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L a globalización

jurídica
Líneas de manifestación en el derecho
contemporáneo
CONSEJO EDITORIAL

Miguel Ángel Collado Yurrita

Joan Egea Fernández

José Ignacio García Ninet

Francisco Ramos Méndez

Sixto Sánchez Lorenzo

Jesús-María Silva Sánchez

Joan Manuel Trayter Jiménez

Isabel Fernández Torres

Belén Noguera de la Muela

Ricardo Robles Planas

Juan José Trigás Rodríguez


Director de publicaciones
L a globalización
jurídica
Líneas de manifestación en
el derecho contemporáneo

Tomás J. Aliste Santos


María Luisa López Huguet
(Coordinadores y editores)

Autores
Rafael Enrique Aguilera Portales Marthelena Guerrero Colmenares
Tomás J. Aliste Santos Juan Ramón Liébana Ortiz
Armando Alvares Garcia Júnior Mª Luisa López Huguet
Antonio Antón y Abajo Cristina Paredes Serrano
Isabel Cano Ruiz Adriana Pascual Sequeros
Jesús Conde Fuentes Alejandro Pérez Köhler
Victoria de las Heras Jiménez Jorge Vladimir Pons y García
Eduardo de Urbano Castrillo Mariano Vivancos Comes
Colección: Derecho Global
Director:
Tomás J. Aliste Santos

Este libro ha sido financiado por el Vicerrectorado de Investigación de UNIR, Universidad


Internacional de La Rioja, en el marco del III Plan Propio de Investigación (bienio
2015-2017), resultado del Proyecto de Investigación titulado «El Derecho y la justicia
en un contexto globalizado: análisis crítico del proceso de construcción de un
Derecho global», ejecutado por el Grupo de Investigación «Globalaw: Justicia, Derecho
y Globalización» de la UNIR.

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Índice

Prólogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Tomás J. Aliste Santos

Rasgos del proceso de globalización jurídica


en el mundo contemporáneo

Capítulo I. Una relectura de la teoría del Estado a la luz del


constitucionalismo global. Claves para actualizar una disciplina . . . 21
Mariano Vivancos Comes

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
2. Trayectoria de una disciplina científica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
3. La primacía del enfoque politológico en los orígenes de la nueva
disciplina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
4. Confluencia entre Estado y Derecho: de Mayer a Kelsen . . . . . . . . . . . . 32
5. Más allá de la concepción ternaria del Estado (y de sus fines) . . . . . . 34
6. Una soberanía transformada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
7. De la modernidad estatal al post-soberanismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
8. Conclusiones: claves para actualizar una disciplina . . . . . . . . . . . . . . . . 39
9. Referencias bibliográficas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40

Capítulo II. Distintos modelos de ciudadanía postnacional,


cosmopolita y transcultural ante la globalización . . . . . . . . . . . . . . . 45
Rafael Enrique Aguilera Portales

1. Nuevos retos de la ciudadanía postnacional ante la globalización . . . . . 45


2. Ciudadanía democrática y constitucional en el estado democrático
y social de derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
3. Distintos modelos de ciudadanía postnacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
3.1. Modelo de patriotismo constitucional de Jürgen Habermas . . . . . . . 52

7
Índice

3.2. Modelo de ciudadanía posnacional y universal de Luigi Ferrajoli . . 55


3.3. Modelo de ciudadanía constitucional mundial de Peter Häberle . . . 58
3.4. Modelo de ciudadanía posnacional y cosmopolita de David Held . 60
3.5. Modelo de ciudadanía cosmopolita de Martha Nussbaum . . . . . . . . 62
4. El futuro de la ciudadanía cosmopolita ante la crisis del estado-nación . 68
5. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69

Perspectiva histórica de la
globalización jurídica

Capítulo III. La influencia del derecho romano y de la tradición


romanística en los principios del derecho europeo relativos a
los vicios de la voluntad contractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
Mª Luisa López Huguet

1. Derecho romano y tradición romanística . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77


1.1. La escuela de Boloña: los glosadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
1.2. El mos italicus: Los postglosadores o comentaristas . . . . . . . . . . . . 82
1.3. El humanismo jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
1.4 El iusnaturalismo y el movimiento codificador . . . . . . . . . . . . . . . . 83
1.5. La escuela histórica del derecho y la pandectística . . . . . . . . . . . . . 84
1.6. La recepción del derecho romano en España . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
2. Principales antecedentes de la labor unificadora del derecho
contractual europeo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
2.1. Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales
internacionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
2.2. Los Principles of European Contract Law (PECL) . . . . . . . . . . . . . . 92
3. La influencia del Derecho romano en los principios europeos de
obligaciones y contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
3.1. El error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2. El dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
3.3. La intimidación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
4. Conclusión final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102

Capítulo IV. ¿Hacia un nuevo ius commune? La tesión histórica entre


fragmentación e integración del derecho como base del derecho
contemporáneo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
Alejandro Pérez Köhler

Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
1. El fenómeno de la globalización jurídica dentro de España: del derecho local
al derecho nacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
1.1. El derecho en Hispania hasta la conquista musulmana . . . . . . . . . . 104
1.2. Reconquista y sistema de fueros locales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
1.3. Primeros intentos de unificación en época bajomedieval . . . . . . . . 110
1.4. Adopción de medidas drásticas en la edad moderna . . . . . . . . . . . 114

8
La globalización jurídica

2. La participación de España en la globalización jurídica internacional:


una breve visión histórica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
2.1. La recepción del Derecho Común . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
2.2. El derecho mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
2.3. Una nueva problemática jurídica: el derecho de las Indias . . . . . . . 122
3. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
4. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125

Corrientes metodológicas que inciden


en la globalización jurídica

Capítulo V. El pluralismo constitucional como metodología para


afrontar los desafíos de un orden jurídico complejo . . . . . . . . . . . . . 131
Marthelena Guerrero Colmenares

1. El impacto del fenómeno de la globalización jurídica en el derecho


constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
2. Un nuevo paradigma: el pluralismo constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
3. El pluralismo jurídico como método para la resolución de problemas
de naturaleza constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
3.1. El «diálogo entre tribunales» como instrumento metodológico del
pluralismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
3.2. La teoría de la «constitución red» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143

Capítulo VI. Pluralismo religioso en el ámbito social y jurídico . . . 145


Isabel Cano Ruiz

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
2. Pluralismo religioso en el ámbito educativo: las convicciones en un
espacio neutral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
3. Pluralismo religioso en el ámbito laboral: símbolos religiosos . . . . . . . . 153
3.1. Acercamiento al tema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
3.2. La cruz y los límites de la libertad religiosa . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
3.2.1. La imagen religiosa ante la imagen corporativa . . . . . . . . . . 159
3.2.2. La imagen religiosa ante la salud pública . . . . . . . . . . . . . . . 161
4. Autonomía religiosa y pluralismo jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
4.1. Libertad de expresión vs. ideario del centro educativo . . . . . . . . . . 164
4.2. Falta de lealtad del trabajador con la empresa . . . . . . . . . . . . . . . . 165
5. A modo de reflexión final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170

Capítulo VII. Análisis económico del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173


Armando Alvares Garcia Júnior

1. Consideraciones iniciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173


2. «Análisis Económico del Derecho» y «Derecho & Economía» . . . . . . . . . 175
3. Principales Escuelas de Análisis Económico del Derecho . . . . . . . . . . . . 176

9
Índice

4. Campo de actuación del Análisis Económico del Derecho:


consideraciones preliminares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
5. Campos abarcados por el Análisis Económico del Derecho . . . . . . . . . . 179
6. Las diferentes perspectivas del Análisis Económico del Derecho . . . . . . 181
7. Los efectos de la ley para el Análisis Económico del Derecho . . . . . . . 182
8. El análisis económico del derecho y el teorema de Coase . . . . . . . . . . 184
9. El análisis económico del derecho y su influencia metodológica en los
sistemas de common law y civil law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
10. El análisis económico del derecho y las Relaciones Internacionales . . . 189
11. El análisis económico del derecho y el principio de Pareto . . . . . . . . . 200
12. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
13. Bibliografía citada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202

Análisis de fenómenos y técnicas propias de los


procesos de globalización jurídica

Capítulo VIII. El fenómeno de la globalización económica y


su incidencia sobre los principios fundamentales del derecho
financiero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
Jorge Vladimir Pons y García

1. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
2. Principio de Neutralidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
3. Principio de Eficiencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
4. Principio de Simplicidad Normativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
5. Principio de Equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
6. Principio de Igualdad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
7. Principio de Flexibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230
8. Principio de Capacidad Contributiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
9. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236

Capítulo IX. El fenómeno de la globalización económica y su


recepción en los sistemas contables estatales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Victoria de las Heras Jiménez

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
2. Recomendaciones de las instituciones financieras mundiales . . . . . . . . . 241
2.1. Grupo de Trabajo Intergubernamental de Expertos en Normas
Internacionales de Contabilidad y Presentación de Informes . . . . . . 241
2.2. Organización Internacional de Comisiones de Valores . . . . . . . . . . . 242
2.3. Foro de Estabilidad Financiera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
2.4. G-20 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
2.5. Organización para la Cooperación y Desarrollo Económicos . . . . . . 245
2.6. Consejo de Estabilidad Financiera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
2.7. Fondo Monetario Internacional y Banco Mundial . . . . . . . . . . . . . . 248
2.8. Comité de Supervisión Bancaria de Basilea . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249

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La globalización jurídica

2.9. Asociación Internacional de Aseguradores de Seguros . . . . . . . . . . 249


2.10. Federación Internacional de Contadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
3. International Accounting Standards Board . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
4. Estudio de la situación actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
5. Análisis pormenorizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
5.1. España . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
5.2. Argentina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
5.3. Australia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
5.4. Japón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
5.5. Sudáfrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
6. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
7. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265

Capítulo X. El derecho mercantil y la globalización . . . . . . . . . . . . . 267


Cristina Paredes Serrano

1. El fenómeno de la globalización y sus interrogantes . . . . . . . . . . . . . . . 267


2. Exigencias y respuestas tras el fenómeno de la globalización . . . . . . . . 275
3. Manifestaciones concretas de la globalización en el Derecho Mercantil . 276
4. Hacia qué derecho vamos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
5. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283

Capítulo XI. Derecho de la Competencia y globalización . . . . . . . . . . 287


Adriana Pascual Sequeros

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
2. Antecedentes históricos del Derecho de la Competencia . . . . . . . . . . . . 288
3. La Defensa de la Competencia como objetivo político . . . . . . . . . . . . . . 290
4. El Derecho americano antitrust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292
4.1. El control de conductas en el Derecho americano de la
competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
4.1.1. La ofensa de monopolización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
4.1.2. Los acuerdos restrictivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295
4.2. El control de concentraciones en el Derecho americano de la
Competencia, denominado Derecho de las fusiones y adquisiciones . 295
5. El Derecho de la competencia europeo como modelo de una legislación
de Defensa de la Competencia trasnacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
5.1. El control de conductas en el Derecho europeo de la Competencia . 299
5.1.1. Las conductas colusorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
5.1.2. El abuso de posición dominante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
5.2. El control de concentraciones en el Derecho europeo de la
competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
6. Acercamiento de los Derechos europeo y americano de la competencia . 303
7. La homologación de las normas de competencia en los foros
internacionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
8. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
9. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310

11
Índice

Desafíos de la justicia en un contexto globalizado

Capítulo XII. Crisis de los presupuestos epistemológicos de la


justicia en el mundo actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
Tomás J. Aliste Santos

1. El fenómeno de la globalización y su impacto en los fundamentos


del derecho contemporáneo: características principales . . . . . . . . . . . . . 315
2. El problema de la circulación y transferencia de reglas de solución
de conflictos entre los sistemas de common law y civil law . . . . . . . . . 319
3. Crisis epistemológica de la justicia en un contexto globalizado . . . . . . . 325
3.1. Disolución del principio constitucional de exclusividad
jurisdiccional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325
3.2. Huida de la jurisdicción y de la racionalidad procesal . . . . . . . . . . 337
4. Hacia la construcción de un modelo de justicia sin Estado . . . . . . . . . . 342

Capítulo XIII. La crisis de la jurisdicción penal en un contexto


jurídico globalizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
Eduardo de Urbano Castrillo

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
2. Rasgos de la crisis del modelo actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346
2.1. Rasgos de dicho fenómeno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347
2.2. El nuevo paradigma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348
3. La justicia restaurativa, como nuevo paradigma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
3.1. Origen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
3.2. Bases de la justicia restaurativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
3.3. Principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353
3.4. Contenido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
3.5. Instrumentos operativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356
4. La justicia penal pactada, elemento esencial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360
4.1. ¿De qué se trata? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362
4.2. Regulación general en el derecho español . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 363
5. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365

Capítulo XIV. Decomiso y medidas de aseguramiento. Algunas


consideraciones sobre la intervención penal frente al patrimonio
criminal en un contexto globalizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369
Antonio Antón y Abajo

1. Consideraciones preliminares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369


1.1. Una aproximación al concepto de globalización . . . . . . . . . . . . . . . 370
1.2. Globalización y Derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
1.3. Derecho penal y globalización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374
2. El decomiso y las medidas de aseguramiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
2.1. El decomiso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
2.1.1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377

12
La globalización jurídica

2.1.2. El contexto normativo internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379


2.1.3. La regulación sustantiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381
2.2. El aseguramiento de las medidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401
2.2.1. Cuestiones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401
2.2.2. Examen de algunas medidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
2.2.3. Referencia al aseguramiento del decomiso transfronterizo . . . 405

Capítulo XV. El fenómeno de la «privatización» de la justicia civil.


Una visión comparada de España y Reino Unido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409
Juan Ramón Liébana Ortiz

1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410
2. La «privatización de la justicia» en España . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410
2.1. La mal llamada «privatización de la justicia» . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410
2.2. La mediación civil y mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412
2.2.1. Principales novedades de la Ley de mediación . . . . . . . . . . . 412
2.2.2. La mediación concursal o acuerdo extrajudicial de pagos . . . 414
2.3. La jurisdicción voluntaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 418
2.3.1. La desjudicialización de los expedientes de jurisdicción
voluntaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420
2.3.2. Competencias compartidas en materia de jurisdicción
voluntaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
2.3.3. Competencia exclusiva de Notarios y Registradores en
materia de jurisdicción voluntaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422
2.3.4. La reclamación de deudas dinerarias no contradichas . . . . . . 423
2.4. Las tasas judiciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426
2.4.1. Hecho imponible y cuota tributaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426
2.4.2. Tasas judiciales y tutela judicial efectiva . . . . . . . . . . . . . . . . 428
2.4.3. La anulación (parcial) de las tasas judiciales . . . . . . . . . . . . . 429
2.4.4. Contra las tasas judiciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 433
3. La «privatización de la justicia» en Reino Unido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
3.1. El auge de la mediación civil y mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 436
3.2. Las tasas judiciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
4. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 442

Capítulo XVI. El problema de «huida de la jurisdicción» ante los


procesos concursales: alternativas al concurso de acreedores en
un mundo globalizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445
Jesús Conde Fuentes

1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445


2. Los acuerdos de refinanciación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448
3. La nueva configuración del acuerdo extrajudicial de pagos . . . . . . . . . . 454
3.1. Ámbito de aplicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454
3.2. Solicitud del deudor: contenido y efectos de su presentación . . . . 455
3.3. Nombramiento del mediador concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 456
3.4. La apertura del procedimiento y sus efectos sobre los acreedores . 457

13
Índice

3.5. Contenido del acuerdo y sus límites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458


3.6. Adopción del acuerdo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458
3.7. Extensión subjetiva y eficacia del acuerdo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459
4. Nuevas especialidades del concurso consecutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 460
5. Las especialidades del acuerdo extrajudicial de pagos de personas
naturales no empresarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461
6. Aproximación al derecho comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 463
6.1. La mediación en Estados Unidos y Reino Unido . . . . . . . . . . . . . . 464
6.2. La mediación concursal en países de nuestro entorno . . . . . . . . . . 465
7. Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471

14
Prólogo

Esta monografía recoge los primeros resultados de investigación colectiva


del Grupo «Globalaw: Justicia, Derecho y Globalización», grupo de investigación
reconocido en el III Plan de Propio de Investigación de la Universidad Inter-
nacional de la Rioja (UNIR), en el marco del proyecto de investigación titulado
«El Derecho y la justicia en un contexto globalizado: análisis crítico del proce-
so de construcción de un Derecho global», desarrollado con financiación propia
de UNIR durante el bienio 2015-2017. Los trabajos aquí recogidos son conse-
cuencia natural de las diversas ponencias que buena parte de los miembros
del grupo defendieron en el I Seminario sobre «El Fenómeno de la Globaliza-
ción Jurídica», desarrollado en el auditorio que la UNIR tiene en su sede
madrileña los días 12 y 13 de mayo de 2016. La monografía, que tengo el
placer de coordinar junto a la profesora López Huguet, abarca de forma siste-
matizada todo ese acervo doctrinal, además de contar con valiosas aportaciones
de miembros externos al grupo que la enriquecen. Se ha querido, fundamen-
talmente, hacer un libro multidisciplinar del fenómeno globalizador y su reper-
cusión en el mundo del Derecho, y, desde luego, la pluralidad de perspectivas
de investigación que aportan los diversos autores justifican plenamente el cum-
plimento de este objetivo, necesario para comprender un fenómeno complejo
que incide sobremanera en el Derecho contemporáneo.
La distribución sistemática del conjunto de trabajos que integran esta obra,
se ha realizado atendiendo a su encaje en grupos temáticos coherentes para
tratar de dar una perspectiva lo más panorámica posible del proceso de glo-
balización jurídica. Así, en primer lugar, hay dos estudios de los profesores
Aguilera Portales y Vivancos Comes, dedicados a analizar los rasgos fundamen-
tales del proceso de globalización jurídica en el mundo contemporáneo. Inme-
diatamente después, la perspectiva histórica, ofrecida por la profesora López
Huguet y el profesor Pérez Köhler, contribuye a contextualizar el objeto de
estudio de una forma mucho más rigurosa, en tanto que el Derecho es emi-
nentemente un producto histórico y como tal no puede explicarse fácilmente
su devenir actual sin tener en cuenta líneas fundamentales que arrancan su

15
Tomás J. Aliste Santos

inicio en el pasado. Y, desde luego, todo ello repercute en las corrientes meto-
dológicas que indicen en el desenvolvimiento del proceso de globalización
jurídica. A ello se dedican los trabajos de las profesoras Guerrero Colmenares
y Cano Ruiz, cuando analizan el pluralismo jurídico en sus vertientes consti-
tucional y religiosa, y el profesor Álvares García, cuando expone con deteni-
miento la influencia metodológica del análisis económico del derecho y su
repercusión en los sistemas jurídicos contemporáneos de civil law y common
law. Un cuarto bloque de análisis viene dado por otro grupo de trabajos dedi-
cados al análisis de diversos fenómenos y técnicas propias de los procesos de
globalización jurídica. En este sentido, resultan muy ilustrativos los trabajos del
profesor Pons y García, y las profesoras De las Heras Jiménez, Pascual Seque-
ros y Paredes Serrano. Finalmente, el libro recoge un conjunto de estudios que
analizan específicamente los desafíos que el fenómeno globalizador conlleva
para la administración de la justicia civil y penal en el mundo actual. Conflu-
yen en este grupo una serie de trabajos muy sugestivos. A cargo de quien
suscribe estas líneas, se aporta una reflexión general de carácter epistemoló-
gico sobre la crisis de los fundamentos que inspiran la administración de
justicia en los sistemas de civil law y common law. Los profesores Urbano
Castrillo y Antón y Abajo, aportan la necesaria perspectiva jurisdiccional del
fenómeno, analizando en sendos trabajos su incidencia en el ámbito de la
justicia penal. Asimismo, los profesores Liébana Ortiz y Conde Fuentes, estudian
los fenómenos de«privatización de la justicia» y «huida de la jurisdicción» en el
ámbito concursal, ofreciendo interesantes conclusiones que contribuyen al deba-
te actual sobre el estado de la justicia civil.
Desde hace varias décadas los procesos de globalización inciden en la
comprensión racional del Derecho de forma intensa. Los Estados, fundamen-
talmente en el contexto occidental, motu proprio han reducido su protagonis-
mo normativo en beneficio de otras autoridades de carácter supranacional o
transnacional, y naturaleza post-soberana. En un contexto mundial, los diversos
procesos de globalización económica, política y cultural han generado una
crisis en torno al papel de los Estados como principales autoridades normati-
vas, cuestionándose el propio concepto de soberanía. De un orden jurídico
secularizado, basado en la «unidad» y la «unicidad» de la autoridad estatal,
articulado bajo la «sistematicidad» y «cohesión» en la aplicación del derecho a
través del recurso al principio de jerarquía, hemos pasado a un pluralismo
jurídico tanto de iure como de facto. Los protagonistas de dicho pluralismo
jurídico son una diversidad de actores normativos, que junto a los Estados, se
arrogan la condición de autoridades normativas ocupando ámbitos legislativos
tradicionalmente en poder del Estado. En este sentido, el reconocimiento de
un policentrismo normativo obedece a una crisis profunda de la autoridad de
los Estados, que ante el influjo de la globalización, y en aras del crecimiento
y la eficiencia económica, se han visto obligados a reconocer autoridades
supranacionales, pero también a efectuar procesos de desregulación, atendien-
do demandas de autorregulación de diversos grupos —de naturaleza pública
y privada— que aspiran ejercer una autoridad normativa específica, justificada

16
Prólogo

en una legitimidad de origen y de ejercicio diferenciada de la legitimidad que


fundamenta la autoridad en los Estados constitucionales democráticos.
En este escenario, nuestros objetivos fundamentales como grupo investiga-
dor jurídico multidisciplinar, comienzan a definirse en esta primera monografía
colectiva, en la que se han querido destacar las principales líneas de manifes-
tación del fenómeno globalizador en el contexto jurídico. A esta obra proba-
blemente —con trabajo, reflexión y fortuna— seguirán otras, incidiendo en el
análisis del pluralismo jurídico, los desafíos que éste conlleva para el mante-
nimiento de la racionalidad del derecho en un contexto global y entrecruzado
de ordenamientos jurídicos, y la crisis de la jurisdicción y de la administración
de justicia en un contexto global.

Prof. Dr. Tomás J. Aliste Santos


Director del Grupo de Investigación Globalaw
Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)

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