INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO.-.
Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacién:
Jaime L. Kleidermacher T°35 F°520 C.P.A.C.F., en
mi cardcter de letrado apoderado de la concursada,
manteniendo el domicilio legal constituido en la calle
Viamonte 1345 2° "D" de esta ciudad, en los autos
caratulados:"CORREO ARGENTINO S.A. S/ Concurso
Preventivo s/ Incidente Transitorio", (Expte. N°
94360/2001), a V.S. digo:
I.- OBJETO.-
Que en legal tiempo y forma, vengo de conformidad
con las previsiones del art. 257 del C.P.C.C.N., a interponer
el recurso extraordinario al que me autoriza el art. 14 de la
Ley 48, el que remite el art. 6 de la Ley 4055, contra la
resolucién dictada en los autos con fecha 11/05/2011, por
medio de la cual se dispuso confirmar la resolucién en crisis.
En orden a las razones que seguidamente se expondran
solicito en primer lugar a V.E. que, sustanciado el presente
recurso, lo conceda y remita las actuaciones a la Corte
Suprema de Justicia de la Nacién.
Sin perjuicio de ello, y sobre la sola base de su
interpretacién, se le otorgue al presente recurso
extraordinario el inmediato efecto suspensivo que reconoce
la actual jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacién.Asimismo, por las consideraciones de hecho y de
derecho que expondré en este escrito, solicito a la Excma
Corte revoque la sentencia dictada en lo que fuera materia
de recurso.
II.- SINTESIS DEL RECURSO.-
A lo largo de este escrito, mi parte fundamentard su
derecho a que se revoque la decisién apelada, sobre la base
de los siguientes argumento:
a.- La decision impugnada resulta arbitraria, por
interpretar en forma incorrecta la normativa atinente a
legitimacién asumida por la Fiscal General de Camara
b.- La sentencia dictada es contraria a la Constitucin
Nacional, toda vez que la misma implica conculcar principios
fundamentales como el debido proceso y Ia certeza juridica
al alterar la normativa concursal (art. 18 C.N.).
c.- Asimismo, la sentencia recurrida resulta contraria al
art. 116 C.N. al reconocerle al Ministerio Fiscal facultades
para actuar de oficio, siendo que la justicia nacional no
procede de oficio y sdlo ejerce jurisdiccién en los casos
contenciosos en que es requerida a instancia de parte.
d.- Mi parte se encuentra legitimado para interponer
este recurso, por cuanto la resolucién impugnada le causa
gravdmen irreparable tal como lo ha decidido la Excma.
Corte en causas que ya han sido sometidas a su jurisdiccién.
e.- Por todo lo antes mencionado, la decisin apelada
causa un perjuicio irreparable a mi partef.- Las costas del presente juicio deben ser impuestas al
Ministerio Fiscal.
III.- HECHOS.-
Con fecha 07.08.2017 la Fiscal General de la Camara
Comercial, en forma intempestiva y sin que nadie se lo
solicite, presenta un escrito solicitando /a produccién de una
prueba pericial contable.
De dicha presentacién no se nos ha corrido traslado, y
no obstante ello, con fecha 10.08.2017, la Camara
Comercial ordena remitir las actuaciones a Primera
Instancia, a los fines de poner en consideracién de la Sra.
Magistrada a quo las medidas solicitadas en el dictamen de
la Fiscal.
Con fecha 23.08.2017 esta parte interpone un recurso
de reconsideracién del auto de fecha 10.08.2017, solicitando
el inmediato desglose del escrito presentado por la Fiscal, en
primer lugar porque nadie le solicité su intervencién,
habiendose ella sola presentado; en segundo lugar carece
de raz6n de ser tal dictamen, ya que esta parte ha desistido
del Recurso de Apelacién oportunamente planteado y que
daria lugar - de persistir - a la intervencién de la Fiscal, pero
al quedar debidamente notificada la Fiscal de tal
desistimiento, y no habiendose manifestado al respecto
dentro del plazo legal para hacerlo, el escrito resulta
absolutamente extemporaneo e inoportuno.
El mismo dia que esta parte interpone el Recurso deReconsideracién, - 23.08.2017 -, la jueza de Primera
Instancia, la Dra. Cirulli, dicta una resolucién en la que se le
reconoce legitimacién activa a la Fiscalia General de la
Camara Comercial.
Contra dicho pronunciamiento, con fecha 29.08.2017
mi parte interpone recurso de apelacién, el cual fue
concedido en la misma fecha.
Con fecha 08.09.2017 mi parte, dentro del debido plazo
procesal, funda el mencionado recurso.
Con fecha 12.09.2017, se ordena el traslado de los
fundamentos expuestos por esta parte a las sindicaturas
verificante, general y controlante y a la Sra. Fiscal ante la
Camara Nacional de Apelaciones en /o Comercial.
La Sindicatura General contesta el traslado conferido
manifestando "a razén de su funcién de auxiliar de la
justicia, responde a la direccién que lleva el juez del
proceso concursal, consideramos que no corresponde que
esta sindicatura se expida sobre el criterio adoptado por
V.S. en la resolucién cuestionada por la concursada,
estimando que corresponde sea la Excelentisima Cémara
del Fuero quien se expida sobre el tema en cuestié
La Sindicatura Controlante a su turno manifiesta:
"claramente la normativa legal vigente no le otorga
a la Fiscal de Cémara las atribuciones que la misma
se estd arrogando, con lo cual entendemos que asiste razén
a la concursada en su planteo. Asimismo, que el presenteprocedimiento haya tomado caracteristicas atipicas no
implica el _palmario apartamiento de la ley bajo el
paraguas de una supuesta solucién justa".
Finalmente la Sindicatura Verificante comparti los
argumentos vertidos por esta parte, manifestando que la
auditoria pedida por la Sra. Fiscal en el actual estado del
proceso, importarfa alterar su curso normal y regular, al
volver sobre etapas alcanzadas por la preclusion.
Con fecha 11.10.2017 la Fiscal General de la Camara
Comercial contesto el traslado conferido, rechazando
nuestra apelacién en base a argumentos carentes de todo
asidero factico y juridico, ello ademas de plantear también
Recurso de Apelacién por la misma resolucién. Sostuvo que
en virtud del art. 273 inc 3° LC y el art. 379 del CPC, la
resolucién en cuestién resulta inapelable. Ademds alegd
extemporaneidad de nuestra presentacién, lo cual nada de
eso era cierto.
Con fecha 06.12.2017, el a-quo dicta resolucién
estableciendo que “la Sra. Fiscal posee legitimacién para
requerir las medidas que considere necesarias a
efectos de obtener los antecedentes necesarios que
permitan decidir las cuestiones pendientes en el principal
de este concurso".
Por todo lo precedentemente expuesto, solicito se
conceda el presente recurso extraordinario a los fines de
hacer lugar a la nulidad del auto de fs. 480, con expresaimposicién de costas al Ministerio Fiscal.
IVv.- PROCEDENCIA DEL RECURSO
EXTRAORDINARIO.-
El presente recurso se interpone contra la resolucién de
la Excma. Camara de Apelaciones en lo Comercial de fecha
06.12.2017.
Dicha resolucién recayé en un juicio en el cual se
decidié una "colisién efectiva de derechos" en el marco de
una situacién de hecho real y conereta.
Ademds, ocasiona a mi parte un severo perjuicio
patrimonial irreparable, desconociéndose asi los derechos
derivados de las propias garantias constitucionales.
1.- Cuesti6n federal.-
De acuerdo con lo establecido por la Ley 48, la
admisibilidad del recurso extraordinario requiere el andlisis
relativo a la existencia de una cuestién federal. Revisten
cardcter "federal", aquellas cuestiones que versen sobre
interpretacién de normas federales o de actos federales de
autoridades de la Nacién o conflictos entre las disposiciones
de la Constitucién Nacional y otras normas o actos de
autoridades nacionales o locales.
En nuestro caso, la decisién recurrida es contraria a la
validez de la Constitucién Nacional, ya que se encuentra
conculcado el derecho de debido proceso legal, de tal
manera que el recurso extraordinario resulta evidentementeadmisible en el caso que nos ocupa, debido a que la decisién
recurrida ha puesto en cuestién la validez y la
compatibilidad de normas federales y la decisién ha sido
adversa al derecho que mi parte ha fundado en normas de
derecho constitucional, como lo prevé el art. 14, inc. 3° de
la ley 48.
Al respecto, cabe también agregar que la Excma. Corte
ha reconocido reiteradamente cardcter federal a la violacién
al principio del debido proceso legal.
Por otra parte, no es posible sosiayar, que mediante el
dictado de la decisién recurrida, se han vulnerado
abiertamente las garantias constituciones: derecho de
igualdad, de propiedad, de debido proceso y certeza
juridica.
2.- Resoluci6n contraria.-
La cuestién federal definida en el apartado anterior fue
resuelta en la resolucién impugnada en forma contraria a la
Constitucion Nacional.
En consecuencia se encuentra cumplida la exigencia
contenida en el art. 14 de la Ley 48.
3.- Tribunal Superior.-
La resolucién impugnada fue dictada por la Camara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial Sala B que es el
érgano judicial cuya resolucién, en lo que atafie a la
cuestién federal debatida en autos, no susceptible de
revisién por otro érgano judicial. En otras palabras, dichotribunal es quien debe decidir en Ultima instancia sin que
exista recurso alguno contra tal decisidn frente a otro
tribunal (excepto a la propia Corte), y por lo tanto, es el
superior tribunal de la causa.
det
4.- Senteni itiva.-
El pronunciamiento recurrido tiene cardcter definitive a
los fines del recurso extraordinario pues resuelve el fondo
de la controversia planteada y pone fin a la cuestion
debatida en forma tal que ésta no puede renovarse.
Ademis, la sentencia que se impugna causa un agravio
imposible 0 insuficiente reparacién ulterior (gravamen
irreparable), en los términos que tiene acufiados la Corte.
Como consecuencia de lo expuesto, estimamos que se
encuentra acabadamente cumplido el requisito de sentencia
definitiva exigido por el art. 14 de la ley 48.
5.- Arl
rariedad de la decision impugnada.-
La sentencia recurrida implica una abierta violacién a
las normas —concursales, —afectando _principios
constitucionales como el debido proceso legal, ocasionando
mayor complejidad al procedimiento, sin justificacién
alguna.
La Fiscal de Camara, no es parte de este proceso,
por lo tanto no tiene derecho a ofrecer prueba, ni a solicitar
informes, que nada tienen que ver con este proceso.En efecto, la Fiscalia de Cémara ha adquirido un
protagonismo tal, que excede a todas luces sus facultades,
entorpeciendo el procedimiento, con peticiones carentes de
todo asidero factico y juridico.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 116
de la Constitucién Nacional resulta una atribucién del
Poder Judicial “....e/ conocimiento y decisién de todas las
causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucién,
y por Leyes de la Naci6n ...y por los tratados con naciones
extranjeras...”.
La justicia nacional no procede de oficio y sélo ejerce
jurisdiccién en los casos contenciosos en que es requerida a
instancia de parte (art. 2° de la Ley 27).
Tales “causas" han sido definidas como aquellos
“asuntos” en que se pretende de modo efectivo la
determinacién del_—-derecho debatido entre partes
adversas (Fallos 156:318, cons. 5°), que debe estar
fundado en un interés especifico,_ concreto-y
atribuible en forma determinada al_litigante _(Fallos
322:528, 324:2381 y 2408 y 326:3007, entre otros).
Sobre la base de tales disposiciones, una
constante jurisprudencia del Alto Tribunal expresé que
dichos casos “son aquéllos en los que se persigue en
concreto la determinacién del derecho debatido entre
partes adversas", motivo por el cual no hay causa“cuando se procura la declaracién general y
directa de inconstitucionalidad de las normas o actos
de otros poderes”, ni, por ende, existe facultad alguna en
cabeza del Poder Judicial, a —formular —_ dichas
declaraciones (Fallos 307:2384, cons. 2°, sus citas,
3.G.405.XXXIII_ “Gémez Diez, Ricardo y otros c/PEN-
Congreso de la Nacién s/proceso de conocimiento”
del 31/03/1999, cons. 6°). Ello, a los fines de
salvaguardar el principio constitucional de divisi6n de
Poderes.
En tal contexto, quien acciona debe demostrar la
existencia de un interés juridico suficiente 0 que los agravios
expresados lo afecten de manera directa o sustancial,
concreta e inmediata 0, en su caso, que se encuentra
habilitado por el ordenamiento juridico para ejercer la accion
en nombre propio, con el objeto de tutelar derechos de
otros.
Asi, la legitimacion activa constituye un
presupuesto necesario para que exista un caso o
controversia que deba ser resuelto por un tribunal
de justicia ~y, su. ausencia._-— determina la
improcedencia de la accién que se persigue.
A ello se agrega, que el reconocimiento de la
“legitimacién extraordinaria” que el Constituyente del afio
1994 incorporé en el segundo parrafo del art. 43 de
la C.N., para ciertos y determinados casos (laproteccién del ambiente, la relacién de consumo y la
discriminaci6n, los derechos de incidencia colectiva en
general), no autoriza a fundar Ia legitimacién para
accionar en el interés general en que se cumpla
la Constitucién y las leyes (arg. Fallos 321:1352).
En este sentido, el Alto Tribunal ha aclarado que de la
ampliacién de sujetos legitimados por la reforma
constitucional, no se sigue su automatica aptitud para
demandar, sin un examen previo de la existencia de una
cuestién susceptible de instar el ejercicio de la jurisdiccién,
ya que no ha sido objeto de reforma la exigencia de que el
Poder Judicial intervenga en el conocimiento y decisién de
“causas” (art. 116 de la C.N.,Fallos 321: 1352).
Bajo tales premisas, es innegable que la Fiscalia
General ante la Camara Nacional de Apelaciones en
lo Comercial, carece de legitimacién procesal para
solicitar la prueba pericial contable que solicita.
El art. 120 de la Constitucién —_ Nacional
establece que resulta funcién del Ministerio Publico
“... promover la actuacién de fa justicia en defensa
de la legalidad, de los intereses generales de la
sociedad, en coordinacién de las demdés autoridades de la
Republica”.
Por su parte, las leyes 24.946 y 27.148
delinearon las funciones, bajo tales directrices.
"De conformidad con las pautas del legislador,acta para la defensa del interés ptiblico en todas las
causas y asuntos, en la medida en que la ley asi__lo
requiera. Y, si bien su funcidn no se agota en
la defensa de la legalidad en el marco del
proceso, sino que también le asiste _ legitimacién
para la defensa de los intereses generales de la
sociedad, pero ™...alli donde éstos se encuentren
comprendidos y la ley autorice dicha actuacién” (confr. op.
cit., arts. 25 y 37 de la ley 24.946 y 27.148). El subrayado
es nuestro.
Resulta a todas luces obvio que nuestra ley concursal
no otorga a la Fiscalia funcién ni atribucién alguna que la
habilite de la forma en que lo hace, sobredimensionando su
carécter y exorbitando los limites normativos que aluden
solamente a su deber de consulta no vinculante, cuando el
Tribunal de Alzada asi lo requiera. La ampliacion
desmesurada y escandalosa de atribuciones y facultadas
pretendida por la fiscalia, no encuentra apoyatura legal
alguna y su esfuerzo argumentativo para sostenerla, solo
termina exhibiendo la orfandad normativa que existe para
justificar tamajio cambio pretoriano en todo nuestro derecho
procesal.
Por su parte, se advierte que el invocado “principio de
unicidad” de la actuacién del Ministerio Publico
Fiscal, lo es sin perjuicio de la especificidad de las
funciones asignadas -segun el grado- a cada uno de losfuncionarios que lo integran. Por ello, con la actuacién
desplegada por la Fiscalia General de Camara, tal principio
no ha sido respetado (arts. 1° de la ley 24.946 y
9° de la ley 27.148).
EI art. 37 de la Ley de Ministerio Publico, establece
cudles son las funciones asignadas a la Fiscalia de Segunda
Instancia.
La misma establece solo 10 funciones, mayormente de
emitir dictamenes cuando le sean requeridos, generar
informes, ejercer funciones de superintendencia 0
sancionatorias respecto de sus subordinados. Las dos
funciones mas significativas, son aquellas vinculadas al
ejercicio de la accién publica, donde si tienen facultades de
peticionar, requerir pruebas, plantear recursos, etc. Ahora
bien, para nuestro derecho, la Accién Publica, segun la
enciclopedia juridica, tiene la siguiente definicién:
Accién Publica (Procedimiento Penal) Accién ejercida
ante una jurisdiccién represiva para la aplicacién de penas 0
medidas de seguridad al autor de un crimen, de un delito 0
de una contravencién. Aun cuando ella puede ser ejercida
por la parte civil, es siempre al ministerio pUblico 0 a los
6rganos autorizados (fiscales, por ejemplo) a los que
corresponde adelantar la accién plblica hasta su
terminacién.
Claramente, en estos actuados, la Fiscalia Comercial haconfundido su funcionalidad con la de los fiscales del
fuero Penal, pretendiendo ejercer_ una _potestad
incriminatoria e inquisitiva absolutamente extrafia a nuestro
marco procesal, y a la forma en que se concibe el
procedimiento civil y comercial, en nuestros tribunales,
confusién inadmisible que debe ser exteriorizada y
rechazada de plano.
Por Ultimo y teniendo en cuenta que la Fiscal
de Cdmara se ha convertido en defensora de los intereses
del Estado Nacional, reservandose el derecho a recurrir ante
la Corte Suprema si el juez falla en contra a su dictamen,
cabe recordar que tanto la ley 24.946 (esp. art.
27) como la posterior Nro. 27.148 (esp. art. 5°), han
excluido del dmbito de las funciones asignadas al Ministerio
Publico Fiscal, la representacion de los intereses del Estado.
La C.S. ha subrayado que el Poder Judicial °... debe ser
preservado de la subrejudicializacisn de los procesos
de gobierno" (conf, L.609.XLI Originario “La Rioja,
Provincia de c/Consejo de la magistraturay
otros/accién declarativa. de —certeza-ley 18.198
nacional electoral”, del14/06/2005).
“Pues bien, en el contexto descripto y en virtud de lo
apuntado, e! Poder Judicial se encuentra facultado
@ ejercer, de resolver colisiones efectivas de derechos, y
no emitir opinién en abstracto acerca de la validez -como encaso- de actos ievados a cabo por otros Poderes del
Estado, cualquiera fuese su jurisdiccién". (Autos: "Fiscalia
General ante la Camara Nacional Apelaciones en lo
Comercial cl GCBA s/ proceso de conocimiento" Expte. N°
31698/09).
La Fiscalia resulta ser un érgano de consulta, NO
VINCULANTE para los magistrados, por lo que no debe
arrogarse funciones que no le pertenecen.
En el caso de autos, la decision impugnada revela una
interpretacién que torna inoperante a las normas
constitucionales e incurre en afirmaciones netamente
dogmaticas. En consecuencia no constituye una derivacién
razonada del derecho vigente con arreglo a las
circunstancias del caso y debe calificarse como sentencia
arbitraria, conforme a la doctrina que V.E. tiene sentada al
respecto.
En tal sentido, ha indicado la doctrina que "...la nocién
de "sentencia arbitraria" 0, mejor dicho la procedencia del
recurso en los casos en que se trata de reveer
pronunciamientos susceptibles de ser asi rotulados, se funda
directamente en la Constitucién Nacional y, en especial en la
garantia de! debido proceso legal. Una sentencia arbitraria
No es una sentencia judicial a los fines de este precepto. El
cuarto inciso del art. 14, Ley 48, estd en cierto modo escrito
en la Constitucién" (CARRIO, Genaro R. - CARRIO Alejandro.
D. El recurso Extraordinario por Sentencia Arbitraria en laJurisprudencia de la Corte Suprema, pag. 40. Ed.
Abeledo Perrot, tercera edicién actualizada, Buenos Aires,
1987).
En el caso de autos, el tribunal le otorga legitimacion al
Ministerio Fiscal, conculcando de este modo el debido
proceso legal.
En suma, la sentencia dictada por el tribunal de alzada
fue dictada sin la prudencia que requiere la exégesis de la
ley, sin cuidar el debido proceso concursal.
Asi, el tribunal de alzada, resuelve el recurso
basdndose en fundamentos aparentes, rigurosos, y que no
brindan una adecuada respuesta a los argumentos que mi
parte hace valer en defensa de sus derechos, los cuales
resultan conducentes para la decisién del asunto bajo
examen.
Por ello solicito se descalifique como acto jurisdiccional
valido el pronunciamiento impugnado y en consecuencia se
lo deje sin efecto.
V.- LEGITIMACION.-
Mi parte se encuentra legitimada para interponer este
recurso dado que la decisién recurrida esta dirigida contra
ella, causdndole un gravamen de imposible reparacién
ulterior, tal cual analizaremos infra.
VI.- PLAZO.-El presente recurso se interpone en tiempo y forma,
dentro de los diez dias de haber sido notificada a mi parte la
resolucién cuestionada, hecho que tuvo lugar el dia
06.12.2017.
En vista de lo expresado ut supra, se encuentra en el
sub judice reunidos los requisitos comunes, propios y
formales para decidir la procedencia del recurso federal que
se articula.
Haciendo suya esta conclusién, solicito a V.E. que asi lo
declare en el momento oportuno.
VII.- LOS AGRAVIOS DE MI PARTE.-
a) Primer agravio:
En primer lugar agravia a mi parte la sentencia
apelada, al reconocer por un lado que no se encuentra
previsto en el sistema concursal la participacién del
Ministerio Publico en primera instancia en el tramite del
concurso preventivo, y acto seguido manifiesta que la
intervencién de dicho érgano debe ser admitida.
Tal conclusién resulta a todas luces contradictoria, ya
que nos encontramos en un proceso concursal, y el respeto
por debido proceso hace a la seguridad juridica.
Como ya se manifestara ut-supra, nuestra ley concursal
no otorga a la Fiscalfa funcién ni atribucién alguna que la
habilite de la forma en que lo hace, sobredimensionando su
cardcter y exorbitando los limites normativos que aluden
solamente a su deber de consulta no vinculante, cuando elTribunal de Alzada asi lo requiera. La ampliacién
desmesurada y escandalosa de atribuciones y facultadas
pretendida por la fiscalia, no encuentra apoyatura legal
alguna y su esfuerzo argumentative para sostenerla, solo
termina exhibiendo la orfandad normativa que existe para
justificar tamafio cambio pretoriano en todo nuestro derecho
procesal.
b) segundo agravio:
Por otra parte, agravia a mi parte el decisorio aqui
recurrido, toda vez que dice que "la legitimacién de la Sra.
fiscal no puede verse cercenada como consecuencia del
desistimiento del recurso de apelacién articulado, puesto
que una disposicién procesal no puede impedirr el ejercicio
de las facultades que le asisten al Ministerio Fiscal para
tutelar el orden publico configurado por la proteccién del
activo concursal y el adecuado tratamiento de los créditos
concursales"
Nada més lejos de ser amplias y desmesuradas las
funciones del Ministerio Publico so pretexto de tutela del
orden puiblico.
Como ya también adelantéramos mas arriba, las leyes
24.946 y 27.148 delinearon las funciones del Ministerio
Publico.
De conformidad con las pautas del legislador,
actéa para la defensa del interés puiblico en todas las
causas y asuntos, en la medida en _que la ley asi_lorequiera.
Que si bien su funcién no se agota en la
defensa de la legalidad en el marco procesal, sino
que también le asiste legitimacion para la defensa
de los intereses generales de la sociedad, ello es
donde se_encuentren comprendidos y Ia _Ie rice
dicha actuaci6n.
c) tercer agravio:
Agravia a mi parte la sentencia apelada, toda vez que
el sentenciante manifiesta que "sin perjuicio del
desistimiento formulado por la deudora respecto del
recurso de apelacién que aquella articulara contra la
resolucién que denegé la entrega de fondos, la Sra. Fiscal
posee legitimacién para requerir las medidas que considere
necesarias a efectos de obtener los antecednetes necesarios
que permitan decidir las cuestiones pendientes en el
principal de este concurso."
Cabe recordar a V.S. que la justicia nacional no procede
de oficio, y s6lo ejerce jurisdiccién en los casos contenciosos
en que es requerida a instancia de parte (art. 2° de la Ley
27)
Tales “causas” han sido definidas como aquellos
“asuntos”en que se pretende de modo efectivo la
determinacién del derecho debatido entre partes
adversas (Fallos 156:318, cons. 5°), que debe estar
fundado en un interés especifico,_concreto-yatribuible en forma determinada al litigante (Fallos
322:528, 324:2381 y 2408 y 326:3007, entre otros).
Sobre la base de tales disposiciones, una
constante jurisprudencia del Alto Tribunal expresé que
dichos casos “son aquéllos en los que se persigue en
concreto la determinacién del derecho debatido entre
partes adversas", motivo por el cual no hay causa
“cuando se procura la declaracién general y directa
de inconstitucionalidad de las normas 0 actos de otros
poderes”, ni, por ende, existe facultad alguna en cabeza
del Poder Judicial, a formular dichas declaraciones
(Fallos 307:2384, cons. 29, sus citas, 3.G.405.XXXIII
“Gomez Diez, Ricardo y otros c/PEN-Congreso de la
Nacién s/proceso de conocimiento” del 31/03/1999,
cons. 6°). Ello, a los fines de salvaguardar el
principio constitucional de divisién de Poderes.
En tal contexto, quien acciona debe demostrar la
existencia de un interés juridico suficiente 0 que los agravios
expresados lo afecten de manera directa o sustancial,
concreta e inmediata 0, en su caso, que se encuentra
habilitado por el ordenamiento juridico para ejercer la accion
en nombre propio, con el objeto de tutelar derechos de
otros.
Asi, la __legitimacién activa constituye un
presupuesto necesario para que exista un caso o
controversia que deba ser resuelto por un tribunalde justicia y, su ausencia determina la
improcedencia de la accién que se persique.
d) cuarto agravio:
Finalmente se agravia mi mandante de la sentencia
apelada, al determinar el sentenciante que las medidas
solicitadas por la Fiscal son medidas para “mejor proveer
ordenadas en el marco de las facultades del Juez, las que
son en principio irrevisables, salvo arbitrariedad manifiesta o
inconducencia notoria"
Resulta a todas luces notoria la arbitrariedad e
inconducencia de las medidas adoptadas. Adviértase que las
pericias son pedidas sobre los libros de SOCMA S.A. que no
es parte en estos actuados.
Ni siquiera se respeta el procedimiento para solicitar las
medidas. Cualquier requerimiento de informacién sobre
quien no reviste la legitimacién procesal activa o pasiva,
debe realizarse por la via informativa.
Adviértase tal despropésito que el instituto al que se le
requeriria la produccién de la prueba, forma parte de la
misma Procuracién de la Nacién. Es decir, aqui estaria
colmado el absurdo, alterando los mas bésicos principios de
defensa en juicio, para permitirle a una parte que no lo es,
constituirla en tal, y luego habilitarla para que ella misma
ordene y dirija las pericias en que ella misma ordene y dirija
las pericias en que pretenda basar su posicién juridica.
Por lo expuesto la solucién legal resulta absolutamentearbitraria.
Por lo expuesto solicito a V.E. revoque la sentencia
recurrida de fecha 06.12.2017.
VIII.- JURISPRUDENCIA.-
Es basta la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema
que aborda el tema del debido proceso legal, debiéndose
respetar el cumplimiento de las leyes, en pos de la
seguridad juridica; a saber:
"La sentencia que no contiene una apreciacién
razonada de las constancias del juicio, en armonia con la
normativa legal aplicable -arts. 321, inc. 2, 498 del Cédigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacién y ley 18.345- posee
un fundamento sélo aparente, que la descalifica como acto
Jurisdiccional valido afectando las garantias de la defensa en
juicio y el debido proceso." Salatino, Jorge Serafin y otros ¢/
Instituto de Obra Social y otro. S. 434. XXXIV.19/06/2001
Fallos: 324:1994.
"No sdlo incurrié en un exceso de sus facultades
jurisdiccionales, ya que resolvié més alld de las pretensiones
del demandado, sino que también alteré la naturaleza del
trémite produciendo una afectacién a los principios del
debido proceso y defensa en juicio el pronunciamiento que
generé una decisién de alcance definitivo, pues el interesado
por imperio de lo dispuesto en el art. 553 del Cédigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacién se halla impedido de
discutir en el proceso ordinario ulterior las interpretacioneslegales formuladas en la sentencia recaida en el proceso
efecutivo". -Del dictamen de la Procuracién General, al que
remitié la Corte Suprema-.Banco de la Nacién Argentina c/
Mafud, Alejandro Salomén y otros. B. 356.
XXXVI.19/08/2004 Fallos: 327:3103
"Una vez que quien demanda resarcimiento por
accidente de trabajo selecciona la accién, el juez puede
delimitar la pretensién calificéndola, es decir, eligiendo la
norma aplicable frente a los hechos expuestos, pero no
puede sustituirlo en la decisién que el legislador dejé en el
4mbito de su facultad, pero dicho juicio de calificacién no
puede afectar los derechos del debido proceso, cambiando
por via pretoriana la pretensién que ya ha contestado la
demandada, ni tampoco utilizar reglas pertenecientes a
distintos 4mbitos desarticulando la Iégica de la ley, y si bien
la proteccién del trabajador y la igualdad constitucional no
pueden ser limitadas de modo que el derecho se frustre- y
por dicha razén es que se ha declarado la
inconstitucionalidad del articulo 39.1 de la Ley de Riesgos
del Trabajo y se habilité la accién civil ( causa "Aquino",
Fallos:327:3753)-, una vez que se opto por la accién civil,
debe aplicarse el régimen del Cédigo Civil y no es admisible
la acumulacién de un sistema basado en la seguridad social
con uno civil" ( Disidencia de! Dr. Ricardo L. Lorenzetti). DE
LA CRUZ ANTONIO ¢/ CHILAVERT PAREDES MARTIN Y OTRO
5/ACCIDENTE - ACCION CIVIL. D. 435. XLIV. RHE05/05/2009 Faltos: 332:967
"Durante la tramitacién del conflicto de competencia, es
deber del juez que previno adoptar las medidas urgentes y
este deber -que implica supervisar la legalidad de la
internacién asi como la oportunidad de la externacién, sin
perjuicio del contingente tratamiento ambulatorio- no cesa
hasta que la contienda sea resuelta o hasta que el juez del
domicilio del causante asuma su competencia a los fines de
iniciarse 0 proseguirse un eventual proceso de insania o de
inhabilitacién 0 simplemente como control de un
internamiento compulsivo. Pues de lo contrario se configura
una violacién del estatuto basico de los derechos
fundamentales de las personas con padecimientos como los
enunciados en el art. 482, pdrrafos 2 y 3 del Cédigo Civil al
tornarse ilusorio el contenido de los _principios
constitucionales de la tutela judicial efectiva y del debido
proceso" (Disidencias de los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti y
E. Rail Zaffaroni y de la Dra. Carmen M. Argibay).HERMOSA
LUIS ALBERTO s/INSANIA C. 602. XLII. COM 12/06/2007.
Fallos: 330:2774
"Todo aquél a quien la ley reconoce personeria para
actuar en juicio en defensa de sus derechos, esté amparado
por la garantia del debido proceso legal consagrado en el
art. 18 de la Constituci6n Nacional, sea que actie como
acusador 0 acusado, como demandado o demandante; ya
que en todo caso media interés institucional en reparar elagravio si éste existe y tiene fundamento en la
Constitucién, puesto que ella garantiza a todos los litigantes
por igual el derecho a obtener una sentencia fundada previo
juicio Ilevado en legal forma, cualquiera sea la naturaleza
del procedimiento -civil o criminal- de que se trate. -Del
dictamen de la Procuracién General, al que remitié la Corte
Suprema-. Garipe, Omar Osvaldo s/ p.s.a. administracién
fraudulenta. G. 997. XXXVI.23/03/2004 Fallos: 327:608
IX.- PETITORIO.-
Por lo expuesto, a V.E. solicito:
1.- Me tenga por presentado en legal tiempo y forma,
el presente recurso extraordinario, deducido contra la
sentencia de la Sala B de la Excma. Cdémara Comercial de
Apelaciones.
2.- Se conceda el presente recurso extraordinario
interpuesto con efecto suspensivo y se eleven los autos al
mas Alto Tribunal.
3.- A su turno, la Excma. Corte Suprema de Justicia,
revoque el decisorio apelado.
Proveer de conformidad;
Sa
Seré Justicia.