“COPYZOR”
José Maria Ots Capdequi
ESPANA
AMERICA
LAS INSTITUCIONES COLONIALES
SEGUNDA EDICION
—
UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
BOGOTA — 1989
EE ts “COPYZOR"
INDICE
Pigs,
Advertencia preliminar 6. 6. 6) ee er es ere
PcTntrodueclén. sc cc yc geek ce ee ane ee ee te eee nee
1.—Concepto ¥ contenido de la Historia del Derecho Espaiiet en tas
Indias Occidentales y del Derecho propiamente Indiana .... .. 9
2,Método para el estudio de la Historia del Derecho Espafal y para
Ia exposiclin de su contenido 2. 6. + ce se ee te ne net 10
3.—Periados que eabe distinguir en la Historia del Derecho Espanal
y en la Historia de! Derecha Indiano y caracterizacién histérico-
Juridica de cada uno de estos periodos 10
]L.—Los elementos farmatives del Derecho Expanol . 14
TIL—Las instituciones juridicas espafiolas al tiempo de los des-
cubrimientos colambines ,. .. eee we 26
[V.—La prayeccién en los territorios de las Indias del Derecho
Bspaftal 5) ce ve ee eee z ci
1,—Ovden de prelacién de las fuentes del derecho castellano vigentes
cn Ins Indies y noticias histérieas sobre el earacter de estas fuentes 34
2.—Instituciones del derecho espaiiol histériea con posible interés
actual desde un punta de vista profesional .
gn) De los MAyOrazgos -. we ey oe oe ae
b) De loz patronatos y de las capellanias 46
cc) De los censos 47
—E1 Derecho Indiano.
a) La formacién del Derecho Indiano.
Fl individuo y el Estado en la obra del descebrimiento, eongutists
y colonizacion de las Indias Qecldentales ©. 6. + 50
2.—Anilisis juridiea de Ins capitulaciones 6 6. 66 oe ee eee 54
3_—Politica de poblacién det Estado cspaiiol on las Indias: considera-
cién especial de Jas Ordenaneas de Felipe If de 1673 . 87
4.—El problema del “fusto titulo” y de la condicién juridi
jndios, semin las doctrinas de tedlogos, moralistas y hombres de
gobjerne de Ia época ji Jee Vaaeeanien oe BD
5.—La intervencién dal elemento extranjero en ta colonizacién de las
6d
Indias Oveidentales -. 6...
bi Factores sociales de la col n espaiola en las India:
loniza “COPY7ZOR”
130 JOSE MARIA OTS CAPDBQUI
Pags.
i. —Seetores sorisles que nutrieron Jas expediciones descubridoras y
colonizadoras Perr Eee ee OWT AS ee reece ER
2.—Las jerarquias sociales en los territarios de Ins Indiac; los espa
Roles peninsulares, los eriollos y tos mestizos... on
3.—Les indios: su condicién juridica ., ey Gees fy si 12
4.—Instituciones reguladoras de Ia vida seclal y econdmica de log
dios: repartimientos y encomiendas .....,., 00. 72
5.—Reducciones y eorregimientos . aH evens OF
§.—El tributo y Ia mita... .. 1, | = tay ‘16
‘1-—Los indios de las misiones 0. ae 79
€) Las instituciones econdmicas,
1.—Las regalias ., Riera ao
2.—EI régimen de 80
3.—El régimen minero . . 2 see a2
4.—Comercio y navegarion .. .. |. se: stew ee | BE
S.—Rasges generales de In politicn econdmicn de Espafia en las
d) Law fuentes del Derecho Indiano.
1.—Caracteres generales _, SN SS owen R eS ay Ey a7
2.—Proyeetas de Recopilactin de! Derecho Indiana anterior 2 1650 a
5.—La Revopilacién de leyes de Ina Indias de 1668 « . a8 1
4-—Proyectos de Recopilacién del Derecho Indiana posleriaces a 188093
5.—Loo tratadistas del Derecho Indiano wens we a
€) Las instituciones de Derecho Piblico,
I—La barecracia colonial,
1.—Los intereses Privados de leg conquistadores y log fircales de las
Andiencias .. .. er “ey oT
2.—La provisién de los Oticios Pablicos: buracracis politica y bare.
cracia profesional... , oo eae
ite Vinee.
4.—Los Capitanes Generaler-Gol
ealden “COPYZOR”
ADVERTENCIA PRELIMINAR
El presente volumen no es atra cosa yue ana réetabora—
cién compendiada de mi “Manual de Historia det Derecho
Espafiel en América y del Derecho propiarnente ndiano'®
(Bucnos Aives, 1946, Editorial Losada)
Nelo se persigue con él, hacer accesibles @ los estudiantes
universitarias las cuestiones histérico-juridicas que en of
Manual de referencia han sido tratadas con mucha mayor
amplitud.
Sila especie no esturiera tan desacreditada, bien podria-
mos decir que se trata de un verdadero Iibro de texto. Por
eso se ha omitide todo aporata erwdito y bibliagrdfica,
NOTA. En esta segunda edicién, se han modificado al-
gunos conceptas y se ha ampliado el texto de algunos ca-
pitulos,
JM. 0. €. “COPYZOR”
PRESENTACION A ESTA EDICION FASCIMILAR
Por: Ricardo Sanchez
Decano Facultad de Derecho
Universidad Nacional de Colombia
Con motivo de eumplirse los quinientos afios de la presencia
conquistadora y colonizadora de Espafa en América, la Facultad de
Derecho, Ciencias Politicas ¥ Sociales de la Universidad Nacional
desarrolla un programa académico en colaboraciéncon universidades
Espafiolas y otras instituciones, con la finalidad de evaluar libre yx
eriticamente distintos aspects juridicos, culturales y cconémicos de
tales sucesos. Escogié como motivo para realizar dichas jornadas uni.
versitarias, el rendir homenaje a la personalidad ya laobra del me-
ritorio maestro y profesor de la Facultad Nacional de Derecho e!
investigador José Marfa Ots Capdequi.
Lo hacemos por motives varios, José Maria Ots Capdequi fue
profesor de tiempo completo en nuestra Facultad desde 1939, en ca-
lidad de exiliado espafiol creando la cétedra de Derecho Espanol e
Indiano y desarrollando dos seminarios especializados, La Universi-
dad Nacional publicé tres libros Suyos producto de sus investigacio-
nes: ESTUDIOS DE HISTORIA DEL DERECHO ESPANOLDE LAS
INDIAS (1940). INSTITUCIONES DE GOBIERNO DEL NUEVO
REINO DE GRANADA DURANTE EL SIGLO XVII (1950) YESPA-
NA EN AMERICA (1948 y 1952). Durante su larga estadia entre
nosotros redacté distintos libros ¥ ensayos que fueron publicados en
otros paises y editoriales, siendo la mas conocida su estudio EL ES-
TADO ESPANOL EN LAS INDIAS que ha tenido varias ediciones
del Fondo De Cultura Econémica deada 1941. Hay entonces por parte
nuestra una decisién explicita de Teconceido agradecimiento a uno da
sus mds ilustres maestros. Que hizo 6poca. Recordarlo asi a las nue-
Se era RE RRR
|
cgetnee r
vas generaciones con la conviecién que los nuevoa tiempos de reno-
vacién académica y de desarrollo conceptual exige rescatar lo mejor
de nuestra tradicién, al mismo tiempo que renunciamos a las heren-
cias que nos hipotecan a un pasado muerto y estéril.
La segunda razén que nos motiva, esta en el hecho que José
Maria Ots Capdequl simboliza de manera notable el vinculo espiri-
tual entre los intelectuales y académicos con sentido de universidad
moderna de Espafia, Colombia y América Latina. Hombre de cultura,
investigador de disciplina y profundidad, universitario de tiempo
completo, representa el prototipa del genuino profesor de nuestro
tiempo con su exigencia de libertad cientffica y polftica y su tinico
compromiso con el saber y la juventud.
La tercera razén radica en que la obra, el magisterio de José
Marfa Ots Capdequt se centré en las relaciones juridicas e instituclo-
nales, en el contexto histérico entre Espana y América,
Como lo recuerda el profesor de la Facultad de Derecho Mario
Aguilera en su ensayo: JOSE MARIA OTS CAPDEQUI: EL HISTO-
RIADOR DEL DERECHO INDIANO - Revista POLITELA No. 6 a
propésivo del V Centenario; “la obra del profesor espaficl despertard
mas de un comentario debido a sus aportes al esclarecimiento de la
naturaleza de las instituciones jurfdico-polfticas en las colonias his-
panoamericanas”.
Al eseoger entre la numerosa bibliografia del autor el libro ES-
PANA EN AMERICA para su reimpresién, la segunda edicién de
1952, lo hacemos por los propésitos expl{citos del autor, sobre que esta
obra es un libro de texto, especialmente para los estudiantes. Ademas
de haber sido editado por nuestra Universidad.
Mucho se avanza en los trabajos de investigacién sobreel mundo
de Ja conquista y la colonia espafola. Hay en marcha un importante
trabajo de renovacién critica, cultural, histérica, econémica y juridica,
No obstante la contribucién investigativa, de divulgacién y el
magistario de José Maria Ots Capdequl es de innegable importancia
académica para loa estudiantes y eatudiasos.
Son estas buenas y fiiciles razones para reeditar al profesor
espaniol y rendirle homenaje a propésito del V Centenario y de los 100
afios de su nacimiento.
Ciudad Universitaria, agosto de 1992
“COPYZOR”
INTRODUCCION
1—Concepto y contenido de la Historia del Derecho Espaiol en
las Indias Occidentales y del Derecho propiamente Indian.
La Historia del Derecho Espafiol tiene por objeto el estudio
del proceso evalutive que han sepnido las normas reguladoras
de las relaciones sociales entre los espafioles, a lo largo de los
distintos periodos de su pasado.
Desde un punto de vista eapafiol, el contenido de esta disei-
plina debe comprender el conjunto de las culturas juridicas des-
arrolladas en Espafia y sus domini sninsulares, desde los
tiempos mds remotos de la antigtiedad hasta la promulgacién del
derecho espafiol eontemporaneo.
Desde un punto de vista hispanoamericano, bastard eon es
tudiar la historia del derecho castellano —y no la de los otros
derechos espafioles peninsulares— por ser este derecho el que
rigid en los territorios de las Hamadas Indias Occidentales—,
ya que por las circunstancias histéricas en que tuvieron lugar
Jos descubrimientos colombinos, las Indias quedaron incorpora-
das, politicsmente, a la Corona de Castilla.
Pero para poder comprender debidamente el significado his-
térieo de este derecho castellano vigente en Jas Indias, habr4&
que estudiar los elementos juridicos que intervinieron en su
formacién —elementos ibérico, germénico, romano, candnico y
otros menos importantes— asi como el cuadro general de sus
fuentes e instituciones durante la baja Edad Media y durante
el periodo de los Reyes Catélicos,
En cuanto al Derecho propiamente Indiano, esta integra-
do por aquellas normas juridicas —Reales Cédulas, Provisiones, 10 JOSE MARIA OTS CAPDTQUI
Instrucciones, Ordenanzas, ete— que fueron dictadas por los mo-
farcas espafioles o por sus autoridades delegadas, para ser apli-
tadas de manera exclusiva —con cardcter general o particular—
en los territorios de las Indias Occidentales.
Al lado de este Derecho, especifieamente indiano, las fuen-
tes del Derecho Castellano vigentes también en estos territorios,
tuvieron sdlo un earacter supletorio,
La recopilacién de las leyes de los Reinos de las Indias pro-
mulgada por Carlos II en 1680, recoge sélo —y no de manera
completa— el Derecho Indiano considerada como vigente al tiem-
po de la promulgacién de este cuerpo legal.
2.—Método para el estudio de la Historia del Derecho Espafiol
¥ para la exposicién de su contenido.
Dos métodos han seguido, generalmente, los profesionales,
para la exposicién del contenido de Jas disciplinas histérico-ju-
ridicas: el sistemitico y el histérico.
Segtin el primero de estos métodos, la materia se divide pre-
viamente con arreglo a las distintas instituciones y se expone
por separado, la historia de cada institucién, Segin el segundo,
se divide el contenido en grandes periodos histéricos y dentro
de cada periodo se estudia el conjunto de estas instituciones,
El método sistematico da una visién con frecuencia falsa
y no siempre histériea. Es mas recomendable el método histé——
rico siempre que no se observe una rigidez excesiva en el sefiala-
miento de las fechas que marcan la divisoria entre uno y otro
period.
3.—Periodos que cabe distinguir en la Historia del Derecho Es-
pafiol y en Ia Historia del Derecho Indiano, y caracterizacién
histérieo-juridica de cada uno de estos periodos.
Ls historia del Derecho espaiol puede dividirse en los si-
guientes perfodos:
a) Bdad Antigua (desde la aparicién de los primeros teati-
monios histérico-juridicos, hasta la cafda del Imperio Romane
de Oeeldente, siglo V),
Dentro de la Edad Antigua hay que distinguir: el periodo
de la Espafia pre-romana, o primitiva y el perfodo de Ia Espa-
fia romana.
“COPY7Z0R"
ESPARA EN AMERICA
E ul
Durante el primero de estas dos periodos, Espaia, habit.
da por diversos pueblos —iberos, celtas, ete.—, no llega a seu.
perar, politicamente, la organizacién tribal. Recibe influencE as
de pueblos extrafios —colonizaciones fenicia y griega; formaci én
del Estado hispano-cartaginés— que no han dejado huella imn-
portante en la vida de su derecho, De estos elementos primiti-
vos, el que imprimid caracteristicas més duraderas fue el ike.
rico. Se sabe muy poco de las instituciones juridicas de este pe-
tiodo. El idioma ibérico no ha podido ser interpretado y las dri-
cas fuentes utilizables —testimonios de historiadores elisicon
grlegos y romanos, inscripciones Jatinas— corresponden a tin-
periodo histérieo posterior.
En el segundo de los periodos sefalados, Espata perdié su
independencia y entré a formar parte del mundo romano. Coe
existieron entonces en la Peninsula dos culturas juridicas: la pri.
mitiva 9 fbérica y Ja romana, Al lado del derecho romano clisieca
surgié el derecho romano vulgar.
hb) Edad Media (desde la caida del Imperia Romana de Oc.
cidente —siglo V— hasta e] deseubrimienta de América, 1492},
Dentro de este vasto periodo hay que distinguir entre la alts
Edad Media (siglo V a XII) y la baja Edad Media (siglo XI a
fines del XV).
A su vez en la alta Edad Media conviene diferenciar el pe-
riodo de la Espafia visigoda (hasta el siglo VIL) y el de los pri-
Meroa siglos de la Reconquista,
Como caracteristicas histérico-juridicas del periodo visigo-
do cabe sefialar las siguientes: coexistencia de dos Estados —el
visigodo y el hispana-romano— dentro de un mismo territorio,
—4ue es territorio nacional hispano-romano— hasta que Eurico
rompe el pacto con Roma y proclama la soberanfa visigoda sobre
el territorio nacional ocupado; aceptacién en un primer momen-
to del sistema de derechos peraonales —un derecho para los wi-
sigodos (Cédigo de Eurico) y otro para los hispano-romanos (Lex
romana visigothorum o Cédigo de Alarico [L)— que fue luégo
sustituido —en tiempos de Leovigildo— por el sistema del de-
recho territorial (un solo derecho para todos los stibditos, visi-
godos o hispano-romanos: este derecho territorial se recoze en
el Liber iudiciorum, cuya primers redaceién es de tiempos de
Receavinto) ; divoreio entre el derecho escrito —de formacién
erudita, profundamente romanizado, elaborado por los Prelados
que asistieron a los Concilios de Toledo— y el derecho vivido o “COPYZOR"
4
rT JOSE MARIA OTS CAPNRQUE ESPARA EN AMERICA ; La
También en este periodo tuvo lugar la recepcién del nuevey
derecho canénico, elaborado sobre Ia base del Decreto de Gracia.—
" no y de las Decretales de Gregorio 1X,
4 Fligesunito: periods: dels ale edad Moles © sea el de. los Otvas notas caracteristicas de este mismo perfodo puedex
primeros siglos de la Reconquista, se caracteriza por al predo- ser sefaladas: la aparicién de wn ideal de unidad nacional y so-
3 minio grande del derecho germénteo que se acusa abiertamen- bre todo de una solidaridad espiritual hispano-cristiana frente
Bs te en las fuentes juridicas de la época; por el pretominio de la a lo hispano-musulman, considerado como enemigo comin; pre-
costumbre Cusus terrae), sobre la ley y el derecho local (cartas dominio de la ley sobre la costumbre y del derecho territorial —
pueblas y Zueros mnnieipales) aibre ol detest’ territorial; por i sobre el derecho local; divorcio entre el derecho erudite (las Par
Ja inexistencia de un ideal de unidad nacional; por el predomi- 1 tidas y 1 Derecho popular).
nio del régimen sefiorial con influencias de tipo feudal. c) Edad Moderna (siglo: XVI-KVILI), Este periodo puedes
popular —mantenedor de las tradiciones juridicas germAnicas;
inexistencia de diplomas o documentos de aplicacién del derecho,
a El periodo de la baja Edad Media, se caracteriza, fundamen- ser considerado como el periodo de formacién de un derecho
g talmente, por la recepeién del derecha romano justinianeo y post. propiamente nacional.
A justinieneo, que poco a poco fue cambiando la faz juridica de Dentro de él, el reinado de los Reyes Catdlicos, significa @1
todos los paises de ts Europa central y occidental. momento de transicién de Ia Edad Media a la Edad Moderna, —
Diversos factores sociales, econémices y politicos explican A lo largo de este periodo se produce Ja unidad dinfstica,
una transformacién tan honda en la vida juridiea de Europa. primero, y la unidad nacional de Espafia, después. El viejo tipo
La formacién y desarrollo de grandes niicleos de poblacién —ciu- de Estado-ciudad, ea sustituida por ¢l nuevo sistema politico que
dades— implicé, en el orden econémico, la sustitucién del viejo encarna el Estado-nacién. Espatia pasa a ocupar un primer plano
sistema de economia agraria, natural y cerrada de la alta Edad entre los paises rectores de Europa. —
Media, por un nuevo sistema en el que predominaba una econo- Se produce una tendencia a Ja unificacién juridica penin-
mia urbana o industrial, monetaria y abierta o comercial; en el sular, més que por Ja creacién de un derecho nuevo de caracte-
orden social, el lento proceso de liberacién de las clases rurales risticas nacionales, por la expansién imperialista del derecho”
inferiores que se habia venido acusando a !o large de los ultimos castellano.
tiempos de la alte Edad Media, se intensifies ahora con el nue- Gon Ia aparicién de ia imprenta, se consigue un gran pro-
vo ambiente econémico y con el desarrollo del régimen munici- greso en la fijacién de los textos legales.
pal, uniéndose a esto la incorporacién a la vida publica de los
Estados europens de nuevos sectores sociales integrados por los
burgueses —artesanos y menestrales— de las ciudades; en el
orden politica, un nuevo tipo de Estado-ciudad, desplaza al viejo.
tipo de Estado-fendal o sefiorial, los recintos amurallados de las
muevas ciudades sustituyen a log viejos castillos sefioriales,
_Lo més interesante de este periodo, en el orden juridico, es
Ja proyeccién sobre las Indias Occidentales del derecho castella-
uo y la aparicién en estos territories colomiales del derecho pro-
piamente indiano.
d) Edad Contemporanea. Se inicia en los primeros afios del
siglo XIX, con el régimen conatitucional y las codificaciones, y_
Los monarcas alentaren las nuevas ideas remanistas sus- coincide con las luchas por la independencia de los pueblos ame-
tentadas. por los burgueses-letrados, —elevados ahora a los Con- ricanos.
Sejos de la Corona— porque fortalecian el Poder Real, La Escue- En la historia del Derecho indiano, no se presenta una dife-
Ja de glosadores de Bolonia, jugé papel fundamental en este re- renciacién tan precisa de los periodos histéricos en que ae puede
nacimiento del derecho romano. dividir la exposicién de su contenido.
Todo este complejo de circunstancias, explica que, al cabo, Puede hablarse de una etapa insular —periodo de las grandes
este derecho romano defendido por las gentes cultaa de la época, experiencias iniciales, muchas veeee de cardcter contradictorio
Drevaleciese sobre ¢] viejo derecho germinico tenazmente gos. frente a una realidad geogréfica y social deseonocida— y de una
tenido por las clases populares. etapa continental. A su vez, cuando la colonizacién eapafiola entra 4 08% MARIA OTS CAPDEQUL
en su fasa continental, cabe diferenciar el Periodo heroico de los
Srandes descubrimientos y eonquistas —tuando la accién privg-
da individual predomina todavia sobre Ja accién oficial de] Es-
tado— del periodo. subsiguiente, Wamado de la Colonia, a lo largo
del cual, en un tono de menor aliento, se van precisando Jos per
i nstituciones jurfdieas, al acusarse, de una
aner A presencia del Estado espafol en estos te-
Tritorios, por medio de una nutrida putoorsetit
Dentro de este periodo histérico de la Colonia,
diferenciarse, desde el punto de viata '
representado por la segunda mitad del g:
eatructuraciones en el orden politica
: todavia podria
institucional, el momento
‘iglo XVI, con sus ampliaa
¥ administrativo, el largo
A LA A
5
=
g
S
S
=
=
z
8
=
s
‘
2
a
=
g
2
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Ee
s
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&
v4
3
3
&
3
=
5
&
&
a
=
th
LOS ELEMENTOS FORMATIVOS DEL DERECHO
ESPAROL
A) El elemento primitive
__De todos los pueblos que habitaron la Po
Ja época de lp Espaiia primitiva o Pre-romana
que fueron los iheros las que al cabo
primiendo cardcter a las institueione:
Juridicas de la época,
No ee mucha lo que se gal
tativos de las instituciones de
ninsula Tbérica en
» ya hemos dicho
lograron predominar, im-
8 aocialea, econdmicas y
te sobre los rasgog mds represen.
bueblo fbero. Las inscripciones
due se han conseryado redactadas en este idioma primitivo no
han podido ser descifradas todavia por los ernditos. Como dni-
cas fuentes aprovechables es forzogo acudir a las inscripciones
= Livio, Dicdoro Siculo,
m todas éstas, fuentes de un periodo histéri is
‘ : ico poate:
por consiguiente, de un valor historiograéfica diateesth: Med
———
“COPYZOR”
RSFARA EN AMERICA ub
El cuadro de Jas instituciones de eatos pueblos primitiwos
que sobre la base de las fuentes indicadas ha podido recoms-
truirse, puede conaultarse en la Historia del Derecho Espamiol
(tomo I, tinico publicado) del maestro Eduardo de Hinojosa.
Los datos a este respecto recogidos, entran més bien en el
campo de lo que pudigramos lamar arqueologia juridica y no
tienen importancia mayor para la interpretacién hiatérica de
jas instituciones juridieas eapafiolas de tiempos posteriores,
Sabemos, no obstante, que algunas de las practicas juridicas
del pueblo tbérico lograron arraigar en determinadas comarcas
—singularmente del Alto Aragén y de Castilla la VieJa— y ge
trasmitieron de generacién en generacién por via consuetudina-
ria hasta los diltimos tiempos de la Edad Media, influenciando al-
gunas instituciones y sorteando los perfodea de dominacién wo-
mana, visigoda y Arabe,
B) El elemento germanico
La recepcién del derecho germénico en Espajia se produce en
el ipa aa ate ae eae ae Ondaits y Las
grandes inmigraciones germénicas en el territorio peningular. —
Ya se ha dicho que de todos los pueblos germanicos que Ie-
garon a Espaiia —vandalos, alanos, auevos y godos— sdlo los
suevos y los godos lograron arraigar, organizandose politica-
mente con earacteres de permanencia. Los suevos, que ocuparon
el noroeste de la Peninsula, fueron al cabo sojuzgados por los
visigodos en tiempos de Leovigildo.
El derecho germénico vigente en Espafia durante el periodo
de la dominacién visigoda, estuvo profundamente influenciado por _
el derecho romano, Lag leyes visigodas, elaboradas en su mayor
parte en los Concilios Nacionales de Toledo, e inspiradas por el —
alto clero hispano-romano que predomtné, por su cultura, en eg.
tos Concilios, reflejan un derecho de tipo erudito, extraordina-
-rlamente romanizado, que estuvo en divorcio evidente con el de-
~-recho de las clases populares, tipicamente germanica
Se ha de llegar al periodo histérico subsiguiente a In caida
de la Monargutfa visigoda con Ja invasiéu de los drabes, para que
este derecho popular de fuerte raigambre germanica logre ple-
namente prevalecer, acusando su predominio en las fuentes ju-
ridicas de la época —gingularmente en las Cartas de poblacién
yen los Fueros Municipales— y condicionando el cuadro com-
pleto de laa instituciones de los nuevos Estados hispano-cris- in JOSE MARIA OTS cArDEQUi
os de le Reconquista, Este predernio del elemento Berma-
ico en Ja wide juridiea de Espaiia, boeetialmente en los Reinas
de Asturias, Leon y Castilla, persiste ¥eta le recepeién del dere-
cho romano justinianeo ¥ post-justinienes, que se inicia en la
segunda mitad del siglo XIL.
Veamos cudles son los rasgos "o> Tepresentativos de este
elemento germénice asi incorporads atvida Juridica de ta Es-
mafia de la Edad Media, 4,
En Ia esfera del derecho bdblico del derecho penal ¥ del de-
recho procesal, se advierte en la meptalidad juridiea del mun-
do germénica de ly Alta Edad Media 1a actitud especial de in-
hibicién poy de los poderas dol Es do, frente a los actos
i particulares,
En términos renerales, el quebcantamienta del orden ju.
ridico se considera como Un negocio Pxivada que sdlo afecta al
particular o particulares berjudicate. De aqui que no existe
un verdadero sistema penal de caricket piblicn, La comision de
un delito, salvo en casos particularmenhy especificacos, motiva
un estado de inimicitia (enemistad @ el autor del delita
—Y aus familiares— v la vietima dle £0 delietivo y con él los
miembros pertenecientes » sy comurideat fam ar (sippe),
Podian éstos, contra aquéllos, eyeccitar la venganza de la
Sangre, sin otra intervencién por Parte dedas autoridades que la
necesari para reglamentar el ejerciita 1@ vste derecho de ven.
Senza. Por la reconefliacién de los | grupos familiares me-
diante el dsculo de la paz y la presta: ten de fa fianza de estar a
salvo, restablecia la normalidad justdiga perturbada, De or-
dinario la venganza se evitaba medi: I Pago por e! ofensor
de una cantidad (composicién).
Pera para garantizar el normal Sevenvolvimiento de ciertaa
instituciones de importancia excepcionsl = la Corte dal Rey y
su séquito, el libre transite Por los car inos, la celebracién del
mereada, etc.—, se intradujo Ia costugbie de que el Monarca
cubriera con su paz estas instituetones en talos casos, los de-
Jitos que contra ellas o dentro de ells s@cometian, se conside-
raban como actos realizados contra |. @(opia persona del Sobe-
rano, acarreaban su ira (ira regia)y tr vaban una sancién gra-
ve dle cardcter pablico, designada con el nombre de privacién de
la paz, Los incursos en esta sancién quedeban al margen de toda
Proteccién juridica ¥ toda violencia oan ellos o sus bienes
era no sélo licita, sino obligada, Cuanas coh desarrollo de las
ciudades adquirieron destacado vigor log inatituciones municipa-
.
“COPYZOR"
PAPARA EM AMERICA iv
les, ademés de la paz del Rey y de la privacién de la paz del Reey
que afectaba a todo el territorio del Estado, existié la paz de la
ciudad y Ja privacién de la paz de la ciudad, con consecuened ag
puramente locales,
En la esfera del derecho procesal, importa destacar que den-
tro del sistema juridico germanico, se desenvuelve el juicio iota
uma lucha entre las partes litigantes presidida por el juez. re
minima la intervencién de la eutoridad judicial en el deaarro lo
del litigio. La actuacién de oficio, presenta caracteres verdadema-
mente excepcionales. Una institucién tipieamente germdénica
dentro.del_d. rocesal castellano de la alta Edad Ge ¥
es la llamada/prenda) privada o prenda extrajudicial, por vir' = ¥
de la cual el demandante podia tomar en prenda algan objeto :
de la propiedad del demandado para obligarle asi 2 comparecer
en juicio y contestar la demanda.
Dentro del sistema seneral de pruebas, hay que situar coro
una gran caracterizadamente germaniea, Ia Hamada de feo ju
radores. Eran éstos, familiares de los litigantes, que intervent ait
en el juicio para abonar, bajo juramento, la buena fe de su par-
te. Las ordalias o juicios de Dios —prueba del hierro canderate
y del agua hirviendo— tuvieron extraordinario desarrollo dentro
del mundo procesal germanico. :
También en el orden familiar se acusa fuertemente la in-
fluencia germanica en la vida juridica castellana de este periodo
anterior a la recepcién del derecho romano justinianes. Se con.
cibe el vinculo del parentesco eon gran amplitud y estableciendo
fuerte ligazén juridica entre los miembros pertenecientes a la
misma comunidad familiar (sippe). Sobre todos ellos pesa, re-
ciprocamente, la obligacién de participar en los casos de vengan-
za de sangre y prueba de cojuradores. ; 5
tia potestad se regula como un poder conjunto de
waka ae Tae: Se acepta Ia llamada dote germAnica (arras),
o sea la donacién que el marido hace a la mujer, oa sus familia- :
res ms proximos, con motivo del matrimonio, asi como la a
mada morgengabe, donacién de la mafiana, que igualmente hac!
el marido a la mujer al dia siguiente de la noche nupeial ¥ que
no tenfa lugar en los casog de segundas nupeias.
En el derecho gucesorio, predomina de manera absorbente
la sucesién legitima —intestada— sobre la testamentaria. La
frase nulla testamenta de la Germania de Técito, cobra nueva
realidad en la Castilla de la Alta Edad Media. ie tacoma
18 405) ARIA OTS CAPDRQUL
Instituciones tan tipieamente germénic como Ja frater-
nidad artificial o hermandad de la sangre, pi» virtud de la cual
se crean vinculoa juridicos de parenteseo ent. dos personas no
pertenecientes a una misma comunidad fan iar —eon efeetos
en el orden sucesorlo y en la esfera contract l—, se regiatran
en fuentes castellanas de este periodo.
También se acusa la filiaci6n rermanic.. n ja doetrina ju-
ridica que establecia la inexistencia de los c:
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