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SECTOR PRIVADO
Equipo de investigacin
casos, la empresa dis- que se instauren en las empresas mi-
del servicio o pues- La decisin o no minuya el nmero de neras cumplen o no con los criterios
to que se preten- de renovar el contra- sus trabajadores y as, que el Tribunal Constitucional seal en
de cubrir. Tales su- to a plazo fijo debe te- el sindicato pueda una sentencia que, sobre el particular,
puestos deben es- ner necesariamente
tambin disminuir el expidi en el ao 2006 (Expediente
tar acreditados en una justificacin en
los hechos nmero mnimo de afi- N 4634-2004-AA/TC). Dicha califica-
la realidad, caso liados para subsistir cin se extiende a las jornadas de tra-
contrario dicho como organizacin. bajo y sistema de turnos implementa-
trabajador deber Evidentemente, este es dos para trabajadores mineros.
tener la condicin un caso de violacin
de estable y no estar bajo un con- indirecta de los derechos sindicales Uno de los puntos que ms llama la
trato a plazo fijo. no solo de los trabajadores a plazo atencin es la definicin establecida
fijo sino tambin de los dems inte- sobre trabajador minero que alu-
La decisin o no de renovar el con- de por igual a:
grantes de la empresa y afiliados al
trato a plazo fijo debe tener nece-
sindicato, que vern como su orga-
sariamente una justificacin en los i) Los trabajadores que laboran en
nizacin sindical desaparecer.
hechos, de tal manera que, al mo- minas subterrneas.
mento de contratar, la coyuntura Sobre el particular, la directiva bajo
obligue al empleador a contar con ii) Los trabajadores que realizan labo-
comentario dispone que, es impor- res directamente extractivas en mi-
un trabajador nicamente por un tante verificar la naturaleza de
tiempo determinado y no de mane- nas a tajo abierto.
los contratos temporales y la
ra indefinida. Bajo tales condiciones, causa de terminacin o no re- iii) Los trabajadores que laboran en
s proceder la contratacin sujeta novacin, lo cual en principio guar- centros de produccin minera, siem-
a modalidad y, cuando el emplea- da concordancia con lo expresado pre que en la realizacin de sus la-
dor opte por no renovar el vnculo en el numeral 20.3 del artculo 20 bores estn expuestos a los riesgos
temporal, significar que la especial del Decreto Supremo N 019-2006- de toxicidad, peligrosidad e insalu-
coyuntura que motiv dicha contra- TR (Reglamento de la Ley de Inspec- bridad.
tacin temporal debi desaparecer, cin del Trabajo).
en cuyo caso no cabe ms la reno- Histricamente, la actividad minera ha
vacin sucesiva del vnculo tempo- En tales casos, se podr disponer la utilizado con mayor frecuencia las jor-
ral. En este caso, si a pesar que la continuidad del trabajador cuyo nadas acumulativas o atpicas, debido a
coyuntura ha desaparecido, el em- contrato haya sido injustificadamen- la naturaleza de la actividad. As, en al-
pleador pretende seguir contando te no renovado; por ejemplo, cuan- gunos casos se precisa la realizacin de
con los servicios del trabajador, no do a pesar de que las funciones labores continuadas e ininterrumpidas
por un tiempo preestablecido sucedidos propias de la actividad misma, tales hayan dado cumplimiento a las exigen-
por un nmero de das, tambin con- como inscribirse en el Registro de cias establecidas en la presente directi-
secutivos, de descanso. Actividades de Alto Riesgo que la va al momento de instituir jornadas acu-
Autoridad Administrativa de Traba- mulativas o atpicas. Sin embargo, no
Por tal motivo, la presente directiva se-
jo administra, as como la contrata- se precisa cul sera el efecto de la des-
ala que cuando se instituyan jornadas
cin del Seguro Complementario de naturalizacin, aunque consideramos
acumulativas o atpicas en las labores
Trabajo de riesgo (SCTR). que debe ser la inmediata finalizacin
mineras, los inspectores debern verifi-
de la jornada que no cumple los linea-
car que las mismas no superen en pro- d) Adems, debe verificarse que las mientos del Tribunal Constitucional, con
medio las ocho (8) horas diarias o las empresas otorguen el refrigerio la consecuente exigencia al empleador
cuarenta y ocho (48) semanales para correspondiente y por el lapso de a fijar una distinta que s cumpla con
un periodo de tres (3) semanas, o tiempo establecido en la ley. tales requerimientos.
un periodo ms corto, conforme est
recogido en la precitada sentencia del El cumplimiento de esta obligacin,
Tribunal Constitucional, la cual a su vez creemos, no distingue la duracin
hizo suyos los criterios de la Organiza- de la jornada de trabajo, ya que tan- DIRECTIVA N 002-2007/MTPE/2.11.4
cin Internacional del Trabajo (OIT). to los trabajadores que cumplen una
jornada de doce (12) horas diarias De similar numeracin que la directiva
Para estos efectos, los inspectores de tra- como aquellos que laboran en una anterior, aunque signada exclusivamen-
bajo debern tener en cuenta los si- menor cantidad de horas, tienen por te por la Direccin Nacional de Inspec-
guientes aspectos: igual el derecho de gozar de un lap- cin del Trabajo con fecha 28 de setiem-
so de tiempo para la ingesta de sus bre de 2007, tiene por finalidad esta-
a) Las caractersticas propias del blecer un conjunto de lineamientos,
centro minero, si es subterrnea, alimentos, de acuerdo con lo esta-
blecido en el artculo 7 del Decreto polticas y medidas de inspeccin a efec-
a tajo abierto o si se trata de un cen- tos de garantizar el respeto de los
Legislativo N 854 que instituye este
tro de produccin minera. A su vez, derechos de los trabajadores que
derecho para todos aquellos traba-
la actividad que realizan los tra- prestan servicios en
jadores que pres-
bajadores mineros en las diferen- unidades de pro-
tan servicios en
tes etapas del proceso productivo. duccin. Como pro-
horario corrido.
Evidentemente, la geografa misma grama, debe ser enfo-
e) Punto importante cado en aquellas em-
del centro de labores (mina) y las la-
consiste en el tra- presas donde coexisten
bores de cada trabajador minero, po- Cuando se instituyan
tamiento de la trabajadores de la em-
drn generar consecuencias particu- jornadas acumulativas o
jornada noctur- presa titular de la uni-
lares dependiendo de su propia es- atpicas en las labores
na, la cual de dad, as como de em-
tructura y ubicacin. Los peligros en mineras, los inspectores
acuerdo con lo se- presas terceras (contra-
cada etapa del proceso productivo debern verificar que las
alado en la pre- tistas o subcontratis-
no sern necesariamente los mismos mismas no superen en
sente directiva, promedio las ocho (8) tas) encargadas de
en todas las concesiones mineras.
debe ser inferior horas diarias o las cua- parte de la actividad o
b) Que los empleadores garanticen a las estableci- renta y ocho (48) sema- proceso productivo.
la conservacin de la salud de das en las jor- nales para un periodo de
los trabajadores mineros, a quie- nadas diurnas. tres (3) semanas Entre los derechos
nes se les debe brindar, tambin, una que se pretende tute-
No debemos olvi- lar con la aplicacin
adecuada alimentacin, rica especial-
dar que el traba- de lo expresado en
mente en protenas, grasas, vitami-
jo nocturno provoca siempre mayor este instrumento, estn el de sindicali-
nas y otros elementos indispensables.
desgaste y fatiga en el trabajador, zacin, negociacin colectiva y huel-
Se contar con el apoyo del Ministe- ya que es el tiempo en que las per- ga; asimismo, como mbito de aplica-
rio de Salud a travs del Centro Na- sonas regularmente descansan y re- cin de sus lineamientos se considera
cional de Alimentacin y Nutricin cuperan las energas perdidas. Na- la prohibicin de mera provisin de
(Cenan) y otros rganos competen- turalmente, el desgaste es mayor si mano de obra, vale decir, tercerizacin
tes del Instituto Nacional de Salud. tenemos en cuenta la naturaleza fraudulenta.
misma de las labores realizadas por
c) Adicionalmente, al ser la minera una un trabajador minero. Para cumplir sus fines, los principales
actividad de alto riesgo, el emplea- elementos a inspeccionar sern:
dor deber tambin acreditar el f) Cuando se haya pactado en el conve-
cumplimiento de las condicio- nio colectivo el mximo de 8 horas a. En cuanto al derecho de sindicali-
nes de seguridad e higiene la- diarias, debe verificarse su cumpli- zacin:
boral necesarias para el tipo de miento, sin perjuicio de la hora de
refrigerio y jornada nocturna, antes - El nmero y nmina de trabaja-
actividad minera. En estos casos,
dores.
se contar con el apoyo del Orga- mencionadas.
nismo Supervisor de la Inversin en - El tiempo de servicios.
Energa y Minera (Osinergmin). Como punto adicional, se ha estableci-
do un supuesto de desnaturalizacin de - Antecedentes laborales de dichos
Las citadas obligaciones son exigi- las jornadas de trabajo, que se manifies- trabajadores, incluso respecto de
bles sin perjuicio de aquellas otras ta en el caso de que los empleadores no sus anteriores empleadores.
empresas invo- engloba a la interme- a) Cuando en una inspeccin se verifi-
Si un inspector de tra-
lucradas cuan- bajo constata que una em- diacin laboral y a la que que el empleador no cuenta con
do se manifest presa contratista o sub- tercerizacin como recursos financieros suficientes para
este derecho. contratista ha simulado tal principales exponen- hacerse cargo de los beneficios so-
condicin, se entender tes, exige el cumpli- ciales y otras obligaciones laborales
- Evaluar si se in- que los trabajadores des- miento de determina- de los trabajadores, podr requerr-
cumpli con la tacados a la empresa usua- dos requisitos. En am- sele a los empleadores otorgar una
prohibicin de ria han mantenido desde el garanta que respalde el cumpli-
bos casos, la regula-
sustituir traba- inicio de sus servicios una miento de esas obligaciones.
relacin de naturaleza la- cin de los requisitos
jadores que ejer- se encuentra estableci-
boral con esta ltima, y no Dicho lineamiento est dirigido tan-
cen su derecho con la contratista o sub- da en la Ley N 27626 to a empresas que prestan servicios
de huelga. contratista (Ley que regula la ac- de intermediacin laboral, contra-
tividad de intermedia- tistas o subcontratistas, as como a
d. En cuanto a la cin laboral) y su Re-
prohibicin de mera provisin de empresas de tercerizacin.
glamento (Decreto Supremo N 003-
mano de obra o tercerizacin frau- 2002-TR); no obstante, la tercerizacin No se precisa a qu tipo de garanta
dulenta: se diferencia de la intermediacin por la se refiere, real o personal, sin em-
autonoma en la gestin y por no poder bargo, podemos anticipar que la
- Debe evaluarse la autonoma em-
proveer nicamente mano de obra ya que misma debera tratarse de algn tipo
presarial.
el servicio brindado debe ser uno inte- de carta fianza u otra garanta fcil-
- Debe comprobarse si la empresa gral. Dentro de la tercerizacin encon- mente realizable. Arribamos a esta
que presta servicios de terceriza- tramos a la contrata y la subcontrata. conclusin por cuanto, en el caso
de las empresas de intermediacin
cin posee recursos financieros,
Si un inspector de trabajo constata que laboral ya existe la obligacin de
tcnicos y materiales propios.
una empresa contratista o subcontra- otorgar una fianza, sea a favor del
- Debe verificarse si la empresa tista ha simulado tal condicin por ha- Ministerio de Trabajo y Promocin del
que presta servicios de terceri- ber incumplido con los requisitos fija- Empleo o a favor de la empresa usua-
zacin asume responsabilidad dos para la prestacin del servicio, se ria con la cual contratan, sin embar-
por el resultado de las activida- entender que los trabajadores desta- go, solo garantiza un mes de remu-
cados a la empresa usuaria en mrito neraciones y beneficios sociales.
des y si cumple con las obliga-
ciones laborales de los traba- de la contratacin, han mantenido des-
Es importante sealar que, a pesar
jadores que desplaza y que se de el inicio de sus servicios una rela-
de que esta directiva no puede im-
encuentran bajo su exclusiva cin de naturaleza laboral con esta l-
poner mayores obligaciones que las
subordinacin. tima, y no con la contratista o subcon- establecidas en la ley, es recomenda-
tratista. En otras palabras, la conse- ble que las empresas usuarias de ser-
Como dato adicional, podemos sea- cuencia negativa est dirigida a la com- vicios de intermediacin y terceriza-
lar que la presente directiva considera paa que contrata a la empresa de cin, exijan una garanta que cubra
mltiples consecuencias en el caso de tercerizacin, por lo tanto, se reco- las remuneraciones y los beneficios
que se comprueben las infracciones, mienda a las empresas usuarias tener sociales por un monto mayor (no
que ya estn establecidas en las nor- mayor celo al momento de elegir esta solo los correspondientes a un mes).
mas correspondientes, por ejemplo: modalidad de contratacin. En nues-
imposicin de multas, incorporacin tra opinin, se trata de un nivel de di- b) Para el caso del numeral 25.10 del
del trabajador a la planilla de la em- ligencia razonable que debe cumplir Reglamento de la Ley de Inspeccin
presa conductora de la unidad de pro- toda empresa que desee tercerizar un del Trabajo, referido a la posibilidad
duccin, entre otras. servicio. de limitar los derechos de libertad
sindical, se precisa que comprende actuacin y funcionamiento del sistema territorial donde se encuentre ubica-
tambin a las empresas de terce- inspectivo. Por razones obvias de terri- da la sede administrativa principal
rizacin. torialidad, el sistema de inspeccin a del empleador o, en caso de no po-
nivel nacional est organizado por zo- der determinarse, ser la unidad ubi-
c) En lo que respecta a los supuestos nas geogrficas, asignando competen- cada en la jurisdiccin del domicilio
de intermediacin prohibida fijados cia a cada dependencia de acuerdo con fiscal que el sujeto inspeccionado
por el artculo 34.1 del Reglamento la regin donde se ubica el empleador haya declarado ante la Administra-
de la Ley de Inspeccin del Trabajo, que ser materia de inspeccin, lo que cin Tributaria.
estn comprendidas todas las acti- en derecho se denomina competencia
vidades de tercerizacin establecidas por razn de territorio. En lo que respecta al cumplimiento de
en el artculo 4 del Decreto Supre- las formas en una inspeccin, la pre-
mo N 003-2002-TR, cuando sean As, cuando se verifique que un emplea- sente directiva ha precisado que, los ac-
indebidamente empleadas. dor incurre en una infraccin y amerite tos que en el marco de una inspeccin
el inicio de un procedimiento admi- se consideran de carcter formal, por
Finalmente, somos de la opinin que nistrativo sanciona- ejemplo, la notifica-
una de las medidas ms acertadas de la dor, la competencia se cin al sujeto inspec-
directiva bajo comentario, es la obliga- atribuir de acuerdo cionado de la prrro-
cin que tienen las direcciones regio- con los siguientes pa- ga del plazo para la
nales de presentar informes detallados rmetros: realizacin de actua-
sobre la aplicacin de la presente direc- No corresponde de- ciones inspectivas, o
tiva en la primera quincena del mes de - Si el sujeto a ins- clarar la nulidad de ac- del cambio de inspec-
diciembre de cada ao. Dichos informes peccionar tuviera tuaciones inspectivas si tor o cualquier otro
debern contener informacin respec- un solo centro de el sustento es la omisin miembro del equipo
to del nivel de incumplimiento que se trabajo y la orden de las notificaciones, o de inspectores, ten-
la realizacin extempo-
haya podido recoger durante las visitas de inspeccin ha drn el siguiente tra-
inspectivas, adems de indicar los sec- sido generada por rnea de las mismas
tamiento:
tores econmicos mayormente abarca- la unidad territo-
dos en las inspecciones, entre otra in- rial de origen, di- - No corresponde de-
formacin relevante. cha unidad ser clarar la nulidad de
competente para iniciar el procedi- actuaciones inspectivas si el susten-
miento debido a que fue la que ex- to es la omisin de las notificacio-
pidi la orden de inspeccin. nes antes indicadas, o la realizacin
DIRECTIVA N 004-2007/MTPE/2/11.4
extempornea de las mismas.
La presente directiva, que debe ser apli- - Si el sujeto a inspeccionar tuviera
ms de una unidad productiva, sede - En todo caso, siempre debern pon-
cada por las diversas dependencias en-
o lugar de trabajo, que hubiese sido derarse los hechos a fin de determi-
cargadas de fiscalizar el trabajo a nivel
comprendida en las actuaciones ins- nar si se justifica o no declarar la nu-
nacional, recoge materias vinculadas a
pectivas realizadas a consecuencia de lidad de lo actuado por los motivos
la actividad misma de inspeccin. mencionados, ya que es preciso
una orden de inspeccin generada
buscar la preservacin de las actua-
Expedida por la Direccin Nacional de por la unidad territorial de origen,
ciones inspectivas en la medida que
Inspeccin del Trabajo con fecha 16 de ser competente la unidad donde se
lo relevante es la constatacin de
noviembre de 2007, establece criterios hubiese generado la orden de ins-
incumplimientos laborales de los
de competencia por razn de terri- peccin.
empleadores.
torialidad en los procedimientos
administrativos sancionadores que Para graficarlo con un ejemplo, un
A estos fines, hay que considerar
se generen a partir de una diligencia ins- empleador que tiene centros de tra- que la nulidad de un acto adminis-
pectiva. De otro lado, fija importantes bajo tanto en Lima como en dos trativo solo se sanciona por causa
lineamientos cuando en el trmite provincias del interior del pas y la establecida en la ley y, adems, por
de una inspeccin se omitan actos orden de inspeccin se gener en el principio de informalismo que rige
de carcter formal, adems, aborda Lima, ser la unidad ubicada en esta los procedimientos administrativos,
tambin el tema del desplazamiento localidad la competente para iniciar los derechos no pueden verse afec-
fsico de los inspectores del traba- el procedimiento administrativo san- tados por la exigencia de aspectos
jo cuando por razn de sus funciones cionador, aun cuando en la inspec- formales.
deban trasladarse a una jurisdiccin cin se haya podido comprender
distinta a la de su origen. tambin a los otros dos centros de Finalmente, la presente directiva esta-
trabajo. blece que, cuando exista desplaza-
De conformidad con lo establecido en miento de inspectores de trabajo a
el artculo 19 de la Ley N 28806 (Ley - En el mismo escenario que el su- una localidad distinta de su lugar de
General de Inspeccin del Trabajo), la puesto anterior, si la orden de ins- origen, para efectuar alguna diligen-
autoridad central en materia inspecti- peccin fue generada directamente cia inspectiva, los rganos territoriales
va, es la Direccin Nacional de Inspec- por la Direccin Nacional de Inspec- debern apoyar logsticamente a dichos
cin del Trabajo y tiene como funcio- cin del Trabajo, ser competente servidores, inclusive con el acondicio-
nes la organizacin, coordinacin, pla- para iniciar el procedimiento admi- namiento de ambientes de trabajo
nificacin, seguimiento y control de la nistrativo sancionador la unidad necesarios.