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04 Entendendo a tese
08 Como recuperar?
09 Momento de ouro!
12 Referências
13 O Ibijus
Autores
Esse material foi produzido pelo Instituto Brasileiro de Direito com a colaboração de:
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Entendendo a tese
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saindo vencedora por sete votos a dois. Marco Aurélio
(relator), Cármen, Ricardo Lewandowski, Ayres Britto,
Cezar Peluso, Celso de Mello e Sepúlveda Pertence ficaram
do lado do contribuinte, e Gilmar Mendes e Eros Grau
foram pró governo.
O Supremo Tribunal Federal declarou, em 15/03/2017
(RE 574706), que o ICMS não compõe da base de cálculo
do PIS e da COFINS, trazendo a vitória para os contribu-
intes, tal decisão tem repercussão geral, ou seja, deverá ser
aplicado em todas as instâncias.
O STF classificou o ICMS como um “valor estranho ao
conceito de faturamento ou Receita”. A Ministra Carmen
Lucia destacou em seu voto que o ICMS é repassado ao
Estado ou ao Distrito Federal não aderindo ao patrimônio
do contribuinte. Nessa mesma linha, o Ministro Marco
Aurélio, em seu voto destaca que “as empresas não
faturam o ICMS, pelo contrário revela, isto sim, um
desembolso a beneficiar a entidade de direito público que
tem a competência para cobrá-lo da empresa”.
Assim, a definição do quantum de ICMS a ser deduzido
do faturamento, não decorre da somatória do valor
destacado nos documentos nas vendas e prestação de
serviços tributadas pelo PIS e a COFINS, mas sim, decorre
dos documentos fiscais que acobertam as vendas.
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Quem pode recuperar?
Em tese, todos os contribuintes de PIS e COFINS, a créditos, calculando-se, regra geral, o valor das contribu-
saber: ições devidas diretamente sobre a base de cálculo.
São contribuintes da COFINS as pessoas jurídicas de 2) REGIME NÃO CUMULATIVO - COFINS - regido
direito privado em geral, inclusive as pessoas a elas pela Lei 10.833/2003 e PIS - regido pela Lei 10.637/2002,
equiparadas pela legislação do Imposto de Renda, exceto com alterações subsequentes.
as microempresas e as empresas de pequeno porte 3) PIS e COFINS IMPORTAÇÕES - Lei 10.865/2004.
submetidas ao Simples Nacional.
As duas contribuições, apesar de originarem-se de
São contribuintes do PIS as pessoas jurídicas de direito diferentes legislações, têm uma relativa semelhança na
privado e as que lhe são equiparadas pela legislação do base de cálculo, pois em sua formação devem ser somadas
Imposto de Renda, inclusive empresas prestadoras de todas as receitas auferidas, com as exceções e exclusões
serviços, empresas públicas e sociedades de economia previstas em lei.
mista e suas subsidiárias, excluídas as microempresas e as
Existem ainda normas específicas de tributação pelo
empresas de pequeno porte submetidas ao Simples
PIS e COFINS - como PIS e COFINS devidos por
Nacional.).
Substituição Tributária, PIS e COFINS com alíquotas
O PIS e a COFINS vigoram, atualmente, em 2 regimes diferenciadas (combustíveis, bebidas e outros produtos) e
distintos: PIS e COFINS - Regimes Monofásicos (como produtos
1) REGIME CUMULATIVO - regido pela Lei 9.718/1998 Farmacêuticos, de Higiene e correlatos).
e alterações posteriores. Neste regime não há desconto de
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Antes do julgamento Depois do julgamento
Quanto é do RE 574.706 do RE 574.706
possível PIS/COFINS
ICMS 18% ICMS 18%
recuperar? $180.000
3,65%
$36.500 $180.000
PIS/COFINS
3,65%
$29.930
O Pis e a Cofins são tributos calculados hoje
sobre a Receita Bruta e o percentual é muito
significativo (9,25% no sistema não cumulativo e
3,65% no sistema cumulativo).
FATURAMENTO 1mi
FATURAMENTO 1mi
O ICMS em todos os Estados da federação
pode chegar a até 25% conforme os tipos de
Base de cálculo
produtos, mas vamos utilizar a título de exemplo
Base de cálculo
18%. Para ilustrar, usaremos o Pis e Cofins no
sistema cumulativo, ou seja, 3,65%.
A conta estimada sobre a economia que pode
advir ao contribuinte é simples, como ilustram os
gráficos ao lado. Considerando uma empresa com
faturamento de R$1.000.000,00, temos um valor
a ressarcir por mês igual à R$6.570,00.
E agora verifique o valor a ser recuperado nos
últimos 5 anos que é a multiplicação desse valor
mensal por 60. Ou seja, nesse nosso exemplo
Base de cálculo R$ 1.000.000,00 Base de cálculo (RE 574.706) R$ 820.000,00
chegaríamos a valor hipotético, sem correção Pis/Cofins R$ 36.500,00 Pis/Cofins R$ 29.930,00
monetária de cerca R$ 394.200,00 . Valor Valor pago últimos 60 meses R$ 2.190.000,00 Valor correto últimos 60 meses R$ 1.795.800,00
suficiente para zerar o pagamento de Pis e Cofins
por mais de 1 ano.
Diferença mensal R$ 6.570,00
Valor a recuperar dos últimos 60 meses R$ 394.200,00
Como recuperar?
¹DECLARAÇÃO DE COMPENSAÇÃO - PER/DCOMP Não poderão ser objeto de restituição, de ressarcimento e de compensação os créditos relativos
A restituição e a compensação de quantias recolhidas a título de tributo ou contribuição a títulos judiciais já executados perante o Poder Judiciário, com ou sem emissão de precatório.
administrados pela Receita Federal do Brasil será requerida pelo contribuinte mediante Na hipótese de crédito reconhecido por decisão judicial transitada em julgado, a Declaração de
utilização do Programa Pedido Eletrônico de Ressarcimento ou Restituição e Declaração de Compensação, o Pedido Eletrônico de Restituição e o Pedido Eletrônico de Ressarcimento,
Compensação (PER/DCOMP). gerados a partir do Programa PER/DCOMP, somente serão recepcionados pela RFB após
O prazo para homologação da compensação declarada pelo sujeito passivo será de cinco anos, prévia habilitação do crédito pela Delegacia da Receita Federal (DRF), Delegacia da Receita
contados da data da entrega da Declaração de Compensação. Federal de Administração Tributária (Derat) ou Delegacia Especial de Instituições Financeiras
(Deinf) com jurisdição sobre o domicílio tributário do sujeito passivo.
São vedados o ressarcimento, a restituição, o reembolso e a compensação do crédito do sujeito
passivo para com a Fazenda Nacional, objeto de discussão judicial, antes do trânsito em julgado
da decisão que reconhecer o direito creditório.
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Momento de ouro!
09
Prevaleceu o voto da relatora, ministra Cármen Lúcia, no
sentido de que a arrecadação do ICMS não se enquadra
entre as fontes de financiamento da seguridade social
previstas nas Constituição, pois não representa fatura-
mento ou receita, representando apenas ingresso de caixa
ou trânsito contábil a ser totalmente repassado ao fisco
estadual.
A tese de repercussão geral fixada foi a de que “O ICMS não
compõe a base de cálculo para fins de incidência do PIS e
da Cofins”. O posicionamento do STF deverá ser seguido
em mais de 10 mil processos sobrestados em outras
instâncias.
Além da presidente do STF, votaram pelo provimento do
recurso a ministra Rosa Weber e os ministros Luiz Fux,
Ricardo Lewandowski, Marco Aurélio e Celso de Mello.
Ficaram vencidos os ministros Edson Fachin, que
inaugurou a divergência, Luís Roberto Barroso, Dias
Toffoli e Gilmar Mendes.
O recurso analisado pelo STF foi impetrado pela empresa
Imcopa Importação, Exportação e Indústria de Óleos
Ltda. com o objetivo de reformar acórdão do Tribunal
Regional Federal da 4ª Região (TRF-4) que julgou válida a
inclusão do ICMS na base de cálculo das contribuições.
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Essa é a oportunidade de ouro
para a recuperação do PIS e da COFINS sobre o ICMS, pois o
recurso não foi julgado com modulação. A ministra Cármen
Lúcia disse que a discussão da modulação dependeria do pedido
das partes, que deverá ser solicitada em sede de embargos de
declaração pela procuradoria.
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Referências
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