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Fecha de recepcin: 20 de junio de 2016 / Fecha de aprobacin: 15 de septiembre de 2016

LA GARANTA MNIMA LEGAL Y LA (DES)PROTECCIN


DEL CONSUMIDOR: UN ANLISIS COMPARATIVO
ENTRE ESTADOS UNIDOS Y COLOMBIA
Isabella Ariza Buitrago
Mariana Pez Paredes

Artculo de reflexin

DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepriv.56.2016.08

Universidad de los Andes


Facultad de Derecho
Rev. derecho priv. No. 56
julio - diciembre de 2016. e-issn 1909-7794
La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre
Estados Unidos y Colombia
Resumen
Es aconsejable implementar un trasplante legal de la jurisdiccin norteamericana a la colombiana para proteger al con-
sumidor? Tras una primera aproximacin a las garantas que ofrecen Estados Unidos y Colombia al consumidor, el opera-
dor jurdico puede interpretar fcilmente que EE. UU. tiene un mayor alcance proteccionista, por cuanto prev mltiples
garantas en leyes codificadas, federales y estatales, mientras que Colombia enfrenta todas las problemticas que surgen
de la garanta con la ley estatutaria del consumidor y su decreto reglamentario. Sin embargo, una revisin ms detenida
de la legislacin y la jurisprudencia estadounidenses nos permite constatar que existe una posibilidad de exoneracin de
responsabilidad que protege, no al consumidor, sino a los proveedores y productores.
Palabras clave: proteccin al consumidor, derecho comparado, derecho del consumo, garantas al consumidor, Estatuto
del Consumidor, Uniform Commercial Code, Magnuson-Moss Warranty Act, Lemon laws, exclusin y exoneracin de la ga-
ranta, garanta implcita, productos as is.

Warranty and the (un)protection of the consumer: a comparative analysis between the USA
and Colombia
Abstract
Is it advisable for Colombian law to consider introducing a legal transplant from American legislation in terms of consumer
protection? A first approach to this question would ensure that the warranties offered by the American legal apparatus are
far more comprehensive and protective of the consumer since federal and State laws regard the matter with great specific-
ity. Nevertheless, a closer look to United States and Colombian jurisprudence and legislation would lead to conclude that
American distributers and producers can more easily avoid protecting the consumers.
Keywords: consumer protection law, comparative law, implicit warranty, as is sales, Uniform Commercial Code, Magnuson-
Moss Warranty Act, Lemon laws.
La garanta mnima legal y la (des)proteccin
del consumidor: un anlisis comparativo
entre Estados Unidos y Colombia*

Isabella Ariza Buitrago**


Mariana Pez Paredes***

Sumario

Introduccin I. GARANTAS PARA EL CONSUMIDOR EN EE. UU. Y COLOMBIA: QUIN BRINDA MS PROTECCIN? A.
Exigencias de la garanta mnima legal en Colombia 1. Calidad 2. Idoneidad 3. Seguridad B. Desarrollo de la
implicit warranty en el Uniform Commercial Code, la Magnuson-Moss Warranty Act y las Lemon Laws 1. Uniform Com-
mercial Code 2. Magnuson-Moss Warranty Act 3. Lemon Laws C. Exclusin y exoneracin de la garanta legal 1.
El caso de EE. UU. III. ESTUDIO CASUSTICO: LA GARANTA MNIMA LEGAL BAJO EL LENTE DE LOS JUECES A. Anlisis
de sentencias de garanta legal proferidas por la Superintendencia de Industria y Comercio en Colombia B. Anlisis de
sentencias de la Court of Appeals de EE. UU. IV. CONCLUSIONES E IMPLICACIONES DE LA TRANSFERENCIA JURDICA
EN COLOMBIA Referencias.

* Cmo citar este artculo: Ariza Buitrago, I. y Pez Paredes, M. (Diciembre, 2016). La garanta mnima legal y la (des)
proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre EE.UU. y Colombia. Revista de Derecho Privado, (56). Univer-
sidad de los Andes (Colombia). http://dx.doi.org/10.15425/redepriv.56.2016.08

** Abogada cum laude y literata de la Universidad de los Andes. Correo: isabellaarizab@gmail.com

*** Abogada y antroploga de la Universidad de los Andes. Correo: paez.marian@gmail.com


Introduccin existe una posibilidad de exoneracin de res-
Isabella Ariza Buitrago y Mariana Pez Paredes

ponsabilidad que protege, no al consumidor,


De qu manera la ideologa que fundamenta un sino a los proveedores y productores. Nos re-
Estado determina la forma en que la legislacin ferimos a la posibilidad de realizar ventas tal
protege la relacin entre el consumidor y el como est (as is), que permite que los pro-
mercado? Hasta qu punto debe el Estado veedores vendan productos que, en caso de no
intervenir en esta relacin sin llegar a limitar cumplir con un mnimo de funcionamiento, no
el libre mercado y, simultneamente, sin contemplarn la garanta mnima legal.
ser paternalista con sus ciudadanos? Se
distinguen de algn modo los bienes jurdicos A partir de dicha problemtica, este texto busca
protegidos en los Estados Unidos de Amrica y evaluar si es procedente y pertinente la adop-
Colombia, y sera conveniente pensar en una cin de garantas de origen estadounidense
transferencia jurdica en un mundo globalizado? en el sistema jurdico colombiano, para lo cual
Estas son algunas de las preguntas que en las prximas pginas presentaremos (i) el
dan origen a esta investigacin y que sern desarrollo legislativo que ha tenido la garanta
abordadas desde una perspectiva comparada. en las dos legislaciones, (ii) un estudio casus-
Las garantas implcitas que contempla cada tico de la garanta legal en Colombia y de la
uno de los sistemas jurdicos nos darn una implied warranty en EE. UU. y, por ltimo, (iii)
mirada sobre cun proteccionista es cada uno las implicaciones para Colombia de una trans-
de los Estados y por qu. ferencia legal, a partir de la cual sea posible
la exoneracin que trae consigo la posibilidad
Tras una primera aproximacin a las garantas de realizar ventas tal como est. Vale aclarar
que ofrecen Estados Unidos (EE. UU.) y Colom- que entendemos la nocin de transferencia ju-
bia al consumidor, el operador jurdico puede rdica no como una definicin que transmite el
interpretar fcilmente que EE. UU. tiene un mensaje de que los problemas y soluciones le-
mayor alcance proteccionista por cuanto prev gales son universales, eternos, ni que Estados
mltiples garantas en leyes codificadas (Uni- Unidos debe ser una de las partes necesarias
form Commercial Code), federales (Federal Tra- para hacer la comparacin, la medida del con-
de Commission Act y Magnuson-Moss Warranty traste y la evaluacin (Frankenberg, 1985, p.
Act) y estatales (Lemon laws) que varan segn 432); ms bien, se trata de un reconocimien-
cada estado federado, mientras que Colombia to de que la disciplina del derecho compara-
enfrenta todas las problemticas que surgen do brinda una visin paralela de los sistemas
de la garanta con la ley estatutaria del consu- legales en el mundo, con lo que se pretende
midor (L. 1480/11) y su decreto reglamentario perseguir una variedad de objetivos acadmi-
(D. 735/13). Sin embargo, una revisin ms cos y prcticos (Reimann, 2000, p. 22). Esco-
detenida de la legislacin y la jurisprudencia gemos el trmino acuado por el doctrinante
estadounidenses nos permite constatar que Gunter Frankenberg (1985) porque, para l, la

4 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
transferencia jurdica se refiere a movimientos valores culturales y a las preferencias sociales

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
y es un concepto que captura una variedad de los ciudadanos, ms resistente y resiliente
ms amplia de usos que hablar de trasplan- ser (Bussani, 2013, p. 2).1,2 Esto resulta re-
te o prstamo, y califica dichos movimientos levante porque los usuarios colombianos, se-
como problemticos (p. 12). En lugar de to- gn veremos, pueden mostrar resistencia a un
marlas como socialmente simples, naturales cambio legislativo en detrimento de la protec-
u orgnicas, reconocemos que las transferen- cin que han adquirido de manera creciente a
cias jurdicas son por definicin artificiales y, lo largo de los aos en el campo del consumo.
por ello, nos preguntaremos qu implicaciones Asimismo, siguiendo la propuesta de Bussa-
traera para Colombia la adaptacin de esta ni (2013), nos encargamos de (i) realizar una
institucin estadounidense. Nuestra hiptesis lectura sistemtica de la legislacin vigente y
consiste en que, dadas las diferencias estruc- de doctrina nacional que ha abordado el tema,
turales que fundamentan la visin de merca- (ii) crear dos lneas jurisprudenciales respecto
do y consumidor en uno y otro Estado, dicha del tema para cada uno de los pases y (iii) es-
transferencia no es viable y sera contraria a tablecer un paralelo entre EE. UU. y Colombia
principios constitucionales, legales, jurispru- para plantear una serie de conclusiones que
denciales y culturales que existen en Colom- enriquezcan la reflexin y el actual debate so-
bia. Es relevante realizar esta investigacin bre los derechos del consumidor en trminos
para constatar las consecuencias al menos de garantas poscontractuales.
tericas de adoptar un sistema de proteccin
como el estadounidense, en el cual la garanta
es regulada por las prcticas de mercado. II. GARANTAS PARA EL CONSUMIDOR
EN EE. UU. Y COLOMBIA: QUIN BRINDA
La metodologa que empleamos es la propia MS PROTECCIN?
de un estudio de derecho comparado, en los
trminos conceptuales de autores como Mau- A. Exigencias de la garanta mnima
ro Bussani (2013), quien establece que, a la legal en Colombia
hora de comparar instituciones jurdicas, es
imposible ignorar la geopoltica de cada lugar En Colombia, el Decreto 3466 de 1982 consa-
y los actores formales como lo es la ley e graba, por un lado, una garanta mnima legal
informales como son las prcticas del merca- presunta derivada de todos los contratos de
do. Adems, este autor recomienda conside- compraventa y prestacin de servicios y, por
rar que cuanto ms anclada est la ley a los otro lado, garantas voluntarias otorgadas fa-

1. The more the law is rooted in the cultural values and social preferences of the law-users, the more resistant and resi-
lient it proves to be (Bussani, 2013, p. 2).
2. Todas las traducciones de las citas textuales son nuestras.

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cultativamente por productores y proveedores. cin temporal, solidaria a cargo del productor y
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El artculo 11 del decreto estableca: el proveedor, de responder por el buen estado


del producto y la conformidad del mismo con las
Ante los consumidores, la responsabili-
condiciones de idoneidad, calidad y seguridad
dad por la garanta mnima presunta de
legalmente exigibles o las ofrecidas [cursivas
que trata este artculo, recae directa-
aadidas]. Adems de consagrar la solidaridad,
mente en los proveedores o expendedo-
es importante poner de presente que la calidad,
res, sin perjuicio de que estos puedan, a
idoneidad y seguridad de bienes y servicios son
su turno, exigir el cumplimiento de dicha
conceptos que han sido dotados de contenido
garanta mnima a sus proveedores o ex-
tanto por la ley como por la jurisprudencia. Esto
pendedores, sean o no productores,
cobrar especial importancia en el estudio com-
con lo cual los proveedores bien podan ade- parado, por cuanto la garanta implcita esta-
lantar la accin de repeticin en contra de los dounidense no incluye estos tres requisitos, los
productores para hacer efectiva la solidaridad, que analizaremos a continuacin.
pero el consumidor no estaba legitimado para
hacerlo por su propia iniciativa. 1. Calidad

Como respuesta a lo anterior, la Sentencia En primer lugar, la calidad se refiere a la con-


C-1141 de 2000 fue hito para la defensa de los dicin de que un producto cumpla con las
derechos de los consumidores, pues el artcu- caractersticas inherentes y las atribuidas por
lo 11 fue demandado por inconstitucionalidad la informacin que sea suministrada sobre l
y la Corte Constitucional declar exequible la (Valderrama, 2014, p. 234). Segn la Ley 1438
estipulacin nicamente si se entiende que el de 2011, artculo 6,3 en lo referente a la exi-
consumidor puede exigir de manera directa gibilidad de parmetros tcnicos y medidas
del productor el cumplimiento de las garantas fitosanitarias, para que un producto sea decla-
[dado que] suprimir al productor como sujeto rado como uno que satisface los requisitos de
pasivo de las acciones de garanta equivale a calidad legales, es necesario que se cumpla
anular las garantas concedidas o presupues- con (i) el parmetro legal que establece carac-
tas. De ah que no sea sorpresa que, una d- tersticas o calidades del producto, teniendo
cada despus, la Ley 1480 de 2011 (Estatuto en cuenta que los reglamentos tcnicos tienen
del Consumidor) haya incluido en su artculo carcter vinculante y son de obligatorio cum-
5 la garanta legal, definida como una obliga- plimiento;4 (ii) la veracidad de la informacin

3. En ningn caso estas podrn ser inferiores o contravenir lo previsto en reglamentos tcnicos y medidas sanitarias o
fitosanitarias.
4. Paralelamente, las normas tcnicas no lo son salvo que se afirme dar cumplimiento a dichos lineamientos, en cuyo
caso vincularn al productor.

6 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
que se le entreg al consumidor y cualquier solo cumple con ser decorativo porque siem-

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
atributo publicitario de carcter objetivo que pre se adelanta cinco minutos, entonces pre-
pueda ser considerado como informacin del senta falencias en trminos de idoneidad. Si el
producto (Valderrama, 2014, p. 234); y (iii) el producto no cumple con la aptitud de satisfa-
cumplimiento de las caractersticas propias de cer las necesidades para las cuales fue creado
productos similares. Se trata de un requisito y adquirido, entonces no es idneo. As lo ha
que impone al productor una obligacin adicio- establecido la Superintendencia de Industria
nal que la jurisprudencia ha definido como una y Comercio (sic) en diferentes resoluciones en
responsabilidad que puede las que declara la importancia de que el pro-
ducto cumpla con su objeto y satisfaga las ne-
ser deducida por el consumidor del pro- cesidades para las que fue adquirido. Situacio-
ducto o el usuario, con independencia nes como estas se evidencian en la Resolucin
de que exista o no un vnculo contrac- 66573 de 2012, en la cual la sic resuelve en
tual directo con los primeros (...) las ga- contra de proveedores de autos que otorgaban
rantas de la calidad () no se ofrecen servicios mecnicos postventa y los conden
exclusivamente al primer adquirente; con multa de 1000 smlmv por falta de claridad
ellas se disponen frente a la categora de en cuanto a la idoneidad de sus servicios. En
los consumidores y usuarios. (CConst., dicha resolucin se determina que la calidad
C-1141/2000, E. Cifuentes). del servicio prestado era confuso, no guardaba
coherencia e impeda que el consumidor su-
Esta ampliacin de la exigibilidad de la calidad piera a ciencia cierta qu estaba adquiriendo
demuestra no solo que el estndar es exigen- con el precio pagado, pues no se distingua de
te, sino tambin que abarca a ms sujetos que manera clara si la prestacin del servicio era
solo al comprador. preventiva o a modo de garanta como servi-
cio postventa. A partir de esto la sic concluye
2. Idoneidad que la idoneidad es el cumplimiento de nece-
sidades para las cuales [el producto o servicio]
En segundo lugar, el requisito de idoneidad, se- est destinado, con lo cual se incrementa la
gn Valderrama (2014, p. 240), no se refiere a carga tanto de informacin como de ejecucin
las caractersticas del bien sino a la satisfac- en cabeza del productor o proveedor.
cin de las necesidades del consumidor. Aqu
se incluyen las finalidades especficas informa-
das por el proveedor al consumidor y que ha- 3. Seguridad
yan determinado la decisin de adquisicin del
bien (L. 1480/2011, art. 5.6). Por ejemplo, si Por ltimo, el requisito de seguridad del bien es
un consumidor adquiere un reloj de pared que una contribucin novedosa de la Ley 1480 de
tiene como fin dar la hora y ser decorativo, pero 2011, que obliga a productores y proveedores

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a responder por la seguridad de los productos han puesto en el mercado (csj Civil, 2009, ex-
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que ponen a disposicin de los consumidores. pediente 25899-3193-992-1999-00629-0).


Este elemento tuvo un amplio desarrollo hist-
rico originalmente bajo la forma de responsa- Este recuento jurisprudencial es especialmen-
bilidad por producto defectuoso. Adems del te relevante si tenemos en cuenta que su de-
mandato del artculo 78 de la Constitucin sarrollo fue incorporado en la actual normati-
Poltica de 1991,5 sentencias como la C-1141 va para otorgar al consumidor un campo ms
destacaron la responsabilidad del produc- amplio de accin para poder protegerse. El
tor o distribuidor de un producto defectuoso resultado fue, entre otros, el artculo 7 del
[como] independiente del vnculo contractual, Estatuto del Consumidor, en el que se utiliza
por lo que en materia de responsabilidad por la nocin de seguridad como elemento que
productos defectuosos no existe el principio de debe cubrir la garanta legal y se distingue del
la relatividad de los contratos (Ossa, 2013, p. caso del producto defectuoso. Lo anterior ha
247). Esta interpretacin se vuelve un criterio generado el siguiente debate doctrinal: la
reiterativo en la jurisprudencia, incluso de la seguridad en la garanta implcita desplaza el
Corte Suprema de Justicia (csj), que en 2009 rgimen de responsabilidad por producto de-
establece una teora general de la responsabi- fectuoso desarrollado a lo largo de los aos por
lidad por productos defectuosos (Ossa, 2014, las altas Cortes? o, por el contrario, se trata
p. 248) y reitera que la responsabilidad de se- de un mecanismo adicional que tiene el consu-
guridad es solidaria. Esto significa que Colom- midor para exigir el resarcimiento? Si la inclu-
bia est a la vanguardia al incluir la obligacin sin de la seguridad en la garanta se entiende
de seguridad como una obligacin solidaria como mecanismo que extingue la accin de
que debe asegurar que el producto no presen- responsabilidad por producto defectuoso, se
ta riesgos irrazonables para la salud o la inte- vera una desproteccin para el consumidor
gridad por diseo incorrecto, mal de fbrica o porque la caducidad de esta ltima es de diez
presentacin indebida (Ossa, 2014, p. 252). La aos (Cdigo Civil, art. 2536),6 mientras que la
seguridad del producto se consolida, entonces, de la garanta legal es de un ao (Ossa, 2013,
como una obligacin de resultado que ha de p. 257). Por tanto, y siguiendo el principio de
garantizar que el consumidor no sufrir en su interpretacin in dubio pro consumatore, fren-
persona o en sus bienes ningn tipo de dao te a este problema jurdico coincidimos con la
por causa de los productos o servicios que se corriente que ha interpretado que la Ley 1480

5. La ley regular el control de calidad de bienes y servicios ofrecidos y prestados a la comunidad, as como la informa-
cin que debe suministrarse al pblico en su comercializacin. Sern responsables, de acuerdo con la ley, quienes en
la produccin y en la comercializacin de bienes y servicios, atenten contra la salud, la seguridad y el adecuado apro-
visionamiento a consumidores y usuarios. [Cursivas nuestras].
6. La accin ejecutiva se prescribe por cinco (5) aos. Y la ordinaria por diez (10).

8 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
de 2011 en el ttulo III hace referencia a la ga- garanta incluya el requisito de seguridad hace

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ranta legal y sus especificaciones, mientras el que los consumidores se acostumbren a espe-
ttulo IV, por su parte, establece los parmetros rarla y exigirla y, por ello, que el productor sea
referentes a la responsabilidad por producto ms riguroso con los parmetros de seguridad
defectuoso de forma expresa. Por ende, no se al poner un producto en el mercado.
crea una accin que ampara la seguridad en
detrimento de la otra porque cada una de las
protecciones es aplicable en casos diferentes. B. Desarrollo de la implicit warranty en el
Uniform Commercial Code, la Magnuson-
Segn lo visto, tenemos que la seguridad como Moss Warranty Act y las Lemon laws
garanta es una proteccin significativa para el
consumidor, por varias razones. En primer lu- Varias dcadas antes de la expedicin del Es-
gar, el artculo 58 de la Ley 140 de 2011, que tatuto del Consumidor en Colombia, en el que
hace referencia al mbito procesal, dispone nos hemos enfocado hasta ahora, en EE. UU.
un proceso verbal sumario para hacer exigible surgi la necesidad de establecer una base
la garanta legal, mientras que la responsabi- de garanta legal a partir de la insuficiencia
lidad por producto defectuoso debe hacerse del derecho anglosajn (common law). El caso
por medio de proceso ordinario. Esto significa Henningsen contra Bloomfield Motor Inc., de
beneficios procesales para el consumidor pues 1960, estableci que existe una responsabili-
el proceso verbal sumario puede adelantarse dad solidaria entre el distribuidor y el fabrican-
ante la sic, es de nica instancia, suele ser ms te del producto defectuoso, con sustento en
expedito y no requiere de un debate probatorio una garanta implcita del contrato de compra-
de tal magnitud, como s lo hacen los casos de venta. A partir de este momento, las clusulas
producto defectuoso. En segundo lugar, dado de exclusin de responsabilidad pasaron a ser
que el producto no necesariamente debe ser unconscionable o abusivas de manera que
defectuoso o haber causado un dao para que en presencia de defectos potencialmente da-
la garanta por seguridad sea exigible, al con- inos, el fabricante resulta objetivamente res-
sumidor le basta alegar riesgos irrazonables ponsable, estableciendo as la garanta mni-
para la salud o la integridad por diseo inco- ma presunta (csj Civil, 2009, expediente No.
rrecto, mal de fbrica o presentacin indebida. 258993193-992-1999-00629-01).
Por ende, a pesar de no haber sufrido daos
an, el consumidor est legitimado para exigir 1. Uniform Commercial Code
la reparacin, el cambio o subsidiariamente
la devolucin de su dinero sin tener que espe- Posterior al fallo referido, la garanta implci-
rar que se le genere un perjuicio material. En ta logra su expansin territorial gracias a su
tercer lugar, desde un punto de vista sociolgi- consagracin en el Uniform Commercial Code
co podemos pronosticar que el hecho de que la (en adelante ucc) de 1952, que establece tres

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subgarantas, la primera de las cuales deter- pose) que, como su nombre lo indica, requiere
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mina lo siguiente: Salvo que se excluya o mo- que el producto sea apto para cumplir con su
difique, la garanta de que los bienes sern propsito particular. Se trata de una promesa
comercializables est implcita en un contrato de que el producto cumplir con ciertas espe-
para su venta si el vendedor es un comercian- cificaciones. Esta garanta es ms difcil de pro-
te con respecto a bienes de ese tipo (Section bar que la garanta de comerciabilidad porque
2-316).7 [Cursivas nuestras]. depende de declaraciones y entendimientos
entre las partes en el momento de la venta
Sobre el artculo transcrito cabe resaltar, por (Beavans, 2011, p. 68).9 Segn lo anterior, en
un lado, que aparece el trmino merchanta- caso de que el vendedor le asegure al consu-
ble (comercializable), el cual implica que los midor que el producto que est adquiriendo
bienes [deben] ser aptos para los usos ordi- servir para un fin especfico, da origen a una
narios para los cuales tales bienes son utiliza- garanta en virtud del conocimiento adicional
dos, y deben poder pasar en el comercio sin que el consumidor ha suministrado sobre sus
la objecin bajo su descripcin del contrato necesidades y que el vendedor, aunque fuera
(Beavans, 2011, p. 67).8 En este sentido se solo oralmente, ha aceptado. Podemos identi-
asemeja al concepto colombiano de calidad, ficar una semejanza, entonces, con la caracte-
por cuanto se exige que el producto deba pa- rstica de idoneidad que tenemos en el ordena-
sar un test mnimo de aptitud comercial. Sin miento jurdico colombiano.
embargo, el hecho de que la garanta implcita
pueda ser excluida o modificada nos lleva Por ltimo, la tercera subgaranta implcita se
a concluir que no es una obligacin absoluta. denomina de buen y eficaz rendimiento (of
En ltimas, queda al arbitrio del proveedor de- good and workmanlike performance) y exige
cidir si excluye, modifica u otorga la garanta la calidad y diligencia: [se] basa en la pres-
implcita de comerciabilidad (implied warranty tacin de un servicio, no en la creacin de un
of merchantability). producto (Beavans, 2011, p. 68).10 Si las dos
primeras subgarantas contienen obligaciones
La segunda subgaranta que contempla el ucc de resultado, esta ltima parece ser de medio.
es la aptitud para el propsito (fitness for pur- En todo caso, reiteramos que la subgaranta de

7. Unless excluded or modified, a warranty that the goods shall be merchantable is implied in a contract for their sale if
the seller is a merchant with respect to goods of that kind. (Section 2-316).
8. The goods [must] be fit for the ordinary purposes for which such goods are used and that they be capable of passing
in the trade without objection under their contract description (Beavans, 2011, p. 67).
9. Will perform to certain specifications. This warranty is harder to prove than the warranty of merchantability because it
relies on statements and understandings between the parties at the time of the sale (Beavans, 2011, p. 68).
10. [it is] based on performing a service, not creating a product (Beavans, 2011, p. 68).

10 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
comerciabilidad y la de aptitud para el prop- venta, o dentro de los 90 das siguientes,

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
sito se asemejan a la garanta mnima de cali- dicho proveedor celebra un contrato de
dad e idoneidad, respectivamente; sin embar- servicios con el consumidor que se aplica
11
go, en ningn punto la exigencia de seguridad a dicho producto de consumo.
encuentra su equivalente en la legislacin es-
tadounidense. Esto ser una distincin crucial Esta barrera de proteccin ayuda a que los
que, al analizar el estudio comparado, nos per- consumidores, al estar frente a una garanta
mitir sacar conclusiones importantes sobre la escrita de cualquier tipo, puedan alegar ser
transferencia jurdica. acreedores de la garanta implcita tambin.
Dado que la venta de vehculos usados tal
cual estn y otras renuncias de garantas im-
2. Magnuson-Moss Warranty Act plcitas son un impedimento importante para
los compradores de productos defectuosos
Las estipulaciones del ucc que hemos visto (Frankenberg, 1985, p. 127)12 la mmwa deci-
hasta ahora son apenas una de las formas en di prohibir los eximentes de responsabilidad,
las que el ordenamiento jurdico estadouni- por lo menos durante el plazo de cualquier
dense aborda la cuestin de las garantas; la garanta escrita (...) Incluso una garanta escri-
Magnuson-Moss Warranty Act (mmwa) de 1975 ta muy limitada puede evitar que se nieguen
es una ley federal que, respecto de la garanta las garantas implcitas (Frankenberg, 1985,
implcita, establece lo siguiente: p. 127).13 Un ejemplo de este beneficio para el
consumidor es que, dada la existencia de una
2308. (a) Ningn proveedor puede garanta escrita limitada al asiento delantero
negar o modificar cualquier garanta de un vehculo evita exoneraciones de respon-
implcita a un consumidor con respecto sabilidad de garanta implcita sobre el veh-
a dicho producto de consumo si (1) dicho culo entero. Sin embargo, un vehculo y cual-
proveedor hace una garanta escrita al quier otro producto o servicio que no cuente
consumidor con respecto al producto con una garanta escrita, no ser cobijado por
de consumo, o (2) al momento de la la mmwa.

11. 2308. (a) No supplier may disclaim or modify (...) any implied warranty to a consumer with respect to such consumer
product if (1) such supplier makes any written warranty to the consumer with respect to such consumer product, or (2)
at the time of sale, or within 90 days thereafter, such supplier enters into a service contract with the consumer which
applies to such consumer product.
12. as is used car sales and other disclaimers of implied warranties are a major impediment for purchasers of defective
products (Journal of Texas Consumer Law, s. f., p. 127).
13. at least during the term of any written warranty () Even a very limited written warranty can stop disclaimers of implied
warranties (Journal of Texas Consumer Law, s. f., p. 127).

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3. Lemon Laws C. Exclusin y exoneracin de la garanta legal
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Finalmente, la tercera forma de proteccin al 1. El caso de EE. UU.


consumidor en trminos de garanta est pre-
sente en las Leyes limn (Lemon laws), leyes A pesar del catlogo de derechos del consu-
estatales diseadas para brindar a los consu- midor que surgen de la garanta mnima legal,
midores una accin legal contra los produc- tanto en EE. UU. como en Colombia existen for-
tores que vendan mercanca defectuosa; en mas en las que el proveedor puede evitar otor-
particular las Leyes limn estn dirigidas a los garla o exonerarse de ella. Esto es todo menos
fabricantes de automviles (Beavans, 2011, difcil de hacer, pues, como ya vimos, la implied
p. 75).14 Sin embargo, tanto las leyes federa- warranty estadounidense puede ser excluida y
les como las estatales permiten a los fabrican- modificada en los trminos que contempla la
tes renunciar a ciertas garantas; por ejemplo, seccin 2-316 del ucc. En dicha seccin se
publicitar un producto para la venta tal cual desarrollan seis posibilidades de excluir o mo-
est significa que el vendedor no est brindan- dificar la garanta mnima legal: (i) las conduc-
do garantas de ningn tipo (Beavans, 2011, tas tendientes a limitar o negar una garanta
p. 75).15 deben ser razonables; (ii) el lenguaje utilizado
para excluir la garanta debe mencionar la pa-
De nuevo, como en el ucc, la garanta implcita labra merchantability y, en caso de excluir o
es susceptible de ser negada. Las Leyes limn modificar una garanta implcita de fitness for
han sido especialmente enfocadas al mercado purpose esta debe ser escrita y evidente; (iii)
automotor y varan segn la adaptacin que le todas las garantas implcitas se excluyen con
d cada estado federado pero, en todo caso, expresiones como as is (con todos sus defec-
permiten la exclusin de responsabilidad. As, tos) o similares; (iv) cuando el comprador ten-
vista la oferta de garantas que brindan uno ga la oportunidad de examinar o probar el pro-
y otro ordenamiento, analizaremos ahora las ducto o se niegue a hacerlo no habr garanta
desventajas que surgen a la hora de su aplica- con respecto a los defectos de los que pudo
cin. Esto lo haremos verificando qu tan vin- haberse percatado con dicha prueba; (v) una
culante es para el proveedor ceirse al otorga- garanta implcita puede ser excluida en el cur-
miento de la garanta mnima al consumidor y so de la negociacin entre comprador y vende-
cules son las posibilidades de que encuentre dor; (vi) el contrato puede limitar aquello que
la forma de eximirse de dicha responsabilidad. es susceptible de ser cubierto por la garanta.

14. Most lemon laws are aimed at automobile manufacturers (Beavans, 2011, p. 75).
15. Both federal and state laws allow manufacturers to disclaim certain warranties; for instance, advertising a product for
sale as is signifies that the seller is making no warranties of any kind (Beavans, 2011, p. 75).

12 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
Segn el recuento anterior, podemos constatar presunta, es l quien tiene la carga de la prue-

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
que el ucc contempla una cantidad exagerada ba. En efecto, la posibilidad de exonerarse de
de escenarios en los que el proveedor o pro- otorgar la garanta mnima legal se incremen-
ductor puede excluir la garanta mnima legal, ta significativamente por cuanto es el consu-
pero en este texto haremos especial nfasis en midor quien debe demostrar no solo (1) la
aquella disposicin que permite a los provee- existencia de la garanta, sino tambin (2) el
dores incluir expresiones que indiquen que el incumplimiento, (3) la causalidad, (4) la rela-
producto se vende as is o tal como est, lo cin contractual y (5) la notificacin al fabrican-
cual basta para librarse de toda responsabili- te (Marsh, p. 426).17
dad de garantizar su mnimo funcionamiento.
El texto del artculo es el siguiente: A partir de lo anterior encontramos dos proble-
mas para el consumidor: por un lado, vemos
Todas las garantas implcitas quedan que existen mltiples exclusiones al alcance
excluidas por expresiones como tal cual del proveedor para negar la garanta implcita,
est, con todos sus defectos u otro len- en particular aquella que le permite la venta de
guaje que, en el entendimiento comn, productos tal como estn y, por otro lado, en
llame la atencin del comprador sobre la caso de querer alegar el incumplimiento de la
exclusin de garantas y ponga de mani- garanta mnima presunta, el consumidor debe
fiesto que no hay garanta implcita. (Mar- probarla exhaustivamente. Esto significa que la
sh, 1999, p. 426).16 implied warranty pierde el estatus de ser una
presuncin a favor del consumidor y pasa a ser
Al decir que la exclusin puede hacerse con un hecho que debe ser probado por este.
cualquier tipo de lenguaje comprensible para
el consumidor, la ley otorga muchas libertades En lo que respecta a la exclusin de la garan-
al proveedor y desprotege significativamente al ta legal colombiana, la legislacin nacional es
consumidor al no delimitar una lista de situa- taxativa al contemplar que solo es posible ha-
ciones taxativas. cerlo en dos escenarios. El primero es aquel en
el que se trate de productos usados:
Adicionalmente, en trminos probatorios, a
la hora de intentar probar que el consumidor Los productos usados en los que haya
encabeza un derecho a la garanta mnima expirado el trmino de la garanta legal

16. All implied warranties are excluded by expressions like as is, with all faults or other language which in common un-
derstanding calls the buyers attention to the exclusion of warranties and makes plain that there is no implied warranty
(Marsh, 1999, p, 426).
17. Not only (1) the existence of a warranty but also (2) breach, (3) causation, (4) privity of contract and (5) the notice to
the manufacturer (Marsh, p. 426).

Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 13
podrn ser vendidos sin garanta, cir- Paralelamente, la posibilidad de exonerarse de
Isabella Ariza Buitrago y Mariana Pez Paredes

cunstancia que debe ser informada y la responsabilidad de la garanta es, en Colom-


aceptada por escrito claramente por el bia, mucho ms restringida que en EE. UU. El
consumidor. En caso contrario se enten- artculo 16 de la Ley 1480 de 2011 dispone:
der que el producto tiene garanta de
tres meses. (L. 1480/2011, art. 8). El productor o proveedor se exonerar de
la responsabilidad que se deriva de la ga-
As, para negar el otorgamiento de la garanta ranta, cuando demuestre que el defecto
mnima presunta, el proveedor debe haber in- proviene de:
formado expresamente al consumidor y haber 1. Fuerza mayor o caso fortuito;
obtenido de este una aceptacin. 2. El hecho de un tercero;
3. El uso indebido del bien por parte del
El segundo escenario es aquel en el que se consumidor,
trate de productos imperfectos, usados, re-
manufacturados, repotencializados o desconti- Vemos que este artculo dispone que la carga
nuados (L. 1480/2011, art. 15). Tal condicin de la prueba, para exonerarse de la garanta
no solo debe sealarse en la etiqueta, sino que mnima legal es del proveedor, cosa que prote-
adems debe probarse que el consumidor tuvo ge de manera considerable al consumidor. De
conocimiento del anuncio. En todo caso, la ga- hecho, es importante notar que las causales
ranta legal ser exigible frente a todo aquel de- que enumera la ley son nicamente las cau-
terioro que no haya sido aceptado: cuando en sales tradicionales de eximentes de responsa-
la factura de venta se haya informado al con- bilidad, con la siguiente adicin que hace las
sumidor el o los imperfectos y/o deterioros, la veces de una culpa exclusiva de la vctima an
garanta legal no ser exigible con relacin al ms exigente con el proveedor:
imperfecto o deterioro aceptado por el consu-
midor (L. 1480/2011, art. 15). [Cursivas aa- [Podr exonerarse el productor que de-
didas]. Frente a esta situacin, si el consumi- muestre] que el consumidor no atendi
dor llegara a tener un reclamo, puede exigir la las instrucciones de instalacin, uso o
garanta sobre todas aquellas caractersticas mantenimiento indicadas en el manual
del producto que resulten defectuosas y que del producto y en la garanta () Esta
no hayan aparecido como tales en la factura causal no podr ser alegada si no se ha
de venta. Lo anterior constituye una limitacin suministrado manual de instrucciones de
considerable a la posibilidad de negar la garan- instalacin, uso o mantenimiento en idio-
ta legal, lo cual significa que en Colombia la ma castellano. (L. 1480/2011, art. 16.4).
balanza sigue estando a favor del consumidor
y que, por regla general y no como excepcio- Aqu vemos que el consumidor es protegido, en
nalidad, la garanta mnima legal sobrevive. un primer momento, por el hecho de que debe

14 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
manifestar estar de acuerdo con la compleji- ba sin duda permitir al juez radicar en

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
dad del producto y, adems, por la obligacin cabeza del productor la prueba de la an-
del proveedor de incluir las instrucciones en terioridad del defecto, y en algunos casos
castellano. de complejidad cientfica, trasladarle por
completo la prueba del defecto, por ser
En el pargrafo del artculo 16 se establece: quien tcnicamente tiene la mejor posi-
En todo caso, el productor o expendedor que cin para probarlo. (Villalba, 2014, p. 30).
alegue la causal de exoneracin deber de-
mostrar el nexo causal entre esta y el defecto ***
del bien (L. 1480/2011). Con este nuevo rum- El anlisis de este acpite nos permite concluir
bo que toma la carga de la prueba se protege que en trminos de efectividad de la garanta
al consumidor pues, por un lado, garantiza pro- legal implcita y la forma de probar su incum-
cesalmente que la parte dbil del contrato de plimiento presentan diferencias irreconcilia-
consumo sea protegida y, por otro, logra dicha bles entre EE. UU. y Colombia. Mientras que el
proteccin por medio de un replanteamiento productor estadounidense puede vender bsi-
de la teora general del proceso, dado que ya camente cualquier producto en cualquier esta-
no prueba quien alega sino quien se defiende, do y dejar que el consumidor cargue con las
es decir, el consumidor solo deber demostrar consecuencias de comprarlo, el consumidor
el defecto del producto y el productor o provee- colombiano tiene a su disposicin un rgimen
dor queda con la carga de demostrar alguno de proteccin constitucional que pondera a su
de los eximentes de responsabilidad del art- favor la disputa entre el derecho a la libre em-
culo 16. La nica exigencia formal que se le presa y el derecho del consumidor:
hace al consumidor es haber cumplido con
un requisito previo de procedibilidad: A la de- La libertad de empresa (...) no es un de-
manda deber acompaarse la reclamacin recho fundamental (...) El legislador no
directa hecha por el demandante al productor goza de libertad absoluta para configurar
y/o proveedor, reclamacin que podr ser pre- el rgimen de los derechos de los consu-
sentada por escrito, telefnica o verbalmente midores, pues la Constitucin le impone
(L. 1480/2011, art. 58.5). Una vez efectuada tener en cuenta, para el efecto, la pro-
esta reclamacin directa que, dicho sea de teccin integral establecida en su favor.
paso, exige pocas solemnidades el consumi- (CConst., C-973/2002, A. Tafur).
dor queda facultado para acudir a la jurisdic-
cin y hacer efectiva la garanta. De hecho, Consideramos que la proteccin integral est
siendo garantizada en Colombia pues se ha es-
el consumidor debe probar tan solo la exis- tablecido una garanta mnima legal material-
tencia del defecto, pero no sus causas () mente ms exigente que en EE. UU., puesto que
la figura de la carga dinmica de la prue- su excepcionalidad puede ser alegada de mane-

Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 15
ra muy recurrente y sin que medie control algu- recho impide ignorar que el consumidor tiene
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no. Esto significa que, en trminos tericos, una una esfera de ciudadano protegido constitucio-
transferencia jurdica es difcil. La pregunta so- nalmente. Lo anterior es especialmente cierto si
bre si es viable dicha transferencia en la prctica tenemos en cuenta que los conceptos y resolu-
es la que abordaremos en el siguiente acpite. ciones de la sic se refieren a una garanta legal
mnima, susceptible de ser ampliada por el ope-
rador jurdico. Por ejemplo, respecto a la garanta
III. ESTUDIO CASUSTICO: LA GARANTA mnima de los bienes inmuebles, la sic declar
MNIMA LEGAL BAJO EL LENTE DE LOS JUECES que esta es de diez aos para la estabilidad de
la obra, y de un ao para los acabados, trmino
A. Anlisis de sentencias de garanta legal que no puede ser disminuido en ningn caso
proferidas por la Superintendencia (sic, Concepto de 2014, radicado 14-124070-
de Industria y Comercio en Colombia 00003-0000). A partir de lo anterior tenemos,
por un lado, a EE. UU. protegiendo la propiedad
En la Resolucin 53026 de 2015, la sic esta- privada y la libertad del mercado y, por el otro, a
bleci que en temas de consumo, sabido es Colombia velando por los derechos fundamenta-
que los productos pueden resultar dainos y les del ciudadano y, en particular, de aquellos
que el producto inseguro se caracteriza, pre- sujetos vulnerables o que se encuentran en con-
cisamente, por presentar riesgos irrazonables diciones de desigualdad material frente a quien
para la salud o integridad de los consumidores contrata [quienes cuentan con especial protec-
en situaciones normales de uso. Esta preocu- cin] (Valbuena, 2014, p. 394).
pacin por garantizar la seguridad va de la
mano con la bsqueda de En supuestos de hecho en los que el proveedor
o productor no hace efectiva la garanta, la sic
un equilibrio entre la atencin a los inte- decide salvaguardar los derechos del consu-
reses econmicos y los sociales (...) es midor tras probar los hechos y, en sentencias
deber del Estado la tutela efectiva del como la del 28 de agosto de 2015, conden y
consumidor para que este tenga acceso sancion a Auteco S.A.S. En el caso, una mo-
a las evoluciones propiciadas por la tec- tocicleta tuvo que ser intervenida cuatro veces
nologa y se alcance, finalmente, su inclu- por fallas mecnicas y, cuando el consumidor
sin social. (sic, R. 53026/2015). solicit el cambio de la moto por una nueva,18
el proveedor se neg. La sic fundament su
Con este tipo de interpretaciones se demuestra fallo a favor del consumidor en que no era su-
que la fundamentacin del Estado social de de- ficiente el argumento del proveedor en el que

18. Recordemos que el artculo 11 de la Ley 1480 de 2011 pone de presente que en caso de repetirse la falla y atendien-
do a la naturaleza del bien y a las caractersticas del defecto, a eleccin del consumidor, se proceder a una nueva

16 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
afirmaba que no tena obligacin de cambiar el numeral 1 del artculo 11 de la Ley 1480 de

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
la motocicleta debido a que los fallos fueron 2011 (sic, sentencia 19 de junio de 2015). Por
atendidos oportunamente realizando las repa- lo anterior, la sic estableci que la sociedad in-
raciones y cambio de piezas necesarias. En cumpli el deber legal de garanta y sentenci
todo caso, la sic pudo comprobar que la nega- al demandado a cambiar el televisor por uno
cin de la solicitud de cambio se dio despus nuevo de iguales o similares caractersticas, y
de cuatro intentos de reparacin y, dando al pago de una multa por $32.217.500. En este
cumplimiento a lo dispuesto en el Estatuto del caso se comprueba no solo una contravencin
Consumidor, le orden cambiar la motocicleta al Estatuto sino tambin un abuso de la posi-
defectuosa por una nueva de iguales o simila- cin dominante que tena Sony Colombia S.A.
res caractersticas a la adquirida originalmente dentro de la relacin de consumo, por cuanto
por el consumidor (sic, sentencia 28 de agos- le exigi pruebas del dao al consumidor para
to de 2015). poder hacer exigible la garanta legal e incum-
pli con su obligacin de cubrir los gastos de
Un segundo caso que evidencia los esfuerzos traslado del bien. Este incumplimiento abusivo
por proteger a los consumidores por medio de del proveedor fue motivo suficiente para la de-
la obligatoriedad de la garanta legal es el de la cisin de la sic.
demanda instaurada en contra de Sony Colom-
bia S.A. por la compra de un televisor. Este pre- El tercer caso que da cuenta de la proteccin
sent fallas en tres oportunidades pero Sony y el esfuerzo por garantizar el cumplimiento
Colombia S.A. se abstuvo de hacer efectiva de la garanta legal se evidencia en el caso
la garanta, argumentando que no exista nin- contra Fivecon Group S.A.S., empresa que fue
guna falla y exigindole a la consumidora que sancionada debido a que, a pesar de recibir
deba demostrar el dao del televisor con fotos 3000.000 para tramitar el otorgamiento de un
y videos (sic, sentencia 19 de junio de 2015). crdito a la consumidora del caso, no cumpli
La consumidora aport las evidencias de la fa- con su obligacin (sic, sentencia 16 de julio de
lla pero aun as no se le hizo efectiva la garan- 2015), situacin que dicha sociedad no pudo
ta. Adems, tuvo que cubrir con su patrimonio desvirtuar al contestar la demanda. La sic de-
todos los gastos de traslado y transporte del cidi fallar a favor del consumidor y garantizar
televisor sin que la sociedad demandada hu- el cumplimiento, ya no en una relacin de con-
biera asumido dichos rubros, como lo impone trato de compraventa, sino de un servicio.

reparacin, la devolucin total o parcial del precio pagado o al cambio parcial o total del bien por otro de la misma
especie, similares caractersticas o especificaciones tcnicas, las cuales en ningn caso podrn ser inferiores a las
del producto que dio lugar a la garanta. [Cursivas nuestras]. En contraste, debemos recordar que en el caso esta-
dounidense de Ford Pinto, adems, se evidenci la irracionalidad y desinters con que pueden actuar los productores
movidos por la relacin costo-beneficio.

Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 17
B. Anlisis de sentencias implied warranties, misrepresenting the
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de la Court of Appeals de EE. UU. mechanical condition of the car, misre-


presenting that the car was in perfect
Con respecto a EE. UU. ya hemos resaltado que condition, misrepresenting that they had
la implicit warranty puede ser obviada de ma- repaired any damage to the car, refusing
nera sistemtica cuando el proveedor catalo- to refund the purchase price of the car,
ga que un producto se vende as is. En estos and packing the sales contract with un-
escenarios se presume que el consumidor fue disclosed fees.
informado no solo sobre el defecto particular
del producto, sino que, al momento de reali- A pesar de los argumentos del demandante,
zar la compra, est cediendo toda posibilidad la Corte decidi en favor del proveedor, en pri-
de reclamar sobre l garanta general alguna. mer lugar porque el automvil fue vendido tal
La interpretacin de la United States Court of como est, y, en segundo lugar, porque el de-
Appeals ha mantenido una visin del mercado mandante failed to provide evidence that the
como bien jurdico protegido por encima de los [car] was not in working mechanical condition.
derechos del consumidor que puedan estar La unin de factores como la inclusin de la
siendo cercenados. Para demostrar lo anterior advertencia de venta as is y la carga de la
presentaremos cuatro casos que fueron re- prueba en su contra llev a que el consumidor
sueltos por dicha Corte: dos del circuito spti- quedara desprotegido en este caso.
mo y dos del circuito noveno.
El segundo caso, tambin de 2005, es el de
En primer lugar, tenemos el caso Nicholas s. Deborah and Kwanza HAMILTON, Plain-tiffs, v.
SCAFFIDI, Plaintiff, v. UNITED NISSAN (en ade- OCONNOR CHEVROLET, INC., (en adelante Ha-
lante Scaffidi v. Nissan), de 2005, en el que Ni- milton vs. Chevrolet) resuelto por el Tribunal del
cholas Scaffidi aleg encabezar el derecho a Distrito Norte de Illinois. Consisti en una de-
recibir reparacin del carro que compr en un manda instaurada por Deborah y Kwanza Ha-
concesionario. Sin embargo, la Corte del distri- milton contra Chevrolet. La Corte decidi que,
to de Nevada estableci que el lenguaje para como la eximente de responsabilidad estaba
excluir todas las garantas implcitas fue sufi- en letra negrilla, evidente a la vista, utilizaba
ciente; por su parte, Nissan argument que un lenguaje fcil de comprender y contena la
como el automvil fue vendido as is: there palabra merchantability, la ley de Tennessee
is no implied warranty as a matter of law, and la consideraba vlida y suficiente. A pesar de
therefore no breach. Frente a esto, Scaffidi que el demandante aleg que la provisin con-
aleg que Nissan trariaba las normas de la mmwa,

breached its obligation of good faith and the Court respectfully disagrees () A
fair dealing by breaching the express and contract need not be read to be effective;

18 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
people who accept take the risk that the District Court, N.D. Illinois, Eastern Division.

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
unread terms may in retrospect prove un- Deborah and Kwanza HAMILTON, Plaintiffs, v.
welcome. In fact, a blind or illiterate party OCONNOR CHEVROLET, INC., Defendant. No.
(or simply one unfamiliar with the con- 02 C 1897. Nov. 16, 2005).19 Adicion que
tract language) who signs the contract antes de la compra de la casa rodante nadie
without learning of its contents would be le inform que se venda as is y que, dadas
bound. las dos garantas escritas provedas por BMS,
era imposible que negaran la garanta impl-
Con lo expresado en la anterior cita la Corte cita: BMSs disclaimers were inconspicuous
estadounidense demuestra que su percepcin and unconscionable under state law and thus
del consumidor es, sobre todo, la de compra- are invalid (399 F.Supp.2d 860 United States
dor obligado a cargar con los defectos de pro- District Court, N.D. Illinois, Eastern Division.
ductos que, por falta de diligencia, no compro- Deborah and Kwanza HAMILTON, Plaintiffs, v.
b ni verific que estuvieran en buen estado. OCONNOR CHEVROLET, INC., Defendant. No.
La interpretacin judicial parece no estar regi- 02 C 1897. Nov. 16, 2005). En esta oportuni-
da por el principio de in dubio pro consumatore dad la Corte fall a favor del demandado, justa-
sino que, ante la duda, ser el vendedor quien mente por la garanta escrita que fue otorgada,
tiene la probabilidad de ganar si inform, as y por ende en defensa de la mmwa. Esto indica
fuera muy someramente, y sin constatar que el que, a pesar de que la Corte protegi al consu-
mensaje hubiera sido recibido, que el producto midor, lo hizo exclusivamente porque BMS ha-
se venda as is. ba contrado con l una garanta escrita expl-
cita que, de ser negada, violara los estndares
La tercera sentencia a analizar es de 2008. En contenidos en la mmwa.
ella se estudia el caso del demandante quien
celebr un contrato de compraventa de una En el ltimo caso que analizaremos, la deman-
casa rodante (motorhome) con la compaa dante Judy Coyne alega que se encuentra en
BMS. En su apelacin, aleg que no crey una situacin asimilable a la del caso Patton,
que la exclusin de responsabilidad aplicara en el cual cierta obligacin del distribuidor
a su transaccin puesto que fue dejada en [estaba implcita] como un servicio exclusi-
blanco y habra sido contraria a todas las in- vo,20 por cuanto presentaba al distribuidor
sinuaciones de garantas que le hizo BMS al como exclusivo para hacer arreglos y reclama-
comprador (399 F.Supp.2d 860 United States ciones. Sin embargo, solo se le requiri llevar

19. Did not believe that the disclaimer clauses applied to their transaction given that it was left blank on the Illinois Stan-
dard Buyers Order, and such a disclaimer would have been contrary to all representations that [BMS] made to Plaintiffs
regarding the existence of the warranties.
20. Some measure of obligation on the dealer [was implied] as an exclusive service.

Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 19
el producto al local del vendedor para fines de garanta. Lo anterior es especialmente peli-
Isabella Ariza Buitrago y Mariana Pez Paredes

diagnstico (for diagnostic purposes). Esta sal- groso si tenemos en cuenta que proveedores
vedad bast para que la Corte concluyera que como Apple contienen en su poltica de garan-
no se trat de un contrato de servicios a futuro ta una salvedad que establece lo siguiente:
y que, por ende, no eran aplicables las dispo-
siciones de la mmwa: Las renuncias eran sufi- Esta garanta no se aplica a productos
cientes para expulsar la garanta implcita de de hardware de marca que no sean de
comerciabilidad [debido a que] la demandante Apple o cualquier software, incluso si se
no ha instaurado demanda contra las Deman- empaquetan o se venden con hardware
dadas, y su reclamacin bajo la MMWA es, por de Apple. Los fabricantes, proveedores o
medio de la presente, rechazada (Judy Coyne, editores, distintos de Apple, pueden pro-
Plaintiff, v. Crossville Bnrv Sales, LLC and Zer- porcionarle sus propias garantas, pero
teck Incorporated d/b/a/ Boat-N-RV Warehou- Apple, en la medida permitida por la ley,
se, Defendants).21 Dado que BMS desacredita proporciona sus productos TAL COMO
22
el otorgamiento de una garanta escrita, nue- ESTN. (Apple, 2016, prr. 4).
vamente es la carga de la prueba en cabeza
del consumidor lo que impide que su caso sea La anterior disposicin redunda en que las
resuelto de manera favorable. Con este fallo ventas as is no estn en lo absoluto limita-
se ampla la posibilidad de interpretar la mmwa das a cierto tipo de productos (usados, dete-
en favor del proveedor pues no se le est exi- riorados o con fallas de produccin), sino que
giendo ser claro sino que basta tener a un con- pueden extenderse a cualquier bien del mer-
sumidor con pocas pruebas para garantizar el cado. En este caso particular, la excepcin as
triunfo del vendedor. is contemplada en la garanta de Apple se
aplica a productos empacados, promociona-
Segn hemos analizado, los productores y pro- dos y vendidos pero no fabricados por Apple,
veedores no estn atados de ninguna mane- particularidad que es cada vez ms comn en
ra convincente a otorgar la garanta legal. De un mercado especializado en el que las piezas
hecho, en los cuatro casos analizados hubo son producidas en un lugar del mundo y son
alguna forma de renuncia tcita a ella, lo cual ensambladas en otro. Ms peligroso an resul-
implica que esta no siempre sobrevive y que el ta el hecho de que no es necesario comunicar
productor puede fcilmente librarse de dicha esta salvedad al consumidor ni hacerlo visible

21. The disclaimers were sufficient to expel the implied warranty of merchantability [because] plaintiff has failed to state a
claim against these Defendants and her claim under the MMWA is hereby dismissed (Judy Coyne, Plaintiff, v. Crossville
Bnrv Sales, LLC and Zerteck Incorporated d/b/a/ Boat-N-RV Warehouse, Defendants).
22. This warranty does not apply to any non-Apple branded hardware products or any software, even if packaged or sold
with Apple hardware. Manufacturers, suppliers, or publishers, other than Apple, may provide their own warranties to
you but Apple, insofar as permitted by law, provides their products AS IS (Apple, 2016, prr. 4).

20 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
en la etiqueta. En esta potencial comunicacin efecto, si un proveedor establece una venta

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
fallida, el consumidor no tendr forma de sa- tal como est, el consumidor no podr hacer
ber que determinada partcula que est conte- efectiva la garanta frente a l y, adicionalmen-
nida en el producto vendido por Apple se vende te, la posibilidad de acudir al productor en un
as is y que, por ello, todo el producto est con- mercado cada vez ms globalizado en el que
tagiado de esta excepcionalidad. En ltima ins- fcilmente podra estar a kilmetros de distan-
tancia, la garanta implcita que contempla el cia y no hablar el mismo idioma ser mnima.
ucc se ve limitada por la posibilidad que tiene
el proveedor de catalogar sus productos como En trminos del anlisis comparativo, concor-
as is en tal grado que el consumidor esta- damos con Daniel Bonilla cuando dice que las
dounidense que acepte comprarlo tal cual est transferencias jurdicas traen inconvenientes
y con sus defectos incluidos est renunciando cuando estas son impuestas, o cuando son im-
tcitamente a recibir garanta alguna sobre portadas acrticamente simplemente porque pa-
l. Respecto a este punto y a la legitimidad de recera que funcionan en otro contexto (citado
renunciar de manera tcita y no expresa a un en Prez, 2014). Por ende, concluimos que una
elemento del contrato como lo es la garanta, ley que pretenda implementar, sin pensarlo dos
ahondaremos a continuacin. veces, la regulacin estadounidense respecto
de la garanta en Colombia sera rpidamente
declarada inconstitucional y en contra de la in-
IV. CONCLUSIONES E IMPLICACIONES DE LA terpretacin armnica del aparato regulador vi-
TRANSFERENCIA JURDICA EN COLOMBIA gente. Hemos visto que las particularidades de
la implied warranty, en trminos prcticos, iran
Hemos visto a lo largo de este texto que con la en contra del sistema jurdico colombiano so-
implementacin de las ventas tal como est bre todo en trminos constitucionales pues la
en Colombia estaramos regresando al imperio seguridad garantizada en Colombia convive, se-
del principio caveat emptor en un sentido an gn Oviedo (2014, p. 18),23 con la responsabili-
ms peligroso. Esto no solo porque estaramos dad objetiva que surge a partir de los productos
validando los mandatos del Decreto 3468 de defectuosos que est contemplada en la legis-
1982 segn los cuales el productor no se ha- lacin nacional desde mucho antes del Estatu-
ca responsable frente al consumidor, sino to del Consumidor, mientras que en EE. UU. la
adems porque el consumidor que pretenda garanta implcita no considera necesario incluir
acudir al proveedor para que responda por la la seguridad como bien jurdico susceptible de
garanta queda doblemente desamparado. En ser protegido. Por ello, la posibilidad de realizar

23. El artculo 22 del Decreto 735 de 2013 permite expresamente su ejercicio al indicar que el reconocimiento de la
garanta por parte de los obligados o por decisin judicial no impide que el consumidor persiga la indemnizacin por
los daos y perjuicios que haya sufrido por los mismos hechos, ante la jurisdiccin ordinaria.

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una transferencia jurdica sera impedida por (i) ser los mismos y, por lo tanto, dificultan una
Isabella Ariza Buitrago y Mariana Pez Paredes

el mandato constitucional que exige solidaridad homogeneizacin del derecho del consumo. A
y que, como vimos, las ventas tal como est pesar de que los consumidores presentan ne-
pueden llegar a impedir; (ii) el mandato legal cesidades similares a nivel global, no podemos
que exige seguridad a la hora de otorgar la ga- obviar que los derechos que un Estado les otor-
ranta implcita; y (iii) la lnea jurisprudencial que ga estn intrnsecamente relacionados con la
ha interpretado que el consumidor, sus intere- manera en que los concibe como ciudadanos.
ses y su integridad deben ser protegidos desde En el caso que nos ocupa, Colombia, como
todas las fuentes del derecho. Por lo anterior, Estado social de derecho, ha interpretado los
reiteramos que la posibilidad de eximirse de la mandatos constitucionales de manera exten-
obligacin de incluir la garanta implcita en Co- siva, y ha entendido que los consumidores no
lombia por medio de la venta de productos tal son un mero eslabn en la relacin de consu-
como est difcilmente sobrevivir un test de mo que pierden estatus como ciudadanos, sino
exequibilidad, porque pasar de una garanta le- que son primero ciudadanos y luego partes de
gal implcita que permite alegar el cumplimiento contratos de consumo. Dado que es reconoci-
de la seguridad, a otra que ignora la seguridad do que en la relacin de consumo existe una
y que puede ser obviada por proveedores y pro- asimetra entre aquella persona que acude al
ductores, sera una desproteccin que permiti- mercado con el fin de satisfacer sus necesida-
ra la violacin potencial de los derechos de los des humanas y aquel que est en la posicin
consumidores. de proveer soluciones, se hace necesaria la
actuacin inmediata y oportuna del Estado
Concordamos con el terico Rodolfo Sacco para que se adopten las medidas correctivas y
(1991) cuando sugiere que solo por medio de de restablecimiento en pro de su defensa (sic,
la comparacin nos hemos dado cuenta de R. 66573/2012).
ciertos aspectos de nuestro propio sistema ju-
rdico, por medio del sealamiento de regulari- Paralelamente, puesto que los consumidores
dades estructurales que de otra manera pasa- son considerados un activo en la economa
ran sin ser notadas (p. 5). En efecto, el anlisis estadounidense, las prcticas suelen proteger-
comparativo nos ha permitido comprobar que los para mantener en constante renovacin el
en el caso particular de las garantas mnimas contrato de consumo. Sin embargo, la lgica
legales y su paralelo, las implied warranties, de un Estado mnimo impide que la legislacin
la Ley 1480 de 11 resulta ms proteccionista se ocupe de imponer cargas legales sobre el
que la regulacin estadounidense. productor o proveedor en EE. UU.:

*** La competencia entre las empresas (...)


Los derechos rectores del consumidor en cada puede ayudar a reforzar la integridad
una de las legislaciones estudiadas distan de de las transacciones de consumidores y

22 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
mejorar su satisfaccin (...) La cultura de para un mercado de consumo que fun-

La garanta mnima legal y la (des)proteccin del consumidor: un anlisis comparativo entre Estados Unidos y Colombia
consumo de los Estados Unidos tambin cione bien. (Saunders, 2009, p. 3).25
incide en que la mayora de los comer-
ciantes acepten la devolucin de mercan- Citas como la traducida nos llevan a identificar
cas con poca o ninguna indagacin en con Correa (2014) que la mano invisible del capi-
la razn de la devolucin. Por lo tanto, la talismo globalizado sigue siendo la del mximo
combinacin de las polticas liberales de beneficio de la parte fuerte de la relacin econ-
devolucin y restitucin del cobro hecho mica y al menor coste contabilizado posible (p.
en las tarjetas de crdito contribuyen a 151). Consideraciones ticas, en este punto, no
proporcionar proteccin a los consumido- se dan desde lo normativo sino desde los resul-
res. (Brand, 2014, p. 271).24 tados (p. 151). En cambio, la posicin de consu-
midor en Colombia ha sido regulada y desarro-
Vemos, entonces, que el resultado es el mis- llada activamente, de tal manera que se ampla
mo o incluso mayor a la hora de proteger el espectro de responsabilidad en cabeza del
efectivamente al consumidor, pero ello ocurre proveedor y productor, con lo cual los derechos
fundamentalmente por razones econmicas y se vuelven tangibles y exigibles no solo por una
del mercado, no por justificaciones jurdicas ni buena prctica comercial, sino sobre todo por un
obligatorias: mandato legal. Lo anterior se demuestra en pro-
nunciamientos de la sic como el siguiente:
Fundamentalmente, hay tantas empre-
sas, transacciones y prcticas, y la ac- Dentro de un Estado social de derecho
tividad econmica cotidiana del pas es como el nuestro, la vulneracin de un de-
tan inmensa, que la autoridad pblica no recho colectivo como lo es el derecho de
puede hacer el trabajo adecuadamen- los consumidores afecta el inters gene-
te, sin importar cun financiado est. El ral y se hace necesaria la actuacin in-
mercado nunca puede ser vigilado ade- mediata y oportuna del Estado para que
cuadamente desde arriba. Los consumi- se adopten las medidas correctivas y de
dores deben ser capaces de protegerse restablecimiento en pro de su defensa.
a s mismos y esa capacidad es crucial (R. 66573/2012).

24. Competition among businesses () can help bolster the integrity of consumer transactions and improve consumer sa-
tisfaction () USconsumer culture also results inmost merchants accepting the return of merchandise with limited or
little question of the reason for the return. Thus, the combinationofliberalreturn policies and credit card charge back
go a long way to provide consumers with protection (Brand, 2014, p. 271).
25. Fundamentally, there are so many businesses, transactions, and practices, and the day-to-day economic activity of the
country is so immense, that public enforcement cannot do the job no matter how well-funded. The market can never
be policed adequately from above. Consumers must be able to protect themselves and that ability is crucial for a well-
functioning consumer marketplace (Saunders, 2009, p. 3).

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De hecho, en Colombia vender productos tal dense est en mora con la proteccin de los
Isabella Ariza Buitrago y Mariana Pez Paredes

como estn sera una clusula abusiva, por derechos del consumidor de sitios web. Es difcil
cuanto le permitira a la parte que impone el pensar en una forma ntegra de proteccin para
contenido del contrato () sustraerse de sus las diferentes modalidades en que estos servi-
obligaciones irrespetando los derechos del cios son utilizados, cuando los consumidores
extremo contractual cuya autonoma de la vo- no se limitan a un solo territorio. Este aspecto
luntad se ha reducido a aceptar o rechazar del derecho comparado nos permite reflexio-
el clausulado (Valbuena, 2014, p. 388). Es nar que por encontrarnos en un mundo globa-
improbable que el sistema jurdico permita la lizado y que se desarrolla a pasos agigantados
inclusin de una posible clusula abusiva que en trminos tecnolgicos, el derecho debe ser
desde el ao 2000 la Corte Constitucional ha lo suficientemente dinmico para adaptarse a
intentado evitar, segn la Sentencia C-1141 estas novedades. Reiteramos entonces la im-
analizada anteriormente. portancia de la investigacin comparada para
constatar las consecuencias que traera una
Aunque a lo largo de este texto hemos demostra- transferencia jurdica en trminos de garantas,
do que la legislacin estadounidense desprote- sobre todo porque el anlisis nos permiti con-
ge al consumidor en trminos de exoneracin de cluir que un sistema legal de proteccin como
garantas legales implcitas, vale la pena recono- el estadounidense da prioridad a los proveedo-
cer que hay servicios que difcilmente podran res y productores pero, en la cotidianidad del
ser prestados sin este tipo de excepciones. Nos mercado, es claro que las prcticas mercantiles
referimos concretamente a casos como el de priorizan al consumidor como su mejor activo.
Google y Facebook. Dichos sitios web solo pue- Por su parte, el derecho colombiano, acorde
den existir, suplir las necesidades de sus usua- con la Constitucin y su modelo de Estado so-
rios y cumplir con su objeto social gracias a que cial de derecho, concibe al consumidor como
contienen disposiciones como las siguientes: ciudadano y le otorga las herramientas jurdicas
necesarias para hacer efectivos sus derechos.
Ni Google ni sus proveedores ni distri-
buidores hace promesa alguna sobre los
servicios. Por ejemplo, no hacemos nin- Referencias
gn compromiso sobre el contenido ni su
veracidad, disponibilidad o habilidad de 1. Apple. (March 28, 2013). Your Hardware
satisfacer sus necesidades. Proveemos Warranty. Recuperado el 3 de mayo de
los productos tal como estn (Google, 2016 de Apple: http://www.apple.com/le-
2014, Nuestras garantas). gal/warranty/products/mac-english.html

Valga esta oportunidad para sealar que la le- 2. Beavans. N. R. (2011). Consumer Law &
gislacin tanto colombiana como estadouni- Protection: A Practical Approach for Para-

24 Rev. derecho priv. No. 56 - e-issn 1909-7794 - julio - diciembre de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
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cual se adoptan medidas definitivas sobre 32. United States. (1975). Magnuson-Moss

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lombia.
SONY-COLOMBIA-por-no-hacer-efectiva-la-
garantia-de-un-televisor
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