministerio de Relaciones Exte- Los convenios interinstitucionales son acuerdos cele-
formal hecha al Ministerio de Relaciones Exteriores de riores y Culto asistir al Presidente de la Nación, y al Jefe brados entre las divisiones administrativas o entes públicos
Argentina” y reitera, como para que no queden dudas, que de Gabinete de Ministros en orden a sus competencias, en de distintos Estados. Su ámbito de aplicación es variado y
pese “al aprecio y reconocida dedicación de las fiscalías todo lo inherente a las relaciones exteriores de la Nación y pueden referirse a programas destinados a establecer la
de Argentina y de Brasil, el acto entre ellos firmado no su representación ante los gobiernos extranjeros, la Santa adopción de ciertos actos administrativos internos o con-
vincula al Estado brasileño”. Sede y las entidades internacionales en todos los campos tratos de derecho privado o administrativo. Un instrumen-
del accionar de la República”. Específicamente, el inc. 5º to de esta naturaleza no es un tratado internacional sino un
establece que compete al Ministerio de Relaciones Exte- acuerdo de voluntades que solo obliga a los organismos
(3) Véase, entre otros, la Convención de las Naciones Unidas contra riores y Culto “entender, desde el punto de vista de la polí- que lo celebran dentro del marco de sus respectivas com-
la Corrupción, resolución 58/4 de la Asamblea General, de 31-10-03, tica exterior, en la elaboración, registro e interpretación de petencias. Por ende, un convenio de estas características
arts. 48 y 49, disponible en https://www.unodc.org/pdf/corruption/ los tratados, pactos, convenios, protocolos, acuerdos, arre-
publications_unodc_convention-s.pdf (acceso 2-8-17). no crea derechos y obligaciones para los Estados que sean
glos o cualquier otro instrumento de naturaleza internacio- exigibles en virtud del derecho internacional. A contrario
(4) MREC, “Comunicado oficial”, Información para la Prensa
309/17, 1-8-17, disponible en http://cancilleria.gov.ar/comunicado- nal, en todas las etapas de la negociación, adopción, adhe- sensu, el órgano que lo celebra no puede obligarse más
oficial (acceso 2-8-17). allá de sus competencias específicas.
(5) Ídem.
(6) Ministério da Justiça e Segurança Pública, “Nota à imprensa”, (7) Para un análisis más detallado del tema puede verse Arredondo,
De ello surge que otros entes públicos de ese Estado
Brasilia, 31-7-17, disponible en http://www.justica.gov.br/noticias/ Ricardo (dir.), Manual de derecho internacional público, La Ley, 2012, carecen, por no ser sujetos de derecho internacional, de la
nota-a-imprensa-51. pág. 35 y sigs. capacidad para celebrar tratados. Puede plantearse un pro-
4 Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017

blema cuando, por la naturaleza de las obligaciones asu- ral que se implemente debería contar con la intervención de aplicación a estas de los principios científicos inherentes a
midas, el instrumento firmado no tiene naturaleza contrac- formal de la Cancillería –en el caso argentino– y del Mi- la especialidad, y de los razonamientos que siguen para dar
tual y tampoco puede considerarse como un tratado, por nisterio de Justicia –en el caso brasileño–. respuesta a los temas sometidos a su dictamen.
no cumplirse con los requisitos exigidos para su celebra- 7 – Para que estemos ante un detrimento de índole moral es
VOCES: ESTADO - ADMINISTRACIÓN PÚBLICA - CONTRA-
ción. Tal es el supuesto de los convenios interinstituciona- indispensable que se trate de una lesión a los sentimientos o
TOS ADMINISTRATIVOS - MINISTERIO PÚBLICO
les que versan sobre materia política (v. gr., intercambio afecciones legítimas, perturbándose la tranquilidad y el ritmo
- ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS
de información sobre terrorismo o criminalidad organiza- normal de vida, por lo que representa una alteración desfavo-
da) o, como en el caso que analizamos, investigaciones, rable en las capacidades del individuo para sentir, querer y
procesos o actuaciones judiciales en uno o más Estados.
JURISPRUDENCIA entender; lo cual se traduce en un modo de estar de la perso-
Estos convenios interinstitucionales no son exigibles en na diferente de aquel en que se hallaba antes del hecho.
virtud del derecho internacional, pero tampoco lo serían Daños y Perjuicios: 8 – El daño moral –en tanto configura un menoscabo a los
en un órgano jurisdiccional interno.
La Convención de las Naciones Unidas contra la Co- Indemnización: incapacidad física y daño psí- intereses no patrimoniales– es el conjunto de sinsabores, an-
rrupción tampoco proporciona base jurídica para la firma quico; tratamiento psicológico; cuantificación; gustias, pesares, sufrimientos, etcétera, que el injusto provocó
de un convenio de esta naturaleza, ya que, las facultades en el damnificado; más allá de las secuelas de orden psíquico
que confiere dicha Convención son concedidas a “los Es-
fórmulas matemáticas; parámetro orientativo; que el episodio pueda o no dejar en la víctima, según su pe-
tados Parte”(8), como lo recuerda el comunicado emitido prudente arbitrio judicial; gastos; reparación; culiar sensibilidad y circunstancias personales.
por el Ministerio de Justicia brasileño. ausencia de prueba documentada precisa. 9 – No puede discutirse que el daño moral recae en el lado ínti-

5
Prueba de Peritos: Valor probatorio. mo de la personalidad y, en este sentido, es verdad que nadie
puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como
Conclusiones Daño Moral: Configuración: requisitos; para poder afirmar con certeza la existencia, y en su caso la

De lo expuesto se desprende que la celebración de tra- reparación; magnitud y alcances. Acciden- intensidad del padecimiento y angustia que se invocan. Es
que se trata de un sentimiento que representa un estado que
tados, tanto bajo el derecho internacional general como en tes de Automotores: Gastos de repa- “no contiene más que lo subjetivo puro”.
el marco de la Convención de las Naciones Unidas contra
la Corrupción, compete a los Estados. No cabe duda de ración del vehículo: prueba del daño. Juris- 10 – En el caso de la indemnización por daño moral, la circuns-
que los distintos entes públicos pueden celebrar convenios prudencia: Plenarios: vigencia. Intere- tancia de que nos hallemos ante supuestos de alteraciones
interinstitucionales a efectos de cumplir con sus tareas
específicas dentro del área de su competencia. Tampoco
ses: Daños y perjuicios: tasa activa; situación emocionales profundamente subjetivas e inescrutables no ha
de impedir la evaluación del juez, la que –necesariamente–
cabe duda de que carecen de capacidad para celebrar trata- de excepción; prueba fehaciente. Seguro: tendrá que ser objetiva y abstracta; para lo cual se conside-
dos internacionales por sí mismos. rará cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una
Franquicia: inoponibilidad al damnificado; fa- persona común, colocada en las mismas condiciones concre-
Al analizar la naturaleza jurídica de los “convenios in-
terinstitucionales”, se observa que la materia sobre la que llos de la Corte Suprema en contrario; irrele- tas en que se encontró la víctima del acto lesivo. Desde esta
versan puede ser muy variada. En algunos casos, puede óptica, no parecería un requisito necesario la demostración,
vancia; existencia de sentencia plenaria. por el accionante, de la existencia en sí del daño moral, a
ocurrir que el contenido sea de carácter específico, cu-
ya materia técnica no exceda las atribuciones del ente en 1 – La partida por incapacidad física procura el resarcimiento de tal punto que se ha sostenido que dicha prueba –de produ-
cuestión y pueda ser objeto de regulación por medio de un las lesiones que tuvieron por efecto disminuir la capacidad vital cirse– sería irrelevante para el derecho, pues lo que hay que
convenio. No se presentaría aquí, en principio, una super- de la persona afectada, lo que incide en todas las actividades, tener en cuenta es el dolor o sufrimiento moral que el hecho
posición de atribuciones con la Cancillería, dado que se no solamente en la productiva sino también en la social, cultu- en cuestión produce normalmente en los sujetos, dado que se
trataría de un mero acuerdo de voluntades que no obliga ral y, fundamentalmente, en la individual. Tal criterio se susten- estaría ante un efecto “previsto de antemano por la norma”.
sino al organismo que lo celebra dentro del marco estricto ta en el derecho del sujeto a conservar ileso e intacto su cuerpo,
11 – En lo que hace a la magnitud y el alcance del daño moral,
de sus respectivas competencias. dado que, aun con la mejor evolución posible de las lesiones
es verdad que podrá ser presumido por el juez por vía indi-
Sin embargo, cuando el contenido del acuerdo interins- sufridas, será harto difícil o imposible restablecer por completo,
recta, tras la prueba, por la víctima, de determinadas situa-
titucional no sea estrictamente técnico y se incluyan ma- en el organismo alterado, la situación de incolumidad anterior;
ciones por las que ella transita a raíz del injusto.
terias que deberían ser objeto de regulación por medio de y esta situación es la que determina un perjuicio reparable.
un tratado internacional, como en el caso bajo examen, 12 – Resulta procedente el reintegro de gastos de medicamentos,
2 – Con la reparación del daño psíquico se tiende a indemnizar
se genera un problema tanto de falta de capacidad para la radiografías, fisioterapia, traslados y propinas como conse-
la falta de salud mental derivada de un hecho ilícito, por lo
celebración del acuerdo como un conflicto de atribuciones cuencia de un hecho ilícito, aunque no exista prueba docu-
que deben verificarse –a los fines indemnizatorios– la natu-
con aquellas específicas de la Cancillería, enumeradas en mentada que demuestre precisa y directamente su desembol-
raleza y la entidad del interés lesionado. Tal como sucede con
el art. 18 de la Ley de Ministerios. so, siempre que resulte verosímil su correlación con la lesión
las lesiones físicas, se está ante una inhabilidad o dificultad
A la luz de las consideraciones precedentes, puede afir- sufrida y el tiempo de su tratamiento. Lo propio acontece aun
apreciable en algún grado para el ejercicio de funciones vi-
marse sin lugar a dudas que el comunicado conjunto emi- en el supuesto en que el damnificado haya sido atendido en
tales, sin que importe que tal disminución no afecte la capa-
tido por los Ministerios Públicos Fiscales peca por exceso hospitales públicos –como en el particular–, toda vez que
cidad productiva del individuo, dado que existe también un
al procurar atribuir a los Ministerios de Relaciones Exte- siempre existen gastos que no son completamente cubiertos.
derecho en el sujeto a conservar ilesa e intacta su psiquis.
riores y Culto de la República Argentina y de Justicia y 13 – Suele ser fácil poder determinar con exactitud si los daños
Seguridad Pública de Brasil una actitud obstruccionista. 3 – Apreciando la necesidad que tiene la pretensora de realizar
reclamados son los que efectivamente sufrió el vehículo co-
Claramente, ambos ministerios están obrando dentro del una terapia que podrá paliar –aunque no suprimir– las afec-
mo consecuencia del accidente o, por el contrario, si se han
margen de las atribuciones conferidas por el derecho inter- ciones psíquicas evidenciadas, dicha partida deberá estimar-
agregado otros que no son derivados del hecho litigioso. Por
nacional, en particular la Convención de Naciones Unidas se e incluirse en la indemnización.
eso, como criterio general, no corresponde acordar indemni-
contra la Corrupción, y la ley interna de cada uno de los 4 – El art. 1746 del cód. civil y comercial de la Nación admite zaciones sobre la base de simples conjeturas, sino mediante
países. que el quantum indemnizatorio sea evaluado a través de fór- la indispensable prueba del daño sufrido, pues comporta un
Más allá de ello, sería deseable que el ECI pudiera lle- mulas matemáticas que conduzcan a la fijación de un capital deber de la judicatura evitar que el fácil abultamiento de las
var adelante, con el apoyo de los Gobiernos, la coopera- cuya renta permita al damnificado continuar percibiendo un cuentas de reparación sea una manera de incrementar abusi-
ción recíproca en materia de cumplimiento de la ley res- monto equivalente al que cobraba antes del hecho lesivo, du- vamente las indemnizaciones por reparaciones de los vehícu-
pecto de los delitos que se investigan, y se llegara a un rante toda su vida útil. No obstante ello, corresponde destacar los dañados en los accidentes.
completo esclarecimiento de los hechos. que se mantiene en plena vigencia la jurisprudencia que indi-
Los problemas que se plantean podrían ser soluciona- 14 – Se impone la vigencia del art. 303 del cód. procesal civil y
ca que la indemnización debe ajustarse al prudente arbitrio
dos si, en lugar de recurrirse a la suscripción de un con- comercial de la Nación en su redacción originaria, estable-
judicial, pues el aludido criterio matemático receptado por el
venio interinstitucional, se adoptara la forma de tratado ciéndose para todo el fuero, a tenor de la mencionada norma,
nuevo cuerpo legal es un parámetro orientativo, pero que no
internacional, suscripto entre los gobiernos y que vincule la obligatoriedad de los fallos plenarios.
está sindicado como única modalidad de cuantificación.
a los Estados, en conformidad con las normas del derecho 15 – Si bien la sentencia de la Cámara Nacional de Apelaciones
internacional público. Esta salida, además de ser legal- 5 – Cuando la prueba pericial aparece fundada en principios
en lo Civil, en pleno, en los autos “Samudio de Martínez, La-
mente la correcta, brindaría una mayor seguridad jurídica técnicos y científicos, y concuerda con los demás elementos
dislaa c. Transporte Doscientos Setenta S.A. s/daños y perjui-
a las partes. Cualquier mecanismo de cooperación bilate- de valoración de la causa, la sana crítica aconseja –en prin-
cios”, dictada el 20-4-09, admite una solución diversa de la
cipio– que, frente a la imposibilidad de oponer argumentos
aplicación desde la mora de la tasa de interés activa cartera
(8) El art. 48 prevé: “Los Estados Parte colaborarán estrechamente, de igual naturaleza y de mayor peso convictivo, se acepten
general (préstamos), nominal anual vencida a treinta días del
en consonancia con sus respectivos ordenamientos jurídicos y adminis- las conclusiones del idóneo oficial.
trativos, con miras a aumentar la eficacia de las medidas de cumpli- Banco de la Nación Argentina, cuando acontezca “una alte-
miento de la ley orientadas a combatir los delitos comprendidos en la 6 – La función de las experticias es de asesoramiento, pues se ración del significado económico del capital de condena que
presente Convención. En particular, los Estados Parte adoptarán medi- trata de cuestiones ajenas al derecho respecto de las cuales configure un enriquecimiento indebido”, debe tenerse pre-
das eficaces para…”. A su vez, el art. 49 dispone: “Los Estados Parte el juez no tiene conocimientos específicos. La solvencia téc- sente que esa singular especie comporta una situación harto
considerarán la posibilidad de celebrar acuerdos o arreglos bilaterales
o multilaterales (…) Los Estados Parte participantes velarán por que la
nica propia de cada profesión indica que los dictámenes de excepcional, que se aparta de la regla general, y que –para
soberanía del Estado Parte en cuyo territorio haya de efectuarse la in- expertos es lo que resulta más adecuado. Ello es así porque que pueda tener lugar– debe ser acreditada fehacientemente
vestigación sea plenamente respetada”. Cursivas añadidas. es el fruto del examen objetivo de circunstancias de hecho, y sin el menor asomo de duda en el marco del proceso.
Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017 5

16 – Sin perjuicio de las distintas soluciones propuestas, se im- a las partes por una vía recursiva que, al estar a la jurispru-
pone señalar que, en nuestro ámbito, la cuestión relativa a la dencia antes referida, inexorablemente culminará declarando FONDO EDITORIAL
oponibilidad de la franquicia al damnificado ha sido zanjada oponible a la actora la franquicia existente al damnificado,
por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil que –reu­ y como los jueces pueden modificar sus criterios cuando ad- Novedades 2017
nida en pleno in re “Obarrio c. Microómnibus Norte S.A. y vierten que ellos resultan inconvenientes, la extensión de la
otro” del 13-12-06– estableció, como doctrina legal obliga- condena a la citada en garantía debe serlo en los límites del
toria, que en los contratos de seguro de responsabilidad civil seguro contratado, por resultar oponible la franquicia (del Cora Sara Macoretta
de vehículos automotores destinados al transporte público de voto en disidencia parcial del doctor Parrilli). M.M.F.L.
pasajeros la franquicia como límite de cobertura –fijada en
Ley de Contrato
59.615 – CNCiv., sala B, junio 16-2017. – P., S. C. c. Sargento de Trabajo comentada
forma obligatoria por la autoridad de control de la actividad
Cabral S.A. de Transportes y otro s/daños y perjuicios (acc. trán. c/
aseguradora conforme la resolución 25.429/97– no es oponi- ISBN 978-987-3790-54-6
les. o muerte).
ble al damnificado (sea transportado o no). 716 páginas
Buenos Aires, Capital de la República Argentina, a los
17 – A pesar de decisiones en sentido contrario de la Corte Fe-
16 días del mes de junio de dos mil diecisiete, reunidos
deral, es de destacar que la mayoría de las salas de la Cáma-
en Acuerdo los Señores Jueces de la Excma. Cámara Na-
ra Nacional de Apelaciones en lo Civil han seguido aplican-
cional de Apelaciones en lo Civil, Sala B, para conocer el
do, en casos como el de autos, la doctrina legal obligatoria
recurso interpuesto en los autos caratulados: “P., S. C. c/
(art. 303 del ritual) emanada del plenario “Obarrio c. Mi-
Sargento Cabral S.A. de Transportes y otro s/ daños y per-
croómnibus Norte S.A. y otro” del 13-12-06 . A tales efectos, Venta telefónica: (11) 4371-2004
juicios (acc. trán. c/les. o muerte)” (Expte. 25465/2015)
debe tenerse en cuenta que la obligatoriedad de los fallos de Compra online: ventas@elderecho.com.ar
respecto de la sentencia de fs. 248/256 el Tribunal estable-
la Corte Suprema no se extiende más allá de las causas en www.elderecho.com.ar
ció la siguiente cuestión a resolver:
que han sido dictados, y ello conforme a la doctrina de ese
¿Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
mismo tribunal. “Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Comen-
Practicado el sorteo resultó que la votación debía efec-
18 – En la especie no está en juego cuestión constitucional al- tuarse en el siguiente orden Señores Jueces Doctores Mauri- tado, Anotado y Concordado”, Tº I, pág. 825; Fenocchieto
guna, y debe repararse en que la interpretación de la Corte cio Luis Mizrahi.- Claudio Ramos Feijóo.- Roberto Parrilli. Arazi, “Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
Suprema, relacionada con la oponibilidad de la franquicia Comentado y Anotado”, Tº 1, pág. 620). Tampoco es obli-
A la cuestión planteada el Dr. Mauricio Luis Mizrahi, gación del juzgador ponderar todas las pruebas agregadas,
al asegurado, se contrapone con la vigencia de una norma
dijo: sino únicamente las que estime apropiadas para resolver
positiva como lo es el art. 303 del cód. procesal civil y co-
mercial de la Nación (en su redacción originaria); norma que I. Antecedentes el conflicto (art. 386, in fine, del ritual; CSJN, “Fallos”:
dispone la obligatoriedad de los fallos plenarios para la Cá- La sentencia de primera instancia, obrante a fs. 248/256 274:113; 280:3201; 144:611).
mara que los dictó y para los jueces de primera instancia, a resolvió hacer lugar parcialmente a la acción promovida IV. La sanción del Código Civil y Comercial de
tal punto que la doctrina que se sienta solo podrá modificarse por S. C. P. y, en consecuencia, condenó a Sargento Cabral la Nación
por medio de una nueva sentencia plenaria. Para decirlo en Sociedad Anónima de Transportes al pago de una suma de No es materia de queja lo decidido por el Sr. Juez de
otras palabras, a pesar de los fallos de la Corte Federal, exis- $156.300, más intereses. primera instancia, de considerar las pautas establecidas
te una realidad innegable y ella es la vigencia del plenario Asimismo, el a quo dispuso extender la condena a en el Código Civil y Comercial de la Nación en lo que
“Obarrio c. Microómnibus Norte S.A. y otro” del 13-12-06”, “Protección Mutual de Seguros del Transporte Público de respecta a la cuantificación de los rubros indemnizatorios
de manera que la existencia de un precepto legal que obliga Pasajeros”, en los términos del art. 118 de la ley 17.418. y fijación de los intereses devengados a partir de la entrada
a aplicarlo basta como fundamento suficiente para apartarse Destáquese que la presente litis tuvo su origen en la en vigencia del citado nuevo cuerpo legal, el 1 de agos-
de la doctrina sentada por dicha corte. demanda que luce glosada a fs. 12/18, promovida el 07 de to de 2015. Ello, con excepción del rubro conferido para
mayo de 2015. En esa oportunidad, la accionante relató cubrir la reparación del vehículo de la actora, que fue va-
19 – Avala el apartamiento de los precedentes de la Corte Su-
que con fecha 09 de agosto de 2013 se encontraba transi- lorado conforme los preceptos del Código Civil Velezano.
prema, que declara la oponibilidad de la franquicia a las
tando a bordo de su motocicleta marca Zanella por la calle Resulta innecesario, pues, ahondar sobre el alcance de las
víctimas, la circunstancia de que las transportadoras se ven
Mendoza, localidad de José C. Paz, Provincia de Buenos normas sucesivas en el tiempo.
obligadas a convenir un seguro de acuerdo con lo que dispo-
Aires, cuando, antes de llegar a la intersección con la ruta De todos modos, con Código viejo o nuevo, la interpre-
ne imperativamente una resolución de la Superintendencia
Provincial nº 197 fue embestida frontalmente por un inter- tación que guíe esta decisión, y cualquier otra, no puede
de Seguros; condición esta que tiene como consecuencia la
no de la empresa demandada. desconocer la supremacía de la Constitución Nacional. Sin
celebración de un contrato que puede calificarse como “for-
Tal evento, precisamente, fue el que le causó los diver- duda, tampoco pueden soslayarse los valores que inspiran
zoso”, en el cual la autonomía de la voluntad no resulta su
sos daños y perjuicios que reclama en estos actuados. nuestro ordenamiento jurídico; los que se sintetizan en el
eje central. En este cuadro, se pretendería oponer al tercero
una cláusula que, en rigor de verdad, no ha sido fruto de la II. Los agravios mandato de “afianzar la justicia”, contenido en el Preám-
libertad de contratación. Contra el susodicho pronunciamiento se alzó la acto- bulo de nuestra Constitución, que no es letra vana.
ra, expresando sus agravios a fs. 267/272, los que no re- V. La indemnización
20 – La norma establecida por el art. 118 de la ley 17.418, que
cibieron respuesta. A su vez, la demandada presentó los V.a) Incapacidad sobreviniente
dispone que la sentencia que se dicte hará cosa juzgada res-
suyos a fs. 273/277, que fueron contestados a fs. 286/288. Trataré inicialmente las objeciones planteadas respecto
pecto del asegurador y será ejecutable contra él en la medida
Por último, la citada en garantía formuló los propios a fs. del monto de $100.000 concedido a S. C. P. por Incapaci-
del seguro, sancionada hace más de treinta años, es difícil
278/285, que tuvieron su réplica a fs. 289/290. dad Sobreviniente, para cuya fijación el juez de grado sope-
que pueda ser interpretada en la actualidad como fuera en-
Todos los apelantes impugnaron los montos concedidos só el daño físico, así como el aspecto psíquico, dese­chando
tendida en la época de su dictado; sobre todo teniendo en
por incapacidad sobreviniente y daño moral. asignar una suma en concepto de tratamiento psicológico.
cuenta la elevada cuantía de la franquicia obligatoria orde-
Adicionalmente, la pretensora criticó que se haya re- Con relación a la incapacidad física, cabe puntualizar
nada por el Anexo III de la resolución 25.429/97. Este aserto
chazado fijar una suma para cubrir el tratamiento psicoló- que la respectiva partida procura el resarcimiento de las
no debe llamar la atención, pues las leyes no conservan inde-
gico que le fuera encomendado. lesiones que tuvieron por efecto disminuir la capacidad
finidamente el sentido y el alcance que tuvieron cuando fue-
Por su parte, la nombrada empresa de transporte se vital de la persona afectada, lo que incide en todas las
ron sancionadas, pues bien se dijo que hay que introducirlas
opuso a la partida indemnizatoria otorgada para cubrir los actividades, no solamente en la productiva sino también
en el movimiento de la historia para que se hallen en sintonía
gastos de reparación de la motocicleta, al monto estableci- en la social, cultural, y fundamentalmente en la individual.
con las nuevas necesidades de los tiempos que corren.
do para cubrir las restantes erogaciones –por considerarlo Tal criterio se sustenta en el derecho del sujeto a conservar
21 – Si bien las sentencias de la Corte Federal solo deciden en excesivo– y a los intereses decididos por el a quo. ileso e intacto su cuerpo, dado que aun con la mejor evo-
los procesos concretos que le son sometidos, y sus fallos no A su turno, la citada en garantía adhirió a las quejas lución posible de las lesiones sufridas será harto difícil o
resultan obligatorios para casos análogos, como los jue- vertidas por la accionada y objetó que el magistrado de imposible restablecer por completo en el organismo alte-
ces inferiores tienen el deber de conformar sus decisiones a grado haya declarado inoponible a la reclamante la fran- rado la situación de incolumidad anterior; y esta situación
aquellas, por cuanto por disposición de la Constitución Na- quicia pactada en el contrato de seguro. es la que determina un perjuicio reparable (cfr. esta Sala,
cional y de la correspondiente ley reglamentaria la Corte tie-
III. Cuestiones a dilucidar. Límites en su análisis 09/11/2015, in re “Cisterna, Mónica Cristina c. Lara, Raúl
ne autoridad definitiva para la justicia de la República y ante
Toda vez que no resultan objeto de debate las circuns- Alberto s/ daños y perjuicios”, AR/JUR/61311/2015; íd.
la doctrina constante sentada por nuestro Máximo Tribunal,
tancias en que acaecieron los hechos ni la correspondiente CNCiv., Sala C, 21/03/1995, in re: “Arias Gustavo G. c/
en el sentido de que la franquicia prevista en el contrato de
atribución de responsabilidad, el thema decidendum de es- Fuentes Esteban”, entre otros). Consecuentemente, rigién-
seguro es oponible al tercero damnificado, y que la sentencia
ta Alzada quedó circunscripto a determinar: a) la proce- donos por el principio de la “reparación plena” (conf. art.
no podrá ser ejecutada contra la aseguradora sino en los lí-
dencia y cuantía de los rubros indemnizatorios impugna- 1740 del CCyC), es obligación de los jueces cubrir el de-
mites de la contratación, corresponde abandonar la interpre-
dos; y b) los intereses aplicables al monto de la condena. mérito que del ilícito resulte a la víctima.
tación que emana de los lineamientos del plenario “Obarrio”
Para ahondar en el tratamiento de los agravios he de En lo que se refiere al daño psíquico, por supuesto que
a fin de no persistir en una solución que la Corte Federal ha
seguir el rumbo de la Corte Federal y de la buena doctrina con la partida del caso se tiende a indemnizar la falta de
descalificado por irrazonable (del voto en disidencia parcial
interpretativa. En efecto, claro está que los jueces no están salud mental derivada de un hecho ilícito, debiéndose ve-
del doctor Parrilli).
obligados a analizar todas y cada una de las argumenta- rificar –a los fines indemnizatorios– la naturaleza y la enti-
22 – Con sustento en lo decidido por la Corte Suprema en rei- ciones de las partes, sino tan sólo aquellas que sean con- dad del interés lesionado. Tal como sucede con las lesiones
terados casos análogos, atendiendo a que evidentes razones ducentes y posean relevancia para decidir (ver CSJN, “Fa- físicas, se está ante una inhabilidad o dificultad apreciable
de economía procesal hacen aconsejable no hacer transitar llos”: 258:304; 262:222; 265:301; 272:225; Fassi Yañez, en algún grado para el ejercicio de funciones vitales, sin
6 Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017

que importe que tal disminución no afecte la capacidad están de conmover los fundamentos desplegados en los No puede discutirse que el daño moral recae en el lado
productiva del individuo, dado que existe también un dere- informes periciales, toda vez que no ofrecen pruebas ni íntimo de la personalidad, y en este sentido es verdad que
cho en el sujeto a conservar ilesa e intacta su psiquis. demuestran su desacierto o irrazonabilidad. Adicional- nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente
En punto al quantum indemnizatorio, comenzaré por mente, he de resaltar que los referidos cuestionamientos como para poder afirmar con certeza la existencia, y en
precisar que el artículo 1746 del Código Civil y Comercial fueron debidamente contestados por los peritos designa- su caso la intensidad, del padecimiento y angustia que se
de la Nación admite que aquel sea evaluado a través de dos, quienes justificaron razonablemente sus conclusiones invoca. Es que se trata de un sentimiento que, como decía
fórmulas matemáticas que conduzcan a la fijación de un (ver fs. 219 y 225/229). Sobre el punto, se recuerda que la Kant, representa un estado que “no contiene más que lo
capital cuya renta permita al damnificado continuar per- impugnación debe constituir una verdadera “contra exper- subjetivo puro” (ver “Principios metafísicos del Derecho”,
cibiendo un monto equivalente al que cobraba antes del ticia” y, por ende, contener también una adecuada explica- p. 13, Imprenta de José María Pérez, Madrid, 1873).
hecho lesivo, durante toda su vida útil. No obstante ello, ción de aquello que pretendidamente refuta y no una mera No obstante lo expuesto, la circunstancia de que nos ha-
considero que se mantiene en plena vigencia la jurispru- alegación de pareceres subjetivos o simples afirmaciones, llemos ante supuestos de alteraciones emocionales profun-
dencia que indica que la indemnización debe ajustarse al sin apoyo en otros elementos de juicio ciertos y serios damente subjetivas e inescrutables no ha de impedir la eva-
prudente arbitrio judicial. En el mismo sentido se ha ex- arrimados al proceso. De allí que, cuando la prueba peri- luación del juez, la que –necesariamente– tendrá que ser
pedido Lorenzetti, quien ha dicho que el aludido criterio cial aparece fundada en principios técnicos y científicos, objetiva y abstracta; para lo cual se considerará cuál pudo
matemático receptado por el nuevo cuerpo legal es un pa- y concuerda con los demás elementos de valoración de la ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona
rámetro orientativo, pero que no está sindicado como úni- causa, la sana crítica aconseja –en principio– que frente a común, colocada en las mismas condiciones concretas en
ca modalidad de cuantificación (cfr. Lorenzetti, Ricardo la imposibilidad de oponer argumentos de igual naturale- que se encontró la víctima del acto lesivo (ver Bustamante
Luis, Código Civil y Comercial de la Nación comentado, za y de mayor peso convictivo, se acepten las conclusio- Alsina, Jorge, “Teoría General de la Responsabilidad ci-
Tomo VIII, Rubinzal-Culzoni Editores, págs. 522/528). El nes del idóneo oficial (cfr. CNCiv., Sala C L.L. 1991-E- vil”, p. 247, 9ª edición, Abeledo-Perrot, 1997). Desde esta
órgano jurisdiccional apreciará así la trascendencia de los 489 del 14 de junio de 1991, Palacio “Derecho Procesal óptica, no parecería un requisito necesario la demostración
daños sufridos, la edad de la víctima, su actividad, con- Civil” V-514 y sus citas). por el accionante de la existencia en sí del daño moral; a
dición social, estado civil, trabajos cumplidos, situación En efecto, repárese que la función de las experticias tal punto que se ha sostenido que dicha prueba –de produ-
económico-social de la unidad familiar, cantidad de per- es de asesoramiento, pues se trata de cuestiones ajenas al cirse– sería irrelevante para el Derecho, pues lo que hay
sonas a cargo del afectado, etc. (cfr. esta Sala, 12/02/2016, Derecho respecto de las cuales el Juez no tiene conoci- que tener en cuenta es el dolor o sufrimiento moral que
in re “De Falco, Hugo Claudio y De Falco, Claudia c. mientos específicos. La solvencia técnica propia de cada el hecho en cuestión produce normalmente en los sujetos,
Supermercados Mayoristas Makro S.A. y otro s/ daños profesión indica que los dictámenes de expertos es lo que dado que se estaría ante un efecto “previsto de antemano
y perjuicios”, AR/JUR/4387/2016; íd. CNCiv., Sala A, resulta más adecuado; y ello es así porque es el fruto del por la norma” (ver Brebbia, Roberto H., “El daño moral”,
06/11/2008, in re “Maggi de Barreiro, Ángela Magdalena examen objetivo de circunstancias de hecho, de aplicación p. 86, Ed. Orbir, 2ª edición, Rosario, 1967). De todas ma-
c. Transporte Automotor Plaza Línea 114 y otros”, AR/ a estas de los principios científicos inherentes a la espe- neras, y en lo que hace a la magnitud y el alcance del daño
JUR/16231/2008; íd. CNCiv., Sala D, del 7/11/1968, ED, cialidad, y de los razonamientos que siguen para dar res- moral, es verdad que podrá ser presumido por el juez por
25-428; íd., Sala E, del 23/3/1961, ED, 1-58; entre mu- puesta a los temas sometidos a su dictamen (cfr. esta Sala, vía indirecta, tras la prueba por la víctima de determinadas
chos otros). También los porcentajes de incapacidad que 09/11/2015, in re “Cisterna, Mónica Cristina c. Lara, Raúl situaciones por las que ella transita a raíz del injusto (ver
surgen de la prueba pericial constituyen una herramienta Alberto s/ daños y perjuicios” AR/JUR/61311/2015; íd. Zabala de González, Matilde, “Resarcimiento de daños”,
fundamental de valoración, aunque no obliguen matemá- CNCiv., Sala D, en autos “Quirós de Delgado, Nélida c/ T. 2b, p. 593 y ss.).
ticamente a los jueces (cfr. CSJN, 28/04/98, “Zacarías, Ferrocarriles Metropolitanos S.A. s/ Daños y Perjuicios”, Claro está que, a los fines indemnizatorios, no sólo se
Claudio H. c/ Provincia de Córdoba y otros”, J.A. 1999- expte. libre nº 25.403/93 del 27/12/96, entre otros). deben contemplar las condiciones personales de la víctima
I-361; 8/9/92, “Morales, María B. c/Provincia de Buenos Así las cosas, diré que no es cierto que se haya omitido al momento del infortunio –antes mencionadas– sino tam-
Aires y otros”, J.A., 1992-IV-624). reclamar oportunamente el tratamiento psicológico, toda bién los padecimientos de esta naturaleza que razonable-
En el citado contexto, y establecidas ya las directivas vez que del escrito liminar emana claramente que la Sra. mente pudo haber sufrido a consecuencia de aquel.
que guiarán nuestro estudio, estimo pertinente valorar los P. incluyó el costo de atención terapéutica en ocasión de A tenor de lo expresado, sin dejar de apreciar el impacto
elementos de conocimiento que se extraen de la compulsa peticionar por el rubro que tituló “Daño psicológico” (ver que lógicamente produjo el accidente en la pretensora, esti-
del expediente. f. 15 vta.). Por esa razón, estimo que la partida en cuestión mo que la suma determinada por el magistrado que me pre-
En la especie, se advierte que al momento del accidente deberá comprender una suma por el tratamiento psicotera- cede resulta ajustada a Derecho. En consecuencia, propon-
la Sra. P. contaba con 47 años de edad, era divorciada, péutico recomendado; sobre todo teniendo en cuenta que dré al Acuerdo su confirmación (cfr. art. 165 del CPCCN).
vivía junto con sus dos hijos menores de edad en una pro- dicha terapia puede contribuir a disminuir las consecuen- V.c) Gastos varios
piedad de su familia y trabajaba en forma particular dando cias dañosas del siniestro. Seguidamente trataré los agravios relacionados con el
clases de gimnasia, danza jazz y masajes. Si bien no obra En consecuencia, trasladando las variables hasta aquí monto de $2.000 otorgado para cubrir los gastos de medi-
anejada prueba que dé cuenta de los ingresos mensuales expuestas a cualquiera de las fórmulas matemáticas a las camentos, radiografías, fisioterapia, traslados y propinas.
aproximados que percibía por su labor, de las declaracio- que se recurre como mero parámetro orientativo (Acciarri; En lo atinente a esta materia, la jurisprudencia ha de-
nes testimoniales surge que aquellos apenas le alcanzaban Vuotto; y otras) y apreciando la necesidad que tiene la cidido que resulta procedente el reintegro de este tipo de
para cubrir sus gastos personales y mantener a sus hijos, pretensora de realizar una terapia que podrá paliar –aun- dispendios en que debió incurrir la víctima como conse-
presentando una situación económica modesta (ver f. 131 que no suprimir– las afecciones psíquicas evidenciadas, cuencia de un hecho ilícito. Y ello es así aunque no exista
de estos autos y fs. 3/6 del beneficio de litigar sin gastos, estimo que dicha partida deberá estimarse e incluirse en la prueba documentada que demuestre precisa y directamen-
oportunamente concedido). indemnización; de manera el importe fijado globalmente te su desembolso, siempre que resulte verosímil su corre-
En lo concerniente a la incapacidad física, de la exper- por el Sr. Juez de grado resulta reducido, por lo que habré lación con la lesión sufrida y el tiempo de su tratamiento.
ticia médica practicada y demás constancias se desprende de proponer elevarlo a la suma de $140.000 (art. 165 del Lo propio acontece aun en el supuesto que el damnifica-
que la damnificada sufrió, además de un traumatismo en la CPCCN). do haya sido atendido en hospitales públicos –como en
región cervical, una fractura en la diáfisis del 5º metatarsia- V.b) Daño moral el particular–, toda vez que siempre existen gastos que no
no y en la falange del segundo dedo del pie derecho. A raíz A continuación examinaré las discrepancias formuladas son completamente cubiertos (cfr. esta Sala, 14/08/2015,
de aquellas lesiones tuvo que tomar antibióticos, usar una con respecto al importe de $50.000 fijado por daño moral. in re “S., S. M. c. Coto Cicsa y otros s/ daños y perjui-
bota corta y se le debió practicar “vendaje solidario”, que Sobre el tema, he de destacar que en general se admite cios”, AR/JUR/28769/2015; íd. 18/4/96, in re “Chaparro
fue retirado el 05 de septiembre de 2013 –27 días después que para que estemos ante un detrimento de esta índole es c/ Coop. Ltda. de Seguros Bernardino Rivadavia s/ ds. y
del accidente–, fecha en la cual se le indicó comenzar con indispensable que se trate de una lesión a los sentimientos ps.”; íd. CNCiv., Sala J, 26/11/2015, in re “Torres, Daniel
el pleno apoyo del pie. El profesional designado observó o afecciones legítimas, perturbándose la tranquilidad y el Eduardo c. Autopistas Urbanas S.A. y otro s/ daños y per-
en la víctima una limitación en los movimientos de flexoe- ritmo normal de vida, por lo que representa una alteración juicios [acc. trán. c/les. o muerte]”, entre muchos otros).
xtensión, dificultad para deambular y ponerse de cuclillas, desfavorable en las capacidades del individuo para sentir, Por lo tanto, ponderando los daños, tratamiento y se-
secuelas que equivalen a una incapacidad actual, parcial y querer y entender; traduciéndose en un modo de estar de cuelas descriptas en el acápite que precede, así como las
permanente del 6 % (ver f. 131, fs. 145/151 y fs. 182/185). la persona diferente de aquel en que se hallaba antes del específicas circunstancias implicadas, considero adecuado
Con relación a la faz psicológica, de conformidad con hecho. el importe determinado en el pronunciamiento de grado.
los fundamentos vertidos por la especialista, se estimó una Es que el daño moral –en tanto configura un menoscabo De tal guisa, propondré al Acuerdo su confirmación.
incapacidad del 15 % a la fecha de la experticia, por pre- a los intereses no patrimoniales– es el conjunto de sinsabo- V.d) Gastos de reparación de la motocicleta
sentar la víctima un “trastorno adaptativo moderado”. La res, angustias, pesares, sufrimientos, etcétera, que el injus- A continuación me ocuparé de las quejas vertidas con-
psicóloga puntualizó que “el cuadro psicopatológico pre- to provocó en el damnificado; más allá de las secuelas de tra la procedencia de la suma de $4.300 fijada para cubrir
sente al momento de la evaluación clínica psicológico fo- orden psíquico que el episodio pueda o no dejar en la vícti- los gastos de reparación de la motocicleta en la que circu-
rense tiene relación causal con el evento de autos, más allá ma, según su peculiar sensibilidad y circunstancias perso- laba la actora. Debe tenerse presente que el rubro en cues-
de su historia personal” y recomendó la realización de un nales (ver Cammarota, Antonio, “Responsabilidad extra- tión constituye uno de los principales aspectos de la recla-
tratamiento de un año de duración, con una frecuencia se- contractual. Hechos y actos ilícitos”, ed. Depalma, Buenos mación de daños provenientes de accidentes de tránsito.
manal y a un costo total estimado entre $10.400 y $23.400 Aires, 1947, p. 102; Zavala de González, Matilde, “Resar- Al respecto, empezaré por señalar que no suele ser fácil
(ver fs. 207/213 y 225/229). cimiento de daños, T. 2b, pág. 593 y ss.; Zannoni, Eduardo poder determinar con exactitud si los daños reclamados
No desconozco que los emplazados observaron la ex- A., “El daño en la responsabilidad civil”, Ed. Astrea, p. son los que efectivamente sufrió el vehículo como conse-
perticia médica y también la psicológica, en ambos casos 287; CNCiv., Sala C, 22-12-2005, “Vega Rubilán, Sonia de cuencia del accidente o, por el contrario, se han agregado
con sustento en el parecer del consultor técnico oportu- las Mercedes c/ Transporte Automotor General Las Heras otros que no son derivados del hecho litigioso. Por eso,
namente ofrecido, cuyos dictámenes no se acompañaron SRL”, LL, online; íd., Sala E, 26-5-2006, “Montalbetti, como criterio general, estimo que no corresponde acordar
(ver fs. 215/217). Tales discrepancias, a mi juicio, lejos Carlos F. y otros c/ Microómnibus Sur SAC y otros”). indemnizaciones sobre la base de simples conjeturas, sino
Buenos Aires, martes 3 de octubre de 2017 7

mediante la indispensable prueba del daño sufrido. Es que siniestro y hasta el efectivo pago a todos los ítems indem-
aprecio que comporta un deber de la judicatura evitar que nizatorios; con excepción del rubro “Gastos de reparación NOVEDADES 2017
el fácil abultamiento de las cuentas de reparación sea una de la motocicleta”, en cuyo caso la mencionada tasa de
manera de incrementar abusivamente las indemnizaciones interés se adicionará desde la iniciación de la demanda
por reparaciones de los vehículos dañados en los acciden- que aquí se trata.
tes (ver mi anterior voto in re “Vaquera y ot. c/ Varela y ot. Finalmente, corresponde aclarar que con relación a los Amalia Fernández Balbis
s/ ds. y ps.”, del 30/11/2005). intereses devengados a partir de la entrada en vigencia del
En el sub examine, de las constancias del expediente nuevo Código Civil y Comercial de la Nación y hasta el Lecciones de Teoría
penal nº 2722/26 e informe del perito mecánico designado efectivo pago, al ser una consecuencia no agotada de la General del Proceso
se manifiesta de manera inequívoca que la motocicleta de relación jurídica que diera origen a esta demanda, la tasa
ISBN 978-987-3790-57-7
la Sra. P. soportó daños a raíz del siniestro, en la caja del que resulte aplicable para liquidarlos por imperio del art.
237 páginas
motor, guardabarros delantero, espejo retrovisor y plástico 768 del citado ordenamiento, nunca podrá ser inferior a la
que la recubría (ver f. 128 y 173 vta.). Sin embargo, la aquí establecida, pues ante la falta de pago en tiempo de la
propia actora reconoció en su alegato no haber probado indemnización y dado el actual contexto económico, iría
la extensión del perjuicio (ver f. 244 vta.). De ahí que en desmedro del principio de la reparación plena del daño
discrepo con lo decidido en este aspecto por el Sr. Juez que se ha causado (ver art. 1740 del mismo código).
de grado, de asimilar el costo de reparación del mentado Venta telefónica: (11) 4371-2004
VII. La franquicia. Vigencia del plenario “Oba-
rodado con la suma de $4.300 que habría pagado la perju- Compra online: ventas@elderecho.com.ar
rrio”
dicada por su compra en el año 2007, conforme la factura www.elderecho.com.ar
Con relación a la franquicia invocada, recordaré que la
acompañada a f. 7.
Sala que integro se viene expidiendo desde hace tiempo
La reflexión precedente me conduce a no votar por el norma jurídica concreta, tienen eficacia vinculante sólo
por la inoponibilidad a la víctima de las cláusulas de ex-
rechazo de esta partida; pero sí a propiciar su sustancial con relación al proceso en el cual han sido pronunciadas
clusión de cobertura (cfr. lo resuelto in re “Terraza c/ Tp-
disminución. Es que habiendo incumplido la accionante (Fallos: 137:175; 139:83; entre tantos otros).
te. Aut. Luján S.A.I.C. y otro”, del 24/10/2003; íd., in re
con la carga de demostrar el efectivo perjuicio implica- Amén de lo resaltado, no es menos cierto que ha si-
“Jorva y ot. c/Carrillo”, del 30/4/2003; entre tantos otros).
do, no puede estipularse esta partida sobre la base de un do también la Corte Federal quien en algunos pronuncia-
Para así concluir, se sostuvo –en esencia– que la circuns-
elemento que no es representativo del daño indemnizable mientos llegó a sostener que pesa sobre los jueces una
tancia de que el art. 118 de la ley 17.418 establezca que la
(ver art. 377 del CPCC). suerte de deber de acatar la jurisprudencia de aquel Tribu-
sentencia será ejecutable respecto del asegurador “en la
Por ello, haciendo aplicación de la facultad que al ór- nal en casos análogos; deber que podrá interpretarse ora
medida del seguro”, no impide que el pronunciamiento se
gano jurisdiccional otorga el art. 165 del CPCCN y, desde de índole moral; ora derivado de su importancia institucio-
pueda cumplir contra la citada en garantía; sin perjuicio,
luego, guiado por un criterio de prudencia que es propio nal. Empero, aun dentro de esa perspectiva, esos mismos
desde luego, de que esta requiera al asegurado el reintegro
de la función judicial, propondré a mis colegas la dismi- fallos reconocieron la facultad de los jueces de apartarse
o contribución que corresponda.
nución de la discutida suma indemnizatoria ($4.300) a la fundadamente de la doctrina fijada por la Corte Federal,
De todos modos, y sin perjuicio de las distintas solucio-
cantidad de $2.400. Tal ha de ser mi voto. muy en particular cuando no se trata de la interpretación
nes propuestas, se impone señalar que en nuestro ámbito
de cuestiones de índole constitucional (“Fallos”: 212:51,
VI. Intereses la cuestión ha sido zanjada por esta Cámara que –reuni-
303:1769, 253:206, entre otros).
El juez de primera instancia resolvió que “desde el he- da en pleno in re “Obarrio c/ Microómnibus Norte S.A.
Y bien. En la especie no está en juego cuestión consti-
cho analizado y hasta el efectivo pago debe aplicarse la tasa y otro” del 13/12/2006 (LL del 20/12/2006, p. 3; DJ del
tucional alguna. Repárese que la referida interpretación de
activa cartera general (préstamos) nominal anual vencida a 27/12/2006, p. 1244; RCyS 2007-I-47)– estableció como
la Corte Suprema destacada por las quejosas se contrapone
treinta días del Banco de la Nación Argentina, con excep- doctrina legal obligatoria la siguiente: “En los contratos de
con la vigencia de una norma positiva, como lo es el art.
ción de la partida otorgada para la reparación de la motoci- seguro de responsabilidad civil de vehículos automotores
303 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
cleta, cuyos intereses deberán aplicarse a partir de la inicia- destinados al transporte público de pasajeros, la franquicia
(en su redacción originaria, como ya indiqué); norma que
ción de la presente demanda y hasta su efectivo pago”. como límite de cobertura –fijada en forma obligatoria por
dispone la obligatoriedad de los fallos plenarios para la
La empresa condenada y su aseguradora se opusieron la autoridad de control de la actividad aseguradora con-
Cámara que los dictó y para los jueces de primera instan-
a la tasa dispuesta, solicitando la aplicación de un interés forme la resolución 25.429/97 (Adla, LVII E, 6127)– no
cia, a tal punto que la doctrina que se sienta sólo podrá
del 6 % anual o de la tasa pasiva del Banco Central de la es oponible al damnificado (sea transportado o no)” (del
modificarse por medio de una nueva sentencia plenaria.
República Argentina. No hubo quejas por la fecha estable- Plenario vigente, ver el acápite VI).
Para decirlo en otras palabras, a pesar de los fallos de la
cida para el comienzo de cómputo de los intereses vincu- La compañía aseguradora, en oportunidad de expresar
Corte Federal existe una realidad innegable; y ella es la
lados con la partida destinada a la reparación del rodado, agravios, manifestó que la Corte Suprema de Justicia de
vigencia del plenario antes citado, de manera que la exis-
aspecto del decisum que ha quedado firme. la Nación se había expedido en forma disímil a la doc-
tencia de un precepto legal que lo obliga a aplicar basta
Sobre el punto, he de resaltar que se impone la vigen- trina plenaria arriba citada; ello según conocidos pronun-
como fundamento suficiente para apartarse de la doctrina
cia del art. 303 del ritual, precepto que considero vigente ciamientos (ver “Villarreal, Daniel Alberto c/ Fernández,
sentada por dicha Corte (conf. voto de la Dra. Brilla de Se-
en su redacción originaria (ver esta Sala, R. 621.758, del Andrés Alejandro”, del 04/03/2008, LL 13/03/2008, 5, LL
rrat, CNCiv., Sala D, in re “Gómez, Carmen Clementina c/
30/08/2013, “Pérez Horacio Luis c/ Banco Sáez S.A. s/ 2008-B, 273, RCyS 2008-III, 91, LL 25/03/2008, 7, DJ
Monzón, Diego y otros”, del 11/09/2008, LL, 26/09/08, 6).
ejecución de honorarios”, LL, AR/JUR/55224/2013). A te- 26/03/2008, 774, DJ 2008-I, 774, DJ 28/05/2008, 232, DJ
Sin perjuicio de lo dicho, agregaré que tampoco fal-
nor de la mencionada norma, entonces, se establece para 2008-II, 232, JA 2008-II, 13; y “Nieto, Nicolasa del Valle
tan nuevos argumentos que –desde otro ángulo– permiten
todo el fuero la obligatoriedad de los fallos plenarios. Así c/ La Cabaña S.A. y otros” [N.312.XXXIX], del 8/8/06).
prescindir de la doctrina jurisprudencial de la Corte. Sobre
las cosas, en la sentencia de esta Cámara, en pleno, en Sin embargo, y a pesar de las mentadas decisiones de la
el asunto, se ha subrayado que las transportadoras se ven
los autos “Samudio de Martínez, Ladislaa c/ Transporte Corte Federal, es de destacar que la mayoría de las Salas
Doscientos Setenta S.A. s/ Daños y Perjuicios”, dictada el de esta Cámara han seguido aplicando, en casos como el
20 de abril de 2009, se dejó sin efecto la doctrina fijada en de autos, la doctrina legal obligatoria (art. 303 del ritual) EDICTOS
los fallos plenarios “Vásquez, Claudia c/ Bilbao, Walter y que antes se transcribiera (ver CNCiv., Sala A, “Vellido CIUDADANÍA tendientes a obtener Ia ciudadanía
argentina. Por ello cualquier persona
Otros” (del 2-8-1993) y “Alaniz, Ramona Evelia c/ Trans- Zulema c/ Expreso Esteban Echeverría SRL”, Gaceta de El Juzgado Nacional de Primera Ins-
que tuviere conocimiento de algún
tancia en lo Civil y Comercial Federal
porte 123 S.A.” (del 23/03/2004), disponiéndose aplicar Paz, 02.09.08, “Gómez, Beatriz Josefina c/ Empresa de Nº 3, a cargo del Dr. Roberto R. Torti, acontecimiento que estimara podría
Secretaría Nº 6, a cargo de la Dra. obstar a dicha concesión, deberá ha-
desde la mora (en este caso, el día del hecho) la tasa de Transportes 104 S.R.L.”, del 04.07.08; íd., Sala D, “Gó- María Florencia Millara, sito en Liber-
cerlo saber a este Juzgado. Publíque-
interés activa cartera general (préstamos), nominal anual mez, Carmen Clementina c/ Monzón, Diego y otros”, del se por dos días. Buenos Aires, 6 de
tad 731, piso 4to., de esta ciudad, julio de 2017. Roberto Muzio, sec.
vencida a treinta días del Banco de la Nación Argentina. 11/09/2008, LL, 26/09/08, 6; íd., Sala F, “Buñes Olga hace saber que la Sra. NATHALI DEL
ROSARIO MEJIA TOLENTINO, D.N.I. I. 3-10-17. V. 4-10-17 6215
Es verdad que el mentado plenario admite una solución Beatriz c/ Empresa Monte Grande S.A.”, del 22.07.08; íd., Nº 93.887.470, de nacionalidad PE- VARIOS
RUANA ha solicitado la declaración
diversa cuando acontezca “una alteración del significado Sala G, “Giacoia, Gustavo Jorge y otro c/ Cuello, Walter de la “Ciudadanía Argentina”. Cual- Se hace saber que por Acta de Asam-
económico del capital de condena que configure un en- Armando”, del 23-05-08; íd., Sala L, “Strassera, Natalia quier persona que conozca algún blea General Extraordinaria unánime
impedimento para la concesión de del 7.06.17, “CAPIGUARI S.A.” re-
riquecimiento indebido”. Pero esa singular especie com- Andrea c/ Magnífico, Eduardo Domingo”, del 23-06-08; dicho beneficio podrá hacerlo saber solvió desistir de Ia escisión dejándo-
porta una situación harto excepcional, que se aparta de la íd, Sala M, “Benítez Irene Inés c/ Kaldi Gustavo Jesús”, a través del Ministerio Público, dentro se sin efecto Ia misma y Ia constitu-
del plazo de quince días. Publíque- ción de las cinco sociedades identifi-
regla general, y que –para que pueda tener lugar– debe ser del 23-05-08, íd., Sala K, “Pereira, María Marta c/ Micro se por dos días. Buenos Aires, 20 de cadas como “FORTIN CUATIA S.A.”,
“LA EXPLOSIVA S.A.”; “LOS LORITOS
acreditada fehacientemente y sin el menor asomo de duda Ómnibus Ciudad de Bs. As. SATCI y otros s/ daños y per- septiembre de 2017. María Florencia
S.A.”, “ESPINITA S.A.” y “GANADE-
Millara, sec. fed.
en el marco del proceso. A mi juicio no obran en la causa juicios”, del 21/02/2008, LL 15/04/2008, 4 - LL 2008-B, RA YATEI S.A.”, todo lo cual se elevó
I. 2-10-17. V. 3-10-17 6214 a escritura pública número 635 de
constancias que certifiquen que, con la aplicación de la 677; entre otros). El Juzgado Nacional de Primera Ins- fecha 27.06.17 del Registro Notarial
tasa activa desde la fecha del suceso lesivo, se configuraría Recuérdese al recurrente que la obligatoriedad de los tancia en lo Civil y Comercial Fede- 1235 de CABA. En consecuencia, se
ral Nº 10, secretaría Nº 19, sito en desiste de los trámites de inscripción
el mentado “enriquecimiento indebido”; como tampoco fallos de la Corte Suprema no se extiende más allá de las Libertad 731 9º Piso de esta ciudad, números 7.412.760, 7.412.774,
existen elementos que siquiera lo hagan presumir. causas en que han sido dictados; y ello conforme a la doc- informa que el Sr. SAUL ALBERTO 7.412.780, 7.412.767, 7412763 y
GOMEZ CAPELLAN de nacionali- 7.412.770. Esteban Horacio Alonso
En función de lo desarrollado, habré de proponer al trina de ese mismo Tribunal. Bien se precisó que es prin- dad DOMINICANA con D.N.I. N° García.
Acuerdo que se aplique la tasa activa desde la fecha del cipio uniformemente reconocido que las sentencias, como 95.551.406 ha iniciado los trámites I. 29-9-17. V. 3-10-17 6211

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obligadas a convenir un seguro de acuerdo a lo que dis- (cfr. precedentes “Nieto”, “Villarreal” y “Cuello” [Fallos: JUR/57560/2014; Sala “I”, in re, “O. O. B. c. Transportes
pone imperativamente una Resolución de la Superinten- 329:3054 y 3488; 331:379 y 330:3483] y causas 0.166. Nueve de Julio SAC s/ daños y perjuicios” del 14/11/2013,
dencia de Seguros; condición esta que tiene como conse- XLIII. “Obarrio, María Pía c. Microómnibus Norte S.A. publicado en La Ley Online, AR/JUR/82706/2013; sala
cuencia la celebración de un contrato que puede calificarse y otros” y G.327.XLIII. “Gauna, Agustín y su acumulado “G”, in re, “C., A. G. c. LíneaTransp. Automot. P. S. V. S.
como “forzoso”, en el cual la autonomía de la voluntad c. La Economía Comercial S.A. de Seguros Generales y A. y otros s/ daños y perjuicios” del 19/08/2014, publica-
no resulta su eje central. En este cuadro, se pretendería otro”, sentencias del 4 de marzo de 2008; in re, “Buffoni, do en La Ley Online, AR/JUR/44773/2014).
oponer al tercero una cláusula que, en rigor de verdad, Osvaldo Omar c/ Castro, Ramiro Martín s/ daños y per- Por estas consideraciones, con sustento en lo decidi-
no ha sido fruto de la libertad de contratación. Asimismo, juicios” del 8-4-2014 –Expediente Letra B Nro. 915 Año do por la Corte Suprema de Justicia en reiterados casos
la norma establecida por el art. 118 de la ley 17.418 que 2011 Tomo 47 Tipo RHE–, in re, “Sixto, Juan Manuel c/ análogos ya referidos, atendiendo a que evidentes razo-
dispone que “la sentencia que se dicte hará cosa juzgada General Tomás Guido S.A.C.I.F. y otros s/ daños y perjui- nes de economía procesal que hacen aconsejable no hacer
respecto del asegurador y será ejecutable contra él en la cios” del 6-3-2014 –Letra S Nro. 32 Año 2014 Tomo 50 transitar a las partes por una vía recursiva que, al estar a
medida del seguro”, sancionada hace más de treinta años, Tipo REX–, in re, “De Marco, Fernando c/ Transportes la jurisprudencia antes referida, inexorablemente culmina-
es difícil que pueda ser interpretada en la actualidad co- Automotores Siglo Veintiuno S.A. s/ daños y perjuicios”, rá declarando oponible a la actora la franquicia existente
mo fuera entendida a la época de su dictado; sobre to- del 25-2-2014 –Letra D Nro. 711 Año 2013 Tomo 49 Ti- y como los jueces pueden modificar sus criterios cuando
do teniendo en cuenta la elevada cuantía de la franquicia po RHE– in re, “Cornejo, Miguel Ángel c/ La Primera advierten que ellos resultan inconvenientes (cfr. Fallos:
obligatoria ordenada por el Anexo III de la Resolución de Grand Bourg S.A.T.C.I.F. y otros s/ daños y perjui- 166:220; 167:121; 178:25; 183:409; 192:414; 216:91;
25429/97. Este aserto no debe llamar la atención, pues las cios [acc. trán. sin lesiones]” del 4-2-2014, –Letra C Nro. 293:50), entiendo que la extensión de la condena a la cita-
leyes no conservan indefinidamente el sentido y el alcance 1513 Año 2013 Tomo 49 Tipo REX– in re, “Peraza, María da en garantía debe serlo en los límites del seguro contra-
que tuvieron cuando fueron sancionadas. Bien se dijo que Laura c/ Etchegoyen, Carlos Eduardo y otros s/ daños y tado, por resultar oponible la franquicia.
hay que introducirlas en el movimiento de la historia para perjuicios” del 10-12-2013 –Letra P Nro. 506 Año 2013 Lo que así voto.
que se hallen en sintonía con las nuevas necesidades de los Tomo 49 Tipo RHE– in re, “Suazo, Mariano Roque y otro Y Vistos: Por lo que resulta de la votación que instruye
tiempos que corren (ver, De Lorenzo, Miguel Federico, c/ La Independencia SA de Transportes y otros s/ daños el Acuerdo que antecede, se resuelve: I) Modificar el pro-
“Abuso de derecho y pretérito indefinido”, LL, ejemplar y perjuicios” del 5-11-2013 –Letra S Nro. 293 Año 2013 nunciamiento de grado en lo que se refiere al importe con-
del 21-4-2009, p. 1, y los prestigiosos autores allí citados). Tomo 49 Tipo RHE–, entre muchas otras) he considera- cedido a favor de S. C. P., que pasará a ser de pesos ciento
Desde la perspectiva indicada, incluir una franquicia do pertinente, abandonar aquella interpretación que venía noventa y cuatro mil cuatrocientos ($194.400), incluyendo
que traslade al asegurado una parte importante de la repa- siguiendo conforme a los lineamientos del plenario “Oba- esta cifra el tratamiento psicológico que le fuera encomen-
ración parecería un incumplimiento de la citada normati- rrio” a fin de no persistir en una solución que la Corte Fe- dado y II) Confirmar la sentencia de grado, en todo lo
va; incumplimiento que se materializa tras la suscripción deral ha descalificado por irrazonable (cfr. CNCivil, Sala demás que fuera materia de análisis. Las costas de Alzada
de un contrato de adhesión que, desde luego, se impondría “E”, in re, “Blanco, Leoncia Valeriana c. El Puente S.A.T. serán impuestas a la demandada y citada en garantía en su
–como se dijo– con la obtención de una ventaja despro- y otros s/daños y perjuicios” del 14/03/2013, publicado en calidad de vencidas (conf. art. 68 CPCC).
porcionada (art. 954 del Código Civil, ídem Ghersi, Carlos La Ley Online AR/JUR/6187/2013. En el mismo sentido, Regístrese, protocolícese y notifíquese. Oportunamente
A., “La inoponibilidad de la franquicia al damnificado”, se han pronunciado: sala “J” in re, “M. M. R. y otro c. publíquese (conf. C.S.J.N. Acordada 24/2013). Fecho, de-
LL, 2006-E, 679). Transporte Sesenta y Ocho SRL y otros s/ daños y perjui- vuélvase. – Mauricio L. Mizrahi. – Claudio Ramos Feijóo.
En consonancia, a mérito de las reflexiones efectuadas, cios” del 09/10/2014, publicado en La Ley Online, AR/ – Roberto Parrilli.
he de proponer al Acuerdo desestimar el agravio en estu-
dio y consecuentemente, confirmar la resolución en crisis
que dispone la inoponibilidad a la damnificada de la fran-
quicia articulada por la citada en garantía.
VIII. Conclusión
A tenor de las consideraciones fácticas y jurídicas des-
plegadas a lo largo del presente voto, y teniendo en cuenta
lo que ha sido materia de agravios, propongo al Acuerdo: I)
Modificar el pronunciamiento de grado en lo que se refiere
al importe concedido a favor de S. C. P., que pasará a ser de
pesos ciento noventa y cuatro mil cuatrocientos ($194.400),
incluyendo esta cifra el tratamiento psicológico que le fue-
ra encomendado y II) Confirmar la sentencia de grado, en
todo lo demás que fuera materia de análisis. Las costas de
Alzada serán impuestas a la demandada y citada en garan-
tía en su calidad de vencidas (conf. art. 68 CPCC).
El Dr. Ramos Feijóo, por análogas razones a las adu-
cidas por el Dr. Mizrahi, votó en el mismo sentido a la
cuestión propuesta.
El Dr. Parrilli formula disidencia parcial.
Al fundado voto del distinguido Vocal preopinante,
adhe­riré formulando parcial disidencia respecto a los al-
cances de la condena a la aseguradora, con el cual disiento.
Si bien las sentencias de la Corte Federal sólo deciden
en los procesos concretos que le son sometidos, y sus fa-
llos no resultan obligatorios para casos análogos, como los
jueces inferiores tienen el deber de conformar sus decisio-
nes a aquéllas, por cuanto por disposición de la Constitu-
ción Nacional y de la correspondiente ley reglamentaria,
la Corte tiene autoridad definitiva para la justicia de la
República (art. 100 –ahora 116– de la Constitución Nacio-
nal y art. 14 de la ley 48) (Fallos 312:2007; Sagüés, Néstor
Pedro, “Eficacia vinculante o no vinculante de la juris-
prudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación”
en E.D. 93-891) y ante la doctrina constante sentada por
nuestro máximo Tribunal en el sentido de que la franqui-
cia prevista en el contrato de seguro es oponible al tercero
damnificado, y que la sentencia no podrá ser ejecutada
contra la aseguradora sino en los límites de la contratación

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