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ARGUMENTACiÓN

JURíDICA

MARINA GASCÓN ABELLÁN (Coord.)

Autores
ALFONSO GARCíA FIGUEROA
MARINA GASCÓN ABELLÁN
GEMA MARCILLA CÓRDOBA
LUIS PRIETO SANCHís

ii
tlront lo bloftch •• teoría
Sf: !~..3

LA EDITORIAL TIRA~T LO BLANCH


,
ARGUMENTACION
VjcrOR MORE.-'¡O CATI:NA
úntdrdtJ((1 de Dere(h" P!.~1':~.1I1J'
UnJf<f"dad Carfor 1/1 d•.Ilod"d
tÜ l:r ,
FRA~CJSCO
Caud'il{t~'O di
MuÑoz CONDE
Dctdto P{71f1} dr: la
JURIDICA
!Jnlh.,.,Jad 1'dbIo J, O/"'"Ü d, 5<Yi.li<1

ASGEUKA NUSS8ERGER
}=<.a dd úllx:nai éU'Op<c eJ, Da",i>cs Hom<1ne<. ("",ir= dt
Ikm:ho lUa:lt2donaJ de la Umrmuiad de ("Ionja (d}!!llo;nfa)

HÉcrOR OLASOLO ALOSSO


(.;,,¿touro .fe Du«lJo lr.wnadan41 li.ia Umrandoá
drl .'10<0.10 (<A/tmJbia) j Pu:stdmu del Illltlluto Ibno-
.lrner:car.o d, lA HO)'tI (Holanda)

LUCIA:'\O PAREJO Auo"so (Autores)


C4udrar:ro d. Dt1«h. Adnun/.rtr¡¡,ü" d, la UruFtrSJáad
<Ar/os 11l d, Madrid ALFONSO GARCÍA FIGUEROA
To.'lÁS SAlA FRA,'\cO MARINA GASCÓN ABELLÁN
Ccudrauco dt Dmd>o JtJTmba¡o y.fe lo
5.gur,,/ad Socuú dt lo Uni•..rndM d< IWtnda GEMA MARCILLA CÓRDOBA
JOSE IGNACIO SANCHO GARGALLO Lms PRIETO SANCHÍS
.1108uuod. dt lo Sajo PrilDtro (Cn-;I) dtI
Tr :bw>ol Supwtla J, España

TOMÁS S. V n'ES A "'lÓ"


(.r..tdrut¡CO á, Dtr«ho Ptnol eJ, la Unir,mdad átla/",,,o
(Coordinadora)
i't.RTíN RUTH ZIMMERLlNG MARINA GASCÓN ABELLÁN
lo d. 10
I
Co,tdrdriC<I d, Cl,nda Poli,)ca d, la
Un),mJdad dt MaJo% (AI''''D",a)

Iecaón de origina!el, Ya' pícIna -= tlrant lo blllanch

:editorW/procedimiento"~ts
Valencia, 2014
,
:op:'right ~ 2014
Indice
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Parte 1
m sin permiso escrito de los autores y del editor. PRESUPUESTOS Y Al'\ITECEDENTES DE LA TEORíA DE LA
ARGUMENTACIÓN EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL
~es, la EditorialTirc.llllo Blanch publlcará la per-
,-cbwww.tirant.com(hnp:/ /www.tlra-'lt,com), Capitulo 1
Presupuestos ncoconstituc1onalistas de la. teoría de la argumentación
jurídica
RÍA Seguuda época
1. ¡QUÉ ES El NEOCONSTlTUC10NALlSMOI.""" " .. "...... 17
~_cción dirigida por
2. CARACTERIZACIÓN DEL CONSTlTUCIONALlSMO CONTEM-
mIO j" JAVIER DE LUCAS PORÁNEO. " ,., ,', .. ,....... 18
2. 1. Fuera normativa)' remateria lización constitucional "', .. _........ 18
2.2. La garantía de la constitución .. , _ ,"............ 22
3. LA nORIA DEL DERECHO DEL NEOC01\STlTUCIONAUSMO 28
3.1. La teoría de las fuentes del Derecho; la crisis de la lev 29
3,2, La teorÍa del sistema jurídico ",...... " ~.............. 33
3.3. La teoría de la interpretación. , 38

Cap!culo 2
La teoría de la interpretación en el origen de la jU5ticia con5titucional
)' en el desarrollo de la teoría de la argumentación jurídica
1. TEORiAS INTERPRETATIVAS ,' 43
8J ~larina Gascón Abell.\n ¡\' otro;
2. EL MODELO CüGNITIVISTA DE JURISDlCC1Ói\' "......... 45
2. l. Los presupuestos ilustrados del modelo cogninvista.... 45
2.2. El desarrollo del modelo en el garantismo penal........ 48
3. SOBRE EL ORJGEN DE LA JUR1SDlCCIÓ1\ CONSTITUCIONAL y
SU CARÁCTER COGNlTlVO ,' ,' ,. "........... 52
4. LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DEL POSITIVISMO Y SU
~nda
AJUSTE CON UNA CONCEPCIÓN ESCÉPTICA DE LA 11\TER-
PRETACIÓN , , ,' , 57
5. LA TEORIA DE LA ARGUMENTACIÓN, E:--rTRE EL COGNITIVIS-
MOY EL RADICAL ESCEPTICISMO ,., "" ,., 64

,eS

'e1\O~ un nlail a; tlf.l'nt:"loncll"ntt@J'l1alJ[.;o;;om. En caso de no ser


l w"·w,t.rrant.r.ef / If)Jtx.phpl,mpratJ.lp<1lrtlc~s-de.emprfia nue.stro
8 índice Índice

Parte 11 Capitulo 6
ALGUNAS CATEGORÍAS FUNDAMENTALES DE LA TEORÍA DE Justificación interna y justificación exte
LA ARGUMENTACIÓN 1. lNTRODUCClÓN: EL JUICIO DEL Rt
SER DE OTRO MODO".. _ ..
Capl'wlo 3 2. JUSTIFICACiÓN INTER.\óA. TRES DILE
La teoría de la argumentación. Funciones, fines)' expectativas ELfORMAUSMO ..
2. l. justiHcación interna/externa como'
1, EL CASO [VATLO 75
2. \ . l. ¿Es posible la 16gica de las no
2. ¿QUÉ ES LA TEORIA DE LA ARGUMENTACIÓ;\l jURIDlCA?...... 80
2. 1.2. ¿Es posible la lógica de las no
2.1. LaTAJestforia.......... 8\
2.2. Justificación interna/externa como j
2.2. EI objeto de la TAJes la argumentaCIón.. .. .. 85
temáticas o extrasistemáticas .
2.3. La argumentación que estudia la TAj es la ¡un'dica................... 86
3. LOS LIMITES DE LA JUSTlFlCACIÓ:\ 1:'1
3. ¿ES ÚTIL LATA]? ¿DE QUÉ MA:\ERA?................... 89
CORMICK ..
3. 1. La utilidad de una TAl descriptiva.. ......... .. ....... .. 90
3. l. Algunos problemas de la premisa may'
3, 1. 1. BeneR60s de la perspeeti va anaHtica....... . .. 91
3. l. \. Problemas de relevancia: Don,
3.1.2. lnsuficiencia de la perspectiva analítica .. "', "...... 92
3, 1.2. Problemas de interpreUción:
3.1.3. Inconvenientes de la perspeeti"a analítica "..... 93
eJ1 v. Roce Re/allons Board (1972'
3.2. La utilidad de Ulla TAj prescriptiva )'la paradoja del caSUlsmo .... 96
3.2. Problemas de la premisa menor .......
3.3. Tesis y movimientos resistentes a la TA J , "...... 97
3.2. 1. El problema de la prueba: el
3.3. 1, La resistencia del rea Usmo jurídico...... "...... "......... 98
3.2.2. Problemas de calificación: ,Ha,
3.3.2, ReSIstencias wingenstelll.ianas. El prohlema del segui-
mi ento de reglas según Kripke .. 100
3. 3.3. La resistencia de los CntkaJ Legal SWdle< ,............ \ 02
CapÍzuJo 7
3,3.4. La resistencia del uso alrernati"o del Derecho \04 ¿Hacen los jueces justicia? Sobre principi
3.3,5. La resistencia del particularismo .. ", ........ " ,.. 107 l. EL CASO DE LA VENTANA. UNA PRU
RA EL FORMALISMO JURíDICO .........
CapÍwlo4 2. PRIMERA víA DE VINCULACIÓN E:-i
Teorías de la argumentación. Entre la lógica y la palabrería RíDICOY RAZONA,,\1IENTO MORAL: L'
TUCIO:'-JALES .
l. EL SALTO DEL OSO t11
2. 1. Reglas)' principios .
2. DERECHO ESTRICTO, JUECES AUTÓMATASY SILOGISMOS PER-
2.2. La relación entre razonamiento ¡un
FECTOS _........................................... 115
Una solución POSilh·ista .
3. LUIS RECASÉNS SICHES: "LOGOS DE LO RAZ01\ABLE"........... 120
2.3. La relación entre razonamiento jud
4. LUGARES COMUNES: LA TÓPICA DETHEODORVIEHWEG..... 123
Una solución antipositil'isra ..
4. l. El contrapunto lógico)' sistemático de A!chourrón y Bul)'gin..... ]24-
2.3.1. La pretensión de corrección ..
4.2. El pensamiento problemático y tóp,iea :............. 127
S. ¿LOGOMAQUIA?: LA NUEVA RETORICA DE CHAlM PEREL-
MA~ _._....................................... 131

Capítulo 5
Contexto de descubrimiento y contexto de justificación
l. UNA PEQUEI\' A ACOTACiÓN DE FILOSOFiA DE LA CIENCIA ... 137
2. CONTEXTO DE DESCUBRIMIE.\óTOY CONTEXTO DE JUST1FI.
CACIÓl\ 14-0
3. CONCEPTOY CLASES DE JUSTIFlCACIÓl\ 149
Jndice Índice 9

Parte JI Capículo 6
FUNDAMENTALES DE LA TEORÍA DE Justificación interna y justificación externa
tGUMENTACIÓN l. INTRODUCCIÓN, EL JUICIO DEL RABINO Y ~LO QUE PUEDE
SER DE OTRO MODO". " " " " ,' 157
2. JUSTIFICACIÓN INTERNA. TRES DILEMAS EN CASCADA PARA
1. Funciones, fines y expectativas EL FORMALISMO ,' ,' 159
2. l. justificación interna/externa como justificación lógica / no lógica 168
75
.A ARGUMENTACIÓN JURÍDICA! . 80
2, 1.1. lEs posible la lógica de las normas?: Reparos del corazón 169
8J 2, \ .2. ¿Es pos.ible la lógica de las normas? Reparos de la razón . 170
2.2. Justificación interna/ exlerna como j ustiJkación sobre normas sis-
a ~r8umentac'on . 85
tema tieas o extrasisteroáticas, ,, ,,,. 178
estudia la TAJ es la juríd,oa , , , , '" 86
E:-v{¡\:\ERA? ,,, .. 89 3. LOS LÍMITES DE LA JUSTIFICACIÓN INTERNA SEGÚN N. MAC-
descriptiva ,,, .. 90 CORMICK , , " , ". 182
3.1. Algunos problemas de la premisa mayor ,. 183
a perspecti \'a analítica ,,, . 91
~ la perspn:ti\'a analttjca , 92 3.1.1. Problemas de relevancia: Dono8hue ". Sre,'emon (1932) . 183
; de la perspectiv« analítica,
3. 1,2, Problemas de interpretación: Ealmg London Borouah Coun-
93
prescripti\'« )' la paradoja del casuismo 96 (11 1'. Raee RelarlOru Board (1972) , ,, , . 184
,siSlente.> a la TAJ " ".,., .. , 97 3.2. Problemas de la premisa menor " .. 185
ie! realismo jurídico .. 98 3.2. l. El problema de la prueba: el caso Voi>i.ll (1917) .. 185
,·ittge.nsteinimas. El problema del segui-
3.2.2. Problemas de calificación: Ma,Lennan v, MacLennan (1958) 188
as según Kripke ,,, , 100
ie los Crirical LeBal Srud",s , 102 Cap/wlo 7
fel uso alte.rnati va del Derecho , \04 ¿Hacen los jueces justicia? Sobre principios y reglas
ie! particularismo ., .. , .. 107 1. EL CASO DE LA VEl'\TANA, UNA PRUEBA DE RESISTENCIA PA-
RA EL FORMALISMO JuRíDICO , " ". 192
2, PRIMERA viA DE VINCULACIÓN ENTRE RAZONAMIENTO JU-
Entre la lógica y la palabrería R1DICOY RAZONA<\1IENTO MORAL: LOS PRINCIPIOS CONSTI-
\1\
TUCIONALES , , " , , "., ,.,. 195
ECESAUTÓMATASY SILOGISMOS PER- 2.1. Reglas y principios., " ,' " ' . 195
2.2. La re lacion en rre razonamiento jUl'idicO y razonamiento moraL
11S
Una solución positivista , 203
'LOGOSDE LO RAZONABLE~" 120
TÓPICA DE THEODüR V1EHWEG . 2,3, La re!ació~ entr~ ra2on~iento juriilico y razonamiento moraL
123
Una soluDon antlpOsltl\1sta ........ "...... " .. , , 209
)' ~i~temático de AJchourrón y I3ulygin . 124
2.3, 1, La pretensión de corrección , '" . 2\2
mátko )' tópico ,. , , 127
JEVA RETÓRICA DE CHAlM PEREL-
131

)' contexto de justificación


IÓN DE FILOSOFíA DE LA CIENCIA ... 137
;RlMIENTO Y CONTEXTO DE JUST1FI-
140
JUSTIFICACIÓN .......... " 149
10 índice Índice

Parte fl1 +. EL RECURSO A PRECEDE)!TES ..........


INTERPRFfACIÓNY ARGUMENTACIÓN. S. CRITERIOS PARA LA JUSTlFIC.KIÓt\ ..
5. l. Cómo usar los argumentos en la jus'
LA JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA NORMATIVA
5.2. Crj~e.r.ios o reglas generales para
declslon ..
Capitulo 8 S. 2. 1. ConsistenCIa .
Concepciones de la interpretación y problemas interpretativos S.2.2. CoherencIa ..
1. LA APLICACIÓN JUDICIAL DEL DERECHO COMO ACnvlDAD 5.2.3. Un Jl'tma h.zab,1idad ..
})!TERPRETATIVA y PROBATORIA " ,', , ,', .. , 223 .5 .2 .4 . Consecuencias :
2. CARACTERIZACiÓN DE LA lNTERPRETACIÓ"l . 227
2, l. Interpretación jurídica: concepto y clases .. ", . 227 Capitulo fO
. 1. l. Concepto de interpretación . 227 Particularidades de la interpretación con
2.1.2. Clases de interpretación .. 228
l. CONSTITUCIÓN Y LEY: LÍMITES DE
2.2. Tres concepciones de la interpretación . 231
CIONAL .
2.2.1. El formalismo: el juez que "dedara" . 232
2. INTERPRETACIÓN CONFORME Y SE~
2.2.2. E\ antiformalismo: el juez creador . 235
VAS ..
2.2.3. Concepción intermedia; la discreción judiciaL . 239
2. \. El principio de interpretación confo
3. EL CARÁCTER DISCRECIONAL DE LA INTERPRETACIÓN. LOS
tal;Ívas ..
PROBLEMAS INTERPRETATIVOS .. 242
2.2. Las sentencias manipulariras .
3.l. Problemas del COntexto lingüístico . 242
2.3. Orras formas (interpretati I'aS) de infl
3.1.1. Problemas de ambiguedad .. 243
constitucional .
3.1.2. Problemas de vaguedad o indetermmaClón . 244
3. EL JUICIO DE POl\DERACIÓN ..
3.2. Problemas de los contextos slstemlCO !' fW1cional . 246
3. 1, Los conJlictos entre normas constitud
3.2. L Problemas de redundancia , .. 246
3.2. El Juicio de proporcionalidad. Criteri
3.2.2. Problemas de antinomias.. .. . 247
3.3, Dos observaciones sobre la ponderaci'
3.2.3, Problemas de lagunas .. . 247
3.3. 1, La ponderación no excluye la
3.2.4, Problema.; de fW1cionalidad.. .. . 249
3.3.2. los jueces ordinarios pueclen
4-. CASOS FÁCILESY CASOS Dl¡:jCILES , , . 249
cionalizar) los casos .

Capitulo 9
Caphulo 1 f
Los argumentos de la interpretación
¿Qué justicia hacer? El constructivismo é
l. DEFlNICIOl'ES LEGISLATIVASY LEYES INTERPRETATIVAS . 254 argumentación
2. LOS CÁl'Ol\ES DE INTERPRETACIÓN . 255
l. INTRODUCCIÓN .
2.1. Argumentos de la interpretaCIón gramatical, sistemática y funciona! 257
2. ALGUNAS PISTAS MUY GENERALES?!
2.2. Esquemas argumentativos especiales . 262
EXTERNA .
2.2.1. Argumento a conuario . 263
2. l. Exigencias de racionalidad: consisten
2.2.2. Argumento anafóoico . 265
267 2.2. Exigencias kantianas: uni versaJjzabili,
2 2.3. Argumento a jórtioT/ .
2.3. ConsecuenClalismo .
2.2.4-. Argumento apaoó01CO (o de reducción al absurdo) .. 268
2.4-. Una breve confromación eorre ambas
2.3. Reglas de prioridad . 269
272 2.4. l. El caso de la curación del cán
3. LOS ARGUMENTOS DE LA OOGM.hICA .
pio kantiana ..
3.1. Concepto de dogmática . 272
204.2. El caso de la mentira. En prin .
3.2. Funciones de la dogmática . 273
274- 2.4-.3. El caso de la bomba en el esta
3.3. Tjpo~ de enunciados de la dognútia ..
3 A. Cómo se usan los enunciados de la dogmática . 275
jndice Jndice 11

Parte 111 4, El RECURSO A PRECEDENTES . 276


lÓNY ARGUMENTACIÓN. S. CRITERJOS PARA LA JUSTIFICACiÓN" ,' . 280
I DE LA PREMISA NORMATIVA 5. l. Cómo usar los argumentos en la justiJ'icación externa , . 280
5.2. Crite.r,ios o reglas generales para poder entender justificada una
dtcmon ,' ," , 282
5.2.1. Consisr"nCl". ' , 282
tadón y problemas int.erpretativos 5.2.2. Coherencw .. ", ," , , . 282
-\l DEL DERECHO COMO ACTIVIDAD 5.2.3. UnlwlSQ11ZQbiliJQd , , 283
BATOR1A . 223 5.2.4-. COllsecuenCWl." ,' ," , 283
LA [,\TERPRETAClÓN . 227
1: concepto )' clases.. . 227 CapílUlo 10
nterpretadón . 227 Particularidades de la interpretación constitucional
rpretación . 228
l. CONSTITUCIÓl\ y LEY: LIMITES DE LA JUSTICIA CONSTITU-
la interpretación . 231
.: el juez que "declara" .. 232
CIONAL .. 285
2. INTERPRETACIÓN CONFORJ\1E y SENTENCIAS INTERPRE1ílTi-
smo: el juez' creador ", " . 235
ltermedia: la discreción judicial ,, .
VAS .. 289
239
2. l. El principio de interpretación conforme. Las sentolcias interpre-
'IO\1Al DE LA INTERPRETACIÓN. LOS
~A,TIVOS , ,, ,' . 242 tati,'a,s .. 289
2,2. Las sentencia.s mQnipuJativas ,', . 293
to lingtiístico , . 242
2.3. Otras formas (interpretativas) de influencia política de la justicia
ambillüedad , , , .. , . 243
\'agu;dad o indeterminación . 244 constitucional , "...... " . 297
extos sistémico)" funcional, . 246
3. EL JUIClO DE PONDERACIÓN . 300
3. 1, Los conflictos entre normas cansti tucionales y la ponderación.,. 300
redundancia, , , ,.. , 246
3.2, El juicio de proporcionalidad. Critenos " " . 304-
antinomias , . 247
lagunas, .. 247
3.3, Dos obsenaciones sobre la ponderación . 312
249
3.3. 1, La ponderaoón no excluye la subsunción ,, . 312
fundonaldad .
3,3.2, Los jueces ordmarios pueden "principializar" (o consriru-
, D1FíClLES . 249
cionali7..ar) los casos .. , " , , 313

Capúuio II
'etación
¿Qué justicia hacer? El constructivismo ético o la moral como
nVASY LEYES [NTERPRETATlVAS 254 argumentación
RPRETACIÓl\ ,.. ," .. , ,.,., . 255
l. INTRODUCCIÓN ,'" , ,'" , , .. 317
-pretacion gramatirnl, sí.stemática )' funcional 257
ivos especiales ,.. ,', , . 262
2, ALGUl\AS PISTAS MUY GENERA.LES PARA U;\1AJUSTlFICACIÓl\
contrarIO .............. .••• ", .. ~ ............•••••• 26~
EXTERNA ," ,' ," ,' ,' , . 318
2. 1. EX1gencias de racionalidad: consistencia)' coherencia . 319
J(J 1ó8iCO ", . 265
fortlori _ , " ~ _ ,, . 267 2.2. Exigencias kantianas: uru"ersalinbilidad . 32\
'auOB'co (o de reducción al absurdo) .. , 268 2.3. Consecuencialismo , ,', ,"' ' 323
269 2.4. U na breve confrontación entre ambas tradiciones , , , .. , , 324
.A DOGMÁ nCA . 272 2.4. l. El caso de la curación de1cáncer. Una respuesta en prinei-
272 pio kantiana ,', ,., , 325
ca .
ática .. 273 2. +.2. El caso de la mentira. En princi pío Una respuesta unhtarista 326
le la dognütica . 274- 2.4.3. El caso de la bomba en el estadio .. , ,', .. 327
ociados de la dogmática.. .. . 275
12 Jndice índice

3. LA MORAL COMO ARGUMENTACIÓN; EL CONSTRUCTIVISMO CapÍlulo 14


ÉTiCO.................... 328 Valoración de las pruebas científicas
3.1. John Rawls )' el "elo de ignorancia..................................... 334
3.2. Habermas y la situación ideal de diálogo. El eje Apel/Habermas/ 1. MITOSY SOBREVALORAClO:\ES ........
Alex)'.. .. 338 2. CIENCIA FORENSE: ¿INDIVIDUALIZA
2.1. El paradigma de la indhidualización ..
2.2. El panmgma de la verosimilitud ......
Capirulo J2
3. EXIGE!\CIAS PARA UNAVALORACIÓ M
Precedente y argumentación
BA crENlÍFrCA .
l. CONCEPTOYTIPOS DE PRECEDENTE 343 3. l. Sobre el oontrol de fiabilidad de la pru
2. CARACTERIZACIÓN Y FUNDAME:--ITAClÓ'J DE LA REGLA DEL 3.2. Sobre el modo de formular el infor
.'\UTOPRECEDENTE 347
2. 1. Los valores promovidos. En especial la uní versalidad. .. . 347 Capítulo J5
2.2. Contenidodelaregla..................................................... 351 Estándares de prueba )' motivación
3. CUESTIONES (VISTAS COMO) PROBLEMATICAS .......... ........ 3S7
3.1. Cambios en la composición O titularidad de los órganos judiciales 357 1. ESTANDARES DE PRUEBA ..
3.2. Aplicación de la regla cu.ando un tribunal trabaja "en vanas salas o l. l. El Estándar como indicador del grado
secciones"............. .. 360 1.2. Sobre el alcance heuristico y justifica
3.3. ¿Efectos retroactivos o prospectivos en el cambio de precedentes) . 361 2. MOTIVACIÓl\ DE LA PRUEBA ..
4. DÉFICIT EN L\APLlCACIÓN DE LA REGLA..................... ..... 366 2. l. Justificar (también) las dedsiones prl
4. \. Cuando se dude el cumplimiento de la regla mediante un artifi· 2.2. Sohre el contenido)' el estilo de la m
cioso d¡s¡;ma<1ishma; es decir, mediante la aparente justificación de 2. 3. Algunas deficiencias en la praxis de la
que estarnos ante casos distintos........................................ 366 2.3. l. La técnica del relato ..
4.2. Cuando la regla no se aplica en todos los tribunales................ 367 2.3.2. Motivación impl1dta, por re
4.3. Cuando no se aplica bien 368 2.3.3. La inexigibilidad de moth'llci'
4.3.1. El p¡'ecedente se abandona sin justiflcación suficiente..... 369 2.4-. Apunte: breves directrices sobre la m
4.3.2. El precedente se estima incorrecto pero no se abandona. 369

Parte V
Parte IV LEGISLACIÓNY ARG
PRUEBA Y ARGUMENTACIÓ!\l.
LA JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA FÁCTICA Capitulo 16
Justificación de las decisiones legislativas:
Capítulo 13 constitucional
La valoración de la prueba l. INTRODUCCIÓN: RAZÓ:-¡ PRÁCTICA
2. ARGUMENTACIÓN LEGISLATIVA EN
1. VERDADY PRUEBA: CONCEPCIÓl\ COGNITIVI$TA................ 373
T1TUCIONAL .
2. VALORACiÓN DE LA PRUEBA. EL ESPACIO DE LA I:\DUCC1ÓN 378
2. l. Cuanto mejores sean las razones a fa\'
2.\. Prueba e inducción.... 378
mayor leglt1midad tendrá la misma .. ,
2. 1.1. La inducción como racionalidad de la justificación y de la
2.2. La incertidumbre legislativa detiene
valoraci6n............ 383
pío de legalidad ..
2. 1.2. Prueba directa )' prueba indire.cta. Consideraciones críticas 386
2.3. Un ejemplo de legislación incierta (¿o
2.2. Libre "aloración .. ... .. .... ... . 389
injusta?) .
2.3. Modelos de valoración 392
2.4. El ideal regulativo de la certidumbre:
2.3. 1. Los modelos matematicos 393
dad legislativa ..
2.3.2. El esquema \'alorati\'o del grado de confirmación......... 397
Ind1ce fndice 13

JME:\TACIÓN: EL CONSTRUCTIV1SMO Capitulo 14


328 Valoración de las pruebas científicas
le ignorancia . 334
~n ideal de diá.logo. El eje Apel/Habermas/ 1. MITOSY SOBREVALORACIONES . 403
338 2. CIENCIA FORENSE: [INDIVIDUALIZACIÓN OVEROSIMILlTUD? 407
2. l. El paradigma de la indi\idualización . 407
2.2. El paradigma de la yerosimilitud . 411
3. EXIGENCIAS PARA UNA VALORACiÓN RACIONAL DE LA PRUE-
BA CIENTIFICA . 414-
rRECEDE:\TE . 343 3. l. Sobre el conlTol de Fiahj\jdad de la prueba. El juez como aace1<eeper. 415
U~DAJ\1El\TACIÓN DE LA REGLA DEL 3.2. Sobre el modo de formular el informe pericial)' sus conclusiones 4-22
347
bs. En espedalla univcl'Salidad . 347 Capículo 15
r • ·.. ·• ·· .. 35l Estándares de prueba y motivación
)MO) PROBlEMATICAS . 357
sidón o tirularidad de los órganos j udícíales 357 l. EST:\1\DARES DE PRUEBA, , . 427
¡cuando un tribunal trabaja ~en varias salas o 1.1, El Estándar como indicador del grado de probabilidad exigible .. 427
360 I .2, Sobre el alcance heurístico)' Justificatorio de los EP . +33
: prosp<:cti\'os en el cambio de precedentes? . 361 2. MOTIVACiÓN DE LA PRUEBA .. 435

IIÓ~ DE LA REGLA . 366 2.1. Justificar (también) las decisiones probatorias . 435
mlplimiento de la regla mediante un artifl· 2.2. Sobre el contenido), el estilo de la moti "aCIón .. 438
I decir, mediante la aparente justificación de 2.3. Algunas deficiencias en la praxis de la motivación . 444
445
IS distintos......................... .. . . 366 2.3. 1. La técnica del relato .
aplica en todos los tribunales . 367 2.3.2. Motivación implícita, por remisión y nO exhaustiva .. 446
¡en '" .. 368 2.3.3. La inexigihi,Hdad de motinción de la prueba directa .. 448
se abandoll..1 sin justificación suficiente . 369 2.4. Apunte: breyes directrices sobre la mom'ación de la prueba .. 452
se estima incorrecto pero no se abandona. 369

Parte V
Parte IV LEGISLACIÓN Y ARGUMENTACIÓN
rARGUMENTACIÓN. Capítulo 16
)N DE LA PREMISA FÁCTICA
Justificación de las decisiones legislativas: un corolario del estado
constitucia nal
l. I~TRODUCC1ÓN:RAZÓl\ PRÁCTICA y CREACIÓN DE NORMAS 459
;CEPCIÓN COGNITIVlSTA . 2. ARGUMENTACIÓN LEGISLATIVA EN LA DEMOCRACIA CONS-
373
TITUCIONAL 461
UEBA. EL ESPACIO DE LA I~DUCCIÓN 378
378
2.1. Cuanto mejores sean las razones a fayor de una decisión pública,
~~;;.~ ·~~i~~·~iid~d 'd~' 'l~' j~~ti'fi~ci6',~';-- d~' ia mayor legitimidad tendrá la misma............... .. 46l
2.2. La incertidumbre legisla! iva detiene el funcionamiento del princi-
383
pio de legalidad... 463
y prueba indirecta. Consideraciones crítica" 386
2.3. Un ejemplo de leg¡slaclón inCIerta (io incierta por lo que tiene de
389
~ . 392
injusta)) ,' ,., 467
I , . 2.4. El ideal regulativo de la certidumbre, tod05 a fayor de la racionali·
natematleos .. 393
~orati\·o del grado de confirmación , 397 dad legislativa " "',., , 470
14 índice

3. DISCIPLINAS SOBRE LA CALIDAD DE LAS LEYES 474


3.1. Condiciones IJÚnimas de posihllidad de WJa aproximación científl-
ca a la legIslación....... . . . ... .. . 474
3.2. Los estudios sobre la legislación.......... 476
3.2.1. Tres regiStros o niveles de discurso a propósito de la legis-
lación 476
3.2.2. Primer registro: el enfoque maximalista y minimalista de
la ciencia de la legislaci6n ..... .. ....... ......... .......... 479
3.2.3. Segundo registro: teoría de la legislaci6n)' técnica legislativa 485
3.2.4. Tercer registro: descripción de I~ prácticas legislativas y
prescripción de pautas para una mejor legislación , 492

C(JP,'¡U!O J 7
Parte 1
Argumentación legislativa y teoría estándar de la argumentación
jurídica PRESUPU
l. RAZÓN Y pOL1TlCA: ¿MISIÓN IMPOSIBLE O MATRIMONIO DE
CONVDilENCIA? 495 y ANTECED,
2. LA CIENCIA LEGISLATIVA DESDE EL PARADIGMA DEL DERE-
CHO COMO ARGUMENTACIÓN.......
3. ARGUMENTOS EN LA LEGISLACIÓN VERSUS ARGUMENTOS EN
503 DELATEORI
LA JURiSDiCCIÓN..................................
4. LOS Á.MBlTOS DE lAARGUMENTACIÓN LEGISLATIVA "..
506
SOS ARGUMENTAC
4,1, Argumentación en el proceso de deliberaci6n poUtico-parlamen-
taria ,....... " , ,.,............
4.2. Argumentación en la redacción e inserción en el ordenamie.nto del
509 ESTADO CONSTI
texto legislativo " " ,,' ," , 510
4.3. Argumentación legislativa en la implementación de la le)'......... 517

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