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Aproximación Terminológica: Los Derechos Fundamentales Como Derechos Constitucionales
Aproximación Terminológica: Los Derechos Fundamentales Como Derechos Constitucionales
Aproximación terminológica:
los derechos fundamentales como derechos constitucionales
SUMARIO
1. Panorámica general del curso
2. Los derechos fundamentales y otras expresiones afines
3. La trascendencia de las delimitaciones terminológicas
Ahora bien, incluso esa autorización legal quedó sometida, con el transcurso del
tiempo, a restricciones: ni siquiera la ley podría alterar en adelante el ordenamiento
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Máster en Derechos Fundamentales – Curso 2013/2014
Asignatura: Concepto de derechos fundamentales en la Constitución española
Materiales para el estudio, Bloque 1
Preparados por: Ignacio Gutiérrez Gutiérrez – Jorge Alguacil González-Aurioles
También se han de proyectar los derechos ahora frente a los jueces, cuya tarea de
aplicar la ley no les exime del deber preferente de proteger los derechos constitucionales.
Precisamente porque sobre el juez recae ahora una tarea nueva, es habitual que los
derechos constitucionales den lugar a garantías procesales especiales, e incluso a procesos
específicos que, como el recurso de amparo constitucional, permiten controlar el respeto de
los propios jueces a los derechos fundamentales.
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Y a todo ello se añade un nuevo factor de complejidad, que es preciso explicar con
cierto detalle. Hay que comenzar constatando, al efecto, que los derechos
constitucionalmente consagrados son a menudo objeto de regulación en otras normas, cuyo
contenido, sin embargo, no es indiferente para determinar el alcance de la garantía
constitucional. Se reconoce generalmente que algunas leyes de desarrollo o reguladoras del
ejercicio de ciertos derechos fundamentales, pese a su rango infraconstitucional, pueden
configurar el contenido de tales derechos constitucionales; y el art. 10.2 CE, por su parte,
impone que los derechos fundamentales sean interpretados de conformidad con lo
establecido en la materia por ciertas normas de Derecho internacional. También podemos
encontrar derechos que precisan para su aseguramiento de una mínima actividad
prestacional mediante servicios públicos, como el derecho la educación (artículo 27.1 CE).
Los derechos fundamentales, en fin, no son ajenos a tales determinaciones normativas
contenidas en disposiciones no constitucionales. Pues bien, cabría plantear, siguiendo por
ese camino, si pueden llegar a ser calificados de “fundamentales” algunos derechos que ni
siquiera están recogidos en la Constitución, pero sí en normas que les dotan de garantías
específicas; normas cuyo contenido no siempre es, como hemos visto, constitucionalmente
irrelevante, al menos cuando se puede poner en conexión con un derecho
constitucionalizado. Estaríamos hablando de “derechos fundamentales extravagantes”, en
el sentido que el adjetivo tiene en la historia del Derecho canónico: derechos que vagan
fuera de la compilación constitucional de derechos, pero que han sido dotados de una
similar fundamentalidad. ¿Son tales los derechos reconocidos como fundamentales en el
marco de la Unión Europea? ¿Y los derechos del Convenio Europeo de Derechos
Humanos que no encuentren un correlato en la Constitución española? ¿Pueden serlo
incluso los derechos reconocidos en los Estatutos de Autonomía de las Comunidades
Autónomas, normas a las que no pocos autores atribuyen una cierta cualidad
constitucional?
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¿Cuándo, pues, reconoce una norma constitucional un derecho subjetivo, que en esa
medida cabe identificar como fundamental, y cuándo no es así? ¿Hay acaso estadios
intermedios? Tal es la pregunta que late en el penúltimo bloque del curso.
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Antonio Enrique Pérez Luño, Los derechos fundamentales, Madrid: Tecnos, 1988 (3.ª ed.),
cap. 1 (“Delimitación histórica y conceptual de los derechos fundamentales”), págs. 19-51,
extracto.
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Esta panorámica quedaría incompleta si no aludiera a uno de los rasgos que más
poderosamente han contribuido a caracterizar la actual etapa de positivación de los
derechos humanos: me refiero al fenómeno de su internacionalización (...) Las Naciones
Unidas (...) promulgaron en el año 1948 la Declaración Universal de Derechos Humanos, a
la que siguieron los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Políticos y Derechos
Económicos, Sociales y Culturales de 1966. En el seno del Consejo de Europa se firmó en
1950 el Convenio para la Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales (...).
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Podría parecer que estas delimitaciones terminológicas son irrelevantes, toda vez
que lo decisivo es el régimen jurídico específico que corresponde a cada prescripción
constitucional. Lo cierto, sin embargo, es que en ocasiones sí se atribuye (o se pretende
atribuir) trascendencia a tales determinaciones. Veamos un ejemplo significativo.
Pero, en esta misma STC 115/1987, tres magistrados firman un voto particular que
comienza afirmando: “Nuestro disentimiento se origina en un diverso entendimiento del
sistema de derechos fundamentales establecidos por nuestra Constitución”. Y añaden:
“Creemos que el citado art. 13.1, al emplear sólo la locución «libertades públicas»,
excluyendo la de «derechos fundamentales», implica, en primer lugar, que también los
extranjeros gozan de los derechos enunciados en términos genéricos por la propia
Constitución (...) Significa también, sin duda, en segundo término, que el legislador
español está obligado a otorgar a los extranjeros que viven legalmente en España el uso de
las libertades públicas que garantiza el Título I, pero, también sin duda, que esas libertades
no tienen otro contenido que aquel que establezcan los tratados y la ley. Estas libertades
públicas, entre las cuales hay que incluir sin duda las de reunión y asociación, no pueden
ser suprimidas a los extranjeros por el legislador, que actuaría al hacerlo contra el inciso
inicial del art. 13 de la C.E., pero ello no impide que el legislador pueda configurarlas del
modo que juzgue más adecuado, excluyendo de su disfrute a conjuntos determinados
genéricamente (...) o reduciendo su contenido a sólo una fracción del que esa misma
libertad tiene cuando se predica de los españoles”. De este modo, el voto particular
propone que se establezca una diferencia el régimen de los derechos fundamentales, de un
lado, y el de las libertades públicas, de otro. En la regulación de los primeros, el legislador
estaría limitado por la exigencia de respeto al contenido esencial del derecho; mientras que,
al regular las libertades públicas, el legislador no se vería enfrentado a tal constreñimiento.
Quizá lo más significativo sea comprobar cómo, en ambos casos, unos y otros
magistrados apelan a lo obvio: “el término «libertades públicas» no tiene, obviamente, un
significado restrictivo”, frente a “sin duda (…) el legislador español está obligado a otorgar
a los extranjeros que viven legalmente en España el uso de las libertades públicas que
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garantiza el Título I, pero, también sin duda, que esas libertades no tienen otro contenido
que aquel que establezcan los tratados y la ley. Estas libertades públicas, entre las cuales
hay que incluir sin duda las de reunión y asociación...”. Mas pocas veces cabe argumentar
atribuyendo a las categorías dogmáticas la indiscutible cualidad de obviedades. En este
caso, el origen de la distinción entre derechos fundamentales y libertades públicas se sitúa
en la historia constitucional francesa, encuentra algún reflejo en el Preámbulo de la
Constitución vigente de 1958, que a su vez se remite al Preámbulo de la de 1946, y ha dado
lugar a una peculiar elaboración que no cabe importar sin más, como cosa obvia, para la
interpretación de nuestro texto constitucional.
No nos detendremos aquí, sin embargo, en este problema particular. Importa sólo
dejar constancia de que las delimitaciones terminológicas son a veces un importante
instrumento en la argumentación jurídica. Por eso se debe llamar la atención sobre la
necesidad de construirlas con plena conciencia tanto de la tradición que en cada caso las
sustenta como de las implicaciones que tiene su adopción. No cabe perder de vista que las
ambigüedades y las vaguedades presentes en las categorías jurídicas abren posibilidades y
entrañan riesgos que inevitablemente se proyectan luego sobre problemas concretos. Por
ello, en definitiva, pretende este curso ofrecer una construcción matizada y reflexiva de la
categoría “derechos fundamentales” en el Derecho constitucional español.