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Area Laboral V

neraciones. El nico tributo que los


grava es el Impuesto a la Renta de
C INFORME LEGAL Quinta Categora.
I
O Gratificaciones por Navidad y Fiestas Patrias ............................................................................................. V-1
2.2. Gratificaciones ordinarias
N
N
APLICACIN PRACTICA
Gratificaciones por Navidad .................................................................................................................................. V-6 Son de otorgamiento obligatorio y tie- F
T COMENTARIOS nen por origen alguna norma legal, O
E Facilidades para el da de las Elecciones ........................................................................................................... V-8 el acuerdo entre los trabajadores y el R
N ASESORA APLICADA empleador en un convenio colectivo M
Implicancias de Incapacidad Fsica Prolongada ........................................................................................ V-9 o en el contrato de trabajo, o cuando
I
siendo originalmente extraordina- E
JURISPRUDENCIA
D Pago de Remuneraciones Dejadas de Percibir por Reposicin del Trabajador a travs rias, son otorgadas por dos aos con-
O de la Accin de Amparo .......................................................................................................................................... V-10 secutivos. L
La jurisprudencia ha establecido que E
siendo la gratificacin ordinaria una
remuneracin diferida, es decir, te- G
Gratificaciones por Navidad y Fiestas Patrias niendo carcter remunerativo, su A
percepcin es exigible en caso de L
Dr. Tulio M. Obregn Sevillano ruptura del vnculo laboral, cual-
Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per quiera que sea el motivo de dicha
ruptura, no siendo necesario que el

E ncelebra
el prximo mes, diciembre, se
la Navidad, y con ese moti-
1. L A REMUNERACIN
El motivo por el cual un trabajador pone
trabajador se encuentre laborando en
la fecha de su otorgamiento.
vo deber pagarse a los trabajadores la a disposicin de otra persona sus servi- El pago proporcional de las gratifi-
Gratificacin. cios, es porque obtiene de esa manera caciones debe hacerse en forma di-
En nuestro pas, la tradicin se ha con- los medios para su subsistencia, es de- rectamente proporcional a la perio-
vertido en un derecho, pues del otorga- cir, se trata de una prestacin de servi- dicidad de la gratificacin. Si son
miento voluntario a los trabajadores de cios productiva, en oposicin a que no de carcter anual por dozavos, a ra-
una suma de dinero adicional a la re- es gratuita. Constituye, pues, una carac- zn de un doceavo por cada mes
muneracin, que solan hacer algunos terstica esencial del contrato de traba- completo laborado entre el primer
empleadores con ocasin de la Navidad, jo, la existencia de una contraprestacin mes posterior al del pago de la lti-
como de las Fiestas Patrias, hemos pasa- econmica a favor del trabajador, que se ma gratificacin y el mes del cese y,
do a un rgimen legal de gratificaciones denomina remuneracin. si son de carcter semestral, por sex-
ordinarias al que tienen derecho los tra- La remuneracin es, por tanto, el pago tos, salvo costumbre o convenio dis-
bajadores con ocasin de la Navidad y que con carcter de contraprestacin tinto.
de las Fiestas Patrias. percibe el trabajador por haber puesto
Actualmente, las gratificaciones son un su capacidad de trabajo a disposicin L AS GRATIFICACIONES DE
derecho de los trabajadores y una obli- del empleador, a consecuencia de la eje- NAVIDAD Y FIESTAS PATRIAS
gacin de los empleadores, y el marco cucin del contrato de trabajo. 1. TRABAJADORES CON DERECHO
normativo lo constituyen la Ley de Gra- La remuneracin, si bien es un concep- A L AS GRATIFICACIONES
tificaciones, Ley N 27735 de 28 de to unvoco, revierte muchas categoras. Los trabajadores sujetos al rgimen la-
mayo de 2002 y su Reglamento, apro- As, tenemos la remuneracin bsica, boral de la actividad privada y los so-
bado por el D.S. N 005-2002-TR de 4 las bonificaciones, las asignaciones, las cios-trabajadores de las cooperativas de
de julio de 2002. stas han sustituido a gratificaciones, etc. trabajadores, tienen derecho a percibir
las anteriores normas, la Ley N 25139 2. L AS GRATIFICACIONES dos gratificaciones en el ao, una por
y su Reglamento, aprobado por el D.S. Fiestas Patrias y otra por Navidad.
Son sumas de dinero que el empleador
N 061-89-TR, ambas de diciembre de Este beneficio se otorga cualquiera que
concede en forma excepcional o habi-
1989. sea la modalidad del contrato de trabajo
tualmente a sus trabajadores, en razn
En el presente Informe, y ante la cerca- de los servicios que le prestan, pero sin y el tiempo de prestacin de servicios
na de la Navidad, vamos a desarrollar relacin directa con la prestacin del del trabajador.
el tema de las Gratificaciones de Navi- servicio, y son de periodicidad aleatoria Se entiende por modalidad de contrato
dad y Fiestas Patrias, tal como estn e irregulares. de trabajo a los contratos de trabajo a
reguladas actualmente. Al respecto, En puridad, las gratificaciones son pro- plazo indeterminado, los contratos de
para abordar este tema hemos consi- ducto de actos de liberalidad del trabajo sujetos a modalidad (plazo fijo)
derado pertinente, primero determinar empleador, aunque existen otras, que y los contratos de trabajo a tiempo par-
quines son los trabajadores que tie- por la reiteracin en su otorgamiento o cial. Tambin se incluye a los trabajado-
nen derecho a este beneficio, segundo, por su origen, adquieren carcter de res con contrato de trabajo de trabaja-
establecer el cmputo del tiempo de obligatorias. Las primeras, son las ex- dor extranjero.
2002

servicios que genera derecho a este be- traordinarias, y las segundas las ordina- BASE LEGAL: Artculo 1, Ley No. 27735
neficio, tercero, establecer la remune- rias. (28.5.2002) y artculo 1, D.S. N 005-2002-
Primera Quincena - Noviembre

racin computable para el pago de las 2.1. Gratificaciones extraordinarias TR (04.07.2002)


gratificaciones; y, finalmente, el mon- Considerando lo sealado en los prra-
Son producto de un acto de liberali-
to de las gratificaciones. dad del empleador, quien las otorga fos anteriores, no gozan del beneficio:
Como prembulo, definimos a la remu- sin estar obligado, pudiendo, si lo a. Los que brindan servicios bajo otras
neracin, en especial a las gratificacio- desea, suprimirlas, sin que los traba- modalidades contractuales, como son
nes, teniendo en cuenta que se trata tam- jadores tengan instrumento legal al- la locacin de servicios (as como los
bin de remuneraciones, y como coro- guno para exigir su pago. Para efec- servicios no personales, del Sector
lario, algunos aspectos formales de las tos de beneficios y contribuciones Pblico, que no es otra cosa que la
gratificaciones. sociales, no son consideradas remu- locacin de servicios), la comisin

Actualidad Empresarial N 26 V-1


V Informe Legal
mercantil, y dems formas civiles o
TIPO DE VINCULO Y PAGO DE GRATIFICAC. GRATIFICAC. GRATIFICAC.
mercantiles, ajenas al Derecho La- GRATIFICACIONES COMPLETA PROPORCION. TRUNCA
boral. Sin embargo, debe quedar cla-
ro, y por aplicacin de los principios Trabajador rgmen laboral Sector privado SI SI SI
de Primaca de la Realidad y de Socio trabajador de cooperativa de trab. SI SI SI
Irrenunciabilidad de Derechos, que
si una persona brinda servicios su- Prestacin de servicios Va locacin NO NO NO
jeto a vnculo de subordinacin, Prestacin de servicios no personales NO NO NO
cumpliendo horario y jornada de tra- Prestacin de servicios va locacin, pero con
bajo, y con los dems elementos pro- vnculo laboral SI SI SI
pios del contrato de trabajo, enton-
ces s tendr derecho a las gratifica- Prestacin de servicios no personales, pero con
ciones, aunque se hubiera suscrito un vnculo laboral SI SI SI
contrato de locacin de servicios o Trabajador con 6 o ms meses de servicios SI SI SI
cualquier otro.
Trabajador con menos de 6 meses pero ms
b. Los funcionarios y servidores pbli- de uno NO SI SI
cos que brindan servicios sujetos al
Trabajador con menos de un mes NO NO NO
rgimen laboral del Sector Pblico,
quienes gozan del beneficio del agui- Trabajador a modalidad (plazo fijo) SI SI SI
naldo por Navidad y por Fiestas Pa- Trabajador a tiempo parcial SI SI SI
trias, que se otorga de acuerdo con
las normas propias de dicho rgi- Jven en formacin laboral juvenil NO NO NO
men. Jven en Prcticas Preprofesionales NO NO NO
c. Los jvenes sujetos a convenios de for- Trabajadores sujetos a negociacin colectiva SI SI SI
macin laboral juvenil y de prcti-
Trabajadores NO sujetos a negociaciacin
cas preprofesionales. colectiva SI SI SI
d. Los trabajadores que pertenecen a un
Trabajador con vinculo suspendido con
rgimen laboral especial, como es el remuneracin SI SI SI
caso de los trabajadores domsticos,
los trabajadores agrarios, acucolas, Trabajador con vnculo suspendido sin
remuneracin NO NO NO
etc.
Trabajador con vnculo suspendido con subsidio SI SI SI
e. Los trabajadores que han pactado la
Remuneracin Integral Anual. Si Trabajador con vnculo suspendido sin subsidio SI SI SI
bien los trabajadores que han pacta-
do la Remuneracin Integral Anual, dos por las normas de seguridad so- tes, encontrarse inscrita al momento
estn sujetos al rgimen laboral de la cial y que originan el pago de subsi- de la concepcin). De no darse estos
actividad privada, por esta modali- dios (el subsidio por maternidad, en- supuestos ESSALUD no paga los sub-
dad de remuneracin no tienen de- fermedad o accidente comn). sidio, y de acuerdo con la Ley y su
recho a las gratificaciones, pues en Reglamento, el trabajador no tiene
- El descanso por accidente de trabajo
esta Remuneracin Integral Anual derecho al subsidio.
que est remunerado o pagado con
estn incluidos todos los beneficios
subsidios de la seguridad social. 3. REMUNERACIN COMPUTABLE
sociales, incluidas las gratificacio-
nes, y slo estn excluidas las utili- - Aquellos que sean considerados por 3.1. Remuneracin base de clculo
dades. Ley expresa como laborados para La remuneracin que sirve de base
todo efecto legal. de clculo para la gratificacin es la
2. REQUISITOS PARA PERCIBIR EL BASE LEGAL: Artculo 6, Ley No. 27735 remuneracin mensual que perciba
DERECHO (28.5.2002) y artculo 2, D.S. N 005-2002-
el trabajador en la oportunidad en
Para tener derecho a la gratificacin es TR (04.07.2002)
que corresponda otorgar el beneficio.
requisito que el trabajador se encuentre El Reglamento, al indicar que se debe Es decir, para la gratificacin de Fies-
laborando en la oportunidad en que co- estar trabajando durante la primera tas Patrias es la remuneracin del mes
rresponda percibir el beneficio o estar quincena de julio o diciembre, po- de julio y para el pago de la gratifica-
en uso del descanso vacacional, de li- dra originar dudas sobre si basta tra- cin de Navidad es la remuneracin
cencia con goce de remuneraciones o bajar un da de la quincena o toda, del mes de diciembre.
percibiendo subsidios de la seguridad pero, considerando el antecedente Sin embargo, el Reglamento, violan-
social o por accidentes de trabajo. (Ley N 25139), bastar que se labo- do el principio de legalidad, estable-
El Reglamento precisa que el derecho a re el primer da de la quincena para ce que la remuneracin computable
las gratificaciones ordinarias se origina que el trabajador adquiera derecho a para las gratificaciones de Fiestas
siempre que el trabajador se encuentre la gratificacin. Patrias y Navidad es la vigente al 30
2002

efectivamente laborando durante la Otro aspecto importante a precisar, de junio y 30 de noviembre, respec-
quincena de julio o diciembre, respecti- es el relacionado con los das de in- tivamente. Es decir, la del mes ante-
vamente. Excepcionalmente se conside-
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capacidad originados por enferme- rior, y no del mes de pago, como lo


ra tiempo efectivamente laborados los dad o maternidad, pero que no son establece claramente la Ley. Pero, en
siguientes supuestos de suspensin de subsidiados, porque no se cumplen aplicacin del principio de legalidad
labores: con los requisitos para percibir el (la norma con rango de ley, prevale-
- El descanso vacacional. subsidio (aporte de por lo menos tres ce sobre las de menor rango) deber
- La licencia con goce de remunera- meses consecutivos o cuatro alterna- aplicarse la Ley.
ciones (la licencia sindical, la licen- dos en los seis meses previos al ini- BASE LEGAL: Artculo 2, Ley No. 27735
cia por adopcin, etc.). cio de la enfermedad, y, en el caso de (28.5.2002) y artculo 3, numeral 3.2., D.S.
- Los descansos o licencias estableci- la maternidad, adems de los apor- N 005-2002-TR (04.07.2002)

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Area Laboral V
3.2. Conceptos remunerativos compu- El Reglamento seala que "para el sobre el Reglamento. Adems, que
tables caso de las remuneraciones princi- lo regulado por el Reglamento, es
Para efecto del pago de la gratifica- pales variables, se aplicar lo dis- un imposible jurdico, pues no pue-
cin, se considera remuneracin a la puesto en el Artculo 17 del Texto de incluirse en el promedio las re-
remuneracin bsica y a todas las nico Ordenado del Decreto Legis- muneraciones variables de diciem-
cantidades que regularmente perci- lativo N 650, Ley de Compensacin bre (que se pagan recin al termi-
ba el trabajador en dinero o en espe- por Tiempo de Servicios, aprobado nar el mes) cuando la gratificacin
cie como contraprestacin por su la- por Decreto Supremo N 001-97-TR, debe pagarse en la primera quince-
bor, cualquiera que sea su origen o considerando los perodos estableci- na de dicho mes.
la denominacin que se les d, siem- dos en el punto 3.4. de la presente - Cuando el trabajador ha laborado
pre que sean de su libre disposicin. norma". menos de seis meses, la remunera-
Se considera remuneracin regular BASE LEGAL: Artculo 4, Ley No. 27735 cin computable se calcular sobre
aquella percibida habitualmente por (28.5.2002) y artculo 3, numeral 3.1., D.S. la base del promedio diario del pe-
N 005-2002-TR (04.07.2002) rodo laborado. El promedio consis-
el trabajador, an cuando sus montos
puedan variar en razn de incremen- De acuerdo con el artculo 17, del te, primero en sumar las remunera-
tos u otros motivos. As, toda remu- TUO de la Ley de CTS, en el caso de ciones percibidas en el perodo y di-
neracin que se perciba regularmen- comisionistas, destajeros y en gene- vidirlo entre el total de das labora-
te, aunque sea de monto variable, es ral trabajadores que perciban remu- dos (para ello debe tenerse en cuen-
computable para el pago de la grati- neracin principal imprecisa, la re- ta que cada mes equivale a 30 das),
ficacin. muneracin computable se estable- el resultado es la remuneracin de
El reglamento, seala que se consi- ce sobre la base del promedio de las un da, y sta se multiplica por 30.
dera remuneracin regular aquella comisiones, destajo o remuneracin Ejemplo: Trabajador comisionista,
percibida mensualmente por el tra- principal imprecisa percibidas por que ingres el 16 de abril.
bajador, en dinero o en especie. Es el trabajador en el semestre respec- Si ingres el 16 de abril, al 30 de
decir, se excluyen los pagos de perio- tivo. junio tiene dos meses y 15 das, el
dicidad diferente a la mensual. Agrega el citado artculo 17, que si promedio se determina dividiendo
BASE LEGAL: Artculos 2 y 3, Ley No. 27735 el perodo trabajado fuere inferior a las remuneraciones variables de ca-
(28.5.2002) y artculo 3, numeral 3.1., D.S. seis meses la remuneracin compu- rcter principal percibidas en abril,
N 005-2002-TR (04.07.2002) table se establecer sobre la base del mayo y junio, entre los das labora-
Considerando lo que establece la Ley promedio diario de lo percibido en dos (en este caso es 75 das), esa es la
y el Reglamento, se incluyen los pa- el perodo laborado. remuneracin diaria, y para deter-
gos en especie, como la alimentacin De acuerdo con lo sealado en los p- minar la remuneracin mensual se
principal (desayuno, almuerzo o rrafos anteriores, estas remuneracio- multiplica por treinta, y esa es la re-
cena proporcionada por el nes sern computables de la siguien- muneracin computable para calcu-
empleador) y los bienes y servicios te manera: lar la gratificacin.
que se otorgan al trabajador como - Al ser de carcter principal, siem- - De acuerdo con el numeral 3.4. del
contraprestacin por su labor. pre sern computables. artculo 3 del Reglamento, el tiem-
Tambin son computables la asigna- - Cuando el trabajador ha laborado po de servicios para efectos del cl-
cin familiar, los incrementos por afi- todo el semestre, el promedio es el culo se determina por cada mes ca-
liacin al Sistema Privado de Pensio- del semestre. Ello implica que, se su- lendario completo efectivamente
nes, los incremento a favor de los tra- man las remuneraciones variables de laborado en el perodo correspon-
bajadores del Sistema Nacional de carcter principal del semestre y el diente.
Pensiones, la bonificacin por tiem- resultado se divide entre seis, y esa b. Las Remuneraciones de naturale-
po de servicios, las bonificaciones al es la remuneracin computable. za imprecisa o variable de carc-
cargo, las bonificaciones por turno - De acuerdo con el artculo 4 de la ter complementario
nocturno, etc. Ley N 27735, los perodos semes- Tratndose de remuneraciones de
3.3. Las remuneraciones de naturale- trales son los anteriores al 15 de julio naturaleza variable o imprecisa, se
za variable e imprecisa y 15 de diciembre, es decir: para la considera cumplido el requisito de
gratificacin de Fiestas Patrias, ser regularidad si el trabajador las ha
Estas remuneraciones son de dos cla-
el promedio de enero a junio, y para percibido, cuando menos, en algu-
ses: de carcter principal (cuando
la gratificacin de Navidad, ser el na oportunidad en tres meses du-
constituyen la forma habitual de re-
promedio de junio a noviembre. Ello, rante el semestre correspondiente.
tribuir al trabajador. V.g. los comi-
a pesar que el Reglamento ha esta- Para su incorporacin a la gratifi-
sionistas y destajeros) y de carcter
blecido para la gratificacin de Na- cacin se suman los montos
complementario (cuando su percep-
vidad el perodo semestral de julio a percibidos y el resultado se divide
cin es un adicional a la remunera-
diciembre, pero la Ley prevalece entre seis.
cin principal y habitual del traba-
jador, y que su percepcin es
2002

aleatoria, como el caso de las horas TRIBUTOS QUE GRAVAN GRATIFICAC. GRATIFICAC. GRATIFICAC.
extras). LAS GRATIFICACIONES COMPLETA PROPORCION. TRUNCA
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a. Las remuneraciones variables e im- Impuesto a la Renta - quinta categora SI SI SI


precisas de carcter principal
Impuesto Extraordinario de Solidaridad NO NO NO
El monto de las gratificaciones, para
Seguro Social en Salud SI SI SI
los trabajadores de remuneracin
imprecisa, se calcular en base al Sistema Nacional de Pensiones SI SI SI
promedio de la remuneracin Sistema Privado de Pensiones - AFP SI SI SI
percibida en los ltimos seis meses Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo SI SI SI
anteriores al 15 de julio y 15 de di- Aporte al SENATI SI SI SI
ciembre, segn corresponda.

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V Informe Legal
El Reglamento seala que en el caso por pacto individual o convencin a. Los perodos de servicios que gene-
de remuneraciones complementarias colectiva. ran derecho a gratificacin son:
de naturaleza imprecisa o variable La asignacin o bonificacin por - Para la gratificacin de Fiestas Pa-
se considera regular cuando el tra- educacin, siempre que sea un trias: el semestre enero a junio.
bajador las ha percibido cuando me- monto razonable y se encuentre de- - Para la gratificacin de Navidad:
nos tres meses en el perodo de seis bidamente sustentada. el semestre julio a diciembre. Como
meses, computable para el clculo Esta asignacin o bonificacin com- se ver ms adelante, este semes-
de la gratificacin correspondiente. prende a las otorgadas con ocasin tre es ilgico.
Es decir: de los estudios del trabajador o de b. Para que se genere derecho a la grati-
- Para que sean consideradas en la sus hijos, de ser el caso, sean stos ficacin, el trabajador debe haber
base de clculo de la remunera- preescolares, escolares, superiores, laborado efectivamente cada mes
cin computable, deben percibirse tcnicos o universitarios e incluye calendario del semestre. Ello lleva
por lo menos en tres meses conse- todos aquellos gastos que se requie- a interpretar que si en un mes de-
cutivos o alternados, en el semes- ran para el desarrollo de los estu- terminado del semestre, el trabaja-
tre respectivo (los 6 meses ante- dios respectivos, como uniformes, dor no labor ntegramente, dicho
riores al 15 de julio para la gratifi- tiles educativos y otros de similar mes no generar derecho a gratifi-
cacin de Fiestas Patrias y los 6 an- naturaleza, salvo convenio mas fa- cacin.
teriores al 15 de diciembre para vorable para el trabajador. c. Pese a que la norma seala que debe
la de Navidad). Las asignaciones o bonificaciones laborarse efectivamente en el semes-
- Si cumplen el requisito de regu- por cumpleaos, matrimonio, na- tre, se debe aplicar por analoga las
laridad, se incluyen en la base cimiento de hijos, fallecimiento y normas que regulan otros beneficios,
de clculo, para ello, se conside- aqullas de semejante naturaleza. y considerar como efectivamente la-
rar el promedio del semestre si Igualmente, las asignaciones que se borados, aquellos das que no siendo
el trabajador labor todo el se- abonen con motivo de determina- laborados son computables como ta-
mestre, de haber laborado me- das festividades siempre que sean les: vacaciones, descansos mdicos
nos de seis meses, ser el prome- consecuencia de una negociacin por maternidad o enfermedad,
dio del perodo laborado. Se apli- colectiva. inasistencias por accidente de traba-
can las mismas normas que para Los bienes que la empresa otorgue jo o comn, las licencias con pago de
el caso de las remuneraciones va- a sus trabajadores de su propia pro- remuneracin, etc.
riables o imprecisas de carcter duccin, para el consumo directo
principal. del trabajador y su familia. 5. MONTO DE L AS GRATIFICACIO-
NES
BASE LEGAL: Artculos 3 y 4, Ley No. 27735 Todos los montos que se otorguen
(28.5.2002) y artculo 3, numeral 3.1. D.S. al trabajador para el cabal desem- El monto de cada una de las gratifica-
N 005-2002-TR (04.07.2002) peo de su labor, o con ocasin de ciones es equivalente a una remunera-
3.4. Conceptos no computables sus funciones, tales como movili- cin que perciba el trabajador en la opor-
dad, viticos, gastos de representa- tunidad en que corresponda otorgar el
No se considera como remuneracin
cin, vestuario y en general todo lo beneficio.
computable los conceptos regulados
en el artculo 19 del TUO del D. Leg. que razonablemente cumpla tal En caso que el trabajador cuente con me-
N 650, Ley de Compensacin por objeto y no constituya beneficio o nos de seis meses, percibir la gratifica-
Tiempo de Servicios. ventaja patrimonial para el traba- cin en forma proporcional a los meses
BASE LEGAL: Artculo 2, Ley No. 27735 jador. laborados.
(28.5.2002), artculo 3, numeral 3.1. D.S. El refrigerio que no constituya ali- Las gratificaciones ordinarias equiva-
N 005-2002-TR (04.07.2002) mentacin principal. len a una remuneracin integra si el
Estos conceptos son: La alimentacin proporcionada di- trabajador ha laborado durante todo el
Las gratificaciones extraordinarias rectamente por el empleador como semestre, y se reducen proporcional-
u otros pagos que perciba el traba- condicin de trabajo por ser indis- mente en su monto cuando el perodo
jador ocasionalmente a ttulo de li- pensable para la prestacin de los de servicios sea menor.
beralidad o que hayan sido mate- servicios, o cuando derive de man- BASE LEGAL: Artculo 6, segundo prrafo, Ley
ria de convencin colectiva; o acep- dato legal. No. 27735 (28.5.2002) y Artculo 3, numeral
3.3. D.S. N 005-2002-TR (04.07.2002)
tados en los procedimientos de con- BASE LEGAL: Artculo 19, D.S. N 001-
ciliacin o mediacin o estableci- 97-TR (1.3.97) De lo sealado por la Ley y su reglamen-
dos por resolucin de la Autoridad to, colegimos lo siguiente:
4. CMPUTO DEL TIEMPO DE SER-
Administrativa de Trabajo o por VICIOS a. Si el trabajador labor todo el semes-
laudo arbitral. Se incluye en este tre, tiene una gratificacin comple-
El reglamento seala que, determinada
concepto la bonificacin por cierre ta, que equivale a una remuneracin
la remuneracin computable las grati-
de pliego. mensual.
ficaciones de Fiestas Patrias y Navidad
Cualquier forma de participacin se calculan por los perodos enero - ju- b. Los semestres, de acuerdo con el Re-
glamento son:
2002

en las utilidades de la empresa. nio y julio - diciembre, respectivamen-


El costo o valor de las condiciones te. - Para la gratificacin de Fiestas Pa-
Primera Quincena - Noviembre

de trabajo. Agrega que, el tiempo de servicios para trias: del 1 de enero al 30 de ju-
La canasta de Navidad o similares. efectos del clculo se determina por nio, y
El valor del transporte, siempre que cada mes calendario completo efecti- - Para la gratificacin de Fiestas Pa-
est supeditado a la asistencia al vamente laborado en el perodo corres- trias, del 1 de julio al 31 de di-
centro de trabajo y que razonable- pondiente. ciembre.
mente cubra el respectivo trasla- BASE LEGAL: Artculo 3, numerales 3.3. y 3.4, Esta norma del Reglamento es ab-
do. Se incluye en este concepto el D.S. N 005-2002-TR (04.07.2002) surda, pues el pago debe hacerse
monto fijo que, con las mismas ca- De lo establecido por el Reglamento, po- a ms tardar la primera quincena
ractersticas, otorgue el empleador demos colegir lo siguiente: del mes de diciembre y el tiempo

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Area Laboral V
INCLUSIN O NO DE LAS GRATIFICACIONES
en la oportunidad del pago. Con esta
GRATIFICAC. GRATIFICAC. GRATIFICAC. Ley, basta que el trabajador labore
EN LA BASE DE CALCULO DE
BENEFICIOS SOCIALES COMPLETA PROPORCION. TRUNCA un mes en el semestre enero - junio o
julio - diciembre, para que le corres-
Compensacin por Tiempo de Servicios SI SI SI
ponda el pago.
Vacaciones NO NO NO - Se percibe gratificacin trunca, si se
Utilidades SI SI SI ha laborado por lo menos un mes en
el semestre correspondiente.
Seguro de Vida NO NO NO
- El trabajador percibir por gratifica-
Indemnizacin por despido arbitrario NO NO NO cin trunca, tantos sextos de una re-
muneracin mensual, como meses
Indemnizacin por despido nulo NO NO NO
calendarios completos haya labora-
Indemnizacin por despido de trabajador do en el semestre correspondiente.
a plazo fijo NO NO NO Es decir, percibir tantos sextos de la
Indemnizacin por despido de trabajador
gratificacin de Fiestas Patrias como
extranjero NO NO NO meses completos haya laborado de
enero a junio; y, percibir tantos sex-
Indemnizacin por no gozar de vacaciones NO NO NO tos de la gratificacin de Navidad,
como meses completos haya labora-
do de julio a diciembre.
computable es hasta el 31 de di- c. El plazo fijado para el pago de las gra-
ciembre, es decir, se paga antici- tificaciones no es modificable, ni si- - Las fracciones de mes, no dan dere-
padamente, sin saber si el traba- quiera por acuerdo de las partes. cho a pago alguno.
jador cumpli o no el rcord. Po- - La remuneracin base de clculo es
dra ocurrir que el trabajador co- 7. GRATIFICACIONES TRUNCAS la del mes anterior al del cese.
bre su gratificacin el 15 de di- Si el trabajador no tiene vnculo labo- - Los criterios para determinar el
ciembre y deje de laborar el 16, ral vigente en la fecha en que corres- clculo de la remuneracin com-
con lo cual, no tendra derecho al ponda percibir el beneficio, pero hu- putable son los mismos que los es-
100% de la gratificacin, que ya biera laborado como mnimo un mes tablecidos para el pago de la grati-
se le pag. en el semestre correspondiente, perci- ficacin cuando el trabajador est
El Reglamento debi haber man- bir la gratificacin respectiva en for- laborando en la oportunidad del
tenido los semestres de enero a ma proporcional a los meses efectiva- pago, que estn sealados en el nu-
junio y de junio a noviembre, como mente trabajados. meral 3.
inicialmente lo public, pero que El derecho a la gratificacin trunca se - El plazo para el pago, igual que todo
luego va fe de erratas corrigi, origina al momento del cese del traba- beneficio social del trabajador, es
pero ilgicamente. jador, siempre que tenga cuando menos dentro de las 48 horas del cese. Si no
c. Si el trabajador no ha laborado todo un mes ntegro de servicios. se paga dentro del plazo convenido,
el semestre, percibir la gratificacin El monto de la gratificacin trunca se genera el inters legal laboral.
en forma proporcional al perodo la- determina de manera proporcional a los - El pago de la gratificacin proporcio-
borado: tantos sextos como meses meses calendarios completos laborados nal, tiene el mismo tratamiento que
completos haya laborado en el se- en el perodo en el que se produzca el la gratificacin pagada en su oportu-
mestre correspondiente (enero - ju- cese. nidad: Est afecta a todos los tributos
nio para la gratificacin de Fiestas Se entiende por perodos a los siguien- y aportaciones pre-visionales, excep-
Patrias y julio a diciembre para la de tes: to al Impuesto Extraordinario de So-
Navidad). lidaridad y es base de clculo de la
- Para el pago de la gratificacin trun-
CTS del mes en que se paga (se le
d. No se toman en cuenta las fracciones ca de Fiestas Patrias: al semestre ene-
aplica el 8.33%).
de mes. ro - junio.
- Para el pago de la gratificacin trun- 8. INCOMPATIBILIDAD PARA L A
6. OPORTUNIDAD DEL PAGO
ca de Navidad: al semestre de julio - PERCEPCIN DEL BENEFICIO
Las gratificaciones sern abonadas en
la primera quincena de los meses de diciembre. La percepcin de las gratificaciones por
julio y de diciembre, segn el caso. La remuneracin computable es la Fiestas Patrias y Navidad, es incom-
vigente al mes inmediato anterior al patible con cualquier otro beneficio
El pago de las gratificaciones se efecta
que se produjo el cese y se determina econmico de naturaleza similar que
en la primera quincena de julio y di-
de la misma manera que para el pago con igual o diferente denominacin,
ciembre, respectivamente, este plazo es
de la gratificacin normal. se reconozca al trabajador a partir de
indisponible para las partes.
La gratificacin trunca se paga con- la vigencia de la ley No. 27735 (entr
BASE LEGAL: Artculo 5, Ley N 27735
juntamente con todos los beneficios en vigencia el 29 de mayo de 2002)
(28.5.2002) y artculo 4, D.S. N 005-2002-
en cumplimiento de las disposicio-
2002

TR sociales dentro de las 48 horas si-


nes legales especiales, convenios co-
De lo sealado en los prrafos anterio- guientes de producido el cese.
lectivos o costumbre, en cuyo caso
Primera Quincena - Noviembre

res, colegimos lo siguiente: BASE LEGAL: Artculo 7, Ley No. 27735


deber otorgarse el que sea ms favo-
a. El empleador puede pagar las grati- (28.5.2002) y artculo 5, D.S. N 005-
2002-TR rable.
ficaciones entre el da 1 y el 15, en la Esta norma, lo que hace es aplicar el
oportunidad que l desee. El pago De acuerdo con lo sealado en los p-
rrafos anteriores, tenemos: principio de la condicin ms benefi-
realizado dentro de ese margen, es ciosa, y seala que de haber beneficio
vlido. - Desaparece el requisito que contem-
similar, se otorga el que sea ms favora-
b. Si el da 15 fuese inhbil, el pago plaba la Ley anterior, segn el cual
ble al trabajador.
deber efectuarse el da hbil ante- slo tena derecho a la gratificacin
BASE LEGAL: Artculo 8, Ley No. 27735
rior. el trabajador que estaba laborando (28.5.2002).

Actualidad Empresarial N 26 V-5


V Aplicacin Prctica
Gratificacin por Navidad otras causas, conforme lo establece la
A Ley N 27735.
Dra. Rosario Pacheco Maita
P Miembro del Staff Tcnico de la Revista Actualidad Empresarial
La misma situacin se presenta cuando
se suspende el vnculo laboral sin pago
L de remuneraciones antes de la oportu-
I PRIMER CASO Tributos que afectan a la gratifi- nidad del pago de gratificacion, aun
C cacin cuando tiene uno o ms meses labora-
TRABAJADORES CON REMUNERA-
La gratificacin est afecta a todo tri-
A CION FIJA Y GRATIFICACION COM-
buto excepto el Impuesto Extraordina-
dos.
PLETA
C rio de Solidaridad, a partir de octubre TERCER CASO
Los trabajadores que se encuentren la-
I borando al primero de diciembre, o es-
de 2000, conforme al Art. 2 de la Ley
N 27349. TRABAJADORES CON REMUNERA-
O tn en uso del descanso vacacional, de CION FIJA Y GRATIFICACION PRO-
N licencia con goce de remuneraciones, o
Monto de Gratificacin S/. 2,421.00 PORCIONAL
percibiendo subsidios, tendrn derecho
El trabajador percibir gratificacin
al pago de gratificacin completa siem- Dctos. al trabajador:
P pre que tengan vnculo laboral entre el SNP 13% 314.73
proporcional si en el semestre respecti-
vo (julio - diciembre) cuentra con un
R 01 de julio y 31 de diciembre. Neto a pagar S/. 2,106.27 tiempo de servicios computable igual o
A Datos mayor a un mes y menor a seis meses.
C a. Trabajador: Empleado Aportes del empleador: Si el vnculo laboral se extinguiera con
T b. Contrato de trabajo: A plazo indetermi- EsSalud 9% 217.89 anterioridad a la fecha de pago estable-
nado cida (1era quincena de diciembre) el
I c. Fecha de ingreso: 01.05.95
SCTR 1.23% 29.78
trabajador tendr derecho a este benefi-
C d. Situacin: Subsidiado desde el 08.10.02
Total S/. 247.67
cio, en funcin a los meses calendario
A e. Empresa realiza actividad de riesgo: laborados.
Industria manufacturera SEGUNDO CASO Se considera como tiempo de servicios
f. Tasa de riesgo: 1.23% (Incluye IGV) TRABAJADORES CON DESCANSO computable para el pago de gratifica-
g. Remuneracin diciembre: MEDICO SIN DERECHO A SUBSIDIO cin: el tiempo trabajado, el descanso
O LICENCIA SIN GOCE DE HABER vacacional, la licencia con goce de re-
Bsico S/. 2,300.00 muneraciones y el tiempo de percep-
Asig. Familiar 41.00 Los trabajadores que se encuentren la-
borando al primero de diciembre, o cin de subsidios.
Total S/. 2,341.00
estn en uso del descanso vacacional, Datos
h) Hras.Extras: 480.00(1) de licencia con goce de remuneracio- Empleado A
(1) Horas extras percibidas en tres meses. nes, o percibiendo subsidios tendrn a. Fecha de ingreso: 01.10.2002
derecho al pago de gratificacin com-
Tiempo de servicios computable pleta, siempre que tengan vnculo la-
b. Trabajador goza de licencia con goce de
El trabajador se encuentra subsidiado haber en diciembre 2002
boral entre el 1 de julio y 31 de di-
desde el 08 de octubre de 2002. Sin em- c. Remuneracin diciembre:
ciembre.
bargo, el tiempo subsidiado, conforme
al artculo 6 de la Ley N 27735, se Datos Bsico S/. 2,300.00
considera computable para efecto del a. Trabajador: Empleado Asig. Familiar 41.00

pago de gratificacin. b. Fecha de ingreso: 01.05.2002 Total S/. 2,341.00
c. Situacin: Trabajadora con descanso m-
Remuneracin computable (RC)
dico por maternidad pero sin pago de sub- d) Hras. Extras: 350.00. (1)
Se considera remuneracin, segn el sidio (1) Horas extras percibidas en dos meses.
artculo 2 de la Ley N 27735, a la re- d. Empresa realiza actividad de riesgo: In-
muneracin bsica y a todas las canti- dustria manufacturera Empleado B
dades que regularmente percibe el tra- e. Tasa de riesgo: 1.23% (Incluye IGV) a. Fecha de ingreso: 05.10.2002
bajador en dinero o en especie como b. Remuneracin diciembre:
f. Remuneracin diciembre:
contraprestacin de su labor, cualquie-
ra sea su origen o la denominacin que Bsico S/. 2,300.00
Bsico S/. 2,300.00
se les d, siempre que sea de su libre Asig. Familiar 41.00
Asig. Familiar 41.00
disposicin.
Total S/. 2,341.00 Total S/. 2,341.00
En caso de remuneraciones variables o
imprecisas se considera como remune- (1)
g) Hras. Extras: 480.00 (1) c) Hras. Extras: 350.00.
racin regular aquellas percibidas
(1) Horas extras percibidas en tres meses. (1) Horas extras percibidas en 2 meses.
cuandos menos en tres meses en el se-
mestre respectivo. Este es el caso de las Determinacin de derecho a gra- Empleado C
horas extras. tificacin a. Fecha de ingreso: 05.10.2002
2002

Tal como ha sido redactada la norma, b. Fecha de extincin del vnculo laboral:
Bsico S/. 2,300.00
de no estar percibiendo subsidio la tra- 30.11.2002
Primera Quincena - Noviembre

Asig. Familiar 41.00


Prom. H. Extras 80.00 (1) bajadora en el periodo de pago de grati- c. Remuneracin Noviembre:
ficacin (porque no estuvo asegurada en
Total RC S/. 2,421.00 la fecha de la concepcin) no tendr Bsico S/. 2,300.00
derecho al pago de gratificaciones, en Asig. Familiar 41.00
este caso por Navidad, aunque hubiera
(1) El monto percibido por horas extras durante tres
Total S/. 2,341.00
meses se divide entre seis. laborado uno o ms meses entre julio y
diciembre. Sin embargo, si percibira
d) Hras.Extras: 350.00. (1)
Monto de Gratificacin = S/. 2,421.00 gratificaciones truncas si renunciara o
se exinguiera el vnculo laboral por (1) Horas extras percibidas en 2 meses.

Instituto de Investigacin El Pacfico 6


V-6
Area Laboral V
Remuneracin computable (RC) y monto de SEXTO CASO
gratificacin Setiembre 1,420.00 *
Octubre 1,420.00 * TRABAJADORES CON REMUNERA-
Empleado Empleado Empleado Noviembre 1,420.00 * CION IMPRECISA QUINCENAL Y
A (2) B C GRATIFICACION PROPORCIONAL
Total Subsidio 4,260.00
Rem. Computable El monto de las gratificaciones, para los
Bsico S/. 2,300.00 2,300.00 2,300.00 * Subsidio trabajadores de remuneracin impre-
Asig. Fam. 41.00 41.00 41.00 Monto de gratificacin cisa (comisionistas, destajeros), se cal-
Prom. H. Extras (1) 0.00 0.00 0.00 cula en base al promedio de la remu-
En caso de trabajadores con
Total RC S/. 2,341.00 2,341.00 2,341.00 remuneracin imprecisa la neracin percibida en los ltimos seis
Tpo. comput. en meses 3 2 1 remuneracin computable se meses anteriores al 15 de diciembre.
Gratific. a pagar S/. 1,170.50 780.33 390.17 establece en base al prome- Le corresponde gratificacin completa
dio de las comisiones, desta- a los trabajadores con vnculo laboral
(1) Para la remuneracin computable de los trabaja-
jo o remuneracin principal imprecisa entre el 1 de julio y el 31 de diciembre
dores A,B y C las horas extras no son computables,
porque no cumplen con el criterio de regularidad; percibidas por el trabajador en el se- que al momento de otorgar la gratifica-
es decir, no las ha percibido por lo menos en tres mestre respectivo. cin estn laborando, gozando de des-
meses en el semestre respectivo.
Como el trabajador en el semestre per- canso vacacional, licencia con goce de
(2) Los trabajadores con licencia con goce de haber remuneraciones o percibiendo subsi-
tienen derecho al pago de gratificaciones. Arts. 6 cibe remuneracin en junio, julio y agos-
y 7 Ley N 27735. to, el promedio se calcular por lo per- dios.
cibido en estos tres meses. Datos
Tributos que afectan a la gratificacin a. Trabajador: Empleado
La gratificacin est afecta a todo tri- Gratif. = S/. 4,425.00 3 = S/. 1,475.00 b. Fecha de ingreso: 14.07.2002
buto excepto el Impuesto Extraordina- c. Trmino de Contrato: 31.10.2003
rio de Solidaridad, a partir de octubre d. Fecha de pago: 15.12.2002
de 2000, conforme al Art. 2 de la Ley
QUINTO CASO
e. Das entre 15 Jul. - 30 Nov: 137 das
N 27349. TRABAJADORES CON REMUNERA- f. Remuneracin quincenal
CION IMPRECISA MEN- g. Comisin:
Empledo Empleado Empleado
A B C
SUAL Y GRATIFICACION
COMPLETA QUE PERCIBE 1era 2da
Monto de Gratific. S/. 1,170.50 780.33 390.17 SUBSIDIO TODO EL PE- Quinc. Quinc.
Total
Dctos. al trabajador: RIODO JULIO - DICIEMBRE
SNP 13% 152.17 101.44 50.72 Jul. S/. -.- 700.00 700.00
Le corresponde gratificacin
Neto a pagar S/. 1,018.34 678.89 339.45 completa a los trabajadores Ago. 700.00 680.00 1,380.00
Set. 900.00 910.00 1,810.00
Aportes del empleador: con vnculo laboral entre el 1 Oct. 850.00 790.00 1,640.00
EsSalud 9% 105.35 70.23 35.115 de julio y el 31 de diciembre Nov. 790.00 900.00 1,690.00
SCTR 1.23% 14.40 9.60 4.80 que al momento de otorgar la
Total S/. 7,220.00
Total S/. 119.74 79.83 39.91 gratificacin (1era quincena
de diciembre) estn laboran-
Pago de gratificacin do, gozando de descanso vacacional, li- Monto de gratificacin
Al empleado C se le debi pagar la cencia con goce de remuneraciones o En caso de trabajadores con remunera-
gratificacin proporcional al trmino del percibiendo subsidios. cin imprecisa la remuneracin com-
vnculo laboral, mientras que al emplea- Datos putable se establece en base al prome-
do A y B dentro de la primera quince- a. Trabajador: Empleado dio de las comisiones, destajo o remu-
na de diciembre. b. Fecha de ingreso: 05.05.95 neracin principal imprecisa perci-
c. Situacin: Subsidiado desde el 01.07.02 bidas por el trabajador en el semestre
CUARTO CASO d. Remuneracin mensual respectivo.
TRABAJADORES CON REMUNERA- e. Comisin:
CION IMPRECISA MENSUAL Y GRA- Rem. Comput. = S/. 7,220.00 137 x 30
Enero 1,600.00 Julio 1,450.00 *
TIFICACION COMPLETA, CUANDO Febr. 1,480.00 Agosto 1,500.00 *
Rem. Comput. = S/. 1,581.02
PERCIBE SUBSIDIOS PARTE DEL Marzo 1,590.00 Setiem. 1,420.00 *
SEMESTRE Abril 1,360.00 Octub. 1,420.00 * Las gratificaciones se calculan por el
Le corresponde gratificacin completa Mayo 1,970.00 Noviem. 1,420.00 * periodo agosto - diciembre, es decir, el
a los trabajadores con vnculo laboral Junio 1,459.00 Total Subs. 4,260.00 pago ser proporcional.

entre el 1 de julio y el 31 de diciembre Total 9,459.00
que al momento de otorgar la gratifica-
* Subsidio Gratificacin = S/. 1,581.02 6 x 5
cin (1era quincena de diciembre) es- Gratificacin = S/. 1,317.52
tn laborando, gozando de descanso va- Monto de gratificacin
cacional, licencia con goce de remune- En caso de trabajadores con remunera-
raciones o percibiendo subsidios. SETIMO CASO
2002

cin imprecisa la remuneracin compu-


Datos table se establece en base al promedio TRABAJADORES CON REMUNERA-
a. Trabajador: Empleado de las comisiones, destajo o remunera-
Primera Quincena - Noviembre

CION MIXTA Y GRATIFICACION


b. Fecha de ingreso: 05.05.95 cin principal imprecisa percibidas por PROPORCIONAL
c. Situacin: Subsidiado desde el 01.09.02 el trabajador en el semestre respectivo.
Cuando los trabajadores perciben remu-
d. Remuneracin mensual Como el trabajador en el semestre julio - neracin principal fija y variable (co-
e. Comisin: diciembre no ha percibido remuneracin, misiones o destajo), la sumatoria de la
el promedio se calcular por lo percibido primera con el promedio de la segunda
Junio 1,475.00
en el semestre anterior (enero - junio). ser la remuneracin computable para
Julio 1,450.00
Agosto 1,500.00 Gratificacin = S/. 9,459.00 6 el pago de gratificacin. Las remunera-
Total Remun. 4,425.00 Gratificacin = S/. 1,576.50 ciones complementarias sern conside-

Actualidad Empresarial N 26 V-7


V Aplicacin Prctica
radas siempre que cumplan con el cri- OCTAVO CASO Al margen de que se pague o no gratifi-
terio de regularidad. INTERESES POR PAGO EXTEMPO- cacin al trabajador, el empleador de-
Datos RNEO DE GRATIFICACIN Y ber pagar los tributos por la remunera-
a. Trabajador: Empleado OTRAS IMPLICANCIAS cin y la gratificacin.
b. Fecha de ingreso: 16.01.2000 Cuando el empleador no pague este be- Para el descuento al trabajador se toma-
c. Trmino de Contrato: 31.10.2003 neficio dentro del plazo establecido; es r como base la remuneracin, pues es
d. Licencia sin goce de haber 3 meses decir, entre el 01 y 15 de diciembre, el nico monto que se le est pagando
Entre el 01 Agosto al 31 de Octubre est obligado a pagar el inters legal la- en el mes de diciembre. El empleador
d. Fecha de pago: 15.12.2002 boral, desde la fecha del incumplimien- deber asumir las retenciones sobre la
e. Remunerac. mensual fija: S/. 3,000.00 to hasta el da de pago efectivo. gratificacin, debiendo pagar al traba-
f. Tiempo computable: 3 meses jador el 28 de febrero el monto neto.
g. Comisin: Datos
a. Fecha de ingreso: 01.02.99 Aportes del empleador:
Junio 1,680.00 b. Categora: Obrero IES 2% de (1) 20.00
Julio 1,960.00
c. Remun. diciembre: 1,000.00 EsSalud 9% de (2) 180.00
Noviembre 1,400.00
d. Monto de gratificacin: S/. 1,000.00 Seg. Riesgo 1.23% de (2) 24.60
Total S/. 5,040.00
e. Fecha de pago efectivo de gratificacin: Seguro de Vida 0.71% de (1) 7.10
Tiempo de servicios computable 28.02.2003 SENATI 0.75% de (2) 15.00
f. Factor Acumulado Tasa Legal Laboral:
para el pago de gratificacin Total S/. 246.70
Al 30 de noviembre tiene cumplidos dos Al 16.12.2002: 1.51846 (1)
meses, se prev que trabajar diciem- Al 28.02.2003: 1.52586 (1) Monto a pagar
bre, por lo que se estima 3 meses como (1) Estimado
tiempo computable, debindosele pa- Remunerac. diciembre S/. 1,000.00
Provisin y registro en la planilla
gar entonces gratificacin proporcional. Dcsto SPP 118.00
Si bien las gratificaciones se pagaran efec-
Monto de gratificacin tivamente en febrero se provisiona y re- Gratif. Neta S/. 882.00
La Ley de Gratificaciones, Ley N gistra en planilla en el mes de diciembre.
27735, establece que el monto de gra- Intereses por pago extemporneo
tificaciones por Fiestas Patrias para tra- Tributos a pagar por obligaciones
de diciembre de gratificacin
bajadores con remuneracin impreci-
sa se calcula en base al promedio de la A partir de enero 2001 las declaracio-
Inters = Factor de Actualizacin (FAC) x
remuneracin percibida en los ltimos nes se efectan por lo devengado, aun-
Gratificacin Neta
seis meses anteriores al 15 de diciem- que no se hubiera pagado efectivamen-
bre, en tanto que su reglamento precisa te. Por tanto las gratificaciones de diciem-
FAC = Factor Acum. 28.02.2003 -
que la remuneracin computable con- bre deben ser declaradas conjuntamen-
Factor Acum. 16.12.2002
siderada es en base a los meses calenda- te con las remuneraciones de ese mes.
rio completos efectivamente laborados FAC = 1.52586 - 1.51846 = 0.0074
en el periodo correspondiente. Remuneracin afecta:
Inters = 0.0074 x 882.00 = 6.53
- Remunerac. diciembre S/. 1,000.00 (1)
Remun. Computable: - Gratificacin diciembre 1,000.00
Remun. Fija S/. 3,000.00 Gratificacin ms inters
Prom. Comis. Total S/. 2,000.00 (2)
Dscto. al trabajador: Gratificacin Neta S/. 882.00
(5,040.00 3) S/. 1,680.00
EsSalud Vida (monto fijo) 2.00 Inters 6.53
Rem. Computable S/. 4,680.00
Renta 5ta. Categora 0.00 Monto a pagar S/. 888.53
Las gratificaciones del periodo julio - Pensiones SPP
diciembre, se calculan proporcional- Aporte Obligatorio 8% de (1) 80.00 El 28 de febrero el empleador debe-
mente. Comisin 2.5% de (1) 25.00 r pagar al trabajador la cantidad de
Prima de seg. 1.30% de (1) 13.00 S/. 888.53, monto que comprende la
Gratificacin = S/. 4,680.00 6 x 3 gratificacin neta y los intereses, girn-
Gratificacin = S/. 2,340.00 Total S/. 120.00 dose la respectiva boleta de pago.

C Facilidades para el Da de las Elecciones


O Dr. Tulio M. Obregn Sevillano
M
E jadores que son miembros de mesa o hoteles, fbricas, centros comercia-
N
T
E lelecciones
domingo 17 de noviembre habr
municipales y regiona- cuando residen en provincia distinta del
lugar de votacin.
les, etc.).
En ese supuesto, el artculo 4 del D.S.
2002

les, y como era previsible, el gobierno


A deba dictar alguna norma otorgando A continuacin las pautas establecidas N 016 establece que los trabajado-
R por el D.S. N 016-2002-TR: res, tanto los sujetos al rgimen labo-
Primera Quincena - Noviembre

facilidades, tanto a los votantes, como a


I ral de la actividad privada como los
los miembros de mesa. a. FACILIDADES A LOS VOTANTES del Sector Pblico, tienen derecho a
O El pasado 7 se ha publicado el D.S. EN GENERAL perodos de tolerancia en el ingreso
S N 016-2002-TR, el cual otorga facilida- - Trabajadores que laboran el domin- o durante la jornada de trabajo, con
des a los trabajadores para que puedan go 17 la finalidad de que ejerzan su dere-
ejercer su derecho a voto. Como quiera que el domingo 17 es el cho a voto.
Este dispositivo establece las facilida- da de la votacin, puede darse el Este perodo de tolerancia debe ser
des para los trabajadores en general, pero caso que ese da sea laborable para recuperado, de la manera como lo
con variaciones, segn se trate de traba- muchos trabajadores (restaurantes, determinen los empleadores.

Instituto de Investigacin El Pacfico 8


V-8
Area Laboral V
El dispositivo no establece el pero- Para efectos de las disposiciones se- cin fueron miembros de mesa, es
do de tolerancia, podra ser de dos aladas, la provincia de Lima y la decir, estuvieron presentes en todo
horas, que es un plazo razonable, pero Provincia Constitucional del Callao el proceso de la votacin. Podran ser
como quiera que este tiempo es re- no son consideradas como provincias los miembros titulares, a falta de
cuperable, cualquiera que sea la du- distintas. Es decir, si una persona tra- stos, los suplentes, y a falta de s-
racin, no originar perjuicio a los baja en el Callao, pero debe votar en tos, cualquier ciudadano. Lo que
empleadores. Lima, no tiene el derecho a dejar de queda claro es que aquel miembro
- Trabajadores que viven en provincia laborar los das indicados. de mesa que no estuvo en la mesa de
distinta al de votacin sufragio durante todo el proceso de
b. FACILIDADES A LOS MIEMBROS
Los trabajadores, tanto del Sector P- la votacin, y que se limit a ejer-
DE MESA
blico, como del privado, que viven cer su derecho a voto, o simplemen-
- Trabajadores que laboran el domin- te no se present, no goza de este
en una provincia distinta a la que de-
go 17 beneficio.
ben ejercer su derecho a voto, siem-
pre que ello est acreditado, no labo- El artculo 3 del D.S. N 016 estable- Tampoco se hace mencin a los
rarn los das: viernes 15, sbado 16, ce que las personas que acten como personeros, los que no gozan, por tan-
domingo 17 y lunes 18. miembros de mesa, pero que deban to, del beneficio.
Los das no laborados sern recupe- laborar el da 17, estn facultados a - Trabajadores que viven en provincia
rados de acuerdo a como lo establez- no asistir a sus centros de trabajo. distinta al de votacin
ca el empleador. Los empleadores, como los titulares Los trabajadores, tanto del Sector P-
En el caso de las entidades pbli- de las entidades pblicas y privadas, blico, como del privado, que son
cas, se establece la obligacin que debern establecer la forma de recu- miembros de mesa, tienen el benefi-
los titulares de los organismos adop- perar las horas dejadas de laborar. cio indicado anteriormente, y bajo las
ten las medidas necesarias para El artculo 3 no indica si los miem- mismas caractersticas, de no labo-
asegurar la adecuada prestacin de bros de mesa son titulares o suplen- rar los das: viernes 15, sbado 16,
los servicios que son de inters ge- tes, se refiere a los que acten como domingo 17 y lunes 18, pero debe-
neral (registros pblicos, SUNAT, tales. Por tanto, es aplicable a aqu- rn recuperar esas horas dejadas de
Indecopi, etc.) llas personas que el da de la vota- trabajar.

Asesora Aplicada
A
Dra. Rosario Pacheco Maita S
E
Respecto a sus consultas debo decir que: cin y Calificacin de Invalidez emi- S
I. ASUNTO: IMPLICANCIAS DE tido por el Comit Mdico que co-
1. Si el trabajador se encuentra con des-
INCAPACIDAD FSICA PROLONGADA
canso mdico desde febrero 2001 a rresponda, a efectos de proceder al
O
la fecha, no tiene derecho a descanso llenado de la seccin I del formato R
CONSULTA I
vacacional, por el periodo 2001, ya "Solicitud de Pensin de Invalidez".
Un trabajador sufri un accidente en su
domicilio en febrero del 2001, por el
que para ganar este derecho debe Adicionalmente, cuando corres- A
cumplir un record mnimo de traba- ponda, deber adjuntarse las bole-
cual se fractur la cadera y actualmente jo efectivo: 260 das efectivos labora- tas de pago mensuales correspon-
sigue en rehabilitacin, deseo saber: A
dos, si en la empresa se laboran 6 das dientes a aquellas remuneraciones
1. El trabajador goza de vacaciones a la semana y 210 das efectivos labo- comprendidas en los cuarenta y
P
correspondientes al periodo 2001? rados, si en la empresa se laboran 5 ocho (48) meses anteriores al mes L
2. El seguro reconoce como subsidios das a la semana. de ocurrencia del siniestro y siem- I
slo 11 meses y 10 das, los cuales ya 2. Efectivamente, el EsSalud slo reco- pre que correspondan a perodos en C
fueron reembolsados, debe seguir-
se un trmite ante la AFP?, cules
noce 11 meses y 10 das, es decir, 340 los que el afiliado no estuvo incor- A
das consecutivos. Cuando EsSalud porado al SPP. En caso el afiliado D
son los requisitos?. otorga ms de un CITT por 150 das no cuente con las boletas de pago,
3. En el PDT de Remuneraciones se le consecutivos de incapacidad, las co- podr sustentar las referidas remu-
A
ha estado declarando como activo o misiones mdicas evaluadoras de in- neraciones o ingresos mediante de-
subsidiado con una remuneracin capacidad de esta entidad efectan claracin jurada de remuneracio-
S/. 0.00 como base para impuestos, una evaluacin de la incapacidad nes emitida por el empleador, cer-
si el EsSalud reconoci el subsidio para el trabajo del asegurado, en caso tificado de retencin del Impuesto
como mximo hasta el mes de abril de un dictamen favorable la pensin a la Renta de Quinta Categora, o
de este ao, como declaro al traba- de invalidez (a cargo de la AFP), Declaracin Jurada de Impuesto a
jador en el PDT?. devengar desde la fecha de presen- la Renta de Cuarta Categora, se-
4. Qu implicancias tendra en el de- tacin de la solicitud de evaluacin y gn sea el caso.
2002

psito de CTS mensual y pago de gra- calificacin de invalidez. Sin embar- b) La AFP dispondr de un plazo de cin-
tificaciones la incapacidad prolonga- go, cuando el afiliado se encuentre co (5) das contados desde la recep-
Primera Quincena - Noviembre

da?. percibiendo subsidio por incapacidad cin de la solicitud del afiliado, para
5. Si el trabajador quiere laborar en es- temporal, la fecha de inicio de pago evaluar la situacin del trabajador
tas circunstancias (no se encuen- corresponde al trmino de la cober- respecto al acceso a la cobertura del
tra en un 100 % de capacidad), tura del subsidio. Seguro, sobre la base de lo estableci-
Cul sera la posicin de la em- Para el pago de pensin transitoria, do en el Artculo 64 de la Res. 232-
presa para no cometer una infrac- se seguir el siguiente procedimien- 98-EF/SAFP, derecho de cobertura del
cin laboral?. to: Seguro, y, en caso de contar con los
RESPUESTA a) El afiliado se presentar ante la AFP meses necesarios para acceder a la
Estimado suscritor: con la copia del Dictamen de Evalua- cobertura, deber correr traslado de

Actualidad Empresarial N 26 V-9


V Asesora Aplicada
la Solicitud a la Empresa de Seguros mente actualizada y aquella que se de gratificaciones. Entonces, si el tra-
en un plazo de tres (3) das. realiza de acuerdo al nivel de la pen- bajador tuvo derecho al subsidio has-
c) Una vez recibida la comunicacin, la sin. ta abril de 2002, slo hasta ese mes
Empresa de Seguros deber evaluar h) Los afiliados pasivos que continan ser computable el tiempopara el
y comunicar por escrito a la AFP en realizando aportes a su Cuenta In- pago de gratificaciones. Debi pagar-
un plazo de diez (10) das si dicho dividual de Capitalizacin no se en- se entonces: el ntegro de gratifica-
siniestro se encuentra o no excluido cuentran incluidos en el beneficio ciones por Fiestas Patrias y Navidad
de la cobertura de invalidez sobre la de pensin transitoria de conformi- en el ao 2001 y 4/6 de la remunera-
base de lo establecido en el artculo dad a lo establecido en Artculo 58 cin por las gratificaciones de Fies-
65 de la Resolucin. de la Res. 232-98-EF/SAFP (Afilia- tas Patrias por el ao 2002.
d) Cuando el afiliado no cuente con co- dos jubilados que siguen aportan- 6. Si el trabajador en su situacin de
bertura, la Empresa de Seguros de- do). invalidez, quiere trabajar es porque
ber proceder a cubrir el referido si- BASE LEGAL: Art. 69 Res. 232-98-EF/SAFP no est mal del todo. Se entiende
niestro dentro de los tres (3) das si- (19/06/98), parcialmente sustituido por art. que si se le otorg este beneficio es
guientes a la notificacin realizada a 13 Res. 041-2000-EF/SAFP (25/01/2000) por su incapacidad para trabajar.
la AFP. 3. En el PDT no hay una opcin para la Sobre esta situacin el artculo 119
e) Cuando el afiliado no cuente con co- situacin del trabajador, en todo caso del D.S. 004-98-EF (21.01.98) indi-
bertura de la empresa de Seguros, la la que ms se ajusta es la licencia sin ca que el trabajador afiliado o bene-
AFP pagar una pensin transitoria goce de haber. ficiario que, gozando de una pen-
con carga a la CIC del afiliado, con- 4. Para el caso de la CTS, se considera sin de invalidez, experimente una
forme al procedimiento establecido como tiempo de servicios computa- recuperacin en su condicin de
en el Artculo 80 de la Res. 232-98- ble por excepcin, las inasistencias salud suficiente para motivar un
EF/SAFP por accidente, hasta por 60 das al cambio en su nivel o condicin de
f) El llenado de la Solicitud de Pen- ao. Computndose cada periodo invalidez, deber comunicar dicha
sin de Invalidez ser necesario so- anual entre el 01 de noviembre de un circunstancia a la AFP o Empresa de
lamente al inicio del perodo tran- ao y el 31 de octubre del ao siguien- Seguros, en un plazo no mayor de 20
sitorio de invalidez, no siento de te. Por tanto, por el periodo febrero a das calendario de haberse produci-
aplicacin para los dictmenes su- octubre 2001 debi depositarse por do tal circunstancia, con el fin de pro-
cesivos. 60 das, y por el periodo 01.11.2001 ceder a una nueva evaluacin por
g) Durante este perodo el afiliado con- al 31.10.2002 tambin el equivalen- parte de los comits mdicos.
tina aportando a su cuenta indivi- te a 60 das. La omisin o demora en el cumpli-
dual de capitalizacin segn el por- 5. Para gozar del derecho a las gratifica- miento de la referida obligacin dar
centaje de ley, el cual es complemen- ciones segn la Ley 25139, vigente lugar a la prdida de las pensiones
tado por la aseguradora en el equi- hasta el 28.05.2002, y la Ley N indebidamente percibidas por el afi-
valente a la diferencia del aporte que 27735, vigente a partir del liado o beneficiario, sin perjuicio de
se efectuar de acuerdo a la ltima 29.05.2002, basta estar gozando del su derecho a percibir pensiones en el
remuneracin asegurable, debida- subsidio para tener derecho al pago futuro, de ser el caso.

J Pago de Remuneraciones Dejadas de Percibir por Reposicin del Trabajador a


U travs de la Accin de Amparo
R Dr. Enrique Guerrero Gonzlez
I Abogado egresado de la Univ. Inca Gracilaso de la Vega. Abogado Laboralista adscrito a la Procuradura Pblica del Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social - MIMDES.
S
P El efecto de la Accin de Amparo se aseme- diecisiete a veintitrs del cuaderno for- resulta contradictorio, toda vez que
ja al dela cto nulo; ahora bien, tratndose mado en esta Sala Suprema, en cumpli- cuando la Ley establece el derecho de
R del Amparo que ordena la reposicin del miento a lo establecido en el artculo reposicin y el consecuente pago de re-
U trabajador, es preciso contrastar la situa- ciento cuarentinueve del Texto nico muneraciones devengadas en los casos
D cin laboral que detentaba el trabajador Ordenado de la Ley Orgnica del Poder de despido nulo, se pretenda otorgar me-
E antes y despus de la violacin del acto que Judicial; verificada la votacin con arre- nores derechos en los casos en que la
N dio origen a la Accin de Garanta: Antes de glo a ley, y habindose adherido el seor reposicin ha sido ordenada por una in-
ser despedido, el trabajador tena derecho a Cceres Balln al voto de los seores fraccin de carcter constitucional a tra-
C percibir todos los beneficios econmicos le- Villacorta Ramrez, Huaman Llamas y vs de la expedicin de una resolucin
I gales y convencionales aplicables en su cen- Montes Minaya; y CONSIDERANDO: judicial emanada por el Tribunal Cons-
A tro de trabajo, incluso los pensionarios que Primero: Que, el recurso de casacin titucional; Cuarto: Que, respecto a la
noobstante ser futuros se acumulan duran- rene los requisito de forma conforme presente denuncia debemos establecer
te el tiempo; por lo que se establece la proce- a lo previsto en el artculo cincuentisiete que la tesis que el Tribunal Constitucio-
2002

dencia del pago de estos beneficios dejados de la Ley nmero veintisis mil seis- nal reiteradamente ha sostenido que no
de percibir cuyos montos sern liquidados cientos treintisis - Ley Procesal del Tra- procede el pago de remuneraciones por
Primera Quincena - Noviembre

en ejecucin de sentencia. bajo, modificada por la Ley nmero trabajo no realizado no puede decidir el
(*) CAS. N 649-2001 CALLAO. Lima. veintisiete mil veintiuno; Segundo: Que, sentido del fallo sobre el fondo de la litis.
trece de junio del ao dos mil dos- VIS- el recurrente denuncia como causal de ya que dicho rgano de control Consti-
TOS; en Discordia; con los votos suscri- agravio la interpretacin errnea de una tucional ha tenido diversidad de crite-
tos por los seores: Romn Santisteban, norma de derecho material, referido a rios en el tiempo a) cuando estuvo inte-
Presidente, Villacorta Ramrez, Llerena los artculos setentiuno y setentiocho del grada por la totalidad de sus Jueces re-
Huamn, Escarza Escarza y Huaman Decreto Legislativo nmero setecientos solvi en sentido distinto (expediente
llamas. dejados oportunamente en veintiocho, en su versin original; Ter- nmero cero veinte guin noventisis
Relatora, los mismos que obran de fojas cero: Que, el recurrente manifiesta que guin AA diagonal TC del dieciocho

Instituto de Investigacin El Pacfico 10


V-10
Area Laboral V
de setiembre de mil novecientos vil refiere que la finalidad abstracta actuando en sede de instancia se RE-
noventisis); y b) con los Magistrados de todo proceso es lograr la paz social VOQUE la sentencia apelada de fojas
que suscriben la Ejecutoria que acom- en justicia, objetivo el cual sera de ciento setentitrs su fecha cuatro de
paa la demandada resolvi reconocien- difcil acceso si se deja sin tutela jur- octubre del ao dos mil, en la parte
do para efectos pensionables el tiempo dica el perodo objeto de debate, ya que declara infundada la demanda
de servicios transcurrido entre el cese que a causa de restarle atributo algu- respecto a los extremos de remunera-
y la reincorporacin en el empleo (ex- no, tcitamente se estara autorizan- ciones devengadas, remuneraciones
pedientes nmeros setecientos cuaren- do la comisin de los mismos actos que mensuales ordinarias, bonificaciones
ta y dos guin noventisis guin AA dia- fueron materia de enjuiciamiento en extraordinarias y lo concerniente a los
gonal TC del once de julio de mil nove- lugar de solucionarlos definitivamen- depsitos de la compensacin por
cientos noventisis y doscientos trein- te; Noveno' Que, el Juez debe entender tiempo de servicios, REFORMANDO-
ta y cuatro guin noventicinco guin que la finalidad concreta del proceso LA se declare fundados estos extre-
AA diagonal TC del trece de agosto de judicial es resolver un conflicto de in- mos que sern calculados en ejecu-
mil novecientos noventisiete), Quin- tereses o eliminar una incertidumbre, cin de sentencia; se CONFIRME en
to: Que, como el reclamo del actor se razn por la cual no puede dejar de cuanto declara infundado el extremo
origina a causa de una Accin de Am- administrar justicia por inexistencia referido a las gratificaciones; en los
paro, la naturaleza del lapso transcu- de norma aplicable, segn lo dispone seguidos con la Corporacin Peruana
rrido entre el cese y la reposicin del el artculo ciento treinta y nueve in- de Aeropuertos y Aviacin Comercial,
actor debe examinarse a partir de los ciso octavo de la Constitucin Polti- sobre remuneraciones devengadas y
alcances y efectos del artculo uno de ca, debe construir una solucin espe- otros. SS. CACERES B.
la Ley nmero veintitrs mil quinien- cfica para el caso sometido a su ju- (*) En la presente Sentencia Casatoria se produjeron votos
tos seis, el cual seala que el objeto de risdiccin; por estos fundamentos y singulares de los Seores Javier Romn Santisteban, An-
gel Llerena Huamn y Sergio Escarza Escarza; de los
dicha accin de garanta es reponer considerando que el trabajo es un de- Seores Edmundo Villacorta Ramrez, Evangelina Human
las cosas al estado anterior a la viola- ber y un derecho y adems es objeto Llamas; del Seor Montes Minaya y Cceres Balln, ad-
cin o amenaza de violacin de un de- de atencin prioritaria del Estado. heridos a los votos de los seores Viilacorta y Huaman,
que por razones de espacio no han sido publicados en el
recho Constitucional, de tal suerte que mxime si consideramos lo estable- presente comentario (Ver Sentencias en Casacin del
su aplicacin supone una necesaria ar- cido de manera expresa por la doc- Diario Oficial El Peruano de 31.10.02. pgs. 9494 -
9497).
mona y congruencia entre la oportu- trina procesal" Ni la ley ni los jueces
nidad de la declaracin judicial y su pueden amparar el proceder de quien COMENTARIO:
retroactividad al caso concreto. debi- se ha valido de una situacin de infe- Para quien haya efectuado un segui-
do a que no es posible y tampoco ne- rioridad de la otra parte para poder miento, o ms precisamente, un estu-
cesario retroceder en el tiempo para obtener de ella ven- tajas excesivas" dio de las Sentencias emitidas por el
restituir el derecho conculcado; Sex- (sic) (Borda, Guillermo' Temas sobre Tribunal Constitucional, advertir que
to: Que, por efecto de la norma bajo abuso de derecho, Revista Jus Et existe una evolucin en el criterio adop-
anlisis desaparecen los efectos del Praxis, editada por la Universidad de tado por dicho Tribunal. En efecto, hasta
acto que dio origen a la accin de ga- Lima, mil novecientos noventa, pgi- antes de ser defenestrados los Magis-
ranta; por tanto, desde este punto de nas once guin veintiuno); Dcimo' trados Dr. Aguirre Roca, Dr. Rey Terry y
vista. el efecto de la Accin de Ampa- Que, al determinarse la procedencia Dra. Revorero Marsano, el Tribunal
ro se asemeja al del acto nulo.. el cual de las remuneraciones solicitadas du- Constitucional tena el criterio unifor-
segn la doctrina procesal trae como rante el lapso que dur la suspensin me respecto a las Acciones de Amparo
consecuencia la "cesacin de los efec- del contrato de trabajo, resulta opor- interpuesta por trabajadores cesados
tos producidos por el acto viciado e tuno precisar que el artculo segundo con la consecuente violacin a sus de-
invalidacin de todos los otros que del Decreto Supremo nmero cero rechos fundamentales al debido proce-
sean consecuencia directa del decla- sesentiuno guin ochentinueve guin so.
rado nuld' (sic) (Zinny, Jorge Horacio TR, precis. " Son requisitos para te- En tal sentido, el Tribunal Constitucio-
Sanciones Procesales, Revista Jurdi- ner derecho a percibir las gratifica- nal consideraba en forma uniforme al
ca Facultad de Derecho y Ciencias So- ciones antes sealadas estar efectiva- momento de declarar fundadas las de-
ciales Argentina, nmero veintiocho, mente laborando en el mes en que co- mandas constitucionales sobre Accio-
Tomo dos, mil novecientos noventa. p- rresponda percibir el beneficio o es- nes de Amparo, que no solo bastaba or-
gina ciento cincuentinueve guin cien- tar en uso del descanso vacacional, de denar la reposicin la reposicin de los
to setenticinco); Stimo Que, tratn- licencia con goce de remuneraciones trabajadores en sus puestos de trabajo
dose del Amparo que ordena la repo- o percibiendo los subsidios a que se como forma de reponer las cosas al es-
sicin, es preciso contrastar la situa- refieren los Decretos Leyes nmeros tado anterior a la violacin del derecho
cin laboral que detentaba el trabaja- veintids mil cuatrocientos ochentids fundamental transgredido, sino que
dor antes y despus de la violacin del y dieciocho mil ochocientos cuarentisis" adems, dispona adems el pago de
acto que dio origen a la accin de ga- (sic); que al no encontrarse prevista la las remuneraciones dejadas de perci-
ranta, a efectos de determinar los al- situacin del demandante dentro de bir. As pues, el Tribunal Constitucio-
2002

cances y extensin de la declaracin los supuestos que prev el pago de la nal equiparaba la reposicin del traba-
judicial a travs del cual se invalida el gratificacin, este extremo peticiona- jador dispuesta a travs de una Accin
Primera Quincena - Noviembre

acto lesivo a) antes de ser despedido do resulta improcedente; RESOLU- de Garanta con la figura del despido
el trabajador tena derecho a percibir CION: Por estas consideraciones MI nulo, toda vez que ambas protegan de-
todos los beneficios econmicos lega- VOTO es porque se declare FUNDA- rechos fundamentales (y claro est, a
les y convencionales aplicables en su DO el recurso de casacin interpuesto travs de vas ordinarias) y que tenan
centro de trabajo. incluso los por Jos Antonio Legua Pacheco a consecuencias -en la prctica- simila-
pensionarios que no obstante ser futu- fojas doscientos cinco; en consecuen- res, esto es, la reposicin del trabajador
ros se acumulan durante el tiempo; cia SE CASE la sentencia de vista de en su puesto de trabajo.
Octavo: Que, el artculo tercero del T- fojas ciento noventinueve, su fecha Sin embargo y dada la magnitud de las
tulo Preliminar del Cdigo Procesal Ci- treintiuno de enero de dos mil uno, y Acciones de Garanta interpuestas ante

Actualidad Empresarial N 26 V-11


V Jurisprudencia
los Juzgados de Derecho Pblico, una mo que establece que para el despido que "la razn de que un odenamiento
vez defenestrados los Magistrados ci- de un trabajador es indispensable la que, simultneamente, opta por la de-
tados, el Tribunal Constitucional vari existencia de causa justa contemplada valuacin de los mecanismos de pro-
de criterio mas que todo por cuestio- en la ley y debidamente comprobada. teccin contra el despido, reserve, no
nes polticas que por criterios de dere- As pues, se consider que por el sim- obstante, la declaracin de nulidad y la
cho. De esta manera, frente a aquellas ple hecho de que la Ley de Productivi- consiguiente tutela restitutoria a cierta
Acciones de Garanta que se incoaban dad y Competitividad Laboral prescri- clase de despidos, obedece a la tras-
como consecuencia de la transgresin ba la facultad de despedir al trabaja- cendencia que para el ordenamiento
de derechos fundamentales de los tra- dor sin causa justificada, pues nada tienen los bienes jurdicos que resul-
bajadores, stas fueron declaradas fun- haba que objetar, razn por la cual la tan lesionados por la materializacin
dadas con la consecuente reposicin del Sentencia emitida por el Tribunal Cons- de aquellos". (Blancas Bustamante,
trabajador en su puesto de trabajo; sin titucional resultaba "nefasta" , olvidn- Carlos: El Despido en el Derecho Labo-
embargo, -y aqu radica la variacin de dose -claro est- que en primer lugar, ral Peruano. ARA Editores, Primera
criterio- el trabajador ya no tendra de- el despido del trabajador no constituye Edicin, Lima - Per 2002.
recho a percibir las remuneraciones un derecho ni menos an una facultad Sin embargo, para poder comprender
dejadas de percibir, considerando para ilimitada del empleador, sino mas bien la magnitud de la sentencia casatoria,
tal efecto que stas proceden como con- una facultad del empleador que sola- debemos tener muy presente el objeto
secuencia del trabajo efectivamente mente puede ser ejercitada en los su- de los derechos fundamentales, que no
realizado por el trabajador. Atendien- puestos fcticos previstos por la ley, de es otro que el de "crear y mantener las
do a este criterio, no habiendo trabajo manera que dicha facultad se encuen- condiciones elementales para asegurar
efectuado, tampoco proceda el dere- tra limitada por ley y; en segundo lugar una vida en libertad y la dignidad hu-
cho al pago de remuneraciones. que el segundo prrafo del artculo 34 mana. Ello slo se consigue cuando la
Dicho criterio resultaba sumamente li- de la L.P.C.L. es evidentemente incons- libertad de la vida en sociedad resulta
gero y limitado. En efecto, si bien es titucional por cuanto no guarda rela- garantizada en igual medida que la li-
cierto la remuneracin en sentido lato cin con la real intencin del constitu- bertad individual. Ambas se encuen-
constituye la obligacin a cargo del yente de 1993 al consagrar el derecho tran inseparablemente relacionadas.
empleador de retribuir el trabajo efec- a la libertad al trabajo y al derecho a no La libertad del individuo slo puede
tivo prestado por su trabajador dentro ser mellada su dignidad como trabaja- darse en una comunidad libre; y vice-
de su jornada y horario de trabajo, in- dor. versa, esta libertad presupone seres hu-
cluso en jornadas extraordinarias, no En efecto, quienes cuestionan los dere- manos y ciudadanos con capacidad y
es menos cierto que el trabajador no chos de los trabajadores, no han adver- voluntad para decidir por s mismos
prest sus servicios dependientes y su- tido que stos, como toda persona, tie- sobre sus propios asuntos y para cola-
bordinados por razones que puedan ser nen como derecho fundamental a no borar responsablemente en la de la so-
interpretados como abandono del pues- ser mellados en su dignidad como tra- ciedad pblicamente constituida como
to de trabajo, sino como consecuencia bajadores. As pues, la Constitucin de comunidad. Estas circunstancias
de la violacin de su derecho funda- 1993 "rescata el principio de que los troquelan la singularidad, la estructu-
mental a la libertad de trabajo ocasio- derechos constitucionales y la dignidad ra y la funcin de los derechos funda-
nada precisamente por una decisin ar- del trabajador no pueden ser puestos mentales: Garantizan no slo derechos
bitraria -por no decir abusiva- de su en cuestin en la relacin laboral. Esto subjetivos de los individuos, sino tam-
empleador. quiere decir que ni el contrato de tra- bin principios objetivos bsicos para
Ahora bien, a raz de la Sentencia emi- bajo, ni en las actividades cotidianas el ordenamiento constitucional y de-
tida recientemente por el Tribunal de la relacin laboral, puede exigirse mocrtico y del Estado de Derecho,
Constitucional en el proceso de garan- al trabajador que renuncia a ellas o que fundamentos del Estado constituido a
tas constitucionales incoado por el Sin- de alguna manera sean perjudicadas". travs de dichos derechos y de su or-
dicato Unico de Trabajadores de Tele- En consecuencia, "cualquier acto del denamiento jurdico" (Conrado Hesse:
fnica del Per S.A. se advirti que el empleador que conduzca a limitar el Significado de los Derechos Funda-
derecho fundamental a la libertad del ejercicio de los derechos constitucio- mentales - Captulo III en Manual de
trabajo ha sido limitado en su real nales, o a desconocer, acosar o rebajar Derecho Constitucional editado por el
concepcin por algunos abogados labo- la dignidad del trabajador, acarrear Instituto Vasco de Administracin P-
ralistas. As pues, se ha considerado reclamo atendible de ste, por atentar blico Marcial Pons, Ediciones Jurdi-
que la libertad de trabajo solamente se contra una norma de orden pblico del cas y Sociales S.A. Madrid - Espaa,
encuentra en funcin al ingreso al pues- mayor rango, que es la constitucional". 1996).
to de trabajo; sin embargo, la libertad (Bernales Ballesteros, Enrique: La En tal sentido, si la Accin de Nulidad
de trabajo tiene dos vrtices: Uno efec- Constitucin de 1993, Anlisis Com- de Despido tiene por objeto la protec-
tivamente referido a la libertad de tra- parado. Editorial RAO, Quinta Edicin, cin de derechos fundamentales labo-
bajo y otro referido al derecho del tra- Lima - Per 1999), razn por la cual rales, no cabe pues hacer distingo de
bajador a no ser separado de su puesto queda demostrada la procedibilidad de
2002

ellos a travs de la Accin de Amparo


de trabajo solo cuando medie una cau- recurrir a estas Acciones de Garanta pues en ambos casos se est protegien-
sa justa de extincin del contrato de cuando se den los supuestos fcticos
Primera Quincena - Noviembre

do dichos derechos, con la salvedad de


trabajo conforme lo ha establecido el previstos en Constitucin. ser ejercitadas en vas distintas, razn
constituyente de 1993 al consagrar en Atendiendo a los fundamentos expues- por la cual, partiendo del concepto del
el artculo 27 de la Constitucin que tos, la Jurisprudencia bajo comentario acto nulo regulado por el Cdigo Civil,
la ley otorga al trabajador adecuada estara adoptando el criterio dado para resulta procedente el pago de remune-
proteccin contra el despido arbitrario el despido nulo, el cual segn la doctri- raciones dejadas de percibir como con-
y porque as tambin lo establece el na laboral procede ante la violacin de secuencia de la reposicin del trabaja-
artculo 22 de la Ley de Productivi- derechos fundamentales en materia la- dor va Accin de Amparo conforme lo
dad y Competitividad Laboral, el mis- boral; para ello, es necesario advertir seala la Sentencia Casatoria.

Instituto de Investigacin El Pacfico 12


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