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LA EXPANSIN DE LA POBLACIN PENITENCIARIA

Ana Isabel Prez Cepeda, La Seguridad como fundamento del Derecho penal postmoderno, IUSTEL, 2007,
pgs. 468 y ss.

La crisis de la racionalidad rehabilitadora propia del Estado del Bienestar coincide


con un crecimiento de la poblacin penitenciaria que se manifiesta incesante y de
extraordinarias proporciones, degradando las condiciones del encarcelamiento. En
realidad, la administracin penitenciaria tiende a ocupar los espacios dejados libres de la
desmovilizacin institucional en amplios sectores de la vida poltica, social y econmica
del Estado de bienestar. Se trata de un drstico paso de una concepcin "positiva" de la
seguridad - como prevencin colectiva de los riesgos y como solidaridad social - a una
concepcin "negativa" de la seguridad, como acuerdo tutela policial de la incolumidad
individual1. Segn WACQUANT2 la desregulacin econmica que da paso a la
desinversin social y la expansin criminalizadota en el sistema penal, provocan el
recurso masivo y sistemtico del encarcelamiento, la hiperinflacin carcelaria, como
nico instrumento capaz de afrontar los conflictos causados de la demolicin del Estado
social y de la inseguridad material que se difunde en las capas inferiores de la pirmide
social.
A este resultado, han contribuido de forma significativa la poltica penal globalizada
de la tolerancia cero, que llevan a cabo, como se ha visto, estrategias de punicin
selectivas y para las que la crcel cumple una funcin de neutralizacin de los sujetos
peligrosos que son percibidos social e institucionalmente como fuente de riesgos. Como
sintetiza BAUMAN, El fuerte incremento del castigo por medio de la crcel sugiere
que a ciertos nuevos y extensos sectores de la poblacin se les considera, por tal o cual
motivo, amenazas al orden social, y su expulsin forzada del trato social por medio de
la prisin aparece como un mtodo eficaz para neutralizar esa amenaza o calmar la
ansiedad social provocada por ella3.

1
PREZ CEPEDA, La Seguridad como fundamento del Derecho penal postmoderno, op. cit., pgs. 468 y ss.
2
WACQUANT, Las crceles miserias, op. cit, pgs, 79 y ss. se acompaa de otras herramientas de seguridad
como son la extensin horizontal de la red penal, esto es, el incremento de medidas que sin conllevar encierro en
prisiones suponen privacin de libertad y generalizacin de medidas de control y vigilancia;
3
En su anlisis de las crceles como fbricas de inmovilidad, expone BAUMAN, La globalizacin. Consecuencias
humanas, trad. D. Zadunaisky, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 2001, pg. 138 y ss. El aislamiento total
aparece como un ideal (hasta ahora) remoto, que reduce al otro a la personificacin pura de la fuerza punitiva del
derecho; y refirindose a un ejemplo de crcel, la de Pelican Bay en el estado de California, denuncia que en ella la
nica tarea de los guardias es asegurarse de que los presos permanezcan en sus celdas, es decir, en un estado de
ceguera e invisibilidad, incomunicados. Si no fuera que comen y defecan, uno confundira sus celdas con atades;
lo que hacen los presos de Pelican Bay dentro de sus celdas no tiene importancia. Lo que s importa es que
En efecto, el hecho de priorizar objetivos retributivos, incapacitantes y disuasivos,
unidos a una focalizacin obsesiva en la seguridad, ha llevado a que se desarrollen
estrategias poltico-criminales concretas, de rasgos populistas-autoritarios y
segregadores, que elevan el nivel de punitividad, esto es, de severidad del sistema
penal4, criminalizando la pobreza5, justo en el momento en el que ha habido una
restriccin de los programas sociales y el mercado laboral se vuelve ms permisivo.
Estas polticas penales se muestran como la principal causa de la expansin de la
poblacin penitenciaria.
El caso ms significativo de este fenmeno son los Estados Unidos. A partir del
1980 la poblacin penitenciaria se ha triplicado, alcanzando a mediados del 2008 la
cifra de 2.310.984 presos. La tasa de detencin es la ms alta del mundo: 760
ciudadanos encarcelados por cada 100.0006, siete veces ms que en Espaa. Estas cifras
son ms relevantes si se tiene en cuenta que en los Estados Unidos los presos son
solamente un tercio de la poblacin sometida a sanciones penales. Hay en efecto ms de
cuatro millones de ciudadanos sometidos a control penal extrapenitenciario, por medio
de sanciones de libertad vigilada (probation) y subordinados a medidas ambulatorias,
conocidas generalmente como intermediate sanctions. La consecuencia es que hoy en
da el sistema penal estadounidense se proyecta sobre cerca de seis millones y medio a
las personas, estando la poblacin carcelaria compuesta por pequeos delincuentes,
particularmente toxicmanos e inmigrantes, condenados por trfico de drogas a pequea
escala, por robos, hurtos, desrdenes, etc., procedentes de los sectores ms bajos de la
sociedad, desempleados, marginados, esencialmente negros y latinos.
La expansin de la poblacin carcelaria no es en absoluto circunstancias exclusivas
de EE.UU. La poblacin penitenciaria es un fenmeno comn a la mayor parte de los
pases del planeta, en concreto, de la Unin Europea. En este ltimo caso, los ndices
mayores se han venido dando en los ltimos aos en Espaa (164), Inglaterra-Gales
(154) y Luxemburgo (155) situndose todos ellos entre 120-170 reclusos por cada

permanezcan all. No fue diseada como fbrica de disciplina ni de trabajo disciplinado, sino de marginacin y de
personas habituadas a su estado de marginados; la caracterstica del marginado en la era de la comprensin espacio-
temporal es la inmovilidad. La crcel de Pelican Bay se aproxima al ideal de la perfeccin en materia de
inmovilizacin.
4
En este sentido vid., MUAGORRI LAGUA, Derecho penal intercultural y crisis del Principio de soberana, en
Poltica criminal y sistema penal, Viejas y nuevas racionalidades punitivas, (RIVERA BEIRAS Coord.), Anthropos,
2005, pg. 449; BRANDARIZ GARCA, Poltica criminal de la exclusin, Comares, 2007. Crticamente tambin
vid., LIBERATORE BECHARA, Direitos humanos e direito penal: Limites da interveno penal racional no Estado
Democrtico de Direito, en Questes de direito penal contemporneo. (Coord. MENDES, Gilmar). So Paulo:
Sarava, 2010 (en prensa)
5
MUOZ CONDE, El nuevo Derecho penal autoritario op.cit., pg. 182
6
Le sigue de cerca Rusia con 620.
100.000 habitantes7. En Centroamrica, destacan: 208 reclusos en Mxico, 288 en
Panam, 220 en Costa Rica, 273 en El Salvador, 161 en Honduras y 59 en Guatemala.
En Suramrica, sealar que Chile es el pas con un ndice mayor 321 reclusos, le siguen
con 244 en Uruguay, 242 en Brasil, 165 Colombia, 152 en Per, 132 en Argentina y 85
en Venezuela8
Pues bien, a pesar de que los Estados Unidos gozan de una primaca planetaria en
los ndices de encarcelamiento, sin apenas parangn en pas alguno, y con cifras que
multiplican las de los otros estados occidentales. Las cifras nos muestran en los Estados
Unidos y en la mayora de los pases occidentales existe una transformacin de las
polticas penales. El control social se ha vuelto la funcin central asignada a las
autoridades polticas de los Estados, que se convierte autorreferencial, como un fin en s
mismo. El control es practicado como represin policial respecto a los miembros de los
grupos que las estadsticas consideran como peligrosos, sin que exista ninguna relacin
segura entre la expansin de la poblacin penitenciaria y el aumento de la criminalidad.
En los Estados Unidos, en particular, la comparacin entre las tasas de criminalidad y la
aplicacin de medidas penales inspiradas a la ideologa de la "tolerancia cero" no tienen
ningn efecto persuasivo9.
Negada la relacin causal que vincula ndices de encarcelamiento y tasas de
criminalidad, cabe remitirse, para la explicacin del fenmeno, a dos factores10: la
expansin del sector poblacional alcanzado por el sistema penitenciario, proyectado
ahora sobre todo un conjunto de grupos sociales implicados en la pequea
delincuencia11 y la duracin media de las penas de prisin, es decir, por el
endurecimiento general del sistema12.
En esta tendencia, Espaa no constituye una excepcin en relacin con los ltimos
veinte aos, puede comprobarse que en este lapso temporal el volumen de reclusos casi
se ha triplicado. El incremento ms notable, se produce en la etapa 1985-1995,

7
En el caso de tomar en consideracin las tasas de los pases integrados en 2004 en la UE, los ndices de aquellos tres
estados comunitarios se muestran inferiores a los de algunos de ellos 224 en Polonia, 184 en la Repblica Checa, 273
en Estonia, 337 en Letonia, 234 en Lituania. Entre los pases con tasas ms bajas destacar 90 en Alemania, 63 en
Dinamarca, 67 en Finlandia, 96 en Francia, 109 en Grecia, 97 en Italia, 100 en Holanda,76 en Suiza y 74 en Suecia.
8
Sealar que existen 126 reclusos en Ecuador, 95 en Paraguay, 80 en Bolivia,
9 ZOLO, Globalizzazione carceraria. Lesplosione del carcere negli Stati Uniti e in Europa, publicado en il
Manifesto, 30 de marzo de 2006.
10
Vid., BRANDARIZ GARCA, Poltica criminal de la exclusin, Comares, 2007
11
Cfr., WACQUANT, Las crceles miserias, op. cit, pg. 82.
12
LARRAURI PIJOAN, Relacin entre ndice de delitos, poblacin reclusa y penas alternativas a la prisin: algunas
hiptesis, en AA.VV., La Criminologa aplicada II, CGPJ, Madrid, 1999, p. 95.
momento lgido del encarcelamiento de los toxicmanos13, pues en ese perodo de
apenas 10 aos la poblacin penitenciaria se duplica: de 22802 reclusos en 1985
asciende a 45198 en 1995. En el siguiente decenio el crecimiento no ha sido tan
extraordinario, pero por una razn fundamental: en el perodo 1995-2000 la poblacin
penitenciaria espaola permanece estable, en torno a las 45.000 presencias carcelarias
(habr 45.309 reclusos al acabar ese perodo). Estos datos parecen contrastar con la
entrada en vigor sobre del CP 1995, que segn GIMBERNAT, est influenciado por el
renacimiento en los ltimos aos de la ideologa de la ley y orden, por un incremento
descontrolado de nuevas figuras delictivas y por un insoportable rigor punitivo14. Sin
embargo, en este periodo el CP de 1995 an no haba desplegado sus efectos sobre las
penalidades ms severas, pero se aprecian ciertas consecuencias descriminalizadoras
inmediatas15, ya que aunque contino una poltica criminal marcadamente represiva en
materia de trfico de drogas, mejor el tratamiento al delincuente drogodependiente16.
La situacin cambia por completo entre 2000-2005, en el limitado periodo de
tiempo la poblacin penitenciaria espaola se ha incrementado un 34% (desde 45.309
reclusos en 2000 a 60.707 en 2005), con crecimientos no muy alejados del 10% en cada
una de esas anualidades. De este modo, el sistema penitenciario espaol se mantiene
una ms elevada tasa de encarcelamiento de entre los pases occidentales de la UE: 164
reclusos por cada 100000 habitantes, con 76,478 presencias penitenciarias en octubre
del 200917. A ello han de aadirse, los varios miles de emigrantes irregulares recluidos
en los centros de internamiento. Slo en el ao 2003 fueron internados 19.595
extranjeros en los 10 centros de internamiento de extranjeros (CIE), con una capacidad
total para 2.105 extranjeros.
Las razones explicativas de esta ltima tendencia creciente, segn seala
BRANDARIZ18 son dos esenciales: en primer lugar, la aplicacin generalizada del CP
1995 (a mediados de 2004 ya slo el 69% de los reclusos cumplan condena de acuerdo
con el CP 1944/1973), que implica un aumento de la duracin media de las condenas de
privacin de libertad. La segunda razn explicativa debe hallarse en la crisis penal de

13
Cfr., MIR MIQUEL, La poltica criminal del problema de la droga. Etapas del problema y consecuencias de las
soluciones adoptadas, en Poltica criminal y sistema penal, Viejas y nuevas racionalidades punitivas, (RIVERA
BEIRAS Coord.), Anthropos, 2005, pg. 303 y s.
14
GIBERNAT ORDEIG, Prlogo a la primera edicin del CP espaol de 1995, Tecnos, 1996.
15
Vid., BRANDARIZ GARCA, Poltica criminal de la exclusin, Comares, 2007.
16
Cfr. MIR MIQUEL, La poltica criminal del problema de la droga. Estapas del problema y consecuencias de las
soluciones adoptadas, op. cit., pg. 303 y s
17
Cuando tenemos una capacidad slo 48,659 reclusos en nuestras prisiones.
18
Vid., BRANDARIZ GARCA, Poltica criminal de la exclusin, Comares, 2007
los migrantes, es decir, el masivo y creciente encarcelamiento de migrantes sirve para
mediatizar la oferta simblica de seguridad institucional19. Son entonces, los
inmigrantes quienes configuran parte de la nueva subjetividad colectiva del sistema
penal postmoderno20, como nuevo grupo de riesgo que atrae la atencin prioritaria de
los rganos de persecucin criminal (44% de los presos preventivos en 2002 eran
extranjeros). Datos que, fueron utilizados y manipulados por el gobierno anterior, para
justificar la reforma de 11/2003 y sustituir la persecucin penal por la expulsin. Con
ello se supone que el Estado conseguir ahorrarse los costos de un proceso penal que
demuestre su culpabilidad, disminuir los gastos de mantenerlos en prisin, pero lo que
es ms importante, maquillar sus estadsticas, ya que la poblacin inmigrada en las
crceles ser menor.
Las conclusiones que se obtiene son las mismas que en EEUU, no hay ningn
indicio que relacione de forma directa ndice de encarcelamiento con tasa de
criminalidad. Concretamente, Espaa tiene la mayor tasa de encarcelamiento de Europa
occidental, cuando sus niveles de criminalidad son de los ms bajos21. La causa
principal de este incremento como se sealaba al principio es la orientacin de las
prcticas poltico-criminales emprendidas. El problema es que esta poltica criminal
represiva y segregacionista, como denuncia BRANDARIZ22 es que se ha desarrollado
exponencialmente sobre todo a travs de las reformas del CP en el ao 2003, lo que
presagia que en el futuro el crecimiento del contingente de reclusos ser bastante mayor.
Entre las medidas que provocaran un incremento de la poblacin carcelaria,
conviene destacar que se establece un periodo de seguridad para acceder al tercer grado
y la posibilidad de imponer penas de hasta 40 aos, ampliando las medidas que
pretenden garantizar el cumplimiento efectivo de la condena (LO7/2000). Hay un
endurecimiento de los requisitos generales y particulares, en el caso de personas
condenadas por delitos de terrorismo o cometidos en el seno de organizaciones
criminales- para acceder al tercer grado penitenciario y a la libertad condicional, as
como una restriccin de los beneficios penitenciarios. La duracin de la prisin mnima
pasa a tres meses con la intencin de otorgar una funcin de prevencin general a las
sanciones que corresponden a los delitos de menor gravedad (LO15/2003), renunciando

19
MOSCONI, Inmigracin, seguridad y crcel en Italia (en las perspectiva de la guerra global, en Poltica criminal
de la guerra (coords. Bergalli/Rivera), Anthropos, 2005, pg. 150.
20
BERGALI, Globalizacin y control social: postfordismo y control punitivo en Sistema, Revista de ciencias
sociales, n 160, 2001, pg. 124.
21
Cfr., sobre el particular, DEZ RIPOLLS, La reforma del sistema de penas, en El Pas, 26 de Noviembre de 2005.
22
BRANDARIZ GARCA, Poltica criminal de la exclusin, Comares, 2007.
as a los objetivos resocializadores marcados en la Constitucin23. Se prev la aplicacin
automtica e inconstitucional de la agravante de multireincidencia (LO11/2003), cuando
el imputado haya sido condenado por tres delitos.
Adems, se aplica la habitualidad a la comisin de las faltas, cuando ya hubiera sido
condenado por tres faltas de hurto, sustraccin de vehculos de motor o lesiones. Se
procede as mismo a la reconversin de faltas en delitos, cuando las lesiones, el hurto, la
sustraccin de vehculos cuando sean reiterados (LO11/2003). Igualmente, para este
sector se incluyen entre otras medidas: la agravacin del delito continuado, la limitacin
de la libertad condicional, etc. Se tipifican conductas excesivamente alejadas de
cualquier posible lesin al bien jurdico reconocible, como ocurre con la posesin para
el propio uso de material pornogrfico en el que hayan intervenido menores. Por ltimo,
se han establecido penas dudosamente proporcionales en algunos delitos de peligro
como el trfico de drogas (LO15/2005) y el trafico de personas (LO11/2003).
Tambin debe tomarse en consideracin a estos efectos las reformas LO. 13/2003,
de 24 de octubre, y 15/2003, de 25 de noviembre de la LECrim sobre la prisin
preventiva, que suponen el abandono, pese a lo que se expresa en la Exposicin de
motivos, como medida excepcional, ampliando los casos permite imponer la prisin
preventiva cuando el imputado pueda actuar contra los bienes de la vctima, o bien haya
indicios raciones de reiteracin delictiva (art. 503.2 LECrim). Incluso, el lmite mximo
de la pena del delito objeto de enjuiciamiento, ahora en 2 aos, como presupuesto para
acordar la prisin preventiva, no ser de aplicacin en caso de existir antecedentes
delictivos por delito doloso, en caso de delinquir de forma habitual u organizada,
mediante la concertacin para ello con otras personas, o en caso de existir
antecedentes de rebelda (arts. 503.1.1, 503.3.a), 503.2 LECrim). Asimismo, se
mantiene la posibilidad de que dure 4 aos, o incluso ms, en caso de sentencia
condenatoria objeto de recurso (art. 504.2 LECrim); adems, el cmputo de los plazos
de referencia se interrumpir en caso de dilaciones no imputables a la Administracin
de Justicia (art. 504.5 LECrim). En consecuencia, puede afirmarse con LANDROVE
DAZ24, que una medida cautelar y transitoria, ha derivado en una condena por
adelantado, que viola la presuncin de inocencia y limita el derecho de defensa al
encontrarse en prisin, provoca un incremento de la poblacin penitenciaria, el

23
GIMBERNAT ORDEIG, Ensayos penales, Tecnos, 1999, pg. 90.
24
LANDROVE DAZ, La reforma de la prisin provisional, en Diario La Ley, n 5226, 2004, pg. 2
hacinamiento en los centros y expone al sujeto a todos los riesgos inherentes al medio
carcelario.
Con este panorama en el horizonte, esperemos que a la hora de construir la
arquitectura logstica que permita sostener un sistema penal con elevados y crecientes-
ndices de poblacin penitenciaria, no se adopte el modelo seguido por Estados Unidos
que se basa en la privatizacin de la crcel. El llamado correctional business, cuya
estructura ha asumido las caractersticas de una "multinacional", difundindose en
pases como Gran Bretaa, Australia, Israel y Chile. En los Estados Unidos, el nmero
creciente de institutos penitenciarios privados, mucho de los cuales cotizan en bolsa,
hoy administra una poblacin de ms de 300000 detenidos, cerca de un quinto de la
poblacin penitenciaria total25. La lgica de esta empresa econmica es obviamente la
obtencin de beneficios para ello organiza el trabajo de los internos, convirtindolo en
bastante productivo y rentable, lo que incide de manera relevante en los derechos de los
internos. Si la privacin de la libertad se somete a la lgica del beneficio, adems de los
efectos degradantes que comporta, entra en la dinmica de la disminucin del gastos
improductivos, como pueden ser los humanitarios, e incremento o mantenimiento de los
ingresos, lo que supone que para el gestor privado es mucho ms rentable la ocupacin
total del establecimiento, con el consiguiente desinters por las polticas de reinsercin,
que como gestor debera tener a su cargo26. En Espaa, afortunadamente todava no es
posible esta opcin en la medida en que el art. 79 LOGP atribuye la direccin
organizacin e inspeccin de los establecimientos penitenciarios a la Direccin General
de Instituciones penitenciarias, por lo que en estos momentos no resulta posible la
delegacin a entidades privadas.
En contradiccin con los postulados de esta lgica neoliberal, la expansin
penitenciaria requiere cada vez ms recursos pblicos, que proponen el actuarialismo y
el pensamiento econmico coste-beneficiotanto en materia financiera, como en materia
humana, es decir, de fuerzas de seguridad pblica y de funcionarios de vigilancia
prisional, o en fin, en materia logstica, demandando inversiones en edificacin
penitenciaria. Al margen de otras consideraciones, la consolidacin de ese volumen
ingente de recursos, suministrados por actores pblicos y privados, genera el riesgo de

25
ZOLO, Globalizzazione carceraria. Lesplosione del carcere negli Stati Uniti e in Europa, publicado en il
Manifesto, 30 de marzo de 2006
26
GARCA ARN, La ejecucin penitenciaria en una sociedad cambiante: hacia un nuevo modelo, La ejecucin
penitenciaria en una sociedad cambiante: hacia un nuevo modelo, en Ley penal, n 30, 2006, pgs. 1 y ss
afirmar un lobby privilegiado en materia de decisin poltico-criminal, que tender en
general a impulsar la expansin del sistema penal27.
Descartada esta opcin, el grave problema de superpoblacin carcelaria ser uno de
los retos de la Poltica Criminal en el futuro prximo, puesto que hace vana cualquier
pretensin resocializadora, adems de acercarse al problema de orden pblico28. Se
abandona el modelo de la crcel como lugar de reeducacin y socializacin, pasando a
ser slo un modelo de segregacin y custodia, sin garantizar por ello mayor eficacia en
la reduccin de la criminalidad. Puede constarse que, a diferencia de otras pocas en las
que se buscaba la reconduccin y la reutilizacin del individuo para el mbito laboral y
social, en la crisis de la sociedad salarial y en el trnsito hacia la sociedad
postfordista, slo busca, en sintona con la lgica criminolgica que se ha dado en
llamar actuarial y managerial, la gestin de los sujetos percibidos como peligrosos a
travs de su aislamiento y neutralizacin29.
La prisin es utilizada, segn GARLAND30, en la actualidad como una especie de
reserva, una zona de cuarentena, en la que se segrega a individuos supuestamente
peligrosos en nombre de la seguridad pblica. La crcel es sencillamente un lugar de
afliccin - a veces de real tortura fsica y psquica - y de violacin de los derechos a los
ciudadanos presos. Ello provoca una autoidentificacin diferencial y profesionalizacin
del preso: alimenta subculturas de la desviacin, asigna identidades imborrables, incluso
a quien est tambin por poco tiempo. A eso se suma su carcter inicuo desde el punto
de vista de la composicin social, ya que la prisin, hoy como ayer, queda
esencialmente como un lugar reservado a los substratos sociales ms dbiles y pobres de
la sociedad. En el fondo de todo esto, hay nuevas inseguridades y urgentes solicitudes
de proteccin. Junto a extensos procesos de marginacin social, de discriminacin racial
y de empobrecimiento colectivo. Si bien, como incide WCQUAT, la institucin
penitenciaria, maquina barredora de la precariedad, no se conforma con recoger y
amontonar a los (sub) proletarios tenidos por intiles, indeseables o peligroso, y ocultar
as la miseria y neutralizar sus efectos ms desestabilizadores; con demasiada frecuencia

27
BRANDARIZ GARCA, Itinerarios de evolucin del sistema penal como mecanismo de control social en las
sociedades contemporneas, op. cit, pg. 32
28
PREZ CEPEDA, La Seguridad como fundamento del Derecho penal postmoderno, op. cit., pgs. 468 y ss.
29
Cfr., DE GIORGI, Tolerancia Cero, Estrategias y practicas de la sociedad de control, op. cit, pgs. 125 y ss
30
GARLAND, La cultura de1 control. Crimen y orden social en la sociedad contempornea, op. cit., pg. 328 y ss.,
quien denomina a la prisin como jaula de hierro.
se olvida que ella misma contribuye activamente a extender y penalizar la inseguridad y
el desamparo sociales que alimentan y le sirven de aval31.

31
WACQUANT, Las crceles miserias, op. cit, pg. 148