Ms vale prevenir que lamentar

El concurso preventivo y su regulacin en la

legislacin concursa! peruana

Paolo del Aguila Ruiz de Somocurcio<">

Abogado. Profesor de derecho concursa! en la Pontificia
Universidad Catlica del Per.
Miembro de la Asociacin Civil lus et Ve ritas.

1 Primer paso: una introduccin norma en cuestin fueron: (i) la desjudicializacin de

necesaria.
Cuando el 28 de diciembre de 1992 se promulg
la Ley No.26116, Ley de Reestructuracin
Empresarial, no slo se derog la antigua y caduca
Ley No.7566, Ley Procesal de Quiebras0 l, sino que se
transform la visin que hasta ese entonces se tena
del derecho concursa!, adecundolo a las necesidades
de la economa peruana y a los cambios dados en el
contexto internacional.
En efecto, la Ley de Reestructuracin Empresarial
no slo trajo consigo el concepto de insolvencia,
relegando a la institucin de la quiebra a una posicin
residual, sino que, principalmente, estableci en las
Juntas de Acreedores las facultades de decisin
fundamentales respecto de los patrimonios en crisis
de sus deudores. De manera concreta, podemos sealar
que las caractersticas bsicas que impregnaron la
los procedimientos concursales(2), (ii) la decisin sobre
el destino de la empresa en manos de un colectivo de
acreedores, (iii) el incentivo de la reestructuracin
econmica financiera para las empresas viables y (iv)
en defecto de lo anterior, la liquidacin ordenada del
patrimonio insolvente en un proceso extrajudicial.
As, se opta por la accin colectiva de los
acreedores frente a la accin individual, procurando
otorgar, dentro de esta nueva concepcin del derecho
concursa!, los instrumentos legales y financieros
tendientes ms a una reestructuracin, en tanto exista
viabilidad econmica del patrimonio insolvente, que
a una extincin de este ltimo, en clara contraposicin
con las orientaciones dadas por la Ley Procesal de
Quiebras< 31 Desde este punto de vista, nuestra
legislacin sigue el devenir del derecho concursa!,
donde a la finalidad liquidatoria se superpuso una
finalidad concordatoria, esto es, de posibilidad del

(*) El autor se desempea como Secretario Tcnico de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina Descentralizada del
INDECOPI en el Colegio de Contadores Pblicos de Lima. Sin embargo, las apreciaciones y conclusiones vertidas en este artculo
son estrictamente personales, por lo que no suponen opiniones o criterios de la citada autoridad concursa! ni de ningn otro rgano
funcional del!NDECOPI.
o (1) La Ley No.7566, denominada Ley Procesal de Quiebras, tuvo una vigencia bastante extensa (de 1932 hasta 1992) y en ella se
N
(/)
regulaba el tratamiento otorgado por nuestra legislacin a los problemas de crisis patrimonial. Esta norma sufri modificaciones por
ca las Leyes No.7607, 15485, 16267, 16694 y por los Decretos Leyes No.l7801, 18357 y 21675.
:!:::! (2) Justamente, a raz de la promulgacin de la Ley de Reestructuracin Empresarial, se precis que todo procedimiento de insolvencia
.....
Q)

-
sera tramitado ante la Comisin de Simplificacin del Acceso y Salida del Mercado del INDECOPI (hoy Comisin de Reestructuracin
> Patrimonial). No obstante lo anterior, la Unica Disposicin Transitoria del Decreto Ley No.26116 seal que los procesos de quiebra
Q)
en trmite se regiran por las normas legales vigentes a la fecha en que se iniciaron.
(/)
(3) Al respecto, basta recordar al artculo 1 de la Ley Procesal de Quiebras que a la letra deca que: "El juicio de quiebra tiene por objeto
:J
realizar, en un solo procedimiento, los bienes de una persona natural o jurdica, sea o no comerciante, a fin de proveer al pago de sus
deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley". Como puede apreciarse con la lectura de este artculo, el juicio de quiebra
182 significaba una accin frente a la cesacin de pagos, buscando en tanto sancin frente al incumplimiento, la ejecucin de los bienes
del deudor para satisfacer el crdito impago de sus acreedores.
deudor de llegar a establecer acuerdos efectivos con
sus acreedores, y donde el concurso puso su centro de
atencin antes que en los acreedores en la propia
empresa en crisis< 4 >.
Con la legislacin concursa! de 1992 se crea un
rgimen excepcional que, a travs de procedimientos
simples y con bajos costos de transaccin, proteja el
patrimonio de la empresa insolvente, permitiendo su
administracin y reflotamiento o liquidacin en
funcin al inters comn de la totalidad de acreedores,
frente al inters individual que legtimamente
cualquiera de ellos pudiera tener ante una situacin de
incumplimiento normal. Para ello, se pasa de la
intervencin estatal traducida en las acciones de los
jueces y sndicos de quiebras en el procedimiento
regulado por la Ley N o. 7566, a la participacin privada
de los agentes econmicos va las Juntas de Acreedores,
toda vez que siendo tales acreedores los principales
afectados con la crisis del patrimonio de su deudor,
deben ser ellos quienes detenten la facultad de adoptar
las decisiones ms trascendentes para maximizar un
patrimonio insuficiente en procura de la mayor
satisfaccin de sus crditos.
Sin embargo, pese a las buenas intenciones de la
Ley de Reestructuracin Empresarial, el principio de
conservacin de empresas viables que la orientaba an
no se denotaba plenamente<5>. Fue preciso trabajar una
nueva disposicin concursa! que, preservando las
bondades del sistema creado en 1992, afinara algunos
conceptos e instituciones, permitiendo a los agentes
del mercado ver en este sistema una posibilidad
concreta y segura de salida a la crisis patrimonial o de
recuperacin de su crdito, segn la orilla en la que se
encontrara.
(4) TONN, Antonio. Derecho Concursa/. Buenos Aires: Depalma. 1992.
Un anlisis similar respecto de este cambio de ptica en nuestro derecho concursallo podemos encontrar en PERRERO, Alfredo. Del
derecho de quiebra al derecho concursa! moderno y la Ley de Reestructuracin Empresarial. En: Derecho. No.47. Lima, 1993.
(5) Se ha escrito y especulado bastante acerca de las razones que no permitieron un xito total de la reestructuracin patrimonial en esos
aos. Desde cuestiones de ndole macroeconmica hasta aspectos muy subjetivos como la idiosincrasia del empresario peruano, o el
En esa lnea, el 21 de setiembre de 1996 se
promulg la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
Decreto Legislativo No.845, la cual no solamente
mostr un cambio de nombre, sino tambin una
concrecin de los objetivos de nuestro sistema
concursa!, a saber: (i) la reduccin de las dificultades
de negociacin y costos de transaccin con la finalidad
de arribar a acuerdos plurilaterales, (ii) evitar la
"canibalizacin" del patrimonio del deudor insolvente
con las acciones ejecutivas de cobro, para lo cual se
otorga una "coraza protectora" bastante eficaz a dicho
patrimonio, (iii) la conservacin de empresas viables
o la salida ordenada y equitativa para los acreedores
de aqullas que no lo son, (iv) el respeto del derecho
de crdito de los acreedores, a travs de sus acciones
colectivas en las Juntas de Acreedores y las facultades
de control ex ante y ex post otorgadas a la autoridad
concursa! y (v) el reordenamiento del mercado y de
sus propios agentes a travs de las decisiones tomadas
dentro del concurso.
El procedimiento de insolvencia no es visto como
una sancin a la empresa insolvente, sino como una
apertura a un marco de negociacin que permita
corregir la crisis de la empresa entendida como una
segunda oportunidad al patrimonio en dificultades
econmicas< 6 >. Queda claro, entonces, que la
insolvencia no es sinnimo de bancarrota ni de quiebra,
es diametralmente distinta a estas nociones por cuanto
deja de lado el sentido punitivo y potencia el
fortalecimiento patrimonial en procura de la
conservacin de la empresa viable y, con ello, la
satisfaccin del crdito de la masa de acreedores.
A estos objetivos delimitados en la Ley de
Reestructuracin Patrimonial se uni otro, no menos
e
en

(6)
temor generalizado en los agentes econmicos al estado de insolvencia, trataron de explicar este tema. Sin embargo, no es nuestra
intencin ni objetivo encontrar una explicacin en este artculo.
Este criterio es adoptado por nuestra jurisprudencia concursal. As, por ejemplo, mediante la Resolucin No.! 04-96-TDC del 23 de
diciembre de 1996, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI afirm que "el procedimiento de declaracin
-
<D
<
<D
....
;::::
de insolvencia tiene por finalidad reducir los costos de transaccin para que el universo de acreedores de un deudor determinado $l)

pueda llegar a un acuerdo que permita, o la reestructuracin o, en todo caso, la salida ordenada de la empresa del mercado, protegiendo
en
N
el derecho que tienen todos los acreedores de recuperar sus crditos en la medida que se lo permita la viabilidad y/o el patrimonio de o
la empresa. De esa manera, se busca evitar que, una vez dada la voz de alarma en el mercado sobre la posible mala situacin
econmica de la empresa, las acciones de cobranza o ejecucin que se entablen canibalicen el patrimonio insuficiente, perjudicando 183
tanto a los acreedores como a la propia empresa, e impidiendo una solucin acorde con la situacin real de la misma.
Paolo del Aguila

importante, relativo a la prevencin de la crisis y a los
mecanismos y beneficios posibles de ser utilizados en
hiptesis distintas al ya mencionado estado de
insolvencia.
La finalidad de este artculo, adems de sealar
rasgos caractersticos en el devenir de nuestro sistema
concursa! -asunto que hemos intentado hacer en la
introduccin precedente- es presentar al lector aspectos
relevantes del Concurso Preventivo plasmados al
momento de su concepcin con la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, cmo y porqu estas
mismas nociones fueron modificadas en el proceso de
reforma dado con la Ley de Fortalecimiento del
Sistema de Reestructuracin Patrimonial, y qu
problemas e inquietudes encontramos actualmente en
el diseo del concurso preventivo que, a nuestro juicio,
valdra la pena precisar y/o replantear.
2 Segundo paso: el nacimiento del
Concurso Preventivo y el Decreto
Legislativo No.845.
Con la Ley de Reestructuracin Patrimonial se crea
el Concurso Preventivo como un procedimiento
alternativo concursa! destinado al refinanciamiento de
obligaciones de un deudor ante la imposibilidad
inmediata de pago o su dificultad de honramiento
futuro< 7l. La creacin del Concurso Preventivo se
justific en las siguientes razones: (i) la necesidad de
prever situaciones de insol venca, en el entendido que
prevenir la crisis resulta ms eficiente y menos costoso
que tratarla una vez que sta se ha presentado, (ii) los
requisitos son ms sencillos de cumplir, lo que reduce
considerablemente los costos de acceso al trmite< 8l,
(iii) los plazos y etapas previstas en el procedimiento
son ms cortos, lo que tambin supone una reduccin
de costos y (iv) como consecuencia de todo lo anterior,
con el Concurso Preventivo poda obtenerse una
reestructuracin de deuda con ms eficiencia que en
el marco de un procedimiento de insolvencia.
Es importante resaltar que el Concurso Preventivo
fue una propuesta bastante original, que no copi
pautas legislativas extranjeras y que, por esto, para
sopesar sus resultados fue necesario ver su aplicacin
en casos prcticos. Ahora, conviene efectuar algunas
precisiones con la finalidad de tener una mejor idea
acerca de las bases que lo cimentaron durante la
vigencia del Decreto Legislativo No.845.
2.1 En cuanto a su concepcin.
Empecemos por una negacin: el Concurso
Preventivo no implica necesariamente que el
patrimonio de aquella persona que desea acogerse a
este proceso se halle en una situacin de insolvencia< 9l.
Por el contrario, la solvencia patrimonial o la falta de
iliquidez debieran ser el punto de partida en esta clase
de procesos si lo que se busca es asegurar una
negociacin exitosa.
As, en teora, este procedimiento concursa!
propende una reconversin econmica del patrimonio
del concursado00l a travs de un Acuerdo Global de
Refinanciamiento de obligaciones celebrado con todos
sus acreedores en el interior de una Junta de Acreedores.
2.2 En cuanto a los requisitos.
Para acogerse al Concurso Preventivo, el

(7) Cabe sealar que el Concurso Preventivo no es el nico proceso concursa! alterno a la declaracin de insolvencia. En la Ley de
Reestructuracin Patrimonial encontramos el Procedimiento Simplificado (proceso tendiente a la reprogramacin de pagos de la
pequea y micro empresa) y el Concurso de Acreedores (proceso de liquidacin especial tratndose del patrimonio de personas
naturales). Adems, recientemente ha sido creado el Procedimiento Transitorio, va el Decreto de Urgencia No.064-99 del 1 de
o diciembre de 1999, como otro proceso de naturaleza concursa! conducente al fortalecimiento y saneamiento empresarial. Como es
N
obvio, todos los procesos citados presentan premisas, herramientas de trabajo, plazos, beneficios e, incluso, aplicadores del sistema,
(/)
Cil muy distintos al procedimiento de declaracin de insolvencia.
+-"
;:: (8) Esto es as por cuanto se exime al solicitante de presentar la informacin contable relativa a sus estados financieros sealada en el
Q) artculo 5 del Decreto Legislativo No.845. Sin embargo, con relacin a este tema existen ciertos requisitos que dificultan el acogimiento
> al Concurso Preventivo, para lo cual nos remitimos al anlisis que efectuaremos en el acpite 2.1 del presente artculo.
+-"
Q) (9) Sobre el particular, cabe mencionar que, de acuerdo a las disposiciones de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, la insolvencia era
(/) un estado econmico financiero determinado por una cesacin de pagos (obligaciones superiores a cincuenta Unidades Impositivas
::
Tributarias, exigibles y vencidas por ms de treinta das calendario, mantenidas frente a uno o ms acreedores) o por una insuficiencia
patrimonial (prdidas de ms de las dos terceras partes del patrimonio de la empresa o persona natural).
184 (1 O) En esta clase de procedimientos el concursado puede ser cualquier persona natural o jurdica, o entidad no constituida legalmente,
que se encuentre en imposibilidad o dificultad de pago oportuno de sus obligaciones.

interesado deba adjuntar a su solicitud un PreAcuerdo
Global de Refinanciamiento celebrado con
representantes de ms del 50% de sus deudas, adems
de la informacin y documentacin que constituan
requisitos de admisibilidad0 1).
Sin embargo, el costo de conseguir este
consenso con la mayora de sus acreedores para
plasmarlo en el citado pre acuerdo era bastante elevado,
toda vez que la procedencia para iniciar este
procedimiento concursa] quedaba a merced de la fase
de negociacin previa que deba entablar el interesado
con un importante porcentaje de sus acreedores.
Este requisito se tornaba: (i) costoso, por
cuanto, en la generalidad de casos, haba que acudir
acreedor por acreedor ofrecindoles las bondades
del pre acuerdo; (ii) riesgoso, toda vez que el
interesado pona al descubierto sus "debilidades
patrimoniales" presentes o futuras frente a una
importante masa de acreedores, lo que poda motivar
en estos ltimos iniciar acciones individuales de
cobro aprovechando la fase de negociacin del
deudor; y (iii) alejado del espritu del sistema
concursa], dado que el afn conservativo de la
empresa viable se condicionaba a la consecucin de
un pre acuerdo que parta de la voluntad de los
acreedores dentro de una negociacin previa, que
no implicaba que esa voluntad fuera a mantenerse
durante el concurso y que, por otra parte, colocaba
al deudor en ese momento en una posicin
desventajosa, en cuanto a protecciones y privilegios,
en comparacin a aquella que ostentara de darse
tal negociacin dentro del concurso.
2.3 En cuanto a la eficacia.
Recin con la presentacin del Acuerdo Global
de Refinanciamiento debidamente aprobado y
certificado se consegua la suspensin de la exigibilidad
de todas las obligaciones del deudor que tuviera
pendientes hasta la fecha de presentacin de la solicitud
para el inicio del procedimiento02 l.
Este hecho nos permita apreciar que, a
diferencia del procedimiento de insolvencia, donde
la suspensin de obligaciones y la consiguiente
(11) Artculo 105 del Decreto Legislativo No.845.
(12) Artculo 111 del Decreto Legislativo No.845.
Ms vale prevenir que lamentar
proteccin del patrimonio del deudor aconteca de
manera inmediata con la resolucin firme de
declaracin de insolvencia, en el Concurso
Preventivo el concursado, pese ha haber logrado un
pre acuerdo del todo complicado como anotbamos
en el acpite anterior, estaba en una situacin de
incertidumbre hasta el momento de instalacin de
su Junta de Acreedores, toda vez que solamente a
partir de ese instante poda ver transformado su pre
acuerdo inicial en un Acuerdo Global de
Refinanciamiento definitivo que s permitira la
suspensin de sus obligaciones, en tanto los trminos
y condiciones de stas variaran en funcin del
citado documento.
Queda claro que en toda la fase pre concursa]
(entre la solicitud de acogimiento hasta la publicidad
del concurso y convocatoria de acreedores) y en la fase
concursa] (determinada por el apersonamiento de los
acreedores, la verificacin de crditos y la instalacin
de la Junta), la persona concursada no contaba con
garantas de proteccin de su patrimonio y las
obligaciones ya vencidas o exigibles en esos periodos
podan series demandadas en cualquier momento por
cualquier acreedor legitimado, sin posibilidad por parte
del deudor de invocar la resolucin de acogimiento al
Concurso Preventivo emitida por la autoridad concursa]
como mecanismo de interrupcin o defensa ante dichas
acciones.
Por otra parte, puede verse tambin que de
lograrse la suspensin de la exigibilidad de
obligaciones, stas abarcaban a las devengadas hasta
la fecha de presentacin de la solicitud de acogimiento
al Concurso Preventivo, dejando en calidad de extra
concursales a aqullas nacidas con posterioridad. Esto
ltimo poda traer un alto riesgo a los acreedores del
concursado cuyos crditos hubieran sido devengados
despus de la fecha antes referida, en vista que, desde
ese momento hasta la fecha de publicidad del concurso e:
(fJ
y convocatoria a acreedores, podan transcurrir CD
.....
semanas e incluso meses donde el mercado y sus <
,CD
agentes tenan un desconocimiento total de la situacin ;::::;:
m
(fJ
del concursado, incrementando con ello la inseguridad
N
en las transacciones, lo cual se vea apaado por una o
185
Paolo del Aguila

mal entendida reserva del procedimiento<J3). 2.5 En cuanto a la participacin de los

acreedores.
2.4 En cuanto a la negociacin. Si se examinan todas las disposiciones que
El artculo 110 del Decreto Legislativo No.845 sobre Concurso Preventivo contempla el Decreto
conceda a la Junta de Acreedores la facultad de Legislativo No.845, no se encuentra resquicio alguno
prorrogar la aprobacin del Acuerdo Global de de participacin de los acreedores en la gestin o
Refinanciamiento por una nica vez hasta por un plazo marcha de la empresa, en el supuesto de aprobacin
de quince ( 15) das hbiles contados desde su del Acuerdo Global de Refinanciamiento. En otras
instalacin. palabras, aprobado el citado acuerdo por la mayora
Consideramos que la voluntad y el consenso exigida por la ley concursa!, caducaban las funciones
en los acreedores no se da (o no se debiera dar) en el de la Junta y las obligaciones se reprogramaban en
momento que se plantea un tema de agenda dentro funcin de aqul.
de la Junta, sino en las reuniones y negociaciones Sobre este tema podemos sealar algunas ideas:
particulares que sobre dichos temas debe tener el (i) la Junta de Acreedores tiene una eficacia limitada a
deudor concursado interesado en que su propuesta la eleccin de sus autoridades y a la aprobacin o no
sea entendida y respaldada por sus acreedores. Son del Acuerdo Global de Refinanciamiento, por lo que
en estas pre Juntas, llevadas a cabo con sectores o desaparece una vez determinados ambos puntos; (ii)
grupos de acreedores segn la condicin o clase de en atencin a lo anterior, carece de sentido el
crditos, donde se forma con mayor solvencia la reconocimiento de crditos tardos, por cuanto si bien
voluntad de aqullos y donde se puede determinar deben estar incluidos en el Acuerdo Global de
con ms exactitud las probabilidades de xito del Refinanciarniento, no van a participar en la negociacin
proceso. y decisin concursa!; (iii) el Acuerdo aprobado por la
Sin perjuicio de lo anterior, un marco negocia! Junta es inmutable, esto es, no hay posibilidad para
ms amplio y regulado lo encontramos en el mbito que, dentro del marco de la Ley de Reestructuracin
de las Juntas de Acreedores una vez conformado el Patrimonial, sea modificado an exista esa intencin
concurso. Esta regulacin va acompaada de requisitos por parte del concursado y sus acreedores; y (iv) la
legales, condiciones particulares y compromisos que nula participacin de los acreedores en los rganos de
deben asumir tanto el deudor como los acreedores y direccin y ejecucin del concursado, ocasiona que la
tambin la autoridad concursa!, de ah que la prctica aprobacin del Acuerdo pueda significar una suerte
nos haya mostrado que, pese a contarse con cierto de "cheque en blanco" dado al deudor sin posibilidad
grado de apoyo al momento de someterse a de supervisar ni controlar la gestin del concursado
consideracin la aprobacin del Acuerdo Global de en pro del cumplimiento del Acuerdo04>.
Refinanciamiento, ste normalmente debe ser Dejemos claro que la lgica del Concurso
modificado o reajustado a dichos requisitos y Preventivo difiere del procedimiento de declaracin
condiciones. Bajo esa perspectiva, los quince das de insolvencia, en tanto en el primero es la propia
hbiles de prrroga resultaban a todas luces administracin la que ofrece la propuesta de
insuficientes. refinanciamiento y se ocupa de implementarla siempre
o
N
(/)
Cll (13) Al respecto, el artculo 8 del Decreto Legislativo No.845 estableci que los procedimientos de declaracin de insolvencia y concurso
+-' preventivo se tramitaran en reserva hasta que se inscriba la resolucin que declaraba la insolvencia o se publique la correspondiente
;::
Q) convocatoria a Junta, lo que ocurra primero, bajo responsabilidad del funcionario que incumpliera dicha disposicin. Afortunadamente,
> el principio de reserva en los procedimientos concursales ha sido atenuado con la promulgacin de la Ley No.27146, Ley de
+-'
Q) Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, operando la reserva slo para los procesos de declaracin de insolvencia
(/) a solicitud de acreedores. En tal sentido, los criterios de transparencia y seguridad en el trfico jurdico y comercial han prevalecido.
:::l
( 14) Sobre esto ltimo, el artculo 111 del Decreto Legislativo No.845 seala que al producirse el primer incumplimiento en el pago de las
obligaciones de la empresa, el acreedor perjudicado podr solicitar al juez especializado en lo civil que deje sin efecto la suspensin
186 de la exigibilidad de tales obligaciones. No obstante ello, estas acciones de cumplimiento siempre van a desarrollarse en sede judicial,
sin posibilidad de retomar los cauces concursales.

que la aprueben los acreedores, en cambio en la
insolvencia es una administracin puesta por decisin
de la Junta la que presenta la propuesta de
reestructuracin, en tanto se tome esa opcin0 5>. En el
primer caso no se cambia el rgimen de administracin
ni mucho menos se sustituye a la Junta de Accionistas
o de Socios ni a sus apoderados; en el segundo, a pesar
que exista la potestad dada a la Junta de Acreedores
de ratificar a la antigua administracin, siempre su
permanencia o transformacin va a pasar por el filtro
de la Junta. Sin embargo, esta distincin no resta las
consideraciones expuestas en el prrafo precedente.
2.6 En cuanto al defecto del concurso.
Entendemos por defecto del concurso, la
desaprobacin al Acuerdo Global de Refinanciarniento
presentado por el concursado. Frente a este
acontecimiento, segn el sentido del Decreto
Legislativo No.845, la Junta se extingue, el concursado
deja esa condicin y debe cumplir con sus obligaciones
en los trminos originalmente pactados. Entonces, la
inversin de tiempo y dinero efectuadas para activar
la maquinaria concursa! y la proclamada reduccin de
costos de transaccin que subyace en los
procedimientos concursales no tuvieron ninguna
repercusin.
3 Tercer paso: la reforma del Concurso
Preventivo y la Ley No.27146.
Cuando se empez a trabajar la reforma del Decreto
Legislativo No.845, una de las principales preguntas
era acerca del por qu el Concurso Preventivo no tuvo
el xito deseado, siendo un procedimiento ms
expeditivo y barato que el procedimiento de
insolvencia, y con una marcada tendencia al
reflotamiento y saneamiento empresarial. Las
estadsticas no pudieron ser ms claras: en ms de dos
aos de aplicacin de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial (setiembre de 1996 a octubre de 1998)
(15) Artculo 47 del Decreto Legislativo No.845.
( 16) Datos presentados por el INDECOPI en el documento de trabajo elaborado con ocasin del proceso de reforma del Decreto Legislativo
No.845. El citado documento fue publicado en el diario oficial El Peruano el16 de diciembre de 1998.
(17) Dispositivo publicado en el diario oficial El Peruano el 24 de junio de 1999.
(18) Ntese que esta modificacin no supone la inaccin del interesado con sus acreedores en la fase previa a la presentacin de su
solicitud.
Ms vale prevenir que lamentar
solamente se presentaron diez (1 O) solicitudes de
acogimiento a Concurso Preventivo en todo el pas
contra mil doscientas cincuenta y cinco (1255)
solicitudes de declaracin de insolvencia06>.
Este dato, de por s revelador, traduca la urgencia
y necesidad de reformar aspectos sustanciales del
Concurso Preventivo, donde permanezca su lgica de
prevencin de la crisis y de reconversin econmica
del patrimonio. En esa lnea de pensamiento,
consideramos, se promulga la Ley No.27146, Ley de
Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin
Patrimonial<l7), cuyos temas relevantes, en relacin con
la reforma al Concurso Preventivo, pasamos a analizar.
3.1 Facilidades de acceso al sistema.
Como fuera anotado en la seccin anterior, uno
de los principales problemas que tenan los interesados
en acogerse al Concurso Preventivo a la hora de
presentar su solicitud era el relativo al Pre Acuerdo
Global de Refinanciamiento que deba celebrarse con
ms del 50% de sus acreedores. Con la modificacin
dada por la Ley No.27146, este requisito es puesto de
lado y reemplazado por el Proyecto de Acuerdo Global
de Refinanciamiento que debe presentar, adjunto a la
informacin y documentos de admisibilidad0 8>.
En ese sentido, el Acuerdo Global de
Refinanciamiento viene a convertirse en un documento
elaborado ntegramente por el deudor concursado que
debe comprender los mecanismos de financiamiento,
las acciones a realizar por parte de la administracin,
la relacin de obligaciones, el cronograma de pagos,
las garantas otorgadas, entre otros aspectos tendientes
a la reconversin econmica del patrimonio
concursado. En otras palabras, estamos ante una oferta
contractual emitida por una persona natural o jurdica
interesada en refinanciar, modificar las relaciones
jurdicas obligatorias sostenidas con el universo de sus
acreedores. e
CJ)
Consideramos que la modificacin introducida CD
r+
debe reducir an ms los costos de transaccin, <
CD
....;:::::
jl)
CJ)
N
o
187
Paolo del Aguila

permitiendo un acceso ms sencillo y de ms empresas negocian est respaldado en un patrimonio tangible y

a los beneficios del Concurso Preventivo.
3.2 Eficacia del acogimiento al concurso.
De una eficacia diferida y condicionada a la
aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciamiento,
se pasa a una posibilidad de suspensin casi
inmediata09 l, a concretarse a la fecha de publicidad
del concurso' 20J.
(. .. ) se crea el concurso Preventivo
como un procedimiento alternativo
concursa! destinado al
refinanciamiento de obligaciones
de un deudor ante la imposibilidad
inmediata de pago o su dificultad
de honramiento futuro
Esta modificacin resultaba a todas luces
razonable, toda vez que el incentivo de cualquier
deudor para ingresar al sistema es justamente la
suspensin de la exigibilidad de obligaciones y la
proteccin de su patrimonio, con la finalidad de dejar
la refinanciacin de sus deudas sometidas a la
propuesta que formule a sus acreedores va el
denominado Acuerdo Global. As, en el lapso de tiempo
que media entre el acogimiento al Concurso Preventivo
y la instalacin de la Junta, el deudor va a contar, por
un lado, con la posibilidad de negociar de una forma
ms segura y equilibrada las condiciones de sus deudas
con el universo de acreedores y, por otro lado, estos
ltimos van a tener tambin seguridad que aquello que
real, que no va a verse afectado o desarticulado por
acciones individuales de cobro previas a la Junta que
desvirten o resten eficacia a los acuerdos adoptados.
3.3 Ampliacin del tiempo de negociacin.
En relacin con este punto, con las
modificaciones introducidas, se permite que la
propuesta dada por el deudor pueda ser observada por
la Junta de Acreedores, y que esas observaciones y
sugerencias puedan ser, con el consentimiento del
concursado, acogidas en un nuevo proyecto que rena
el punto de vista de un mayor nmero de actores
involucrados en el proceso. El plazo para conformar
esta nueva propuesta se extiende de quince ( 15) a
treinta (30) das hbiles, lo que permite tener ms
tiempo para sopesar las observaciones de los
acreedores< 21 l y analizar, de pronto en el mbito de las
pre Juntas, la conveniencia de incorporarlas en el
Acuerdo Global reformulado.
3.4 Garantas a los acreedores.
Probablemente la crtica ms comn y
justificada de los acreedores que se encontraban ante
un Concurso Preventivo era su nula participacin en
la administracin y supervisin del negocio. Esto
significaba un desincentivo para aquellos acreedores
que, creyendo en las bondades del Acuerdo Global de
Refinanciamiento ofrecido por el deudor y en los
potenciales de la empresa concursada en marcha,
dudaban de apoyar el proyecto, en vista que no
contaban con los mecanismos legales de control y
supervisin del cumplimiento del Acuerdo.
En atencin a lo anterior, se disean, dentro del

( 19) De acuerdo al artculo 111 del Decreto Legislativo No.845, modificado por la Ley No.27146, cuando el deudor solicita el acogimiento
al Concurso Preventivo tiene la facultad de pedir la suspensin inmediata de la exigibilidad de sus obligaciones (a partir de la
o publicidad de su concurso) o la suspensin diferida (a computarse con la presentacin del Acuerdo debidamente aprobado y certificado).
N
(20) Vale mencionar que dentro de los cambios introducidos al Decreto Legislativo No.845, se encuentra aqul referido al mecanismo de
m
-
~
.Q)...
publicidad de los procedimientos concursales. Antes, el acto de publicidad se daba en el mismo acto de convocatoria a Junta de
Acreedores. Con la promulgacin de la Ley No.27146, dichos actos se separan, siendo cargo de la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial la publicidad semanal en el diario oficial El Peruano de la relacin de deudores sometidos a alguno de los procedimientos

-
>
Q)
m
::J
contemplados en la norma concursa!.
(21) Dentro de las facultades de control otorgadas a la Comisin de Reestructuracin Patrimonial estn aquellas referidas a la nulidad de
acuerdos de Junta que supongan violaciones de la ley concursa! o de cualquier otra del ordenamiento jurdico o que involucren un
ejercicio abusivo del derecho. Como quiera que la autoridad concursa! participa en la celebracin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento, considero deber y derecho de sta observar tales documentos tomando en cuenta las consideraciones expuestas,
188 con el objeto de orientar a las Juntas de Acreedores, velar por la legalidad de los acuerdos adoptados y evitar futuras nulidades que
retrasen el procedimiento con el consiguiente perjuicio de los actores involucrados.
 Ms vale prevenir que lamentar

nuevo esquema presentado en la Ley No.27146, tres la inversin desperdiciada al no poder usar "el terreno
rganos de supervisin y control que la Junta de ganado" en el Concurso Preventivo y el riesgo que todo
Acreedores puede incorporar dentro de la organizacin esto supona en el patrimonio del deudor.
de la empresa concursada una vez que apruebe el La Ley No.27146 abre una ventana ms para
Acuerdo Global de Refinanciamiento y mientras dure poder ingresar rpidamente al procedimiento de
la reprogramacin de deuda adoptada. insolvenciam:, permitiendo iniciar directamente este
Por un lado, tenemos al Comit de Vigilancia procedimiento cuando la mayora de acreedores
como el ente formado por dos acreedores y encargado decidieran desaprobar el Acuerdo Global de
de la supervisin del negocio en el tiempo que se siga Refinanciamiento propuesto por el deudor en el marco
con la ejecucin del Acuerdo. Por otro lado, estn los del Concurso Preventivo. A estos efectos, el
dos representantes designados para participar en las consentimiento de ms del 50% de acreedores
sesiones de Directorio u rgano equivalente de la reconocidos y del propio deudor es fundamental para
concursada (dependiendo de su tipo societario), ambos que la autoridad administrativa declare la situacin de
con derecho a voz y voto en todas sus deliberaciones, insolvencia del concursado, adecundose la
y la figura del veedor, como aquel representante de convocatoria a Junta, sus atribuciones, la determinacin
los acreedores designado para participar en la Junta de acreedores hbiles y dems temas inherentes al
de Accionistas u rgano societario equivalenteml. proceso de insolvencia y a las disposiciones que lo
regulan.
3.5 Respuesta colectiva ante el defecto
del concurso. 3.6 La tramitacin paralela de procesos
Decamos lneas atrs que bajo el esquema del concursa les.
Decreto Legislativo No.845 no exista posibilidad Mencin aparte merece el tema de la
alguna de pasar inmediatamente del Concurso tramitacin paralela del Concurso Preventivo y el
Preventivo a un procedimiento general de declaracin procedimiento de declaracin de insolvencia. Pero
de insolvencia ante el supuesto de desaprobacin del primero, debemos situamos en la norma: el artculo
Acuerdo Global de Refinanciamiento. Este hecho 141 del Decreto Legislativo No.845, modificado por
reflejaba la fragilidad de esa Junta de Acreedores la Ley No.27146, dispone que cuando se presente una
"condenada" a nacer y morir en y para un solo acto, solicitud de Concurso Preventivo frente a un deudor y,
as como la ineficacia de la norma, porque no vea que con anterioridad o posterioridad a ella, se presente una
a la falta de aprobacin del Acuerdo iba a seguir, muy solicitud de insolvencia por acreedores frente a ese
probablemente, una situacin de crisis an mayor en mismo deudor, el procedimiento de insolvencia
la empresa, frente a la cual ni el deudor ni los continuar su trmite hasta el estado anterior al
acreedores podan tener una respuesta colectiva rpida pronunciamiento de la autoridad concursa! respecto a
en el marco de la negociacin concursa!. Ello sin sumar la situacin de insolvencia del deudor, procediendo su
(22) Entendemos que el Comit de Vigilancia debe estar conformado por dos acreedores reconocidos por la Comisin, que se encuentren
participando en la reunin de instalacin de la Junta y presten su conformidad para asumir la responsabilidad que trae dicho cargo. En
cambio, los representantes ante el Directorio de la concursada y el veedor, pueden ser o no acreedores. En el primer caso, sin
embargo, la designacin debe recaer en personas naturales, en atencin a lo dispuesto en el artculo 160 de la Ley General de
Sociedades, mientras que el veedor podra ser persona natural o jurdica, indistintamente. e
(JJ
(23) Al igual como la "ventana" de acceso al Concurso Preventivo se ampla a travs de la simplificacin de los requisitos requeridos para <D
acogerse a este proceso, en el caso de la declaracin de insolvencia pasa lo mismo. A las ya conocidas manifestaciones de insolvencia ......
por cesacin de pagos e insuficiencia patrimonial previstas desde el Decreto Ley No.26116, se unen con la promulgacin de la Ley <
<D
No.27146 los procesos derivados de la aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, los cuales denotan una manifestacin de ......
;:::;.:
crisis por inexistencia de bienes del deudor, as como el tema que nos ocupa relativo al paso inmediato de Concurso Preventivo a O>
(JJ
insolvencia ante la hiptesis de desaprobacin del Acuerdo Global de Refinanciamiento y consentimiento de las partes actoras. Es
N
pertinente sealar, dentro de esta apertura para acceder al sistema de insolvencia, que la manifestacin de cesacin de pagos ya no es o
exclusivamente invocada por el acreedor (atendiendo a la condicin del crdito exigible y vencido que detenta), sino tambin puede
serlo por el deudor, en tanto acredite que ms de las dos terceras partes del total de sus obligaciones se encuentran vencidas e impagas 189
por ms de treinta das calendario.
Paolo del Aguila
suspensin, de oficio o a pedido de parte, mientras la
Junta de Acreedores reunida por el Concurso
Preventivo se pronuncia sobre la refinanciacin de
pasivos propuesta.
Ahora bien, cul es la justificacin de esta
norma desde nuestro punto de vista?
Reiteramos que la insolvencia es una situacin
jurdica definida por la norma positiva y que requiere,
en ese sentido, una declaracin por parte de la autoridad
competente. En estricto, es un estado previsto
legislativamente respecto de un patrimonio
determinado, sea de una persona natural, jurdica o
sociedad conyugal.
La insolvencia de una persona, declarada o no,
lleva consigo, en la generalidad de casos, la
insatisfaccin del crdito de alguien, sea trabajador,
proveedor o el propio Estado. Sin embargo, el
procedimiento de insolvencia no representa solamente
la constatacin objetiva de dicha situacin, sino
tambin propicia mecanismos y regula propuestas que
permitan la satisfaccin del crdito insatisfecho,
incidiendo en el patrimonio concursado y afectando
las relaciones jurdico obligatorias del deudor
insolvente con sus acreedores.
A diferencia de procedimiento de insolvencia
que arrastra una insatisfaccin del crdito, el Concurso
Preventivo no parte de esa hiptesis, toda vez que no
nos encontramos -por lo menos as entendemos el sentir
de nuestra legislacin concursal- ante una insuficiencia
patrimonial o una cesacin de pagos, sino en una fase
previa, quizs sintomtica de una insolvencia, pero que,
a esa fecha, es previsible y, en cierto modo, manejable.
Consideramos que en los procedimientos
preventivos concursales -como es el caso de nuestro
Concurso Preventivo- existe una tutela ms eficaz ante
una probable lesin del crdito, que podra
determinarse por la insolvencia futura del deudor.
o
N Tutela que no tiene como objeto especfico la
-
en
Cll satisfaccin inmediata o en el "momento oportuno"
;::
Q) del acreedor respecto de la prestacin del deudor, sino
> Refinanciamiento propuesto por el concursado no es
que tiende a satisfacer ese inters conservando el valor
de su derecho de crdito. Esto supone garantizar o
fortalecer patrimonialmente al deudor para que la
190
(24) Un anlisis interesante sobre este tema puede encontrase en ORDUA, Francisco. La insolvencia. Valencia: Tirant Lo Blanch, 1994.
posibilidad de recuperacin de los crditos
involucrados no se diluya o pierda( 24 l.
El procedimiento de Concurso Preventivo nos
permite apreciar, en mayor grado comparndolo con
el procedimiento de insolvencia, (i) la responsabilidad
del interesado para enfrentar abierta y diligentemente
una posible crisis empresarial, (ii) una capacidad
negocial superior, toda vez que tericamente no se halla
en una situacin de incumplimiento y (iii) la mejor
oportunidad de los acreedores de lograr la satisfaccin
de su derecho de crdito a travs del fortalecimiento
patrimonial del deudor.
Teniendo en cuenta lo anterior, pensamos que
la opcin legislativa, en cuanto a la tramitacin de
procesos de distinta naturaleza, se clarifica con lo
siguiente: el pedido de insolvencia a solicitud de un
acreedor busca principalmente (sin que ello sea
ilegtimo o invlido) el recupero del crdito a travs
de la acreditacin de capacidad de pago que la
autoridad concursal confiere al deudor una vez
admitida la solicitud. La refinanciacin de pasivos, a
travs de los mecanismos preventivos, pone en juego
un bien jurdico mayor al solo cumplimiento de una
prestacin, esto es, el fortalecimiento patrimonial del
deudor como la mejor tutela del derecho de crdito de
todos sus acreedores.
Por esto, el proceso de insolvencia se tramita
hasta una fase previa a la declaracin de insolvencia
(entendemos que no existe problema para proceder con
el anlisis del crdito invocado y con el emplazamiento
al deudor) pero se suspende, de existir un Concurso
Preventivo en trmite, toda vez que, de no ser as, se
estara poniendo por encima un inters individual antes
que el inters colectivo representado en el derecho de
crdito que corresponde a todos los acreedores.
Obviamente, como lo seala la norma en
cuestin, de no aprobarse la refinanciacin de pasivos
continuar el procedimiento de insolvencia, en vista
que aquellos que tienen el poder de decisin (Junta de
Acreedores) han estimado que el Acuerdo Global de
viable o idneo para proteger sus derechos crediticios,
siendo as ms conveniente que sus intereses se
 Ms vale prevenir que lamentar

encuentren tutelados por otros mecanismos distintos,
previstos en el rgimen de insolvencia, mas no en el
Concurso Preventivo.
4 Cuarto paso: localizando problemas,
trasladando inquietudes, buscando
respuestas<25 l.
4.1 La redefinicin del Concurso
Preventivo.
De acuerdo a nuestra legislacin concursa!, la
posibilidad de acogimiento al Concurso Preventivo la
confiere una situacin de imposibilidad o dificultad
de pago oportuno de las obligaciones de cualquier
persona natural o jurdica, o sociedad no constituida
legalmente< 26 >.
Siguiendo esta definicin, podemos tener varios
supuestos en la situacin financiera de un patrimonio
para que una persona logre su acogimiento al Concurso
Preventivo: (i) una imposibilidad inmediata de pago
de sus obligaciones, (ii) una dificultad futura de
honramiento de sus deudas, (iii) un patrimonio que
arroje prdidas acumuladas sin tener en cuenta la
cesacin de pagos y (iv) un patrimonio que no arroje
prdidas acumuladas y no se halle en cesacin de
pagos.
Un pensamiento estricto nos hace proponer una
redefinicin del Concurso Preventivo y, en general, de
los procedimientos concursales contemplados en el
Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, bifurcando la aplicacin de la norma
concursa! para dos grandes supuestos, a saber: (a)
aquellos casos donde es manifiesta la situacin de
insolvencia, faltando su declaracin por parte de la
autoridad concursa! y (b) aquellos otros donde no existe
ni cesacin de pagos ni insuficiencia patrimonial -
teniendo en cuenta el significado de ambos conceptos
cuando se aplican en la declaracin de insolvencia<27l_
, en los cuales el objetivo es, justamente, prevenir o
evitar la llegada del estado de insolvencia a travs de
un refinanciamiento o reestructuracin general de
obligaciones.
Con esta redefinicin, empresas o personas bajo
los supuestos (i) y (iii) -dependiendo de la magnitud
de ambos estados en funcin a la nocin de insolvencia-
no deberan entrar a los procedimientos y mecanismos
preventivos, sino buscar de frente la entrada a la
insolvencia, toda vez que su situacin de iliquidez o
de falta de solvencia amerita la utilizacin de
instrumentos propios al esquema de insolvencia. Por
otro lado, empresas o personas bajo los supuestos (ii)
y (iv) -e incluso en los supuestos (i) y (iii) siempre que
por su magnitud no se alcance el grado de insolvencia
de acuerdo al parmetro legal- s estaran legitimadas
para invocar el acogimiento al proceso preventivo.
Lo anterior supone un trabajo de reforma,
orientado a la unificacin de procesos concursales,
pasando por la redefinicin de los existentes, donde se
extraiga las bondades y ventajas que encierran cada
uno de ellos (se deje lo bueno y se descarte lo ineficaz)
y se plasme en una legislacin con dos grandes
procesos: el preventivo y el de insolvencia< 28 >.
4.2 El proceso de verificacin de crditos.
La verificacin de crditos en un Concurso
Preventivo (denominado proceso de reconocimiento
de crditos por nuestra legislacin) tiene las mismas
reglas y principios que el reconocimiento de crditos
dentro de un procedimiento de insolvencia. Esto
supone penetrar en la etapa generalmente ms
minuciosa y extensa dentro de todo proceso concursa!,
en la cual la autoridad administrativa examina uno a

(25) Esta seccin del artculo recoge algunos pensamientos que la corta aplicacin de la ley concursa! en materia de Concurso Preventivo
e
(/)
nos ha permitido tener. Son, es bueno advertirlo, reflexiones preliminares. Por eso no buscan ser respuestas definitivas ante los CD
.-+
problemas detectados, sino por el contrario, sugerencias que motiven discusiones y, de pronto, innovaciones legislativas en cada uno
de los temas tratados. <
CD
......
(26) Artculo 105 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aprobado por Decreto Supremo No.014-99- ;::;:
ITINCI, publicado en el diario oficial El Peruano el! de noviembre de 1999. 1
(/)
(27) En esta instancia se torna fundamental la verificacin patrimonial que debe realizar la autoridad concursa!. N
(28) La nomenclatura es, por ahora, lo de menos, lo importante es mantener la lgica del reordenamiento acotado. Incluso, en vez de o
proceso de insolvencia, podemos pensar en un proceso de reestructuracin (claro est, que parta de la situacin de insolvencia como
la conocemos actualmente), dejando al proceso liquidatorio como la consecuencia del fracaso del proceso de reestructuracin, o 191
regulado enteramente en una norma especial, bajo un esquema concursa! expeditivo y a menores costos.
Paolo del Aguila

uno los ttulos presentados por cada acreedor a efectos que el sistema concursa) pierda la eficiencia que lo
de justificar la existencia, origen, legitimidad y cuanta debe caracterizar?
de los crditos invocados, plasmndose todo este Creemos que un proceso de registro y
trabajo en la resolucin de reconocimiento de crditos conciliacin de crditos puede ser ms efectivo que la
respectiva. actual etapa de reconocimiento de crditos. Este
Esto tambin supone dilatar la instalacin de proceso no es desconocido(3o, pero es importante
la Junta tantos das, semanas o meses como nmero precisar sus alcances.
de acreedores y complejidad de crditos se tenga. Si a Dentro de los requisitos solicitados a todo
esto unimos el hecho que la normativa concursa! no interesado que desea acogerse a un Concurso
pone un plazo mnimo para que la Junta de Acreedores Preventivo se encuentra aqul relativo a la relacin
se rena desde que se da el acogimiento al Concurso detallada de obligaciones que debe presentar( 31 l. Esta
Preventivo, podemos encontrar serios problemas e lista de acreedores, pensamos, no debe permanecer
incongruencias(29). como un requisito de admisibilidad ms, de los tantos
Por ello, la etapa del reconocimiento de crditos que debe verificar la autoridad concursa), sino como
viene a ser un verdadero "calvario" para cualquier el mejor y ms fidedigno instrumento de trabajo en la
concursado, dado que mientras ms tiempo ocupe esta etapa de formacin del concursdm.
fase dentro del procedimiento, mayor es el tiempo de A travs de la relacin de obligaciones
incertidumbre respecto de las decisiones sobre la presentada por el concursado, la autoridad concursa!
marcha del negocio y as tambin mayores son las deber cotejar los conceptos y montos invocados por
dificultades encontradas para sostener un patrimonio los distintos acreedores, para proceder con el registro
que resulte "atractivo" a los acreedores y suficiente de dichos crditos en tanto exista correspondencia entre
para la refinanciacin de obligaciones. lo declarado por el deudor y lo solicitado por el
La importancia de la etapa de reconocimiento acreedor. Ntese que esta correspondencia debe ser
de crditos podemos encontrarla en que permite (i) plena, esto es, partir de una identidad que no deje lugar
verificar los pasivos del deudor, (ii) definir la a dudas o interpretaciones respecto de la realidad del
composicin de la Junta de Acreedores, (iii) determinar crdito. Verificado este hecho, slo queda en la
la participacin de los acreedores a travs del peso autoridad competente emitir la resolucin que
porcentual que se otorga a sus crditos reconocidos reconozca al solicitante como acreedor del concursado
frente al resto y (iv) medir las posibilidades de y permita su participacin en la Junta.
recuperacin de los crditos. Como quiera que la identidad requerida no
Sin embargo, slo con la mecnica del puede configurarse en la totalidad de solicitudes de
reconocimiento de crditos podemos alcanzar estos reconocimiento de crditos presentadas -sobretodo, si
objetivos?, no termina siendo una condicin bastante atendemos que para efectos del clculo de intereses
formal de los procedimientos concursales que acaban normalmente deudor y acreedores usan fechas de corte
impregnndolos de rigidez y lentitud y con ello hace diferentes-, debe pasarse a continuacin a la etapa de
(29) No puede dejar de mencionarse que uno de los factores que han jugado en contra de decisiones de reestructuracin o refinanciamiento
de deudas una vez instaladas las Juntas de Acreedores es el relativo al tiempo "perdido" en la fase de reconocimiento de crditos. Esta
o ha sido una de las mayores crticas al sistema de reestructuracin y a sus aplicadores y una de las razones por las que, desde nuestro
N
punto de vista, se cre el procedimiento transitorio.
(/)
co
+-'
(30) El registro y conciliacin de crditos est contemplado en nuestra legislacin concursa! cuando se regula el procedimiento simplificado
;:: (31) El artculo 105 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial sobre los requisitos para acogerse al Concurso
Q) Preventivo nos remite al artculo 5 del mismo cuerpo legal, cuyo numeral quinto seala como deber del deudor que quiere solicitar su
> declaracin de insolvencia "una relacin detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando la identidad y domicilio de cada
acreedor, los montos adeudados por concepto de capital, intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada una de dichas obligaciones".
Ntese que el grado de precisin exigido por la ley concursa! sobre cada deuda sostenida por aquella persona que busca acogerse a sus
beneficios es bastante alto.
(32) Tngase presente que el deudor se encuentra compelido a brindar una informacin muy exacta sobre sus acreedores, bajo sancin de
192 declararse la conclusin del pwceso y la nulidad del Acuerdo Global de Refinanciamiento, de haberse aprobado, conforme a lo
preceptuado en el artculo 113 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
 Ms vale prevenir que lamentar

conciliacin. En ese momento, la autoridad concursa!
deber llamar al concursado a una audiencia de
conciliacin de crditos y reconocimiento de
obligaciones, poniendo delante suyo aquellas
solicitudes que, por cualquier motivo, difieran de lo
declarado por l cuando se present al concurso. De
reconocer lo invocado por el acreedor la autoridad
emitir la resolucin respectiva en tales trminos, caso
contrario, debe ser esta ltima la que analice los ttulos
justificativos del crdito invocado para determinar su
participacin en el proceso.
Sobre este tema un ltimo punto: el mecanismo
propuesto no releva en la autoridad concursa] sus
deberes de verificacin de la realidad de los crditos
en el caso de acreedores vinculados. Por el contrario,
ayuda a efectuar una labor de investigacin ms
efectiva en estos supuestos, toda vez que agiliza y
facilita su actuacin para los casos de acreedores no
vinculados, focalizando sus energas y recursos para
la verificacin de crditos de acreedores vinculados.
Consideramos que con esta mecnica sugerida se
alcanzan igualmente los objetivos antes detallados en
un proceso de reconocimiento de crditos sin perder
la celeridad y eficiencia que el sistema concursa! debe
tener.
4.3 Los crditos concursales.
Son llamados crditos concursales aquellos
comprendidos en el procedimiento, haciendo de su
titular parte integrante de la Junta de Acreedores en
tanto obtenga el reconocimiento de tales crditos.
En el caso del procedimiento de insolvencia hay
una precisin muy clara respecto de cules son los crditos
comprendidos. El artculo 38 del Texto Unico Ordenado
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial seala que
"quedarn sujetos a los procedimientos de
reestructuracin patrimonial, disolucin y liquidacin y
concurso de acreedores, los pasivos del deudor insolvente
devengados hasta la fecha en que se efecta la publicacin
(33) Cabe mencionar que, segn este mismo artculo, los crditos devengados con posterioridad son extraconcursales y como tales, al no
poder aplicrseles los efectos del estado de insolvencia, deben ser pagados a su vencimiento de acuerdo a lo pactado.
establecida en el artculo 8 de la presente ley< 33l".
Pero en el Concurso Preventivo no encontramos
la precisin que el rgimen de insolvencia otorga a
este tema. Por eso, consideramos importante fijar
cules son los crditos concursales en esta clase de
procedimientos. En este punto, la respuesta la
encontramos, de forma indirecta, en las propias normas
del Concurso Preventivo, en especfico el artculo 111
del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, que al mencionar la
suspensin de exigibilidad de obligaciones seala que
sta alcanza incluso las obligaciones que el deudor
tuviera pendientes devengadas hasta la fecha prevista
en el artculo 8 de la norma concursa!.
El citado artculo 8 -lo hemos mencionado
anteriormente- es el relativo al listado de personas
acogidas a algunos de los procedimientos concursales
que la autoridad administrativa est en la obligacin
de publicar semanalmente en el diario oficial. Esto
quiere decir que si van a poder ser suspendidas las
obligaciones del deudor concursado nacidas hasta esa
fecha, dado que las mismas van a estar sujetas al
Acuerdo Global de Refinanciamiento que se presente
a la Junta, queda claro que los crditos concursales
sern los devengados hasta dicha oportunidad,
resultando fuera del concurso (llmase
extraconcursales) aquellos otros devengados a partir
del da siguiente.
4.4 La vigencia de la Junta de Acreedores.
Con la lgica del Decreto Legislativo No.845,
la Junta de Acreedores en un Concurso Preventivo naca
y mora en un solo acto, toda vez que su actividad se
orientaba a un nico tema: la aprobacin del Acuerdo
Global de Refinanciamiento. Siendo o no aprobado este
documento el procedimiento terminaba, alejndose las
partes del rgimen concursal<34l.
Las atribuciones y responsabilidades dadas a e
en
las Juntas de Acreedores son ahora mayores< 35l. Esto ....
CD
<
CD
......
;::::
),)

(34) Hay que dejar claro que la posibilidad de diferir la aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciamiento siempre ha estado presente.
en
N
Con esto se prorrogaba la toma del acuerdo por un plazo que fluctu entre los quince y treinta das calendario, entendindose la Junta o
suspendida en ese periodo. Sin embargo, esta posibilidad en modo alguno implic una eficacia mayor de la Junta, por lo que no
enerva lo expresado en este acpite. 193
(35) No vamos a reincidir en este punto, dado que su comentario se encuentra en el acpite 3.4 del presente artculo.
Paolo del Aguila
nos permite reflexionar acerca de su vigencia y, en
concreto, de la posibilidad que tienen los acreedores
de solicitar a la autoridad concursal una siguiente
reunin de acreedores en el marco del Concurso
Preventivo.
En la reunin de instalacin, la Junta de
Acreedores se ocupa bsicamente de tres temas dentro
de su agenda, a saber: (i) la eleccin de las autoridades
de la Junta, (ii) la aprobacin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento y (iii) las acciones de fiscalizacin
y gestin. Consideramos que respecto de los tres temas
acotados pueden surgir situaciones que ameriten
siguientes reuniones de la Junta de Acreedores, siempre
bajo la hiptesis de una aprobacin del Acuerdo Global
de Refinanciamiento presentadd 36>.
Pongamos como ejemplo que el Presidente de
la Junta decide renunciar a esa funcin o pierde la
condicin de acreedor porque cedi su crdito a un
tercero o porque ste fue cancelado atendiendo al
cronograma de pagos establecido en el Acuerdo Global
de Refinanciamiento, dejando con ello de formar parte
del Comit de Vigilancia. No sera conveniente,
inclusive necesario, que la Junta de Acreedores vuelva
a reunirse con el objeto de designar una nueva autoridad
y reconstituir, adems, al Comit de Vigilancia
preservando de esa manera sus funciones?
Pensemos otros casos: el veedor designado por
la Junta no est cumpliendo los encargos
encomendados por sta y los representantes ante el
Directorio de la concursada, tambin designados por
los acreedores, no vienen asistiendo a las sesiones.
Estos ltimos deben quedarse con los "brazos
cruzados" en el entendido que la Junta de Acreedores
naci y muri en el acto de instalacin? Cmo queda
el deber y facultad de supervisin y control que
compete a la Junta?
Otro caso: el Comit de Vigilancia, dentro de
o
C"l sus labores de supervisin, determina que existen
-
fJ)
ctl problemas en el rea administrativa de la empresa que
:
Q) pueden redundar en la aplicacin del Acuerdo Global.
->
Q)
fJ)
::J
A quin debe informar? Qu medidas correctivas
(36) Sobre el particular, conforme al artculo 109 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, modificado por el
Decreto de Urgencia No.064-99, de no aprobarse la propuesta global de refinanciacin presentada por el deudor, se aplicar lo
194 dispuesto en el numeral 4 del artculo 14 de la citada ley, esto es, la posibilidad de declararse inmediatamente la insolvencia de la
concursada siempre que exista tal intencin de parte de sta y de ms del 50% de sus acreedores.
pueden tomar los acreedores ante tales informes?
Siguiendo el caso anterior: el concursado es
consiente de los problemas observados por el Comit
de Vigilancia y que, por ende, el Acuerdo Global no
va a poder ejecutarse en los trminos acordados. No
puede acudir a la Junta de Acreedores para exponer
las dificultades y buscar nuevas condiciones a las ya
otorgadas en el refinanciamiento inicial?
Consideramos que los casos y preguntas
formuladas nos lleva a que s es posible que la Junta
de Acreedores, una vez que aprueba el Acuerdo Global
de Refinanciamiento, pueda seguir reunindose las
veces que estime necesarias para tomar decisiones
vinculadas a los tres temas centrales anotados en este
acpite, mientras el referido Acuerdo siga vigente. En
otras palabras, podemos decir que la vigencia de la
Junta de Acreedores en el contexto de un Concurso
Preventivo est determinada por la vigencia del
Acuerdo Global de Refinanciamiento que esa misma
Junta aprob.
No obstante lo anterior, conviene indicar que,
a diferencia del procedimiento de declaracin de
insolvencia, en el Concurso Preventivo la Junta de
Acreedores no reemplaza a la Junta de Accionistas o
al rgano correspondiente segn el tipo societario del
deudor, tampoco suspende la aplicacin de los
Estatutos de la empresa; pero s se constituye en un
rgano colegiado dentro del engranaje de la
organizacin empresaria del concursado con alta
relevancia: en primer lugar, porque supervisa y controla
la gestin del negocio a travs de los instrumentos
previstos en la normativa concursal, y en segundo lugar,
porque con sus decisiones va a marcar la actuacin de
los diferentes rganos de la deudora e incluso el destino
de su patrimonio.
4.5 La verificacin tarda de crditos.
No son pocos los cuestionamientos respecto de
la posibilidad de evaluar solicitudes de reconocimiento
de crditos presentadas con posterioridad a la fecha
establecida para participar en la sesin de instalacin

de Junta de Acreedores dentro de un procedimiento de
Concurso Preventivo<37J.
Partiendo de la idea de una Junta de Acreedores
de eficacia limitada a la aprobacin del proyecto
presentado por el deudor, la verificacin tarda de
crditos careca de sentido o sera, por decirlo de algn
modo, un reconocimiento "prrico", toda vez que estos
nuevos acreedores no tendran ninguna injerencia en
las decisiones propias a esa clase de Juntas.
Bajo la ptica esbozada en el acpite
precedente, la verificacin s es relevante en vista que
aquellos acreedores incorporados extemporneamente
al concurso podran participar en las Juntas posteriores,
redefiniendo el peso especfico de cada acreedor en
funcin a su crdito e incidiendo con esto en las
decisiones que pudiesen adoptarse.
4.6 La determinacin de los rdenes de
preferencia.
Toda resolucin administrativa de
reconocimiento de crditos debe expresar, entre otras
cosas, el orden de preferencia que corresponde al
acreedor solicitante<38 >. As lo seala el artculo 107
del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial. No obstante ello, como
esta norma no indica cules son las caractersticas que
determinan que un crdito dado se encuentre localizado
en una prelacin especfica es que recurrimos, en forma
supletoria, a las disposiciones generales y de
reconocimiento de crditos de dicho cuerpo legal.
Pero aqu surge el inconveniente: el inciso 3 el
artculo 24 de la ley concursa! establece que el tercer
orden de preferencia en el pago de los crditos
corresponde a los "crditos garantizados con hipoteca,
prenda, anticresis, warrants o medidas cautelares que
recaigan sobre bienes del insolvente, siempre que la
garanta o la medida cautelar correspondiente haya sido
constituida, trabada o ejecutada con anterioridad a la
fecha de declaracin de insolvencia".
De la revisin de este dispositivo se observa
una regulacin clara respecto de las caractersticas que
(37) Al respecto, el artculo 107 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial establece quines son acreedores
hbiles para participar en la sesin de instalacin de Junta de Acreedores.
(38) La identificacin del acreedor, el origen del crdito, los conceptos y montos reconocidos, as como la determinacin de la vinculacin
con el concursado, son los otros elementos a sealar.
Ms vale prevenir que lamentar
debe tener el crdito para otorgrsele el tercer rango
de prelacin en los casos de una declaracin de
insolvencia. Sin embargo, no existe tal especificidad
en el caso de un Concurso Preventivo, es ms los
trminos del citado artculo solamente se ponen en el
supuesto de la insolvencia.
Sobre el particular, debe tenerse presente que
los aplicadores del derecho cuentan con diversos
instrumentos para el mejor desarrollo y desempeo de
sus actividades, entre los cuales se encuentra el uso
del instituto jurdico denominado analoga. En nuestro
concepto, ante el supuesto descrito debe utilizarse esta
institucin, toda vez que tomando un supuesto
elaborado para una situacin de insolvencia a efectos
de determinar los rdenes de preferencia, vamos a
aplicarlo a una situacin no contemplada, pero
semejante a la prevista.
La semejanza que se encuentra en la etapa pre
concursa! del procedimiento de insolvencia y de
Concurso Preventivo es la siguiente: el artculo 8 del
Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial establece que los diversos procedimientos
concursales se publicitan mediante la publicacin
semanal que efectan las Comisiones en el diario
oficial. La finalidad es informar a los acreedores de:
(i) la situacin jurdica actual de su deudor, (ii) los
efectos que tal situacin ha trado sobre el patrimonio
de ste y (iii) la necesidad de su apersonamiento a fin
de formar parte del proceso. Esta publicacin, de
acuerdo a la norma en cuestin, se efectuar una vez
consentida la resolucin de declaracin de insolvencia
o la que admite a trmite el pedido de Concurso
Preventivo o procedimiento simplificado.
De lo dicho, se desprende una racionalidad
comn entre los procedimientos de declaracin de
insolvencia (en especial los iniciados a pedido de
deudor) y de Concurso Preventivo, en la medida que
el deudor sujeto a cualquiera de ellos es consciente e
en
que una vez consentida la resolucin de declaracin CD
.....
de insolvencia o de admisin a trmite del preventivo, <
CD
......
segn sea el caso, se pasa a una etapa en la cual se van ;:::;:
Jl)
en
N
O
195
Paolo del AguiJa

a tomar decisiones con incidencia directa en su
patrimonio.
En ese sentido, resultara inconsistente que el
deudor, con la anuencia de un acreedor cualquiera,
constituya a partir del momento recientemente referido
(donde conoce con certeza la inminencia del concurso)
garantas a favor de aqul, dado que esto perjudicara
al resto de acreedores, en vista de que se generara por
esta va ventajas y privilegios para algunos, rompiendo
as el principio de igualdad que gua todo
procedimiento concursa!.
Entonces, consideramos que resulta vlida la
analoga consistente en establecer que las garantas y
medidas cautelares que otorgan el tercer orden de
preferencia en el Concurso Preventivo son aquellas que
han sido constituidas, trabadas o ejecutadas, segn el
caso, con anterioridad a la fecha en la que qued
consentida la resolucin de admisin a trmite para
dicho procedimiento.
4.7 La modificacin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento! 39 l.
El Acuerdo Global de Refinanciamiento es una
oferta expuesta por una persona sometida a un
procedimiento de Concurso Preventivo orientada a su
aceptacin por una mayora calificada de acreedores
con la finalidad de dar un nuevo tratamiento a sus
pasivos. Es una propuesta que tiene efectos erga omnes,
esto es, de ser aprobada, ser oponible a todos los
acreedores del concursado, transformando los trminos
del conjunto de sus relaciones jurdicas.
De esta forma, el Acuerdo Global de
Refinanciamiento aprobado por la Junta va a tener la
relevancia de sujetar a nuevas condiciones las
obligaciones de la empresa o persona acogida al
(39) No es un tema oculto, al contrario, en una primera etapa se da en todos los casos de Concursos Preventivos. Para ejemplificar esto,
basta sealar que entre la fecha de presentacin de la solicitud de acogimiento al Concurso Preventivo (oportunidad en que se
o incorpora el Acuerdo Global de Refinanciamiento) hasta la fecha de reunin de Junta de Acreedores (donde se someta a consideracin
M
de este cuerpo colegiado el citado documento), se devengan un sinnmero de obligaciones entre la primera de las fechas nombradas
concurso. Este nuevo contrato, como cualquier negocio
jurdico, va a contener las prestaciones
correspondientes a las partes involucradas y las
acciones y garantas que pudiesen activarse ante su
incumplimiento. Pero, es inmutable este contrato?
De una rpida lectura del ltimo prrafo del
artculo 111 del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial podra decirse que s. En
efecto, la citada norma seala que ante el primer
incumplimiento en el pago de las obligaciones, de
acuerdo a lo previsto en el Acuerdo Global, quedar
sin efecto la integridad del cronograma de pagos,
deviniendo en exigibles las obligaciones en l
incorporadas( 40 l.
Pero una lectura ms pausada nos permite ir un
paso atrs: ante la inviabilidad del Acuerdo Global de
Refinanciamiento ya aprobado por la Junta, no es
posible reformularlo y orientarlo a la nueva situacin
patrimonial del deudor? Consideramos que la respuesta
deber ser afirmativa.
Los sistemas concursales son concebidos como
instrumentos idneos para reducir los costos de
transaccin, y con esto promover las negociaciones
entre acreedores y deudores ante el supuesto de
problemas patrimoniales de estos ltimos. A tales
efectos, se reviste a las disposiciones concursales de
varias y variadas herramientas para poder trabajar con
ese fin.
En el caso del Plan de Reestructuracin -figura
parecida al Acuerdo Global de Refinanciamiento en
cuanto su objetivo es incorporar en un solo documento
los mecanismos de reestructuracin del pasivo de la
empresa- su posibilidad de revisin y modificacin est
dada en nuestra legislacin concursa!. En tal sentido,
ante su inoperancia, sea por razones estructurales del

-
(/)
(lj hasta la fecha de publicidad de acogimiento al concurso, que el concursado no tom en cuenta porque, evidentemente, an no conoca
;:: su existencia. Como quiera que estas obligaciones no contempladas son de naturaleza concursa! y, en consecuencia, deben ser
Q)

-
incorporadas al Acuerdo Global de Refinanciamiento por mandato legal, el concursado est en la obligacin de modificar los trminos
> del acuerdo formulado inicialmente. Obsrvese cmo la propia normativa concursa! nos lleva a este tema.
Q)
(40) Sobre este ltimo punto nos preguntamos, cules son las obligaciones que devienen exigibles?, aqullas incorporadas en el Acuerdo
(/)
::: Global de Refinanciamiento bajo los nuevos trminos contractuales, o las obligaciones originales, previas al nacimiento del concurso,
las que dieron lugar a su conformacin? Esto trae a colacin el tema de si la aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin
constituye una novacin objetiva de las obligaciones primitivas, siendo que cambian factores sustanciales de todas las prestaciones
196 del deudor, o si este hecho, como lo seala la propia norma concursa!, no constituye novacin alguna. Asunto bastante espinoso, cuyo
anlisis vamos a dejarlo para otra oportunidad, expresando que una u otra postura no alteran lo mencionado en el presente acpite.

negocio o meramente coyunturales, la Junta de
Acreedores puede corregir los defectos detectados y
hacer, de esa manera, que el Plan sea plenamente
ejecutable. Nuevamente, el espritu de reduccin de
costos de transaccin se encuentra presente,
permitiendo que, dentro de la negociacin concursa!,
y recogiendo las experiencias ganadas, puedan
cambiarse acuerdos anteriormente adoptados por otros
ms reales de cumplir, en tanto se perciba an
viabilidad econmica en la empresa.
o estara perfectamente legitimada para modificar, en
Para llevar a cabo estas acciones, es necesario
una nueva propuesta de Plan por parte de la
administracin de la empresa (correctiva del anterior)
y la aceptacin calificada de los acreedores
participantes.
Para trasladar este razonamiento al mbito del
Concurso Preventivo, consideramos fundamental que
confluyan los siguientes cuatro factores: (i) la
propuesta de modificacin parcial o total del Acuerdo
Global de Refinanciamiento debe ser formulada por
el deudor concursado< 41 >, (ii) este ltimo no puede
(41) La propuesta podra ser formulada tambin por cualquier acreedor o tercero interesado en el proceso, pero, a efectos de su validez, el
deudor tendra que hacerla suya y presentarla a la Junta de Acreedores.
(42) Previstas en el primer prrafo del artculo 109 el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
(43) Sobre el particular, existen diversas disposiciones en el Libro de Fuentes de las Obligaciones de nuestro Cdigo Civil.
Ms vale prevenir que lamentar
encontrarse en una situacin de incumplimiento
respecto del Acuerdo antes adoptado, (iii) dicha
propuesta debe ser formulada y analizada en el seno
de una Junta de Acreedores debidamente convocada
con ese fin y (iv) para su modificacin deben respetarse
las mayoras y formalidades exigidas para la
aprobacin del Acuerdo Global de
42
Refinanciamiento< >.
De confluir los cuatro factores mencionados,
consideramos que la Junta de Acreedores de cualquier
persona sometida al rgimen del Concurso Preventivo
todo o en parte, el Acuerdo Global de Refinanciamiento
anteriormente aprobado.
La nica duda surge -y nos parece honesto
compartirla- cuando encontramos que, en el caso
concreto, ya ocurri el primer incumplimiento al
Acuerdo por parte del concursado. Segn el artculo
111 antes referido las obligaciones devienen exigibles,
estando en condiciones los acreedores de iniciar las
acciones legales respectivas para el cobro de sus
acreencias.
Sin embargo, conociendo que ante el
incumplimiento de cualquier acuerdo o contrato, la
parte afectada puede solicitar el cumplimiento de lo
pactado o la resolucin del contrato, con la
indemnizacin de daos y perjuicios correspondiente,
en uno u otro caso<43 >, no cabra la posibilidad que en
una Junta de Acreedores se analicen los alcances del
incumplimiento del concursado y pueda someterse a
consideracin la reformulacin del Acuerdo Global de
Refinanciamiento?
Tericamente pensamos que s, toda vez que lo
que busca cualquier Junta de Acreedores dentro de un
rgimen de reestructuracin es maximizar los recursos
escasos del patrimonio concursado con la finalidad de
obtener una ganancia tangible, esto es, la ms eficiente
recuperacin de sus crditos. Entonces, ante una e:
en
circunstancia de incumplimiento del Acuerdo, y S.
estando en la Junta de Acreedores la potestad de <
..,
CD
;::::
reunirse nuevamente como dejamos sentado en un ll)
en
N
o
197
Paolo del Aguila
anlisis anterior< 44 l, cabra la posibilidad que este
rgano colegiado decida, bajo las formalidades de la
ley concursa!, introducir las modificaciones necesarias
al citado Acuerdo.
Ntese que cuando el artculo 111 del Texto
Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial incide en el tema del incumplimiento del
Acuerdo, nicamente seala como consecuencia que
"quedar sin efecto la integridad del cronograma de
pagos del deudor", lo que evidentemente torna
exigibles sus obligaciones, pero no apunta ni a una
resolucin ni a una nulidad del citado pactd 45 l. En
virtud de ello, podra la Junta tomar mecanismos no
resolutivos con el objeto de lograr la "utilidad" anotada
en el prrafo precedente.
Sin perjuicio del anlisis anterior, desde un
ngulo eminentemente prctico, debemos tomar en
consideracin la capacidad de reaccin de los
acreedores -sobretodo de los ms afectados
econmicamente con el primer incumplimiento-
traducida en las acciones individuales de cobro
respectivas. Siendo stas ms rpidas y eficaces sobre
el patrimonio concursado (el cual ya no goza de
ninguna proteccin) van a restar proporcionalmente
las probabilidades de xito o de salida a la crisis a travs
de una negociacin concursa! con miras a la
reformulacin del Acuerdo, y con esto, la motivacin
de los acreedores para volver a reunirse en una Junta
especial va a decrecer.
5 Quinto paso: reflexin final.
La Economa y el Derecho son disciplinas que cada
da se complementan ms, toman prestadas
instituciones y experiencias de una para incorporarlas
en los radios de accin de la otra.
El tema de la crisis de la empresa y su incidencia
o
N dentro de mercados competitivos no se ha mantenido
(/)
Cl:l
+-'
:
Q)
>
+-'
Q)
(/)
:::::
(44) Respecto a este tema, ver el acpite 3.4 del presente artculo.
(45) Asunto que, a manera de ejemplo, s se regula expresamente en el artculo 113 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
198 Patrimonial cuando sanciona con nulidad los acuerdos adoptados de comprobarse que el concursado omiti declarar la existencia de
ciertos crditos.
ajeno a esta concepcin. As, su marco regulatorio fue
cambiando paulatinamente, y no ha sido mera
coincidencia que dicho cambio haya operado en
paralelo con la transformacin de nuestro sistema
econmico y su adaptacin a los contextos
internacionales.
De un primer tratamiento punitivo, estatista y
econmicamente ineficiente a los problemas de crisis
financiera plasmado en la Ley Procesal de Quiebras,
se pas a una concepcin de decisiones y acciones
privadas con la Ley de Reestructuracin Empresarial.
De esta manera, seran los propios agentes econmicos
quienes otorguen las oportunidades del caso a los
patrimonios viables, a travs de la utilizacin de
polticas de saneamiento y fortalecimiento empresarial
o, en su defecto, opten por una salida del mercado
equitativa y ordenada.
Los principios referidos son reformulados y, en
varios casos, mejorados con la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, introducindose en ese momento el carcter
preventivo de las normas concursales, como el mejor
mecanismo para evitar las crisis financiera o,
simplemente, el estado de insolvencia. La bsqueda del
fortalecimiento de los patrimonios, como condicin
fundamental para lograr la conservacin de las empresas
y la tutela del derecho de crdito de los acreedores, nos
parece, se realzan con estas disposiciones.
Los procedimientos preventivos, sin embargo, an
no se utilizan en la escala deseada, de pronto por
desconocimiento, falta de difusin, oscuridad en
algunas de sus normas, o en su aplicacin prctica,
pocas experiencias exitosas o de pronto son todos estos
factores y ms. Nuestra intencin ha sido centramos
enelConcursoPreventivoparaapreciar,conelmximo
de objetividad, sus defectos y virtudes en el marco de
la norma concursa!, pero principalmente para trasladar
algunas reflexiones y/o sugerencias que permitan
disear mejores cimientos para esta institucin. ~