La proteccin de la juventud y de la infancia

El art. 20.4 de la Constitucin establece que la libertad de expresin tiene

su lmite en la proteccin de la juventud y de la infancia, lmite que el Tribunal
Constitucional ha interpretado como una concrecin de la moral (STC 62/1982,
FJ 3d ).
Las medidas adoptadas por el legislador para la proteccin de la juventud
y la infancia, con carcter general, no consisten en prohibir determinados
mensajes, sino en:
a) Impedir el acceso de menores a dichos mensajes; por ejemplo, a las
salas especiales de exhibicin cinematogrficas, llamadas salas X, (art. 1 Ley
1/1982, de 24 de febrero, reguladora de las salas de exhibicin cinematogrfica;
vid. STC 49/1984 ), y a los locales en los que se vendan publicaciones
pornogrficas y objetos relacionados con el sexo y contrarios a la moral y las
buenas costumbres (art. 3.d RD 1189/1982, de 4 de junio, sobre la regulacin
de actividades contrarias a la moral y las buenas costumbres ).
b) Exigir que los titulares de la patria potestad sean prevenidos del
contenido de determinados mensajes y reservarles a ellos la decisin final sobre
el acceso de los menores a los mismos (STC 52/1986, FJ 6 ; voto particular de
Rubio Llorente a la STC 189/1991, par. 3 ).
c) Regular el contenido de la programacin televisiva destinada al publico
infantil (arts. 16 y 17 Ley 25/1994, de 12 de julio, de transposicin de la Directiva
europea Televisin sin fronteras ).
Por otro lado debemos sealar que la Ley Orgnica 1/1996, de proteccin
jurdica del menor , dispensa una proteccin ms intensa a los derechos al
honor, a la intimidad, y a la propia imagen de los menores, disponiendo la
intervencin del Ministerio Fiscal y negando o estableciendo lmites ms estrictos
a la prestacin de consentimiento para el uso de la propia imagen o la revelacin
de datos referentes a la vida privada.

5.1.3. La moral y las buenas costumbres

La moral no aparece como lmite especfico de la libertad de expresin en

el texto constitucional, pero s lo hace en Convenios y Tratados firmados por
Espaa, de acuerdo con los cuales se deben interpretar las normas
constitucionales relativas a los derechos y libertades (art. 10.2 CE ).
Expresamente el Tribunal Constitucional ha afirmado que, a partir del art. 10.2
de la Constitucin, y dado que el art. 29.2 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos , el art. 19.3.b del Pacto Internacional de los Derechos
Civiles y Polticos y el art. 10.2 del Convenio Europeo de Derechos Humanos
(CEDH) prevn que el legislador puede establecer lmites a la libertad de
expresin con el fin de satisfacer las justas exigencias de la moral pblica, el
concepto de moral puede ser utilizado por el legislador espaol como lmite de
la libertad de expresin. Pero reconoce que la moral, como elemento tico comn
de la vida social, es susceptible de concreciones diferentes segn las distintas
pocas y pases, y considera, por eso, que la admisin de la moral como lmite
ha de rodearse de las garantas necesarias para evitar que bajo un concepto
tico se produzca una limitacin injustificada de derechos. Por ese motivo el
CEDH exige que la limitacin la establezca el legislador, que sea necesaria en
una sociedad democrtica (principio de proporcionalidad) y que la aplicacin la
medida adoptada por el legislador no se aplique ms que con la finalidad para la
cual ha sido prevista, exigencias que ha confirmado nuestro Tribunal
Constitucional (STC 62/1983, FJ 2 ).
En las escasas ocasiones en las que se ha esgrimido la moral como lmite
de la libertad de expresin ante el Tribunal Constitucional, se trataba de
supuestos relativos a la proteccin de la juventud y la infancia, pues, como ya
hemos indicado, el Tribunal considera dicha proteccin como una concrecin de
la moral. As, por ejemplo, el Tribunal ha afirmado que la pornografa no
constituye siempre y en todos los casos un ataque contra la moral pblica, en
cuanto mnimun tico acogido por el Derecho, sino que la vulneracin de ese
mnimun exige valorar las circunstancias concurrentes y, entre ellas, muy
especialmente tratndose de publicaciones, la forma de publicidad y de la
distribucin, los destinatarios -menores o no- e incluso si las fotografas son o no
de menores, y si el texto se refiere o no a actuaciones de menores, pues no cabe
duda que cuando se trata de menores el ataque a la moral pblica, y por
supuesto a la proteccin a la juventud e infancia, cobra una intensidad superior
(STC 62/1982, FJ 5 ).
Al margen de las medidas adoptadas especficamente para la proteccin
de la juventud y la infancia, el legislador ha adoptado las siguientes medidas en
las que la moral acta como lmite a la libertad de expresin:
a) La tipificacin del delito de escarnio pblico de los dogmas, creencias,
ritos o ceremonias de las confesiones religiosas o de aquellos que no profesen
religin alguna (art. 525 CP ); y de los delitos de exhibicionismo y provocacin
sexual (arts. 185 y 186 CP ).
b) La regulacin de determinadas actividades contrarias a la moral y las
buenas costumbres: limitando los lugares en los que se puede hacer publicidad
que contenga imgenes obscenas o expresiones contrarias a la moral;
prohibiendo la publicidad de actividades contrarias a la moral; limitando los
lugares de exhibicin de publicaciones de carcter pornogrfico; y exigiendo
determinados requisitos a los lugares de venta de publicaciones pornogrficas y
de objetos relacionados con el sexo y contrarios a la moral o las buenas
costumbres (RD 1189/1982, de 4 de junio, reguladora de actividades contrarias
a la moral y las buenas costumbres ).

5.1.4. El orden pblico, la seguridad, la convivencia y paz social

Determinado preceptos del Cdigo Penal limitan la libertad de expresin

para salvaguardar otros bienes jurdicos como el orden pblico, la seguridad, la
convivencia y la paz social. Los delitos tipificados que limitan la libertad de
expresin en orden a proteger los bienes antes mencionados son:
a) El delito de apologa (entendida por el art. 18 CP como una forma de
provocacin del delito cuando por su naturaleza y circunstancias constituya una
incitacin directa a cometerlo) en los casos de terrorismo (art. 578 CP ), rebelin
(art. 472 CP ) y sedicin (art. 544 CP ). Pero no se entiende como apologa la
informacin sobre estos hechos, incluso mediante la reproduccin de
comunicados enviados por las propias bandas terroristas (STC 159/1986, FJ 8
).
b) Los delitos que protegen de forma especial a determinados rganos del
Estado frente al insulto, la injuria, la calumnia o la amenaza, concretamente: al
Rey y a miembros de la familia real (arts. 490 y 491 CP ), a las Cortes Generales
(art. 496 CP ), al Gobierno, Tribunal Constitucional, al Consejo General del
Poder Judicial, al Tribunal Supremo o al Consejo de Gobierno o Tribunal Superior
de Justicia de una Comunidad Autnoma (art. 504 CP ); los delitos de ultraje a
Espaa o sus smbolos y a los de las Comunidades Autnomas (art. 543 CP );
y la falta al respeto y consideracin debida a la autoridad o sus agentes (art. 634
CP ). El Tribunal Constitucional ha afirmado que la libertad de expresin
encuentra un lmite indiscutible en la seguridad interior y exterior del Estado, que
puede ponerse en riesgo cuando se produce una destruccin del prestigio de las
instituciones democrticas, en las que las fuerzas pblicas del pas se deben
reconocer y que expresan no slo el inters singular de algunos miembros de la
comunidad nacional, sino el inters de la colectividad entera, en la medida en
que estas instituciones son expresin de la solidaridad de la nacin y ofender su
prestigio significa incumplir el deber de solidaridad pblica (STC 51/1981, FJ 10
).

5.2. Lmites especficos por razn del sujeto

5.2.1. Los deberes de buena fe contractual y de lealtad en el mbito laboral

El ejercicio de la libertad de expresin debe enmarcarse en unas

determinadas pautas de comportamiento que el art. 7 del Cdigo Civil expresa
con carcter general al establecer que los derechos debern ejercitarse
conforme a las exigencias de la buena fe. Se trata de un lmite comn a todos
los derechos subjetivos que, sin embargo, en este caso, tiene una especfica
manifestacin dentro de la relacin laboral. La existencia de una relacin
contractual entre trabajador y empresario genera un complejo de derechos y
obligaciones recprocas que puede condicionar, junto a otros, tambin el ejercicio
del derecho a la libertad de expresin, de modo que manifestaciones del mismo
que en otro contexto pudieran ser legtimas, no tienen por qu serlo
necesariamente dentro del mbito de dicha relacin. La limitacin del derecho
es una consecuencia lcita de una determinada situacin laboral o contractual en
la que voluntariamente su titular se ha situado, pues en el marco de esa relacin
contractual las partes estn sujetas a los principios de buena fe, no abuso de
confianza y lealtad debida que proscriben cualquier actuacin del trabajador
intencionalmente dirigida a inferir un dao moral o material al empleador. Esto
no significa, obviamente, que la celebracin de un contrato de trabajo suponga
la privacin para el trabajador de los derechos que la Constitucin le reconoce,
entre ellos la libertad de expresin, sino simplemente que la expresin de ideas
u opiniones sobre aspectos generales o singulares del funcionamiento y
actuacin de la empresa debe enmarcarse en unas determinadas pautas de
comportamiento, concretamente, en las exigencias de buena fe y cumplimiento
leal de las obligaciones, pues la expresin de opiniones en forma desajustada a
lo que constituye esa regla de general observancia en el trfico jurdico convierte
en ilcito y abusivo el ejercicio de la libertad de expresin, pudiendo por
consiguiente entrar en juego las responsabilidades contractuales derivadas del
incumplimiento del deber de buena fe (SSTC 120/1983, FJ 2 ; 88/1985, FJ 2 ;
6/1988, FJ 2 ; 286/1993, FJ 4 ).
Por otro lado, el Tribunal Constitucional ha reconocido expresamente que
los trabajadores cuentan con la proteccin del art. 20 para expresar sus ideas en
el seno de sus reuniones o asambleas en relacin con otros trabajadores
siempre que no rebasen los lmites de estos derechos, singularmente los
sealados en el art. 20.4 , proteccin que debe reforzarse en el caso de que la
expresin o crtica se refiera a los representantes de los trabajadores (STC
126/1990, FJ 4 ).

5.2.2. Las relaciones de sujecin especial: funcionarios, policas y

miembros de las Fuerzas Armadas

Nuestro Tribunal Constitucional, siguiendo la jurisprudencia del Tribunal

Europeo de Derechos Humanos (Sentencia de 8 de junio de 1976, caso Engel),
entiende que hay sectores o grupos de ciudadanos sometidos a lmites ms
estrictos o especficos en cuanto al ejercicio de la libertad de expresin por razn
de la funcin que desempean (STC 371/1993, FJ 4 ), y ms concretamente,
por desempear una funcin en el seno de la Administracin pblica, dado que
sta se organiza jerrquicamente (art. 103.1 CE ) y de ello deriva un deber de
respeto y obediencia a las autoridades y superiores jerrquicos. As, a los
funcionarios pblicos, en una primera etapa del constitucionalismo europeo, se
les exigi una fidelidad silente y acrtica respecto de las instancias polticas
superiores, pero ahora, sin embargo, la situacin es ms prxima a la del simple
ciudadano, aunque siguen existiendo lmites derivados de dicha condicin.
Como no todos los funcionarios cumplen los mismos servicios ni todos los
cuerpos poseen el mismo grado de jerarquizacin ni de disciplina interna, stos
y otros factores debern ser tenidos en cuenta para determinar si el ejercicio de
la libertad de expresin pone o no pblicamente en entredicho la autoridad de
los superiores jerrquicos y si compromete el buen funcionamiento del servicio
(STC 81/1983, FJ 2 ).
As, por ejemplo, en relacin con los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del
Estado, se entiende que las misiones que el art. 104.1 CE atribuye a sus
miembros se pondran en peligro si se considerasen amparadas por el derecho
a la libertad de expresin aquellas crticas que fueran vertidas por los mismos
sin la mesura necesaria para no incurrir en una vulneracin del respeto debido a
sus superiores ni atentar contra el buen funcionamiento del servicio y de la
Institucin. El normal funcionamiento del cuerpo superior de polica exige que
sus miembros estn sujetos en su actuacin profesional a los principios de
jerarqua y subordinacin para hacer posible la garanta de la seguridad
ciudadana y la proteccin de los derechos y deberes de los ciudadanos (SSTC
81/1983 FJ 3 ; 69/1989, FJ 2 ; 270/1994, FJ 4 ). Y, de forma similar, en relacin
con los miembros de las Fuerzas Armadas, se considera que resultan
indispensables a la organizacin militar, para poder cumplir sus fines, las
caractersticas de profunda jerarquizacin, disciplina y unidad, las cuales se
veran en entredicho de quedar amparadas por la libertad de expresin
conductas claramente indicativas de una desmesura en el ejercicio de la crtica
a determinados aspectos de la actuacin del instituto armado (SSTC 371/1993,
FJ 4 ; 270/1994, FJ 4 ). En estos dos casos sealados los lmites especficos
no excluyen toda libertad de crtica de los integrantes de los Cuerpos y Fuerzas
de Seguridad y de las Fuerzas Armadas hacia sus superiores jerrquicos en
defensa de sus derechos o intereses profesionales, pues eso supondra
desconocer el contenido esencial de la libertad de expresin, sino nicamente
aqulla que fuese realizada sin la mesura necesaria (este es el criterio utilizado
por el Tribunal Constitucional). Eso exige una ponderacin en cada caso
concreto del ejercicio que el funcionario haya hecho de su libertad de expresin
y de los lmites que para ese ejercicio derivan de los deberes que han de cumplir
en su condicin de funcionarios, la subordinacin jerrquica y la disciplina
necesarias para el cumplimiento de sus funciones, teniendo en cuenta las
circunstancias concurrentes e interpretando restrictivamente la limitacin (SSTC
81/1983, FJ 3 ; 69/1989, FJ 2 ; 270/1994, FJ 4 ).