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Carmen Domnguez Hidalgo

III. A MODO DE CONCLUSIN LA COBERTURA DOGMTICA


En sntesis, la recepcin de las obligaciones de medio y de resnltado en nuestro
DE LA RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
Derecho es an un tema pendiente en cuanto su utilidad est condicionada DE LA DISTINCIN OBLIGACIONES
a la comprensin final que nuestro sistema, en particular la jurisprudencia, DE MEDIOS/OBLIGACIONES DE RESULTADOl
tenga de la naturaleza de la responsabilidad civil del profesional liberal y, (UNA APROXIMACIN A TRAVS DE CASOS
muy especialmente, del profesional mdico o sanitario.
Ms an, habida cuenta del sentido y efectos que su recepcin ha tenido DE RESPONSABILIDAD MDICA)
en otros paises, antes que abogar por su recepcin como va para superar las
diferencias de trato al dao que la divisiu en dos sedes plantea en materia Hugo A. Crdenas Villarreal
de responsabilidad del profesional, y en especial del mdico, y reproducir
la evolucin en la materia, parece imprescindible que nos pronunciemos y
"Pensar el derecho es describirlo en proceso,
dilucidemos si defendemos a ultranza la distincin en dos regmenes de la verificar los cambios para ver sus estructuras y funcionamiento.
responsabilidad o no y, en particular, si ello se justifica cuando se trata de la Las teoras suelen construir modelos que una vez implantados
responsabilidad del profesional. tienden a perpetuarse olvidando que alguna vez fueron
Una vez dilucidada esa cuestin, podra, entonces, construirse un rgimen ideas y pensamientos, que fueron pieza de disputa y enfrentamiento,
conjunto de las obligaciones del profesional o del mdico y ah la diferencia que comenzaron por ser una idea margina! antes
de ocupar el centro del texto de la historia".
entre obligaciones de medio y de resultado puede desplegar su utilidad final Sebastin TEDESCHI, "El Waterloo del Cdigo civil napolenico",
al importar un reconocimiento de que no todas las obligaciones que derivan en AA.VV., Desde otra mirada, Buenos Aires, Eudeba, 2001.
de la prestacin de servicios mdicos son idnticas y que, por lo mismo, ms
que un sistema de prueba de la culpa, deben existir varios sistemas depen-
INTRODUCCIN
diendo del tipo de obligacin.
Bsicamente, por efecto de la interpretacin dada a la regla contenida en el
articnlo 1547 (en relacin con los articnlos 1671 y el 1698 del Ce es que,
con excepcin de las tempranas obras de Orlando Tapia Suarez' y' de Da-
vid Stitchkin Branover', tradicionalmente se ha rechazado la aplicacin en
nuestro Derecho de la clebre distincin atribuida aRen Demogue entre
las obligaciones de medios y las obligaciones de resnltado. Arturo Alessandr

1 Este trabajo tiene como antecedente la ponencia "La recepcin jurisprudencia! de la

distincin obligaciones de medios/obligaciones de resultado y otros expedientes probatorios


unificadores de la responsabilidad civil mdica", presentada en las Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Olmu, 2008, publicadas en Carlos PIZARRO WU.SON (coord.), Estudios deDerecho
Civi( Santiago, Legal Publishing, 2008, vol. IV, pp. 315331.
2 Orlando TAPiA SUAREZ, De la responsabilidad civil en general y de la responsaiJifidad. delictual
entre los contratantes, memoria de prueba, Concepcin, Universidad de Concepcin, Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales, Publicaciones del Seminario de Derecho Privado, Escuela
Tipogrfica Salesiana, 1941. La obra fue reimpresa con Datas de Jos Luis Diez Schwerter
por Lexis Nexis en 2006, sobre el tema de las obligaciones de medios y de resultados vase
p. 498 Yss.
3 David STITCHKIN BR.J\NOVER, El mandato civil, Santiago, EditorialJurdica de Chile, 1950,
p. 452 Y ss.

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Hugo Crdenas Villarreal LA COBERTURA DE LA RECEPCJONJUruSPRUDENC1AL DE LA DISTINCJN OBUGACIONES DE MEDlOS! OBUGACONES.,.

lleg a escribir que la distincin.sera "inaceptable en nuestra legislacin"', . adoptando al aplicar esta distincin para resolver casos de responsabilidad
pues tratndose de obligaciones contractuales, la prueba de la diligencia o civil por actos mdicos. Se trata de una primera aproximacin dogmtica de
cuidado incumbe siempre al deudor, porque es quien ha debido emplearla, carcter tpica a un tema de gran complejidad sustantiva y procesal, por lo
y la ley no ha hecho distinciones acerca de la naturaleza de la obligacin. No que parte importante del tratamiento del rgimen jurdico de las obligaciones
obstante lo anterior, hoy prcticamente la totalidad de la doctrina nacional de medios ha sido deliberadamente postergado, para concentramos en el pro
se refiere a la distincin con diferente profundidad', y autores tan influyentes blema de la recepcin de la distincin en el ordenamiento jurdico chileno.
como Ren Abeliuk, que antao negaban su procedencia, atestiguan que los En lo medular, sostendremos que el articulo 1547 del CCno contiene un
tribunales la aplican, e incluso se muestran favorables a que en el futuro se principio general aplicable a todo tipo de obligaciones contractuales, y que al
modifique el Cdigo Civil para darle acogida legislativa6 no ser aplicable a las obligaciones indeterminadas de actividad (obligaciones
Como se indica en la rbrica, en el presente trabajo intentamos sistematizar de medios), el mismo no es un obstculo para la recepcin de la distincin y
y dar una explicacin a algunas de las soluciones que la jurisprudencia ha ido del ms controvertido de sus efectos: la variacin de la regla dogmtica que
distribuye la carga de la prueba de la culpa.
4 Arturo .ALEsSANDRI, De la responsabilidad civil extracontractual en el derecho civil chileno, Estrncturahnente, el trabajo esta dividido en tres partes. En la primera,
Santiago, EditorialJurdica de Chile, 2005, p. 58, n. 4. En el mismo sentido, Vicente ACOSTA, se dar cuenta de la recepcin que han hecho los tribunales de la distincin
De la respomahiliiJ.d civil mdica, Santiago, Editorial Juridica de Chile, 1990, pp. 249 Y 250; a travs de algunos de los fallos ms emblemticos que han pasado por la
Lorenzo DE LA MAzA RIVADENElRA, La responsabilidad que puede derivar de la actividad Corte Suprema en los ltimos aos; en la segunda, se abordarn los principales
mdica", en Revista Chilena de Derecho, vol. 15, N 1, Santiago, 1998, p. 29; Ren ABELIUK
problemas dogmticos que provoca la recepcin de la distincin en el orde
MANASEVICH, Las obligaciones, 4a ed., Santiago, EditorialJurdica de Chile, 2005, tomo 1, p.
181. Para Pablo RODRGUEZ, La obligacin como deber de conducta pica, Santiago, Ediciones de namiento jurdico nacional. Se analizar en esta parte el mbito de aplicacin
la Universidad de Chile, 1992, p. 328 Y ss., la distincin no sera aceptable, pues "no hay de los articulos 1547 y 2158 del Ce; los efectos sistmicos de la distincin y
obligaciones de resultado". Para el autor, toda obligacin se encuentra "tipificada en la ley" los efectos respecto de la carga de la prueba de la culpa Por ltimo, en la
y ella est. descrita como un deber de conducta, de donde deduce que toda obligacin es en tercera parte, se exponen sistemticamente algunos de los expedientes jurs-
realidad una obligacin de medios. prudenciales que nuestros tribunales han estado utilizando para morgerar la
5 Ramn MEZA BARROS, Responsabilidad civi~ Valparas-o, Ed. Edeval, 1980, p. 58 Yss.;Jorge

BARAONA GoNZLEZ, "Responsabilidad contractual y factores de imputacin de daos: apuntes


carga de la prueba de la culpa que pesa sobre el paciente/acreedor.
paraunarelecturaen clave objetiva", en Revista ChilenadeDeredw, vol. 24, N 1, Santiago, 1997,
pp. 151 a 177; Eduardo COURT MURASSO, "Responsabilidad civil mdica", en Revista deDerecho
de la Universidad Catlica de Valparaso, vol. 19, Valparaso, 1998, p. 227 Y ss.; lvaro VIDAL 1. RECEPCIN JURISPRUDENClAL DE LA DISTINCIN
OUVARES, "Responsabilidad civil del profesional mdico", en Revsta de Derecho, N 8, Santiago,
Consejo de Defensa de] Estado, diciembre, 2002, p. 165 Yss.; Alejandro GARCA GONZLEZ,
Si bien la recepcin jurisprudencial de la distincin es ms bien tmida en los
Responsahilidad civil contractual. Obligaciones de medios y de resultado, Santiago, Editorial Lexis Nexis,
2002; Mauricio TAPIA RODRGUEl, "Responsabilidad civil mdica: riesgo teraputico, peljuicio tribunales superiores, la cosa es radicalmente distinta en la primera instancia,
de nacer y otros problemas actuales", en Revista de Derecho, vol. xv, Valdiva, Universidad donde ya no resulta extrao observar resoluciones del siguiente tenor:
Austral de Chile, 2003, p. 87 Yss,; Hernn CORRAL TALCIANI, Lecciones de responsabilidad civil
extracontractua~ Santiago, Editorial Juridica de Chile, 2003, p. 280 Y ss,; Daniel PrnAItJl1.O "apreciando que, no siendo aplicable en la especie la presuncin de
ARtvALO, Obligadones. Teora general y clasificacWnes. La resolucin por incumplimiento, Santiago, culpabilidad del Art. 1547 del cdigo civil-en cuanto opera sobre la base
Editorial Juridica de Chile, 2003, p, 222 Yss,; Ren RAMos PAZOS, De las obligaciones, Santiago,
Editorial, Lexis Nexis, 2005, p, 22 Y SS.; Enrique BARROS BOURIE, Tratado de responsabilidad
de la constatacin previa del incumplimiento contractua4 lo que no es posible
''tracontractua4 Santiago, EditorialJuridica de Chile, 2006, p. 657 Y ss.; Ramn DOMiNGUEZ en una obligacn de medios, cuyo incumplimiento consiste, precisamente, en la
AGUILA, "La culpa en el derecho civil chileno, Aspectos generales", en Revista Anales de Derecho falta de diligencia- exige del acreedor la prueba de la correspondiente
uc. Temas de respomalJUktd civi4 Santiago, Ed. Legis, 2008, p. 121 Yss. Derechamente sobre culpa"7(Io destacado es nuestro).
la aplicabilidad de la distincin en el Derecho chileno, Carlos PIZARRO WILSON, tude critique
de la responsabilit contractuelle en droit positifchilien, tesis de doctorado, Paris, Universit Paris
n, Panthon Assas, 2003, 1a partie, chapitre JI, section n. , Sentencia del 26' Juzgado Civil de Santiago, 15 de julio de 2003, rol. 311392001 (el
6 Ren ABEUUK MANASEVICH, Las obligaciones, Sa ed., Santiago, EditorialJuridica de Chile,
pronunciamiento fue confinnado con voto disidente por la CA. Santiago, 2 de agosto de 2004,
2008, tomo 1, p. 221. rol 770003, y por la CS. 25 de marzo de 2008, rol 4931-2006). En sentido similar, en "Torres

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Hugo Crdenas ViUarreal
r LA COBERl1JRA DE lA RECEPCJNJURlSPRUDE.."lCIAl DE LA DlsnNClON OBUGACIONES DE ~ED10sJ OBUGACIONES...

En "Myriam Pedreros y otros con Dr. Armando Pinto y Clnica Santa Una argnmentacin similar fue la utilizada por la Corte de Apelaciones de
Mara (caratnlado Contreras con Clnica Santa Maria)", caso en que se ex- Santiago en el caso "Pedreros Rebolledo con Pinto Reyes" (rol. 5515-2001),
travi un examen citopatolgico (biopsia) en ellaboratoro de la Clnica, la en el que llama la atencin cmo, a efectos de presumir la culpa, la Corte usa
Corte de Apelaciones de Santiago expres consecutivamente el argumento del art 1547 inc. 3 del CC, el de los hechos
negativos, y el de la obligacin de resultado.
"que en la especie, cabe consignar qne estamos en presencia de una Pero sin duda el pronunciamiento ms importante hasta la fecha, en
obligacin de resultado, en la medida que el mdico ha prometido lograr atencin a la jerarqua del tribunal, es el caso "Cabullanca Avedao y otros
un determinado anlisis sobre un tejido extrado de la paciente des- vs. Dr. Antoln Toloza"'. En .ste, la Corte Suprema, dictando sentencia de
tinado ste a un estndio cito lgico, el cual no se pudo realizar, por lo reemplazo el da 4 de octnbre de 2007, sostnvo
que lo pactado es un determinado fin no materializado, por e! extravo
de la biopsia'" (es la Corte quien resalta). "que en el ejercicio de esta profesin como OCurre en general respec-
to de toda profesin liberal lo que se exige no es el cumplimiento de una
Velsquez con SS. de Talcahuano", se argument que "en este aspecto cabe precisar, en primer obligacin de resultado, esto es, el que el profesional mdico deba nece-
lugar, que la doctrina y lajurisprudenciahan aceptado, una diferencia en la esencia del concepto
sariamente curar o sanar al paciente ... sino que lo que se impone a ste es
de la obligacin mdica, en el sentido que en la dualidad de sta como obligacin de medio u
obligacin de resultado, se ha concluido que aquella asumida por el mdico frente al paciente, el cumplimiento de una obligacin de medios, lo que equivale a decir que en su
es una tpica obligacin de medio, concepto que se contrapone a la obligacin de resultado, actuacin ha de emplear los medios suficientes con el propsito encomendado,
desde que el profesional, como agente del Estado o como particular, no se compromete a teniendo en consideracin la realidad y exigencia del m01nento"( el destacado
curar al enfermo, sino que solamente a poner sus conocimientos y su experiencia en la forma es nuestro).
ms diligente posible, con vista al mejoramiento del atendido. Reiteremos, entonces, que la
obligacin del mdico no consiste en la de curar al enfenno, sino en atenderlo con prudencia
y diligencia. Prudencia y diligencia que tiene que ser analizada dentro de un contexto real y
objetivo, en relacin con los medios materiale~ humanos y personales del o de los imputados, lI. LA COBERTURA DOGMTICA
en un ambiente de servicio pblico asistencial, de las caractesticas, como en la especie, del DE LA DISTINCIN EN EL MBITO NACIONAL
Hospital Las Higueras de Talcahuano". La sentencia fue revocada por una sentencia de la
Corte de Apelaciones de Concepcin que entre otros puntos de inters sostuvo: "a ttulo ?e 1. La reinterpretacin del artculo 1547 y
dao emergente, el Servicio de Salud Talcahuano deber proporcionar al menor la atencin
de salud que requiera: tratamientos mdicos, intervenciones quirrgicas, hospitalizaciones
el verdadero alcance del artcuJ 2158 del CC
en el Hospital Higueras o en cualquier establecimiento de salud pblico o privado". Las dos
resoluciones mencionadas junto con la sentencia de la Corte Suprema pueden verse en Lexis En tnninos generales, un estndio dogmtico implica apoyar la solucin del
Nexis, N' 31322. problema jurdico que se nos plantea en el Derecho Positivo vigente. Implica
8 Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de septiembre de 2006, rol. 5615~2001 (contra la en nuestro caso particular, que la solucin que se proponga encuentre respaldo
sentencia de la CA, se dedujo recurso de casacin que fue rechazado por la sentencia de la en el articulado de! Cdigo Civil o en lo que !adoctrina y la tradicin acuerdan
CS. de 7 de abril de 2008, ro16113-06). Aunque sin mencin expresa de la distincin, en el
tristemente clebre caso "Ruiz con Laboratorios biolgicos S.A. y otros" en el que se diagnostic que dice el Cdigo. Desde esta perspectiva de anlisis es que se encuentran
erradamente el virus del SIDA, la Corte Suprema mediante sentencia de 5 de noviembre de "complicaciones" a la aplicacin y uso de la distincin en comento, pues se
2001 aplic la presuncin de culpa del articulo 1547 ine. 3 razonando sobre la base de que la entiende que el artculo 1547.3 del CC contiene una regla general que pone
obligacin de tomar una muestra de sangre, etiquetarla y no confundirla es una obligacin de la carga de la prueba de la culpa en el deudor incumplidor, y la aceptacin
resultado (la sentencia fue publicada en la RDJ, tomo 98, Santiago, seco la, p. 234 Yss., Yen de las obligaciones de medios, terminara por variar esa regla.
GJ, N 257, Santiago, 2001, p. 39 Yss. El fallo mereci el comentario de Ramn DOMNGUEZ
GUILA, "Dao moral contractual. Examen de laboratorio por VIH. Ausencia de nonna que
Por 10 mismo, la solucin "dogmticamente permitida" dentro de nuestra
impida esa reparacin en materia contractual. Comentario de jurisprudencia", en RDUe, comunidad jurdica, pasa por encontrar una regla que se aplique particular-
N 209, Santiago, 2001, p. 233 Yss., Yde AndrSJANA y Mauricio TAPIA, "Dao moral en la mente al caso controvertido (la responsabilidad del galeno), o por entender
responsabilidad contractual a propsito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de noviembre
de 2001", en Temas de Responsabilidad civil. Cuadernos de anlisis jurdico, Santiago, Ediciones de
la Universidad Diego Portales, Coleccin Derecho Privado, 2004, vol. I, p. 171 Yss. 9 Corte Suprema, 4- de octubre de 2007, rol. 3299-2007, Lexis Nexis, N0 37455.

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Hugo Crdrnas Vilkmeal
r LA COBERTURA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENCIAL DE LA DlSTINCIN OaUGACIONES DE MEDIOs! OBUGACIONE$...

que el artculo 1547 inc. 3 del CCno tiene aplicacin general. En lo que sigue fundir con el de la responsabilidad civil JO En segnndo lugar, porque aceptar
argumentaremos a favor de una reinterpretacin del artculo 1547 del CC, de manera general, que la culpa del facultativo siempre debe ser probada por
no obstante, antes nos haremos cargo de la solucin que pretende salvar la el paciente (no se presume) porque as lo dicta el art. 2158 del CC, llevara
aplicacin de los efectos de la distincin aplicando las reglas del mandato. finalmente a afirmar una regla general inversa a la del artculo 1547 del Ce,
y, en consecuencia, a negar la inversin de la carga de la prueba en casos en
1.1. Relativa utilidad de la solucin que sta s se justifica, es decir, en los casos en que nos encontremos ante el
que propone aplicar las normas del mandato incumplimiento de una obligacin mdica de resultado.
En los casos de responsabilidad por actos mdicos, el solo pensar en una Si examinamos detenidamente el texto de la norma ll , advertiremos que
responsabilidad por culpa presunta como regla general, repudia al ms ele- la misma est regulando el caso en que el mandante pretende excusarse de
mental sentido de justicia y descubre dramticamente la falta de fundamento cumplir las obligaciones de reembolso de gastos que el artculo le impone y,
que tiene la aplicacin general de una regla como la contenida en el artculo que en ningn momento est dando una pauta general respecto del rgimen de
1547.3 del Cc. y es que si lo pensamos detenidamente, no hay razn que prueba de la culpa a efectos de imputar responsabilidad por incumplimiento
justifique una inversin de la carga de la prueba de la culpa para toda la gama al mandatario, como yalo observ en su momento el decano Alessandri 12 al
de obligaciones que pueden surgir en el Derecho contemporneo. advertir respecto del ltimo inciso del 2158 que
Como adelantamos, frente al problema descrito, la primera tentacin
que se nos puede presentar consiste en salvar el cuestionamiento que desde "... el mandante deber probar la culpa del mandatario, no para hacer
la distincin obligaciones de medios/obligaciones de resultado se le dirige a efectiva la responsabilidad de este por inejecucin de sus obligaciones,
sino para dispensarse l mismo de cumplir con las que, a su vez el
la presuncin general de culpa del artculo 1547.3 del Ce, identificando una
mandato le impone a favor del mandatario".
norma que rija en razn de especialidad a los profesionales, y que consigne
para stos los mismos efectos que la recepcin de la distincin consegniria
El mencionado precepto no puede sino interpretarse de esta manera,
para toda clase de actividades.
pues para una exgesis ms extensiva sera necesario soslayar su sintaxis,
En este contexto, alguien podra sostener que en Chile no sera necesaria
especficamente la frase que prohbe al mandante dispensarse de cumplir
la recepcin de la distincin obligaciones de medios/obligaciones de resul-
ciertas obligaciones, lo que a todas luces ms que una interpretacin, resulta
tados, puesto que es el mismo Cdigo el que para el caso de las profesiones
ser una tergiversacin. A mayor abundamiento, la opinin de la doctrina ms
que "suponen largos estudios" pone la carga de la prueba en la persona del
autorizada en la materia", considera que la prueba de la culpa del mandatario
demandante paciente. El argumento se construira de la siguiente manera:
est sujeta a las normas de Derecho Comn y; que dependiendo de si nos
si el artculo 2118 del CC ordena que "Los servicios de las profesiones y
carreras que suponen largos estudios ... Se sujetan a las reglas del mandato",
10 Por todos cfr. Mariano YZQUlERDO TOllADA, "La responsabilidad civil mdico sanitaria
y el artculo 2158 no permite al mandante/paciente dispensarse de cumplir al comienzo de un nuevo siglo. Los dogmas crebles y los increbles de la jurisprudencia", en
sus obligaciones "alegando que el negocio encomendado al mandatario no Derecho Sanitario, vol. 9, N 1, Madrid, enero-junio, 2001, p. 40 Yss.
ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menor costo; salvo que le !l Por lo que aqu nos interesa, la nonna prescribe: "No podr el mandante 'dispensarse'

pruebe culpa", entonces, no es necesario aplicar la incmoda distincin obli- de cumplir 'estas' obligaciones... salvo que le prueba culpa".
gaciones de medios/obligaciones de resultado, puesto que con la aplicacin " ALESSANDRl (n. 4), pp. 42-43, n. 3.
13 Para STITCHKIN (n. 3), p. 453, el articulo 2158 del CC: "no se refiere a los casos en que
de las normas del mandato consegniriamos el mismo efecto respecto de la el mandatario no ha ejecutado el encargo, lo ha ejecutado parcialmente, ha retardado su
carga de la prueba de la culpa. ejecucin o lo ha ejecutado infringiendo las instrucciones del mandante. Por el contrario, parte
A nuestro juicio, la solucin descrita presenta debilidades argumentativas del supuesto que el negocio se ha realizado totalmente, pues de otro modo no es posible que
y sustantivas que no recomiendan su uso normativo generalizado respecto
el mandatario alegue 'que no ha tenido buen xito' 'que pudo desempearse am?os costo'.
de la responsabilidad civil del facultativo. En primer lugar, porque el artculo Si ya se discute el xito obtenidQ o los gastos en que ha incunido el mandatario, es porque
el negocio se ha realizado; vale decir, el mandatario a dado cumplimiento a las obligaciones
analizado est regulando unas especficas hiptesis de cumplimiento, lenguaje que detenninadamente contrajo, de ejecutar el negocio en founa y tiempo convenidos y ajus-
que, como ya se ha hecho notar en el Derecho Comparado, no conviene con- tndose a sus poderes".

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Hugo Crdenas Villarreal r lA OOBERTIlRA DE LA RECEPCIN JURlSPRUDENC1AL DE LA DlSDNCJN OBUGAClQNES DE MEDIOS! OBUGActONES...

encontramos ante una obligacin de medios o de resultado (indeterminada consecuencia de inters en lo tocante a la prueba. En efecto, pesa sobre
o determinada en palabras de David Stitchkin) recaer sobre el acreedor la el mandante la necesidad de probar que el mandatario ha infringido esa
carga de la prueba de la culpa, razonamiento que excluye una nica regla obligacin y slo una vez que se acredite surgir la del mandatario en
general para todo tipo de obligaciones. El maestro de Concepcin, tras anotar orden a probar que ha empleado el cuidado suficiente o que ha ocurrido
que basta que el mandante pruebe la existencia de la obligacin incumplida un caso fortuito o fuerza mayor que le exonere de responsabilidad"!'.
para que se presuma o entienda que el incumplimiento es culpable, previene
que es necesario hacer un distingo de importancia a efectos de la prueba, en Es dudoso que las normas del mandato sean hoy aplicables a los profesio-
lo tocante a las causas que generan la responsabilidad del mandatario. nales de la salud, pero aun admitiendo esta posibilidad, debe ser rechazada la
Sostiene la doctrina citada: interpretacin dada al articulo 2158 del CC en tanto que serla la norma que
prescribira con carcter general (para todo tipo de obligaciones) que la prueba
"Cuando la responsabilidad proviene de la inejecucin del negocio de la culpa necesaria para imputar responsabilidad recae sobre el mandante/
encomendado, bastar al mandante probar la existencia del contrato paciente, haciendo innecesaria la recepcin de la distincin obligaciones de
y el monto de los perjuicios que el incumplimiento le ha irrogado. medios/ obligaciones de resultado.
Probada la existencia del contrato quedar acreditada la obligacin que
contrajo el mandatario de llevarlo a cabo y ste slo podr exonerarse
de responsabilidad probando que lo ha ejecutado o que la in ejecucin l.2. Nuestra posicin.
se ha debido a caso forinito o fuerza mayor. 10 mismo ocurre si se La solucin que propone reinterpretar el articulo 1547 del CC
trata de incumplimiento parcial Al mandante le bastar acreditar la y restringir su alance respecto de la distribucin de la carga de la prueba
ejecucin parcial del negocio y los perjuicios que le ha irrogado la En realidad, las dificultades de aplicacin del articulo 1547 del CC son ms
inejecucin del resto. Con ello quedar establecida la responsabilidad bien aparentes y responden a una lectura fosilizada del Cdigo CiviL A grandes
del mandatario y su obligacin de reparar los perjuicios provenientes rasgos, uno de los argumentos que utiliza la doctrina, que niega la ap licacin
del incumplimiento"!'. de la distincin obligaciones de medios/obligaciones de resultado es, que como
"Del mismo modo, si el mandatario ha ejecutado el encargo violan-
el Cdigo Civil no establece diferencias, su articulo 1547 contiene una regla
do las instrucciones del mandante, ste solo deber probar la existencia
que determina que la carga de la prueba corresponderla al deudor/mdico,
del mandato y de las instrucciones infringidas, las cuales pueden estar
cualquiera que sea la naturaleza de la obligacin de que se trate.
contenidas en el mismo titulo o en actos separados ... O sea, en los casos
En nuestra opinin, la distincin no encontraria ninguna dificultad en
anteriores solo cabe aplicar las reglas generales que rigen la prueba de
cuanto entendemos que el artculo 1547 del CC no contiene una regla de
las obligaciones y de su extincin, artculos 1698 y 1547"15.
aplicacin general, sino que se aplicaria exclusivamente al gnero de las
"Pero junto a estas obligaciones determinadas en cuanto a su objeto
obligaciones de resultado, sobre todo a aquella obligacin de entrega y con-
-ejecutar el negocio, atenerse a las instrucciones que le ha dado el
mandante, etc.- existe otra que podramos calificar de indeterminada servacin de la cosa que se debe. La anterior afirmacin la basamos en los
y que consiste en el deber general de diligencia y cuidado que pesa siguientes argumentos:
sobre todos los individuos que viven en sociedad y cuya infraccin
da origen a la responsabilidad extracontractual, con la diferencia que A De la frase "la prueba de la diligencia incumbe a quien a debido
la primera va incorporada expresamente en el contrato de mandato emplearla" no se sigue lgicamente que en todos los casos
y el segundo es ajeno a toda relacin contractual"!'. se responda por culpa presunta
"Del carcter 'indeterminado' que reviste la obligacin del manda- En nuestro medio es frecuente recurrir o hacer referencia a la "generalidad
tario de obrar con el cuidado de un buen padre de faruilia, resulta una de los trruinos" en que una norma est redactada, cuando se intenta dar
aplicacin general o extensiva a la misma. No obstante lo anterior, y aun
" STITCHKlN (n. 3), p. 45!.
" Op. cit., p. 452.
15 !bid. u STITCHKlN (n. 3), p. 452.

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Hugo Crdenas Villarreal
r LA COBERTURA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENC1AL DE LA DISTINCIN OBUGACIONES DE MEDIOs! OBUGACIQNES...

reconociendo que el mencionado recurso retrico ha funcionado en muchos B. El art. 1547 inc. 3 del CC solamente le es aplicable
casos como una eficiente herramienta integradora del Derecho, no se puede a las obligaciones de resultado
ignorar la falsedad de la premisa en la cual se sustenta y su falta de impli- El articulo 1547 del CC est pensado principalmente
cacin o de atingencia. Y es que de una redaccin en trminos abstractos a) para las obligaciones de dar y no para las obligaciones indeterminadas
no se signe (non sequitur) una aplicacin extensiva del precepto, pues, salvo de hacer, como 10 demuestra su fraseo,
contadas excepciones, todas las normas poseen en mayor o menor medida b) su ubicacin geogrfica en el articulado del Cdigo y
un alto grado de generalidad, sin que podamos derivar que todas tienen apli- e) la comparacin con la fuente tanto doctrinaria (Robert Pothier) como
cacin general. Sobre la base de la misma lgica, ms dificil resulta aceptar legislativa (Code) que nuestro codificador indudablemente utiliz como
que esas mismas normas, en funcin de su redaccin abstracta, representan modelo en esta materia.
principios generales como la pretendida presuncin de culpa que para todo
tipo de contratos y de obligaciones contendria el articulo 1547 del Ce. a. Respecto del fraseo
Si un argnmento nO es slido, 10 cual significa, o bien que no es vlido, o
bien que no todas sus premisas son verdaderas, entonces no sirve para esta- Basta con leerlo para que el intrprete pueda cotejar que el legislador al mo-
blecer la verdad de la conclusin". Como es falso que la sola generalidad de mento de redactar la norma, cuando menos, tena como modelo una obliga-
la redaccin sea pbulo para destinar a la norma una aplicacin generalizada, cin de dar. En efecto, al prescribir el mencionado articulo en su inciso 2,
no cabe sino concluir que dicho razonamiento no proporciona la solidez
suficiente " para erigir una norma como principio general. "El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
Pasando por alto que el articulo 1547 del CC parece estar refirindose constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubie-
nicamente a la culpa en contratos que contienen obligaciones determinadas ran daado la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor) ... " (10
de dar, queremos insistir en que se nos hace difcil imaginar que una sola destacado es nuestro),
regla pueda ordenar con justicia la gran variedad de contratos y obligaciones
que se nos presentan en el Derecho contemporneo. Si dejamos un poco de resulta muy dificil sujetar una interpretacin tendente a una aplicacin gene-
lado el prejuicio racionalista que Luis Recasns Siches20 caracterizaba como ralizada, pues el texto entre parntesis ejemplifica precisamente con la cosa
el fetichismo de lo general, no nos sera difcil imaginar que la culpa contractual debida, y ya se sabe como para Andrs Bello "los ejemplos ponen a la vista
pueda -en un ordenamiento jurdico como el nuestro-, ser presumida en el verdadero espritu y sentido de la ley en sus aplicaciones"".
ciertos casos; que haya que probarla en otros y; que en otros tantos, ni se Desde otra perspectiva, la tesis descrita adquiere mayor claridad si hace-
presuma ni haya que probarla, puesto que aparecern supuestos de respon- mos el ejercicio de cotejar su actual texto con su ascendiente normativo. Y
sabilidad contractual puramente objetiva". es que el texto completo del art. 4 del ttulo XI del Proyecto de Cdigo Civil
presentado por Andrs Bello en 1842 23 nicamente deca:

lB Irwing COPI y Carl COHEN, Introduccin a la lgica, Mxico D.F., Ed. Limusa, 1997, pp. "La obligacin de conservar la cosa existe siempre que se emplee en su
75-80. Los autores explican que en un argumento la nica fonna de garantizar la verdad de custodia el cuidado de un buen padre de familia; pero esta obligacin es ms
una conclusin es estableciendo la validez del razonamiento y la verdad de sus premisas. En el o menos estricta segn la naturale<fl del contrato. El deudor nunca es respon-
mismo sentido,Juan MANO, Lgica elementa~ Santiago, Editorial Universitaria, 2004, p. 132.
19 Algunos autores denominan como proton pseudos al error argumental que se comete
sable del caso fortuito, amenos que se haya constituido en mora (siendo
cuando entre las premisas de un razonamiento al menos una de ellas no es verdadera, y se
pretende pasar la conclusin por cierta. En este sentido: Ulrich KLuG, Lgica jurdica, Bogot, responsabilidad civil se funda en algunos casos en la culpa probada, mientras que en otros,
Tem', 1998, p. 359. dicha prueba no se exige, acudindose unas veces a la nocin de culpa presunta; otras, a la
20 Luis RECAStNS SICHES, Antologa 1922- 1974, Mxico D.F., Fondo de Cultura Econmica, de responsabilidad presunta; y otras, a]a responsabilidad objetiva".
1976, p. 205. 22 Cfr. Antepenltimo prrafo del mensaje del Cdigo Civil chileno.

21 En sentido similar diceJavier TAMAYOJARAMIllO, Sobre laprueba de la culpa mdica,Bogot, 23 Andrs B.ELLO, Obras completas, Santiago, Editorial Universidad de Chile, 1932, tomo II1:

Ed. Dik, 2003, p. 55: "no nos interesa justificar o negar la distincin, pero una cosa es cierta: Proyecto de Cdigo Civil) tomo 1) p. 177. La redaccin definitiva del actual artculo 1547 del
cualquiera sea la posicin que se adopte, en todos los ordenamientos jurdicos del mundo, la CCno apareci hasta el Proyecto de 1847.

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Hugo Crdenas Vllarreal
--r LA COBERTURA DE LA RECEPCION JURISPRUDENC!AL m: LA DlS11NCION OBLIGACIONES DE MEDIOs! OBL1GACION!:S...

el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado la cosa, si hubiese La comparacin con la sistemtica del Cdigo Civil francs, arroja mucha
sido entregada al acreedor), o que se haya obligado a ello expresamente, o que luz sobre nuestro asunto, pues como se ver, nuestro codificador, habiendo
el caso fortuito haya sobrevenido por su culpd' (lo destacado es nuestro). seguido prcticamente al pie de la letra la redaccin del Code, se permiti dos
variaciones que se ubicarn en la raz de nuestro problema: por un lado, intro-
Si se observa cuidadosamente, el artculo recin transcrito ya contena todas dujo el artculo 1547 y, por otro, suprill las rbricas en las que el codificador
las partes estructurales del actual artculo. As, la frase "esta obligacin es ms francs dejaba en daro a que tipo de obligaciones se estaba refiriendo.
estricta segn la naturaleza del contrato", no es ms que una frmula resumi-
da de la triparticin de las culpas"- Pero el punto que intentamos resaltar, es Cdigo civil chileno Cdigo Civil francs"
que en el contexto descrito, el agregado "la prueba de la diligencia o cuidado DEL EFECfO DE LAS OBlJGACIONES DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
incumbe a quien ha debido emplearlo ... ", parece tan solo advertir, a quin le Seccin 1
corresponde la carga de la prueba de la excusa liberatoria (casus) que el propio Arl 1545. Todo contrato legalmente ceJe- Disposiciones generales
brado es una ley para los contratantes, y
artculo contemplaba para la obligacin de conservacin de la cosa.
no puede ser invalidado sino por su con- Artculo 1134. Los acuerdos legalmente
sentimiento mutuo o por causas legales. formados tendrn fuerza legal entre quie-
b. Respecto de su ubicacin geogrfica
Ar\. 1546. Los contratos deben eje- nes Jos hayan efectuado.
en el articulado del Cdigo
cutarse de buena fe, y por consiguiente Podrn ser revocados por mutuo con-
Si se lee con atencin el ttulo XI! del libro IV, tras los dos primeros artculos obligan no slo a lo que en ellos se ex- sentimiento, o por las causas que autoriza
que claramente tienen pretensin de aplicacin general (arts. 1545 y 1546), es presa, sino a todas las cosas que emanan la ley.
notorio que el legislador ubica el 1547 entre los que reglamentan las obliga- precisamente de la naturaleza de Ja obli- Debern ser ejecutados de buena fe.
ciones de dar y bastante alejado de aqullos que regulan las obligaciones de gacin, o que por Ja ley o Ja costumbre Artculo 1135. Los acuerdos obliga-
pertenecen a ella rn no slo a lo expresado en ellos, sino
hacer y de no hacer. Asi, haciendo abstraccin del arto 1547, el artculo 1548
inicia afirmando: "La obligacin de dar contiene ... "; el ar\. 1549 reza: "La Art. 754Z El deudor no es responsable tambin a todas Jas consecuencias que Ja
obligacin de conservar la cosa... "; el ar\. 1550, a su vez, reitera: "el riesgo sino de la culpa lata en los contratos que por equidad, Ja costumbre o Ja ley atribuyan a
su naturaleza solo son tiles al acreedor; es la obligacin segn su naturaleza.
del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor... ";
y no es hasta el arto 1553 cuando el codificador empieza a reglamentar las responsable de la leve en is contratos que se
Seccin II
hacen para beneficio reciproco de las partes; y . ._
obligaciones de hacer al prescribir, "Si la obligacin es de hacer y el deudor de la levsima, en los contratos en que el deudor De la obligaclOn de dar
se constituye en mora... "; siguiendo en el ar\. 1554 con la regulacin de otra es el nico que reporta beneficio.
tpica obligacin de hacer (la proveniente del contrato de promesa) y finali- El deudor no es responsable del caso for- Articulo 1136. La obligacin de dar com-
zando la tipologa en el arto 1555 al referir que "toda obligacin de no hacer tuito, a menos que se haya constituido en mora portar la de entregar la cosa y la de COTI-
una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios... ". (siendo el caso fortuito de aquelis que no hu- servarJa hasta Ja entrega, bajo pena de in-
bieran daado la cosa debida, si hubiese sido
c. Respecto de las fuentes legislativas y doctrinarias entregada al ~creedorJ, o que el caso fortuito --~-.L-a-tr-ad-uc-c-i-n-del texto francs puede
que Andrs Bello tuvo a su alcance haya sobrevemdo por su culpa. verse en http://www.legifrance.gouv.fr.La
La prueba de la diligencia o cuidado al que traduccin fue hecha por la Dra. MicheIe
Son tremendamente reveladoras en apoyo de nuestra tesis la redaccin del Code ha debido empleari, la prueba del caso fortuito Mestro~ profesora de la Universidad de Pau
y los escritos de Robert Pothier en relacin con la triparticin de las culpas. al que lo alega. y de los Pases de l'Adour; el profesor Dr.
Todo lo cual se entiende, sin e:mJ;argo, sin per- Jos Javier Hualde Sanchez, catedrtico de la
juicio de las disposiciones especiales de las leyes, U~iversidad del Pas Vasco .(~an Sebastin-
2. De hecho, es la frmula que utiliza Robert Joseph furHIER, Tratado de las obligaciones y de iS disposiciones expresas de iS partes. Glpuzkoa); el profesor Dr. Christian Larroume~
{segn la edicin francesa de 1824, publicada bajo la direccin de M. Dupin, corregida y . ., . catedrtico de la Universidad de Pars II y el
revisada por M.C. de la Cuevas), Buenos Aire~ Ed. Heliastra, 1993 p. 83,justo antes de referir Art. 1548. LaobligaClon de dar contie- profesor Dr. Jean:Jacques Lemouland, ca.
que en el Digesto 5,2. aparece la regla de la triparticin y, tambin justo antes de afirmar, que ne la de entregar la cosa; y s sta es una tedrtico de la Universidad de Pau y de los
la misma "recibe, sin embargo, numerosas excepciones... ". especie o cuerpo cierto, contiene adems Paises de l'Adour.

56 57
"<"<~NJUPJSPRUDENCIAL DE LA DISTlNC!ON O.BLlGACONES DE MEDIOs! OBUGACIONES..
L\ COBERTURA DE LA """'"".,r .... ' l
Hugo Crdenas Villarreal

n"
a 1 deudor le indemnice de los una carta de cuyos trminos se pueda
3 ,,-ue e l ' - sufi'
la de conservarlo hasta la entrega, so pena demnizacin por daos y perjuicios hacia e 'uicios resultantes de la infraccin deducir una interpe aCIOn CIen te , o
de pagar los perjuicios al acreedor que no el acreedor. P 1)1
de con~~.
._b bien por el efecto del acuerdo, cuando
h 'd d
se ha constituido en mora de recibir. Artculo 1[37. La obligacin de velar por comporte que, sin que aya neceSl a
Are [549. La obligacin de conservar la c011Servacin de la cosa, bien que el acuerdiJ Art 1554. La promesa de c:lebrar ": de ningona actuacin y por el simple
la cosa exige que se emplee en su custodia tuviera por objeto slo la utilidad para una contrato no produce obhgaclOn algan., vencimiento del plazo, el deudor quedar
salvo que concurran las CIrcunstancIas Sl~ '.d
el debido cuidado. de las partes o bien la utilidad comn, some- constitUI o en mora.
Art [550. El riesgo del cuerpo cierto ter a quien est encargadiJ de elkz al deber de guie)1tes: O Lo f d la obliga
la Que la promesa conste por escrito; Articulo Jl4. s e ectos e bl -
cuya entrega se deba es siempre a cargo aportarle todos los cuidildos de un buen pad:re Za Que el contrato prometido 'no sea de cin de dar o de en~e~ un tnmue "e es-
del acreedor, salvo que el deudor se cons- de familia. , aquenos que las leyes declaran ineli.ca- tn regulados en el titulo. De !aventa yen
tituya en mora de efectuarla, o que se haya Esta obligacin se extender en mayor o . el titulo "Delos pnvileglOs e hipotecas .
comprometido a entregar una misma cosa menor medida a ciertos contratos, cuyos efec~ ces, .
3a Que la promesa contenga un plazo o Articulo 1141. Si la cosa que algmen
a dos o ms personas por obligaciones tos, a este respecto, se explicarn en los ttulos condicin que fije la poca de la ce- se hubiera obligado a dar o a entregar a
distintas; en cualquiera de estos casos, ser correspondientes a los mismof6 .. lebracin del contrato; dos personas sucesivamente, fuera pura-
a cargo del deudor el riesgo de la cosa, Articulo 1138. La obligacin de en- 4a Que en ella se especifique de tahnane- mente mobiliaria, aquella de ~as dos qu:
hasta su entrega. tregar la cosa se perfeccionar por el simple ra el contrato prometido, que solo fal~ hubiera sido puesta en poseslOn re~ se~a
Art. 1551. El deudor est en mara. consentimiento de las partes contratantes. ten para que sea perlecto, la tradicin preferida y quedar como propIetarIa
L Cuando no ha cumplido la obligacin Convertir al acreedor en propietario de la cosa, o las solemnidades que las de ella, aunque su titulo fuera de fecha
dentro del trmino estipulado, salvo y quedar la cosa bajo su riesgo desde el leyes prescriban.. . posterior, siempre que la posesin fuera
quelaleyencasosespecialesexijaque instante en que sea entregada aunque la Concurriendo estas CIrcunstancIas de buena fe.
se requiera al deudor para constituirle tradicin no se haya todava efectuado, habr lugar a lo prevenido en el artculo
en mora; a menos que el deudor se hubiera cons~ precedente. Seccin III
2. Cuando la cosa no ha podido ser tituido en mora en su entreg~ en cuyo Art 1555. Toda obligacin de no hacer De la obligacin de hacer o de no hac~r
dada o ejecutada sino dentro de cierto caso la cosa permanecer bajo riesgo de
una cosa se resuelve en la de indemnizar
espacio de tiempo, y el deudor lo ha ste ltimo. los peljuicios, si el deudor contraviene y Articulo 1l42. Toda obligacin de hacer
dejado pasar sin darla o ejecutarla; Articulo 1139. El deudor se constituir de deshacerse 10 hecho. o de no hacer ser resuelta con mdemm~
3. En los dems casos, cuando el deudor en mora, bien mediante una acusacin de la no pue d . . . caso de
Pudiendo destruirse la cosa hecha, zacin por aos y pefJUIclOS, en
ha sido judicialmente reconvenido por mora o por otro acto equivalente, tal como y siendo su destruccin n~cesari~ para incumplimiento por parte del deudor.
el acreedor. el objeto que se tuvo en lUJr~ al tiempo Articulo 1143. No obstante, el acree-
Art 1552. En los contratos bilaterales de celebrar el contrato, sera el deudor dar tendr derecho a pedir que aquello
26 Al.comparar el articulo 1137 del :~de, con
rringuno de los contratantes est en mora obligado a ella, o autorizado el acreedor que hubiera sido hecho i~cumpliendo
dejando de cumplir lo pactado, mientras el el :nenclOnado antece~ente n?nn.~logtco del para que la lleve a efecto a expensas del el compromiso, sea destruId.o; y podra
otro no lo cumple por su parte, onose allana articulo 1547 del Ce, ( La obligaclOn de con- deudor. hacerse autorizar para destrUIrlo a cargo
, ti' d b'd servarla cosa eXiste srempre que se emplee en su
a cumpfuI o en 1a ,onna y empo e lOS. custOwae dado deun buenpt\.Ule
" l 'tuI _J_ d 1'_'"
e dlillUa; Si dicho objeto puede obtenerse cum- del deudor, sin peljuicio de reclamarle por
Are 1553. Si la obligacin es de hacer pero esta obligacin es ms o menos estricta pUdamente por otros medios, en este caso daos y perjuicios si hubiera lugar.
y el deudor se constituye en mora, podr segn la naturaleza del contrato. El deudor ser odo el deudor que s allane a pres- Articulo JJ44. El acreedor podr tam-
pedir el acreedor, junto con la indemni~ nunca es responsable del caso fortuito, amenos tarlo. bin en caso de incumplimiento, ser au-
zacin de la mora, cualquiera de estas tres que se haya constituido en mora (siendo el caso El acreedor quedar de todos modos tori~ado a hacer cumplir l :rusmo l~
cosas, a eleccin suya: fortuito de aquellos que no hubieran daado la indemne. obligacin a cargo del deudor. Este podra
1a Que se apremie al deudor para la cosa., si hubiese :ido entregada al acreedor), o ser condenado a adelantar las sumas nece~
ejecucin del hecho convenido' que se haya obligado a ello expresamente, o sanas para dicho cumplimiento.
2a n,'>.{..ue se 1e autonce
'
a e-l"
m.tSffiO para
que el caso fortuito haya sobrevenido por su
d la Articulo 1145. Si la obligacin fuera de
. culpa"), no quedan dudas de que se trata e
hacerlo ejecutar por un tercero a ex. mIsma regIa, aunque en e1 C-d' o 'l/JO chileno se 1e no hacer, aquel que la incumpliera deber
pensas del deudor; hayan suprimido los acpites.
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58
HugQ Crdenas Villarreal
r LA COBERTRA DE LA RECEPCiN JURlSPRUDENCUJ. DE lA DISTINCIN OBliGACIONES DE MEDIOs! OBUGACIONES ..

pagar daos y perjuicios por el solo hecho tenda, tendra como limite de aplicacin los territorios de las obligaciones
del incumplimiento. .de dar un cuerpo cierto, y an dentro de stas, reconoca el propio Robert
Artculo 1147. El deudor ser conde- Pothier, la r.egla recibira, "...numerosas excepciones ... "30.
nado, si hubiera lugar, al pago de daos Respecto de la presuncin de culpa a la que -dicho sea de paso- no se
y perjuicios, bien en razn del incump1i~ refiri el autor galo, parece claro que la disposicin contenida en el artculo
miento de la obligacin, o bien en razn 1547 inciso 30 , en estricta teora, lejos de ser una regla general para todo in-
del retraso en el cumplimiento, siempre cumplimiento contractual, no podra regular ms que la carga de la prueba
que no justifique que el incumplimiento de la culpa en las obligaciones de dar, y por lo tanto, no seria ms que una
proviniera de una causa extrafa a l y que
reiteracin de la regla contenida en el art. 1671 del ce que, respecto de la
no le pueda ser imputada, sin que hubiera
habido mala fe por su parte". prdida de la cosa que se debe, presume la culpa del deudor.
Difcihnente se puede atribuir a un mero descuido la generalizacin que
Con respecto a la fuente doctrinara, basta una mirada al celebre texto de del rgimen de las obligaciones de dar hizo Andrs Bello, pues, bien vistas las
Robert Pothier, del que Andrs Bello tom, con seguridad, al menos el inciso cosas, perfectamente se pudo tratar de una decisin reposada. En su poca, y
10 del artculo 1547 para corroborar que el autor francs no daba aplicacin mucho tiempo despus de ella -como reconoce Luis Claro Solar- ese tipo de
general a la regla que contena la triparticin de las culpas, refirindola nica- obligaciones ha sido en nuestro entorno" la ms comn de las obligaciones uti-
mente a las obligaciones de dar y, que aun dentro de estas obligaciones, el in- lizadas por los privados para proveerse los bienes necesarios para conseguir sus
signe jurista reconoca numerosas excepciones a la aplicacin de la regla"_ fines vitales"- Desde el punto de vista tcnico, Andrs Bello slo tnvo que hacer
En palabras del propio Robert Pothier y bajo la rbrica "De la obligacin uso de la operacin denominada por Alejandro Guzmn Brito de ampliacin de
de dar",
30 PorHIER (n. 24), p. 83 Yss.
"cuando es un cierto cuerpo lo que hace el objeto de la obligacin, la
S1 Son reveladoras las palabras de Luis CLARO SoLAR, ExphCaciones de derecho civil chileno y
obligacin tiene todava ese efecto respecto al deudor, que le obliga a comparado, Santiago, EditorialJurdica de Chile, 1992, tomo undcimo: De las obligaciones, n,
tener un cuidado conveniente para la conservacin de la cosa... )1,
p. 499 Yss. cuando afinna: "el Cdigo francs se refiere a la prestacin de la culpa solamente
al tratar de la obligacin de velar por la conservacin de la cosa en las obligaciones de dar.
y respecto del grado de cuidado que se debe tener en relacin con la conser- Ra influido seguramente en ese procedimiento de sus redactores el ejemplo de Pothier que se
vacin de la cosa y, previo a citar el precepto romano que tambin regula la refiere tambin ala prestacin de la culpa en los efectos de esta clase de obligaciones. Sin duda
en ellas tiene ms importancia y aplicacin la teora de la culpa; pero esto no significa que no
conservacin de la cosas afirma: deba presentarse en las obligaciones de hacer o no hacer, como lo advierten los comentadores
de ese Cdigo generalizando las reglas referentes a esta responsabilidad de los contratantes.
"El cuidado que se debe poner a esta conservacin es diferente, segn Por lo dems Pothier, al referirse a esta prestacin de laculpaenlas obligaciones de dar, establece
la diferente naturaleza de los contratos o cuasicontratos de donde las reglas a que en general se haya sujeta; y como se trata de una prestacin que tienen lugar en toda
desciende la obligacin"". clase de contratos y por lo mismo de obligacion~ nuestro Cdigo ha hecho bien en consignarlas
como efecto de los contratos en una disposicin especial que los comprende atados".
32 En este sentido lvaro VIDA!.. OUVARES) "El incumplimiento de obligaciones con objeto
Como se puede observar, la fuente doctrinaria no se refiere a una presun- fungible y los remedios del acreedor afectado. Unarelectura de las disposidones del Cdigo Civil
cingeneral al regular la materia que recoge nuestro articulo 1547 (triparticin sobre incumplimiento", en Alejandro GUZMN BruTO (ed.), El Cdigo Civil de Chile (1855-2005),
de culpas), ya que slo se refera a obligaciones de dar cuerpo cierto_ Por lo Santiago, Lexis Nexis, 2007, p. 495 Y ss.; del mismo autor, "La prestacin de cumplimiento
mismo, el articulo 1547 y cualquier generalizacin que de l mismo se pre- especifico y su insercin en el sistema de remedios por incumplimiento en el Cdigo Civil") en.
Hemn CORRAL y MariaSara RODRGUEZ (coord.), EstudiS deDeredw civilIl.]oTlUldas Nacionales de
Derec/w Cioi~ Obnue, 2006, Santiago, Lexis Nexis, 2006, p. 517 YSS.; Daniel PrnAlUUD ARVAlD, lAs
2; Algunos autores suelen ver en este artculo la base legal para alojar las obligaciones de obligaciones. TeOrl general ycmj:acin. La resolvcin por ill;l1~hmien!, Santiago, EditorialJurdica de
resultado en el Cdigo Civil Francs. Chile, 2003, pp. 40-41.; CarlosPlZARRo WILSON, "Hacia un sistema de remedios al incumplimiento
,. POTHIER (n. 24), p. 83 Yss. contractual", en Alejandro GuZMN BruTO (ed.), Estudios de Derec/w CivillILjorwJdas Nacionales de
29 !bid. Derecho Civil, Valparafro, 2007, Santiago, Legal Publislring, 2007, pp. 397-398.

60 61
Hugo Crdenas Villamal r LA COR.ERTIlRA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENC1AL DE LA DISTINCIN OBllGAClONES DE MEDIOs! OBLJGACIONES ...

normai". Mas lo que ahora nos interesa no es la tcnica, sino el hecho de que los "las obligaciones de medios suponen preguntas en materia probatoria
motivos que pudo haber tenido el codificador no se encuentran acorde con la que son distintas a las que nacen de los negocios de intercambio de
realidad social de hoy y, por lo mismo, el criterio histrico e interpretacin debe cosas; pero la particularidad en este terreno proviene de diferencias
ser postergado. en el conteldo normativo de la obligacin contractual y, solo con-
Es dudoso que en la actualidad las obligaciones de dar hayan perdido su secuencialmente en la pregunta por su incumplimiento. Desde esta
importancia tanto en nmero como en utilidad, sin embargo, es un hecho que perspectiva, la interpretacin del contrato supone preguntarse por la
en la medida en que ha aumentado la tercerizacin de la economa, tambin lo distribucin de riesgos si no se obtiene el beneficio qne el acreedor
ha hecho el nmerO de obligaciones de hacer en el trfico juridico. Sobre este esperaha obtener mediante el contrato"".
proceso pinsese cmo en un rubro tan importante como las ventas inmobilia-
rias, la clsica obligacin de dar, que encerraba la compraventa, se ha veldo Sin negar la importancia de las.anotaciones, nos parece que lo reiterado
transformando, en la prctica, en obligaciones de hacer a travs del contrato de de las advertencias no hace ms que reafirmar el hecho de que la distincin
promesa; o en materia de contratas (incluidos aqu los contratos cuyo objetivo -si se prefiere, como un efecto indirecto del contenido de la obligacin- pro-
est constituido por servicios); o pinsese todo el campo obligacional generado duce los mayores desacuerdos en lo que se relaciona con la determinacin
por relaciones en las que (sin ser las profesiones liberales), el papel profesional de la carga de la prueba de la culpa". As, cuando menos en Francia, hasta
articulado a travs de un contrato de mandato cobra una gran relevancia como, 1928 la prctica totalidad de la doctrina admitia que la gran diferencia entre
por ejemplo, en la gestin que los bancos hacen de los crditos de sus clientes. la responsabilidad contractual y la extracontractual era que la culpa se pre-
Sin duda, el cambio de actitud de "los consumidores" hacia los profesio- suma en la primera y, que adems, esa presuncin no se poda romper salvo
probando causa extraa" y es a partir de la obra de Ren Demogue, que un
nales liberales ha puesto en evidencia el florecimiento de la categoria de las
sector de la doctrina, empez progresivamente a admitir que la diferencia en
obligaciones de medios; y sin llegar a los extremos de afirmar que se trata de
el trato probatorio no dependa del estatuto de responsabilidad que se hubiese
la categoria de obligaciones ms importantes en el trfico actual, si podemos
invocado, sino de la naturaleza de la obligacin incumplida'" ".
hacer notar, que su aparicin demanda una solucin diferente a la concebida
para las obligaciones de dar. En este contexto, hemos expuesto los argumentos
34 Enrique BARROS BOURIE, "El contrato y el hecho que causa dao como antecedente de
necesarios para variar la interpretacin tradicional del artculo 1547 del CC, la responsabilidad", en Carlos PIZARRO (coord.), Estudios deDerecho CivillVJornadas Nacionales
y sustraer de su mbito de aplicacin si no a todas las obligaciones de hacer, de Derecho Civil Olmu;, 2008, Santiago, Ed. Legal Publishing, 2009, pp. 310-311.
por lo menos a aquellas que podamos calificar como indeterminadas. En otras 3S Tan slo a modo ejemplar, dentro la bastsima literatura pueden consultarse Valeria DE

palabras, no puede haber una presuncin de culpa cuando nos encontremos LoRENZI, "ObbJigazioni di mezzi e obbligazioni di risultato", in Digesto delle discipline privatistiche,
ante una tpica obligacin de medios. Sesitme cWile, vol. XII, Turin, Utet, 1995, p. 398 oJuan VAlli:.JOs, "Las cargas probatorias dinmicas,
aproximaciones conceptuales. Especial referencia ala cu1pamdica", enJorge PEl'RANO (dir.),
Las cargas probatorias dinmicas, Buenos Aires, Ed. Rubinzal~Culzoni, 2008, p. 467 Yss.
2. Efectos sistmicos de la recepcin de la distincin 36 Patrice JOURDAIN et Genevieve VINEY, Trait de droit civil. Les conditions de la responsabilit
(sus la direction deJacques Ghestin), 2' ed., Pans, Ed., LGD], 1998, p. 442.
Tanto en la doctrina nacional como en la fornea, los autores que abordan la 37 Sin pretender discutir el origen alemn o incluso romano de la distincin, creemos

distincin en cuestin, generalmente parten por hacer notar que la utilidad que no caben dudas de que fue el autor galo quien populariz y destac la importancia que
tiene diferenciar las obligaciones de medio y de resultado para configurar la responsabilidad
de la misma tiene que ver ms con la verificacin del incumplimiento que
contractual y solucionar el problema de la carga de la prueba de la culpa. Sobre el origen
con la inversin de las cargas de la prueba. Otros, de manera ms sofisticada histrico de ladistindn puede revisarse en lengua castellana de entre la abundante bibliografa,
afirman: Antonio CABANILLAS S,"l"CHEZ, Obligaciones de actividad y de resultado, Barcelona, Ed. Bosch,
1993, p. 13 Yss. La carga de la prueba de la culpa (en las obligaciones de medio) recae sobre el
paciente/acreedor, entre otros pases, en Francia, Austria, Espaa En el ordenamiento italiano
segn refiere el autor, las obligaciones de medios no son excepcin al aparato ordinario de
33 Se trata de extender a un mayor nmero de casos los efectos de una regla dada para un la carga de la prueba en materia de responsabilidad contractual, por lo que el acreedor debe
caso particular. Sobre este y otros temas tcnicos de la codificacin puede en extenso Alejandro prohar el incumplimiento material para que el deudor tenga que aportar la pruebaliberatoria,
GUZMN BruTO, Andrs Bello Codificador. Historia de 1.0fijacWn y codificacin del derecho cioa en Chde, es decir, que el incumplimiento se debi a una causa que no le es imputable.
Saatiago, Ed. Universidad de Chile, 1982. 38 Sobre este punto puede consultarse en extenso PIZARRO WILSON (n. 5), p. 130 Yss.

62 63
Hugo Crdenas Villarreal r LA COBiRTURA DE lA RECEPCIN JURlSPRUDENCIAL DE lA DIsnNCIN OBliGACIONES DE MEDIOs! OBUGACIONES...

Las clasificaciones y subclasificaciones tericas tienen mayor valor en la "fuertemente" y la argumentacin es apoyada en el expediente de los hechos
medida en que mejor expliquen o justifiqnen el fenmeno juridico que descri- negativos (que veremos ms adelante), y en la regla contenida en el articulo
ben. Desde el punto de vista tcnico son reconducidas a un criterio ordenador 1547 inc. 3, cuya aplicacin -en estos supuestos- no deviene preterida'1
sobre la base del cual se explican sus particularidades, de all que el valor de Como ya pusimos de manifiesto al introducir este trabajo, para algunos
recibir una distincin terica producida en otro contexto normativo radica autores la distincin seria "inaceptable en nuestra legislacin"", pues tra-
en recibirla con los efectos que la misma produce en el mentado contexto. tndose de obligaciones contractuales la prueba de la diligencia o cuidado
Es la solucin la que interesa y no la forma. En el moderno planteamiento de incwnbe siempre al deudor, porque es quien ha debido emplearla, y la ley
la clasificacin obligaciones de medios/obligaciones de resultado, el criterio no ha hecho distinciones acerca de la naturaleza de la obligacin. Otros, ms
ordenador es precisamente la distribucin de la carga probatoria, as, en caso recientemente, han pretendido una revisin de la clasificacin interpretando
de encontrarnos ante una obligacin de resultado incumplida, la culpa se la norma del 1547 del CC de manera sistemtica con el artculo 1698 CC,
presume; y en caso de encontramos ante una obligacin de medios, la culpa norma que realmente contiene el principio rector de la carga de la prueba
no podr presumirse y deber Ser soportada por el acreedor. en nuestro ordenamiento, sin embargo, hay interpretaciones en todos los
Un poco ms adelante daremos las razones que justifican el diferente sentidos y para todos los gustos.
trato, por abora slo nos apura llamar la atencin sobre el hecbo de que es Si para la abrumadora mayora de la doctrina, con fundamento en el ar-
con diversidad de efectos que interesa discutir sobre la admisibilidad de la tculo 1698 del Ce, al acreedor/paciente le basta con probar "la existencia del
distincin. contrato y alegar su incwnplimiento", para que el deudor mdico tenga que
probar que extingui" o responder; tambin se pueden encontrar algunas
3. El efecto de I distincin respecto del rgimen probatorio opiniones que sostienen, a travs de distintas frmnlas argumentativas, que
no basta al acreedor con probar la existencia del contrato, sino que tendr
En el mbito nacional, a pesar de cierta vacilacin de la jurisprudencia mdica, que probar su incwnplimiento".
por regla general la carga de la prueba de la culpa pesa sobre el paciente/ Las posturas de unos y otros pueden verse plasmadas con diferentes mati-
acreedor (demandante), pues algunos tribunales, al catalogar la obligacin del ces en la jurisprudencia de la Corte Suprema. As~ por poner un ejemplo, en
mdico como una obligacin de medios, han entendido inaplicable el 1547 del sentencia de 29 de septiembre 199845 -conociendo de un recurso de casacin
CC", igualando de esta manera la regla contractual, la regla exlracontractual en el caso de una nia que muere a causa de un TEC en el hospital de la
y la regla que se sigue en los casos en que es demandada la responsabilidad Universidad Catlica- la Corte afirm que tratndose de la responsabilidad
del Estado por la falta de servicio". Por va excepcional, cuando la obliga- extracontractual "el peso de la prueba recae sobre la vctima... " y, que en
cin mdica es considerada una obligacin de resultado, la culpa se presume casos de responsabilidad contractual

39 La comprobacin de la afinnacin se encuentra en Rugo A. CRDENAS VIlLARREAL, "La 41 En este sentido puede verse cmo resolvi la Corte de Santiago el caso "Pedreros

recepcin jurisprudencial de la summa divisio obligaciones de medios/obligaciones de resultado Rebolledo con Pinto Reyes" mediante sentencia de 22 de septiembre de 2006, rol. 5515-2001.
en la jurisprudencia nacional, y otros factores unificadores de la responsabilidad civil mdica", Contra la sentencia de la Corte de Apelaciones se dedujo recurso de casacin en el fondo que
en Carlos PIzARRo WnsoN (coord.), Estudios de DerecJw CivilIV,}ornadas Nacionales de Derecho fue rechazado por sentencia de la Corte Suprema de 7 de abril de 2008, ro16113-2006.
Civil Olmu, 2008, Santiago, Ed. Legal Publishing, 2009,. " ALESSANDRI (n. 4), p. 58, n. 4.
40 En los casos en que se demanda la responsabilidad patrimonial del Estado, las cortes no 43 Por todos vase ABELlUK (n. 4), pp. 795-796.
reproducen la discusin en tomo a la calificacin de la accin que se ocasiona cuando el dao "En este grupo se ubican VIDAL (n. 5), p. 166 YGARCA (n. 5), p. 114. Cfr. tambin CLARO
se produce entre particulares, y en la inmensa mayora de las sentencias la carga de la prueba la SOLAR (n. 31), p. 523 YSS., especiabnente el prrafo 3 de la pgina 525 donde refiere que: "al
tiene quien demanda. Por va de ejemplo, en el caso "Osear Concha Snchez y Rosa Vea Vera acreedor que, en virtud del contrato, reclama los perjuicios de la inejecucin de la obligacin del
con Servicio de Salud de Concepcin", la Corte de Apelaciones de Concepcin en sentencia deudor, le basta probar la existencia del contrato y el hecho de la no ejecucin de ste por parte del
de 1 de junio de 2006, rol N 528-2006 (citando como precedentes las sentencias de Corte deudor.. ," (lo destacado es nuestro). No obstante lo transcrito, en otros pasajes el autor advierte
Suprema., de 18 de enero de 2006, Semana}uridica, N 276, Santiago, p. 58 Ysentencia de, 14 de que quien alega el hecho extintivo debe probarlo en aplicacin del articulo 1698 del ce
enero 2005, Semanajurdica N 238, Santiago, p. 8) es categrica al sealar que tanto la prueba 45 Cfr, RDJ, tomo 95, Santiago, sec la, p. 157 Yss. El fallo se encuentra extractado tambin
de la falta de servicio como la del vnculo de causalidad entre sta y el dao, debe ser probada en Adrin SCHOPF OLEA y Wmiam GARCiA MACHMAR, La responsabilidad extracontractual en la
por quien 10 invoca, esto es por el demandante". Cfr. Conc. 10 del fallo citado. jurisprudPncio, Santiago, Ed. Lexis Nexis, 2007, p. 9.

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Hugy Crdenas Villarreal L\ COBERTURA DE LA RECfPCN JVRSPRUDENClAL DE LA DlsnNCN OBLIGACIONES DE MEDIOs! OBLIGACIONES...

"el contratante diligente debe probar el incumplimiento de su contra- As las cosas, se devela el dramtico problema de la recepcin de la dis-
parte, correspondiendo a esta ltima probar que fue diligente y cuida- tincin obligaciones de medos/obligaciones de resultados. Quien pretenda
doso o que no pudo cumplir por caso fortuito O fuerza mayor". aceptarla, deber hacerlo con los efectos que le son propios, La admisin de
las obligaciones de medios deber conciliar en su explicacin, que la carga
En sentido diverso, la misma Corte, en fallo de 30 de marzo de 2009 46 afirm, de la prueba no se desplace al mdico/deudor con la norma contenida en
que en cuanto se trata de un el artculo 1547 del ce y, con el papel que se le asigue al articulo 1698 del
mismo. cuerpo legaL
"caso de responsabilidad contractual, por incumplimiento de una de las Por cierto que la solucin a1.problema propuesto necesita de una tcnica
partes de las obligaciones que le impone la convencin, corresponda a de interpretacin y argumentacin del Derecho que vayan un poco ms all
la parte demandante, de conformidad a la regla que al efecto prescribe de la exgesis tradicional, donde con anterioridad habr que tomar posturas
el inciso 1 del articulo 1698 del Cdigo Civil, probar la existencia sobre cuestiones tan serias como la que se relaciona con el papel de los jueces
de la fuente de la obligacin, esto es, del contrato del que emana la en la creacin del Derecho. No obstante 10 hasta aqui dicho, y ya sea que se
prestacin que denuncia incumplida y, en cuanto el mandato reviste, participe de una solucin o de otra, 10 cierto es que la recepcin de la distincin
por naturaleza, el carcter de contrato bilateral, que ha solucionado a es hoy un hecho en el Derecho Comparado,49 como en la jurisprudencia de
su vez las obligaciones que a ella le impone este acto juridico, o estar nuestra Corte Suprema", por 10 que no se puede soslayar su tratamiento.
llana a cumplirlas. Satisfechas las exigencias anteriores, el peso de la
prueba, de acuerdo al mismo precepto citado en el prrafo precedente, 3.1. La tesis segn la cual tanto en las obligaciones de medios
se traslada al deudor, quien debe acreditar que esa obligacin que se le como en las obligaciones de resultado, probado el contrato,
imputa incumplida se encueutra pagada o extuguida por alguuo de los es el mdico deudor quien soporta la carga de la prueba
otros modos que prev el articulo 1567 del aludido cuerpo legal". En la actualidad, respecto de la responsabilidad contractual de los profesio-
nales existe una tendencia que defiende poner la carga de la prueba en el
A pesar de las vacilaciones jurisprudenciales y las opciones ideolgicas del facultativo, pues, debido a la disparidad de la informacin, y a las especiales
iutrprete, el texto del articulo 1698 del ce es una "evidencia" contundente circunstancias en que se desarrolla la prestacin del servicio (normalmente
de que, entre los diferentes modelos de distribucin de la carga de la prue- en el tratamiento est slo el paciente con el equipo mdico) al paciente/
ba que existan al momento de la regulacin decimonnica, el codificador acreedor del servicio profesional vctima de un dao, la prueba de la culpa
chileno" opt, a efectos de distribuir las cargas probatorias, por el modelo del facultativo/demandado le resulta diablica". De all que los defensores de
que recurre a la naturaleza de los hechos litigiosos para localizar los efectos esta corriente en el Derecho Comparado (aun careciendo de un articulo como
perniciosos de la falta de prueba, Como se sabe, esta teorizacin no sustenta nuestro 1547 del cq, aboguen por formas que pongan la carga de la prueba
la carga probatoria sobre la situacin procesal de las partes, ni en la forma en la cabeza del profesional, consagrando el principio favor victimae".
en que se presentan los hechos (positivos y negativos), siuo en la clasifica- En nuestro medio, el profesor Peaili1lo53 ha expresado que los problemas pro-
cin de stos en constitutivos, impeditivos, invalidativos y extintivos, En los batorios que generala distincin deben ser resueltos tomando en cuenta -adems
primeros, la carga de la prueba recaer sobe el actor; y en todos los dems,
sobre el deudor''. ~u La distincin incluso fue recogida en los Principios UNIDROIT adoptados en 1994.
50 Paradigmtica en este sentido es una sentencia emitida por la Corte el 10 de diciembre
.6 Corte Suprema, 30 de marzo de 2009, rol 6779-07. En el mismo fallo, el voto disidente de 2008 (rol 1771-07), donde se invoca la distincin precisamente para retener la carga de la
del ministro Sergio Muoz introduce una variacin al afirmar: "en el contexto de la prueba en la cabeza del acreedor al calificar la obligacin como una obligacin de medios.
responsabilidad contractual correspondera al paciente afectado probar el dao, del cual se SI La afinnacin eS desmentida por el creciente incremento de las condenas en contra de

presume el incumplimiento" 00 destacado es nuestro). los facultativos, y por el hecho de que los mdicos y los centros asistenciales son cada vez ms
47 Tambin opt por este modelo la legislacin francesa (art 1315 del GoJe), italiana (art gravados con obligaciones de resultado.
1312 del Cdice) y espaola (art. 217 de la LEC). 52 Mara AGoGLIA,Juan BORAGINA,]orge MEzA, Responsabilidadpor incumplimiento contractua~
./8 Cfr. Giuseppe CHIOVENDA, Instituciones de derec/w procesal civil, Madrid, Ed. Revista de Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 1993, p. 204 Yss.
Derecho Privado, 1954, tomo In, N 45, pp. 101-102. 53 I'E~AlUllO REVALQ (n. 32), p. 228 Yss.

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Hugo Crdenas Vil1arreal r LA COBERTURA DE LA RECEPCJNJURISPRUDENCIAL DE LA DlSTINCN OBLIGACIONES DE MEDIOs! OBUGAC10NES..

del articulo 1547 del Ce-, la norma que gobierna la prueba de las obligaciones Agrega adems:
(art1698 y ss.). Empero, sea que se trate de una obligacin de medios o de una
obligacin de resultado "es el deudor quin tiene el peso de la prueba". "en materia de responsabilidad contractual, el incumplimiento consti-
tuye culpa, siendo imposible disociar ambos elementos en atencin a
As, "en conformidad al artculo 1698 la existencia de la obligacin la nocin de incumplimiento de aquellas obligaciones que involucran
debe ser probada por quin la alega y, lo mismo ocurre respecto al exigencia de diligencia para la satisfaccin del acreedor. Entenderlo
incumplimiento: la carga de la prueba est en quin lo reclama". de otra manera, infringe el articulo 154Z3 del CCCH".

Se adiciona que en el Derecho nacional se viene considerando al cumplimien- Tratndose de una obligacin de resultado,
to (ejecucin de la prestacin o pago) COmo una causal de extincin de la
obligacin, con lo cual, tcnicamente, la prueba del incumplimiento cae en la ".. .la culpa carece de funcin, siendo solo relevante si la obligacin
segunda parte de la regla probatoria del artculo 1698 del CC; el cumplimiento fue satisfecha o no, excluyndose un anlisis del comportamiento del
(extincin) de la obligacin debe ser probado por el que lo alega. deudor destinado a lograr la satisfaccin de la pretensin. En otros
De lo anterior se sigue -segn la misma doctrina-, que trminos, al calificar la obligacin contractual como de resultado se
instaura una genuina responsabilidad objetiva en sede contractual".
"en la obligacin de medios si el acreedor alega que el deudor fue
negligente (que incumpli) y el deudor alega que fue diligente (que Aun as, es el propio autor quien ve problemas en darle base legal a esta
cumpli), es el deudor el que debe probar que fue diligente, porque interpretacin, desde que "la regla del artculo 1547 del CCH. que al instau-
est alegando que extingui (por cumplimiento) su obligacin de rar la teoria de la prestacin de culpa erige a sta como un elemento de la
comportarse diligentemente (sin importar que un resultado esperado indemnizacin de perjuicios"57.
no se haya producido)"". Pese a lo sugestivo del plantearuiento, no compartimos la solucin pro-
"En la obligacin de resultado, si el acreedor alega que el resulta- puesta. Y ello, porque aun pasando por alto que se aleja de la soluc~~ que
do no se produjo (que el deudor incnmpl) y el deudor alega que el la jurisprudencia ha venido construyendo (cuando menos en temas medIcos),
resultado se produjo (que cumpli), es el deudor el que debe probar no se hace cargo del hecho de que prcticamente la totalidad de la doctrma
que el resultado se produjo, en los trminos en los que se convino, que admite la distincin, pone la carga de la prueba de la culpa en la espalda
porque est alegando que extingui (por cumplimiento) su obligacin del paciente/acreedor en el caso de las obligaciones de medios".
de obtener el resultado"". Adicionalmente, se nos hace muy difcil aceptar, segn propone esta
doctrina, que el artculo 154Z3 del CC se aplique sin problemas a unas obli-
Apoyando la misma lnea argumentativa y suponiendo la inseparabilidad gaciones que no pudieron estar en la mente del legislador (obligaciones de
entre el incumplimiento y la culpa en las obligaciones de medios, reciente- medios) y, que por el contrario, no se aplique o presente problemas de aph-
mente el profesor Pizarroso ha insistido en la idea de que cacin respecto de las obligaciones ms comunes en la poca del codificador
yen relacin a las cuales seguramente fue diseado (las de resultado): estas
"es una certidumbre que el articulo 154Z3 CCCH. contempla una
presuncin de culpa, en el entendido que corresponde al deudor
57 PIZARRO WrLSON {no 56}, pp. 255-265. Segn el autor, al menos dos opciones pueden
probar la diligencia para exonerarse de responsabilidad... ". esgrimirse para la introduccin de las obligaciones de resultado: por una p~~e, acep~ una
culpa contra la legalidad en ma~eria de incumplimiento contractual o, qUlza la opcl~n .en
principio ms apropiada, es dar una interpretacin al artculo 1547 del ce en clave objetiva
~ PEAlULW REvALO (n. 32), p. 228 Yss.
55 !bid. que excluye la culpa como un elemento de una responsabilidad contractual". .
-58 Con abundantes referencias al Derecho Comparado puede verse en este sentido Henry
56 C~los. PIZARRO WILSON, "La culpa Como elemento constitutivo del incmnplimiento
y Len MAZEAUD y Andr TUNe, Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y
en las obligacIOnes de medios o de diligencia", en Revista de DerechQ, vol. XXXI, Valparaso, 20 contractual, traduccin de Luis Alcal Zamora y Castillo, sa ed., Buenos Aires, Ed. EJEA,
semestre de 2008, pp. 255-265.
1962, tomo l, vol. II, p. 406, TI. 6.

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Hugo Crdmas Villamal LA COBER1VRA DE LA RECEPClN JUruSPRUDENC1AL DE LA DISTINCJN QBUGACIONES DE MEDIos! OEUGACIONES...

ltimas, "son ciertamente la nicas en las que haban pensado los redactores co como acto extintivo de la obligacin no se corresponde con los estndares
del Cdigo Francs"" y del nuestro tambin'O 'de cuidado requeridos. De alli se infiere, que "quien demanda soporta el riesgo
Finalmente, si se considera aplicable en el ar!. 1547 del CC a las obli- de que no sea posible mostrar la negligencia del demandado"". En suma,
gaciones de resultado, en ningn caso podria pensarse que se trata de un esta lnea argumentativa reconoce un valor sugestivo a la distincin mientras
rgimen de responsabilidad objetiva. Y es que seria curioso -por decir lo observa, que mientras la culpa "es ineqlvocamente presumida en las obliga-
menos- que se fundamente un rgimen sin culpa en el inciso tercero (3) de ciones de resultados, usualmente debe ser probada en las de medios".
un artculo, cuyo inciso primero (JO) recepciona, precisamente, el principio
de la triparticin de las culpas. 3.3 Nuestra posicin. En un juicio de responsabilidad civil mdica,
por regla general corresponde al actor/paciente la prueba de la culpa
3.2. Tesis que pone la carga de la prueba de la culpa en las obligaciones como hecho constitutivo de su pretensin
de medios a cargo del paciente/acreedor, en tanto Como ya anunciamos ms atrs, pensamos qne tambin en el ordenamiento jur-
que el juego procesal de la prueba del cumplimiento as lo determinaria dico Chileno la culpa contractual se presumir en ciertos casos; habr que probarla
Segn los defensores de esta tesis, en la prctica el paciente/acreedor no en otros y; en otros tantos, ni se presumir ni habr que probarla, puesto que
se limitar a probar la existencia de la obligacin, y a esperar pasivamente aparecern supuestos de responsabilidarl contractual pnrarnente objetiva".
que el deudor no pruebe el cumplimiento o alguna forma de extincin de El Cdigo Civil chileno define el pago o cumplimiento utilizando como
la misma para obtener la indemnizacin de los perjuicios. Y es que, como modelo la obligacin de dar o la de hacer una cosa determinada (ambas
dice Alejandro Garca Gonzlez, "tal actitud sea en extremo temeraria, obligaciones de resultado), y sobre esa base, resulta muy cmodo aplicar el
puesto que se estaa dejando totalmente en manos de la parte contrincante esquema clsico para verificar el incumplimiento, pues deviene evide~te que
el resultado del pleito"". no habindose obtenido el resultado concreto a cnya entrega se habla com-
En esta lnea argumentativa se ubican autores que ven problemas es- prometido el deudor, el programa de la prestacin ha quedado incumplido
tructurales en la aplicacin de los principios probatorios cuando se trata de y el acreedor insatisfecho. . '.
obligaciones de medios. Al respecto se dir que en este tipo de obligacio- Tambin, sobre una base como la descrita se puede aphcar con faclhdad
nes, aunque inicialmente (y tras demostrar el pacto) se coloque la carga de la lectura que la doctrina nacional ha hecho del articulo 1698 del ce donde
la prueba del lado del mdico, en la prctica, la misma ser soportada por "probado el contrato" ser el deudor quien deba probar que extingui, pues
el paciente/acreedor, pues e! mdico/deudor demostrar que realiz actos "tendr el recibo de la entrega de la mercanca" o, en su caso, '1a edificacin
positivos tendentes a curar y alegar que no se comprometi a ms que eso. hablar por s misma". Sin embargo, no sucede lo mismo cnando se est ante
Por lo anterior, sostiene Enrique Barros: una obligacin de actividad. En stas, la aparente simetra desaparece, ya que
estando claro que el deudor no garantiz un resultarIo, no parece JUsto posar
"una vez probados los actos de ejecucin, la discusin relevante en sobre ste la carga de la prueba de que actu diligentemente ante la sola
un juicio de responsabilidad contractual por incumplimiento de una manifestacin de insatisfaccin del acreedof'que, segn la lectura descrita,
obligacin de medios recae en si tales actos de ejecucin pueden ser se acreditara con la prueba de! contrato.
tenidos por cumplimiento de lo debido"",

lo que implica preguntarse por la diligencia del profesional. " BAMOS BOURIE (O. 34), p. 659 Y ss.
6,/ Adhmar EsMEIN, "Obligations", VI-la parte, en Mareel PLANIOL, Georges R!PER el al.,
Para esta doctrina, la pretensin del paciente/demandante slo prosperar Trat pratique de droit civil franfilis de Planiol y Ripen, Parls, Librairie gnrale de droit et de
si logra que el juez tenga por acreditado que la conducta invocada por el mdi- jurisprudence, 1952, N 378 ter.
65 La injusticia del planteamiento se destaca si notamoS que el acreed?r podra de hecho
' MAZEAUD y TuNC (n. 58), p. 400. retener el pago de los servicios que ya recibi. En un caso como el descr:to, el prestador de
GG As lo reconoce en la doctrina nacional BARROS BOURIE (n. 34), p. 661- los servicios ante la sola alegacin de insatisfaccin del acreedor, no podna reclamar el pago
"' GARClA GoNZLEZ (n. 5), p. 124. sin antes probar que actu diligentemente pese a no haber conseguido el resultado esperado
" BARROS BOURlE (n. 34), p. 659 Yss. pero no prometido.

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Hugo Crde1UlS Villarreal
r L ... COBER0RA DE LA RECEPCNjURlSPRUDENCIAl- DE LA DISTINCIN OBUGACIONES DE MEDlOS! OBUGACIONES...

Seguramente, ante tal panorama fue que Andrs BEIJJl concibi la regla del
! Las teoras tradicionales sobre la carga de la prueba, como la lectura que
2158 del CCque, en 10 que aqu nos interesa, prescribe que no podr el mandante habitualmente se hace del art. 1698 del CC han sido superadas porque, aun
dispensarse de cumplir sus obligaciones "alegando que el negocio encomendado concediendo que como enunciados orientadores son aceptables, dejan sin
al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse amenor costo; explicar ciertos supuestos. As, algunos han hecho notar que los hechos que
salvo que le pruebe culpa". Como ya manifestamos un poco ms arriba, la regla gozan de presunciones legales no requieren de prueba; que no es cierto que
descrita -no cubriendo todos los tipos de obligaciones que puedan adqurir los el demandado tenga necesariamente la carga de las excepciones, ya que si
profesionales de la Medicina-, s regula la carga de la prueba de la culpa, en uno de los hechos invocados por el demandante se deducen excepciones, el juez
de los supuestos de ms ordinaria ocurrencia: el cumplimiento defectuoso de habr de reconocerlos de oficio".
una obligacin de medios, es decir, los casos en que el profesional ha prestado En el Derecho Procesal contemporneo, el principio general de la carga de
el servicio y, lo que se discute es la calidaclldiligencia del mismo. la prueba, es que al actor incumbe laprueba de los hechos en que fonda su pretensin
Coincidentemente con este argumento de texto, los principios procesales (hechos constitutivos)"; mientras que al demandado, la de aquellos otros que
que gobieruan la carga de la prueba en el ordenamiento jurdico nacional sirven para desvirtuarla o neutralizarla (hechos extintivos o, desde otra mirada,
tambin nos llevan, como veremos a continuacin, a sostener que la carga constitutivos de la pretensin defensiva). El principio as enunciado adquiere
de la prueba de la culpa en los juicios de responsabilidad civil mdica recae un carcter ms general y, por lo mismo, puede ser aplicado de manera ms
70
generalmente sobre el paciente/acreedor. eficaz a cualqnier tipo de pretensin, que la regla positiva -que no principio- ,
del cual se induce en nuestro ordenamiento (art. 1698 del CC.
3.3.1. Sobre la carga de la prueba en general El Cdigo Civil como el Cdigo Procesal Civi~ contienen el principio general
de las cargas probatorias, pero se abstienen de una regulacin detallada de la
Definitivamente las dos tesis descritas precedentemente (supra 3.1 y 3.2) tie-
materia; por lo que corresponde a la ciencia "llenar esa laguna"'l. La gene-
nen aspectos rescatables. La primera de ellas tiene la fortaleza de mantener
ralidad del principio impone a la doctrina y a la jurisprudencia "la carga" de
-pese a la opinin de una influyente doctrina-56 que en las obligaciones que
exigen un comportamiento diligente para la satisfaccin del acreedor, el in-
cumplimiento constituye culpa; siendo imposible disociar ambos elementos. en Ral TAVOLARI OUVEROS, '~Bases y criterios para el nuevo proceso civil chileno", en Andrs
DE LA OUVA y Diego PALOMO {coord')j Proceso civil. Hacia una nueva justicia, Santiago, Editorial
La segunda -ms certera en el fondo segn nuestro parecer- tiene la fortaleza
Jurdica de Chile, 2007, p. 45 Yss.
de que ofrece un fundamento normativo para el hecho de que en la prctica 6S Por todos cfr. Jorge FBRERGA) Teora general de la prueba, Medelln Ediciones Jurdicas
j

la carga de la prueba de la culpa es soportada por el acreedor/paciente. Gustavo lbez, 1997, p. 96. ..
Sin embargo, ambas explicaciones se valen de una interpretacin muy (j9 Siguiendo esta tendencia, as lo recoge el artculo 265 del proyecto -de ley que pretende

rgida de la regla contenida en el artculo 1698 del CCy, no logran explicar reformar el Cdigo de Procedimiento Civil (Boletn N 6567~07) cuando prescribe: "Corresponde la
completamente el juego del articulo 1547.3 del CCen relacin con las obligacio- carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurdica a la parte cuya aplicacin le
beneficie, salvo que una disposicin legal expresa distribuya con criterios especiales diferentes la carga de
nes de resultado (en la primera de las tesis expuestas) y, en las de medios (en la
probar los hechos relevantes entre las partes. .
segunda de ellas). Ciertamente un estudio acabado del alcance del principio del El tribunal podr distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad
cual se deriva la regla contenida en el artculo 1698 del CC excede la proyec- probatoria que posea cada una de las partes en el litigio, lo que comunicar a la parte. ~~n
cin de esta primera aproximacin dogmtica, empero, no podemos dejar de la debida antelacin para que ella asuma las consecuencias que le pueda generar la omlS10n
notar que en nuestro medio, el tema de las cargas probatorias no ha tenido el de informacin de antecedentes probatorios o de rendicin de la prueba que disponga en su
tratamiento que amerita" y, por ello, nos permitiremos algunas acotaciones. poder".
iO A pesar de la conveniencia de codificar el principio enunciado, l mismo puede y debe

ser aplicado sin necesidad de una reforma legislativa, pues, como se ha dicho, el artculo 1698
~6 Nos referimos a la doctrina que entiende que la diligencia puede cumplir dos funciones: del CCno es un principio probatorio contrario al principio enunciado, sino la concreci~n .q~e
promover el cumplimiento ej integrar el deber de prestacin. En el Derecho Comparado puede del mismo se hizo especficamente para la pretensin de cumplimiento. De all que el pnnclplO
verse este planteamiento en Francisco JORDANO FRAGA j La responsabilidad contractua~ Madridj que ordena que al actor incumbe la prueba de los hechos en que funda su pretensin se encuentra
Civitas, 1997, p. 100 Yss. plenamente vigente en el ordenamiento chileno~
a
71 Leo ROSENBERG j Las cargas probatorias, traduccin de Ernesto krotoschin j 2 ed., Buenos
67 No pudimos encontrar en la literatura nacional ninguna monografa al respecto. Algunos

prrafos en relacin al tema y dentro del contexto de la reforma procesal civil pueden verse Aires, Ejea, 1956.

72 73
Rugo Crdenas Villarreal LA COllERTURA DE LA RECEPClNJUruSPRUDENCIAL DE LA DISTINClN OBUGACIONES DE MEDlOS/ OBUGAC10NES ...

determinar cules son los hechos constitutivos de la especfica pretensin de notar la dificultad que generaba en la prctica distinguir entre hechos cons-
reparar los perjuicios, que se producen en el contexto de una relacin mdico titutivos y extintivos y, renunciando a cualquier consideracin aislada sobre
paciente, sea sta de ndole contractual o extracontractual. En este contexto, los elementos de la prueba, sostena:
deCa Francisco Jordano Fraga:
"es preciso fijarse nicamente en la situacin relativa del sujeto y el
"que aquella regla general procesal de la carga de la prueba es, precisa- tema probatorio, es decir, en la posicin que el dato a probar ocupa
mente por su carcter procesal una nonna neutra desde la perspectiva respecto a las partes sobre las que la carga de la prueba pesa en con-
del Derecho sustantivo. Lo cual quiere decir, que la aplicacin de tal creto. Como la carga de la prueba no consiste sino en el riesgo que
nonna procesal presupone, lgicamente, la previa calificacin de los corre un litigante de que el juez no se convenza de ciertos datos pro-
hechos a probar, como constitutivos o extintivos-obstativos, pero tal cesales, el perjuicio no puede sUfrirlo sino la parte a quin favorezca
calificacin no se hace por el Derecho procesal, sino que ese derecho el convencimiento del juez sobre el dato"75.
re~l11te al derecho sustantivo: es ste el que seala, para cada preten-
SIon su hecho constitutivo y su hecho obstativo, y sobre tal calificacin En sntesis, conviene tener siempre presente que la carga de la prueba es
extraprocesal, opera la aplicacin de la nonna general procesal, que una instruccin para el juez sobre el conteuido del fallo que debe dictar cuand~
la presupone"". no tiene certeza sobre la veracidad de una afinnacin de hecho que se emltio
en el transcurso del proceso. As, la sentencia deber dictarse inapelablemente
As las cosas, y desde nuestra perspectiva, en la pretensin resarcitoria en contra de la parte sobre la que recae la carga de la prueba respecto de los
-que estructuralmente difiere de la del cumplimiento-la carga de la prueba hechos na probados o no suficientemente aclarados durante el proceso" ..
deImcumphmlento corresponde al acreedor, pues "en la simple defensa ne- La nocin carga de la prueba solamente de manera indirecta detennma
gativa, el demandado est exento de ese peso, pues ser el actor quien deba cual de la partes debe desplegar con mayor vehemencia acciones conducentes
1 . el
probar . fundamento del derecho que alega"". Yello , sobre la base de que a probar o negar el hecho fijado por el juez en el auto de prueba, pues segu-
e prmC1pio inducido del articulo 1698 del CC se aplica a posteriori, sobre las ramente ambas partes deben desplegar conductas activas en el probatorio.
claslficaclOnes previas de los hechos efectuadas por las nonnas sustantivas, 10 anterior se comprende ms bien si no perdemos de vista que solamente
lo que en nuestro caso implica que en las pretensiones de resarcimiento el se decidir sobre la carga de la prueba luego de producidas ntegramente las
dem~dante no slo debe probar la existencia de la obligacin sino el hecho pruebas ofrecidas por las partes, esto es, al final de proceso en la sentencIa
de su mcumplimiento por el demandado, pues, elsupuesto de hecho del articulo definitiva.
1556 del CCpennite calificar el incumplimiento como hecho constitutivo de
la pretensin resarcitoria74-. 3.3.2. La carga de la prueba de la culpa en las obligaciones
Respe~to del Derecho espaol -que dicho sea de paso- presentaba una de medio yen las obligaciones de resultado
norma practicamente idntica al artculo 1698 del CC,Jaime Guasp haca
Si se comparte lo dicho hasta ahora, se tendr que aceptar qu.e en nuestro
ordenamiento la carga de la prueba de la culpa en las obhgacIOnes en que
' . "Fran' CIscoJORDANO fRAGA, "Obligaciones de medios y de resultado (a propsito de una el deudor slo comprometi un actuar diligente y no un resultado, corres-
Juns~rude?cia reciente)", en ADC, tomo XUV, fascculo 1, Madrid, 1991, p. 75. ponde al paciente/acreedor. Al pesar sobre ste la carga de la prueba del
2002 Ennque PAl1.LAS, Estudios de derecho pmbatorio, 2' ed., Santiago, EdilorialJuridica de Chile, incumplimiento, y al no poder disociar conceptualmente la neghgenCia qu.e
,p. 34. El autor afirma ademas que SI el demandado reconviene naturalmente asume la
carga respectiva en cuanto alos hechos en que basa su pretensin. ' supone la prueba del incumplimiento de la negligenCIa necesana para atriburr
74 Esta solucin es compartida en ordenamientos judicos que tienen prcticamente las responsabilidad, la conclusin no puede ser otra: pesa sobre elpaczente/acreedor
~l1lsm~ nonnas que el nuestro en lo gue a la carga de ]a prueba se refiere. Tan slo a ttulo
il~s~ativo puede verse el trabajo de Alvaro LUNA YERGA, La prueba de la responsabilidad civil
medlCO~S~~itaria, Madrid, Ed. Thomson-Civitas, 2004, p. 87 Yss. para el Derecho espaol y 75 Jaime GUASP, Derecho procesal civi~ Madrid, Civitas, 1968, tomo 1, p. 326..
el de ~hilippe LE TOURNEAU, La responsabilidad civil profesiona~ traduccin de Javier Tamayo, 76Ins UPORI WHITE, "Cargas probatorias dinmicas", enJorge PEYRANO (dir.), Las cargas
Bogot, Ed. Legis, 2006, p. 27 Yss. probatorias dinmicas, Buenos Aires, Ed, Rubinza1~Cu1zoni, 2008, p. 51 Yss.

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Hugo Crdenas Villarreal r LA COBERTURA DE LA RECEPC1NJURlSPRUDENCIAL DE lA DISTINCIN OBUGACJONES DE MEDIOs! OBLlGACIONES...

la carga de la prueba de la culpa. En los casos de responsabilidad mdica, la .10 que tampoco resultara tan extrao, ya que desde la estricta lgica, probar
carga de la prueba de la culpa as distribuida, no presenta ninguna incompa- que desplegamos la diligencia que nos es exigida en el cumplimiento de una
tibilidad con el articulo 1547.3 del CCpuesto que como ya demostramos en obligacin, es 10 mismo que acreditar que la causa de su incumplimiento nos
la primera parte de este trabajo, el citado precepto no le es aplicable a este es ajena78 ,
tipo de obligaciones.
Con todo, de momento no vemos inconveniente en aceptar que en algunos
Con lo dicho se otorga cobertura dogmtica a las posiciones que no en- casos, acreditado el incumplimiento, el deudor podria liberarse probando
contraban justificacin para presumir la culpa cuando no se haba prometido mediante su diligencia que la causa del dao le es ajena, aunque no pueda
un resultado .. En este sentido, ya decan los hermanos Mazeaud, que en las identificar el hecho que efectivamente caus el dao 79 ; mientras que en
obligaciones de actividad
otros, no se le permita exonerarse ms que probando el caso fortuito". Una
solucin como sta permite salvr la incongruencia que implicara sostener
"~a verificacin del cumplimiento no puede ser instantnea y, en que un mismo artculo reciba en su primer inciso la teora de la tripartcin
CIerto modo, material; exigiria un examen atento y constante sobre la de las culpas, mientras que en su inciso tercero, prescrba un rgimen de
conducu; del deudor. Entonces, no slo no cabe presumir responsa- responsabilidad objetiva.
ble al medIco cuando no mejora el estado de su enfermo sino que ni Una tesis como la descrita se podria fundamentar desde el texto del art
siquiera tiene que justificar que haya prestado cuidados que presenten 1547.3 del Ce, aceptando que, incluso, en las obligaciones de resultado no
las cualidades requeridas. Las consideraciones de mejor aptitud para se exige una certeza de un 100%, sino que es suficiente que sea alcanzado
la prueba que la exphcaban para las obligaciones de resultado, esa razonable o normahnente. En este contexto es que se suelen catalogar como
carga, dejan de funcionar"".
obligaciones de resultado, operaciones simples que normalmente entraan
poco riesgo, como las extracciones dentales o las apendicetomas. 81
_ Respect~ de las llamadas obligaciones de resultado, la solucin es un poco No podemos cerrar este apartado sin antes prevenir al lector de que el
mas complea, pues las dIstintas posibilidades de exoneracin que se admitan esquema probatorio descrito no debe llevar a pensar que la vctima se en-
ante el inmmplimiento harn variar la respuesta en toruo a la funcin que cuentra en una posicin sumamente gravosa o -como se ha dicho-, que se
dese~pena la culpa en el actual SIstema de responsabilidad contractual. As, le impone una carga probatoria diablica. Como se sabe, los jueces cuentan
podna sostenerse que una vez probado el incumplimiento por el acreedor/ con buenos instrumentos tcnicos como las presunciones judiciales, que les
paciente, al mdico deudor no le quedaria otra que probar la causa extraa permiten alivianar la aparente dificultad con que se encuentra el paciente,
o el ~aso fortuito para exonerarse de la responsabilidad, pues la culpa no cuando la particularidad del caso as lo amerite. Adicionalmente, ya empIezan
tendria en este esquema mnguna funcin. Si se admite esta tesis, en todos los a aparecer en nuestro entorno construcciones doctrinarias como la teora de
casos en que se establezca una obligacin de resultado, nos encontraramos la culPa virtual o la teora de las cargas probatorias dinmicas, que en la prctica
en casos de responsabilidad objetiva.
Sin embargo, esta solucin deja sin aplicacin alguna la presuncin de
culpa que el articulo 1547.3 del CC"supuestamente" consagra, y hace que en i8 Lo ms probable es que para el codificador la "ausencia de culpa (prueba de la

nuestro medlO pasemos de no admitir ms que excepcionalmente casos de diligencia) y el casus fuesen conceptos sinnimos. As, cuando .el incumplimiento se deba a
responsabilidad objetiva, a poner en este rgimen a todos aquellos incumpli- una causa extraa (sin culpa) se hablar de incumplimiento inimputable y cuando la causa del
incumplimiento no le sea ajena al deudor, se hablar de incumplimiento imputable.
rrue~tos en los que se veamvolucrada una obligacin de resultado. La objecin i9 Para ejemplificar esta forma de exoneracin se puede pensar un caso en que un mdico
reClen planteada podria salvarse, aceptando que el artculo 1547.3 del CC revisa personalmente lasangre que posteriormente es utilizada en una transfusin, y que resulta
no contiene realmente una presuncin de culpa, y que solamente regula la contaminada. En el caso, el mdico podra exonerarse probando diligencia, demostrando que
carga de la prueba liberatoria del caso fortuito. Eso s, esta solucin obliga a pese a haber utilizado todos los medios de que dispona, cientficamente no pudo detectar el
sostener que el legislador utiliz como sinnimos 'diligencia' y 'caso fortuito', error (es el llamado riesgo del desarrollo).
S(l Esta frmula deja, cuando menos conceptualmente, menos espacio a la responsabilidad

objetiva. .. .. .
SI Sobre la aleatoriedad del acto vase, Jorge GAMARRA, La respo1/Sabdidad amI md~ca 1,
" MAZEAUD Y TUNC (n. 58), p. 405.
Montevideo, Ed. Fundacin de Cultura Universitaria, 1999, p. 22.

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77
HugfJ Crdenas Vilfarreal LA COBERTURA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENCIAL DE LA DISTINCIN OBUGAC10NES DE MEDIOs! OBLIGACIONES".

pueden hacer que el juez ordene, respecto de un hecho concreto, que rinda margen razonable de probabilidades de xito o fracaso que las partes
la prueba "la parte que tiene para ello mayor facilidad, independientemente contratantes hayan podido tener en mente al contratar, en considera-
de la naturaleza del hecho afirmado"". cin a las condiciones de! paciente y de la naturaleza de la atencin
encomendada, en cuyo caso la sola acreditacin de la existencia de tal
perjuicio exorbitante ha de constituir un indicio de culpabilidad del profesional
UI. SOBRE LA DOCTRINA DE LA CULPA VIRTUAL, que exija de ste la acreditacin de circunstancias a su actuar que ha-
LOS HECHOS NEGATIVOS Y OTROS EXPEDIENTES UTIUZADOS yan podido tener aptitud para desviar el curso de los hechos de todo
POR LA]UDlCATURA PARA MORIGERAR LA CARGA DE LA PRUEBA margen razonable de probabilidades de evolucin del paciente" (el
destacado es nuestro).
Como adelantamos, los expedientes probatorios que rubrican este apartado,
Junto con las presunciones judiciales, estn siendo utilizados en la prctica A mayor abundamiento, en el considerando dcimo quinto se expres:
por los jueces para recabar la informacin que la incapacidad o deliberada
desidia de las partes se niega a suministrar. Y, aunque los desarrollos en el "... en concordancia con lo sealado en el motivo dcimo segundo
mbito nacional son en estos temas todava muy incipientes, creemos percibir precedente, debe considerarse que la sola existencia de las reflridas lesiones
en la JudIcatura una cierta flexibilizacin de la construccin dogmtica del constituye un indicio de la negligencia incurrida por el equipo medico que
principio de aportacin de parte. oper al menor Federico Estvez Rochet -y, consiguientemente, del
Para finalizar, en lo que sigue presentaremos a ttulo ilustrativo algunos incumplimiento de la obligacin de medios asumida por quien encabez
fallos en los que la jurisprudencia ha tenido la oportunidad de aplicar algunos ese grupo, el demandado Tomas Oksenberg Reisberg-, suficiente para
de estos expedientes. que el peso de la prueba se traslade al demandado, de modo de tener que
acreditar el advenimiento de circunstancias externas a su actuacin
1. La culpa virtual (res ipsa loquitur) que hayan podido ocasionar las lamentables lesiones sufridas por el
paciente" (el destacado es nuestro).
La doctrina de la culpa virtual, que no es ms que una manifestacin del clsico
principio res ipsaloquiturfue invocada en el caso "Rochet con Dr. Oksenberg y Con meridiana claridad, tambin puede observarse la aplicacin de la
Clnica las Nieves"", precisamente para volver a poner la presuncin sobre el doctrina de las culpas virtuales en la sentencia que emiti la Corte de Ape-
facultativo, ya que en virtud de la aplicacin que el mismo juzgador haba hecho laciones de Concepcin el 24 de enero de 2002", resolviendo un caso en el
de la doctrina de las obligaciones de medios y de resultado, se haba excluido que los actores reclaman del Servicio demandado (Servicio de Salud de Tal-
la aplicacin del artculo 1547 inc. 3. En palabras del propio juzgador: cahuano, hospital Higueras) la indenmizacin por el deceso de una paciente
intervenida quiTrgicamente de la vescula por su mdico privado y fallecida
"Dicho contexto, sin embargo, ha de verse modificado cuando el en el periodo posoperatorio a raz de una infeccin intrahospitalaria. En el
resultado negativo del proceso de atencin medica resulte exorbitan- fallo se expres:
temente pernicioso para la salud del paciente mas all de cualquier
"frente al hecho cierto de que la vCtima falleci a consecuencias de
82 Juan MON'TERO) AROCA, "Los principios irormadores del proceso civil en el marco de una infeccin intrahospitalaria, la existencia de la negligencia y falta
~a constitu~~'' en}usticia, N 4, Barcelon~ 1982, p. 7, citado por Ral TAVOLARI OUVEROS,
Bases y cntenos para el nuevo proceso civil chileno", en Andrs DE LA OLIVA YDiego PALOMO
(coord.), Proceso cWil. Hacia una nueva justicia, Santiago, EditorialJuridica de Chile, 2007, p. S~ En el caso que enfrent a los "herederos de Adriana Fierro con el Servicio de Salud de
46.
0
Talcahuano" resulta, adems, interesante porque toma partido por la teora de Iaresponsabilidad
" Sentencia del 26 Juzgado Civil de Santiago, 15 de julio de 2003, rol. 3]]392001 (el objetiva del Estado y. si bien esta posicin ha sido definitivamente abandonada por la Corte
pronunclarmento fue conflnnado con voto disidente mediante fallo de la Corte de Apelaciones Suprema, este fallo nos demuestra que aun mantenindose fonualmente una teora subjetiva
de Santiago, 2 de agosto de 2004, rol 7700-03, y por sentencia de la Corte Suprema, de 25 de de la responsabilidad del Estado, por la prueba de la culpa se puede abrir una tendencia ob-
marzo de 2008, rol 49312006. jetivizadora

78 79
Hugo Crdenas Villarreal
r

LA COBERTURA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENC1AL DE LA DISTINCiN OBUGACJONES DE MED10sJ OBLlGAC10NES..

de cuidado en la mantencin de las adecuadas o debidas condiciones 2. El expediente de los hechos negativos
sanitarias del establecimiento, a fin de precaver sucesos semejantes~
es de toda evidencia, pues, de no ser as, aqulla no habria contrado Aunque segn Arturo Alessandri, la idea de que los hechos negativos no
la infeccin que la condujo a la muerte". deben probarse es un error de los glosadores medievales al interpretar el
aforismo latino incubi probatio qui et non qui negat, ya que un hecho negativo
Una recepcin expresa de la doctrina puede verse en el citado caso "My- puede probarse cuando se resuelve en un hecho positivo"; nuestra jurispru-
riam Pedreros y otros con Dr. Armando Pinto y Clnica Santa Maria", all dencia al determinar que se encuentra ante una obligacin de resultado,
el 22' Juzgado Civil, en su considerando trigsimo tercero se pronunci en suele acompaar a la presuncin del articulo 1547 del ce
el expediente de
los siguientes trminos; los hechos negativos.
As se puede leer en algunos fallos,
"que esta juzgadora, estima que no es razonable mantener en toda
rigidez, el principio que por tratarse de un contrato habido entre ella "que, el paciente al afirmar haber sido vctima de una 'mala praxis', est
y el mdico seor Pinto, haya necesariamente que presumirsele culpa aseverando un hecho negativo, correspondiendo inferir de esto que es el mdico o
a este o, a la inversa, que toca al actor demostrar la culpa del mdico facultativo el que deber probar que s emple los medios idneos a su alcance,
cirujano. Ello por que de ordinario, el paciente no tiene medios para para cumplir con el cometido encargado'" (el destacado es nuestro).
calificar el proceder del profesional y, muchas veces ignora en que
consisti su actuacin, es ms, mediante aquello que la doctrina conoce como 3. El expediente probatorio relacionado con la falta del consentimiento informado
culpa virtua~ que no es ms que un mecanismo intelectual a travs de y de la deficiente confeccin de la historia clnica
una deduccin obtenida de la anormalidad de los resultados, puede
sostenerse que el mdico seor Pinto no actu con una conducta El consentimiento informado constituye una exigencia de la !ex artispara llevar a
profesional diligente, pues si no hubiese incurrido en negligencia, efecto la actividad mdico-quirrgica curativa. Estamos, por tanto, ante un acto
ningn dao se la habria provocada a la paciente como a su familia, o proceso clrico ms, cuyo incumplimiento puede ser causa de responsabilidad,
y comprobado como est el dao, es dable presumir que hubo culpa suya..:(el y que en la actualidad supone una de las principales causas de condena en los
destacado es nuestro). supuestos de responsabilidad civil mdica en el Derecho Comparado"".
La falta de obtencin de este consentimiento puede generar responsabi-
Para otros sentenciadores sin embargo, la aparicin de una pinza de lidad cuando se materializan los riesgos tipicos de los que el paciente no ha
"Nelly" en ella zona intraabdominal de una paciente (miden de 14 a 16 cm)
a seis meses de haber sido intervenida quirrgicamente, no es suficiente para 86 Segn ArturoALESsANDRI, Derecho Civil. De los contratos, Santiago, Ediar-Conosur, 1998)
presumir la culpa, pues p. 466, es un error, porque dicho adagio no significa otra cosa que el demandado nada debe
acreditar cuando se limita a negar los hechos. Los hechos negativos pueden probarse; yo puedo
"hay evidencia cientfica de que un instrumento como ese puede probar que no soy francs probando que soy chileno. .
Segn el autor, hay hechos negativos que no son susceptibles de probarse, pero no por
permanecer largo tiempo alojado en el cuerpo de una persona, sin
ser negativos sino por ser vagos e indeterminados; yo no podra probar que nunca he estado
perjudicar su salud, incluso, sin causarle molestias apreciables", en Valparaso. En la misma fonna que no podra probar que he estado siempre en Santiago;
es un hecho positivo, pero igualmente vago e indeterminado.
por lo que "es perfectamente posible que se hayan encontrado all desde que S7 Considerando cuarto de la Corte de Apelaciones de Santiago en el citado caso "Pedreros
se le oper varios aos antes"85. Rebolledo con Pinto Reyes".
as Resulta evidente que el consentimiento del paciente debe prestarse antes del acto mdico
que se pretende llevar a efecto y ha de subsistir durante todo el tratamiento (principio de
temporalidad), en tal forma que el consentimiento sea modulado a lo largo de todo el proceso
teraputico en el caso de enfennedades crnicas que precisan tratam.iento en distintas fases,
ss Corte Suprema, 16 de-marzo de 1998, en GJ, N 213, Santiago, p. 112, caso "Susana con 10 que se protege el derecho a la libertad del paciente. Se trata, por consiguiente, de una
Torres con Dr. Araneda y otros". informacin de tracto sucesivo o de ejecucin continuada, y no de tracto nico.

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Hugo CrdentJ,s Villarreal LA COBERTURA DE LA RECEPCINJURlSPRUDENCIAL DE LA DISTINCIN OBUGACIONES DE MEDIOS! OBUGACIONES...

sido informado. Con anterioridad a la promulgacin de leyes especficas sobre . insuficiente se constituye en un indicio ms que deber ser tenido en cuenta
esta cuestin, el consentimiento del paciente, aunque era ajeno a la prctica por el tribunal a la hora de analizar las conductas de los profesionales.
mdica de carcter patemalista, poda exigirse en todo acto mdico haciendo
uso de las nonnas integradoras del contrato (en nuestro Derecho haciendo 4. El expediente de la facilidad probatoria:
uso del arto 1546 del CC. Por tanto, lo relevante de la aparicin de esta legis- el favor probatonis o la doctrina de las cargas probatorias dinmicas
lacin especial en el Derecho Comparado, es que la misma ha provocado que
los tribunales exijan el consentimiento informado con tanto rigor, que su no El expediente de la teora de las cargas probatorias dinmicas, que en la prC-
acreditacin por parte del mdico es conceptualizada como una omisin culposa tica se traduce en que "puede tener que probar la parte que tiene para ello
que lleva a sostener que el mdico asumi por s solo los riesgos inherentes mayor facilidad, independientemente de la naturaleza del hecho afirmado"",
a la intervencin, en lugar del paciente o de la persona llamada a prestar su tampoco ha tenido aplicacin de tuanera explcita en los fallos revisados. Aun
consentimiento tras una infonnacin adecuada. as, la aplicacin del principio de la facilidad de la prueba en desmedro del
En Chile pese a que el derecho a ser informado viene prescrito por el principio de aportacin de parte, parece una exigencia de justicia en muchos
Cdigo de tica Mdica., y a que se encuentra en tramitacin un proyecto de de los casos bajo examen si atendemos a los tipos y calidades de las pruebas
ley sobre los derechos y deberes de las personas en salud que lo consagra que deben ser aportadas.
explcitamente (art. 7 y ss.), este expediente probatorio ha tenido ms bien
poca acogida por la jurisprudencia nacional. Sin embargo, en ''Avendao IV ALGUNAS CONCLUSIONES SUMARIAS
Carrasco con Dr. Herrera Otto" la Corte de Apelaciones de Concepcin tuvo
oportunidad de afirmar 1. La distincin obligaciones de medios/obligaciones de resultado est siendo
cada vez ms utilizada por nuestros tribunales de justicia, y la tesis de que
"que de acuerdo a los principios suficientemente conocidos si el la distincin no tiene cahida en nuestro ordenamiento porque el articulo
acreedor-paciente se encnentra juridicamente habilitado para exigir de 1547 del CCregula la carga de la prueba de la culpa con carcter general
su mdico-deudor que despliegue las actividades y habilidades que su no es aceptable. Bsicamente, la tesis no se sustenta porque el precepto
ttulo profesional manifiesta para curar o aliviar los malestares que citado slo se refiere a un determinado tipo de obligaciones: las obhga-
padece (en los cuales est incluida el consejo e informacin), y si ciones de resultado.
ello finalmente no se cumple por el mdico, forzoso es concluir que 2. Si bien es cierto que el articulo 2158 del CC exige al acreedor paciente
la infraccin debe estimarse imputable al deudor, sin perjuicio de la que le pruebe la culpa al mandatario, el mismo no puede ser aplicado con
prueba de la diligencia o cuidado que pueda ste aportar en el proceso carcter general a todos los casos de responsabilidad mdica, puesto que
respectivo para exonerarse de toda responsabilidad"". fue diseado para ciertos casos que tienen como presupuesto que el asunto
encomendado al mandatario/mdico haya sido efectivamente ejecutado.
Por otra parte, no hemos encontrado rastros en la jurisprudencia chilena No se podria aplicar a los casos en que el mdico no llega a op::ar, ni
del expediente probatorio que determina la carga de la prueba de la culpa, cuando interviene tardamente, ni -en general-, cuando la obhgaclOn que
atendiendo a los defectos u omisiones que pueda tener la historia clinica. 10 se incumple es de resultado.
anterior resulta particularmente alarmante, puesto que las carencias o deficien- 3. En las obligaciones de medios el probar el incumplimiento equivale a
cias que pueda presentar la historia clnica priva de un elemento valioso para la probar la culpa del galeno. La carga de esta prueba le corresponde al
prueba de la malpraxis;y debe perjudicar a quien le era exigible como deber de paciente/acreedor, pues segn los principios del Derecho Procesal contem-
colaboracin o cooperacin en la difcil actividad probatoria y esclarecimien- porneo, al acreedor le corresponde la prueba del supuesto de hecho de la
to de los hechos. A travs de la prueba de presunciones, una historia clnica norma en la que fundamenta su pretensin. Como el mcurnplImento es

89 Corte de Apelaciones de Concepcin, 13 de noviembre de 2001, rol N 273-2000. La so MOl'l"TERO, MOCA (no 82), p. 7, citado por Ral TAVOLARI OUVEROS, "Bases y criterios
sentencia citada fue casada con posterioridad (cfr. Corte Suprema, 20 de noviembre de 2002, para el nuevo proceso civil chileno", en Andrs DE LA OUvA YDiego PALOMO (coord. ), Proceso
rol N 4837-01) por haber incunido los sentenciadores en el vicio de ultra petita. civiL Hacia una nueva justicia, Santiago, EditorialJurdica de Chile, 2007, p. 46.

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Hugo Crdenas Vllarreal
r-
;(
el hecho supuesto del articulo que en nuestro ordenamiento fundamenta
I .ALGUNAS CONSIDERACIONES
la pretensin reparatoria (1556 del CC), la solucin no puede ser otra.
4. Por el contrario, tratndose de obligaciones de resultado, s se podra
DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD
distinguir la prueba del incumplimiento, de la prueba de la culpa. De alli MATERIAL YJURDICA EN LA
que si se quiere conservar la idea de una culpa presunta eu el articulado RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA
del Cdigo Civilhabria que aceptar -cuando menos en algunos casos- que
el galeno/deudor se pueda exonerar probando diligencia, pese a no haber
conseguido el resultado prometido. Si ante la prueba del incumplimiento Rodrigo Barcia Lehmann
slo se permite la exoneracin de!facultativo/deudor mediante la prue1;>a
del caso fortuito O fuerza mayor, entonces todas las obligaciones de resul-
tado serian casos de responsabilidad objetiva o sin culpa. Y ello llevara 1. INTRODUCCIN
a afirmar la inexistencia de una presuncin de culpa en el sistema de
responsabilidad contractnal chileno. La responsabilidad mdica se sustenta sobre la denominada /ex artis, es
5. La regla que distribuye la carga de la prueba de la culpa en nuestro or-
decir, en que el facultativo se aleja de las reglas propias de su oficio. Pero,
denamiento no atiende preferentemente a la ubicacin de la accin de
como han destacado la mayoria de los autores modernos, no cabe con-
responsabilidad civil en uno de los dos grandes mbitos de responsabi-
fundir la. responsabilidad mdica con el error mdico. El error se puede
lidad (contractuallextracontractnal), sino a su caracterizacin como una
producir en cualquier profesin liberal, pero su generacin no trasuuta
obligacin de medios o de resultado. En este sentido, nos parece que en
necesariamente un actuar negligente que genere responsabilidad civil'.
el futnro nos acostnmbraremos a leer en los fallos que "en el terreno ci-
Para ello se requiere que el error refleje la violacin de un estndar de
vil, la nocin de dao se vincula tanto por la responsabilidad contractnal
cuidado, que d lugar a la responsabilidad civil, ya sea que reCUrramos
como con la extracontractnal, existiendo entre ellas unidad genrica y
a un sistema subjetivo u objetivo de imputabilidad'. Incluso, en algunos
diferencias especficas", y que:
sistemas juridicos puede haber responsabilidad mdica sin imprudencia,
"en consecuencias, siendo la diferenciacin que subsiste entre ellas, como si el mdico diagnostica equivocadamente, pero de acuerdo con los
la existencia o no de un vinculo jurdico anterior entre las partes, la sntomas del paciente.
cuestin procesal relativa a la prueba no marca una sustancial dife- Se trata de errores que excluyen un comportamiento negligente; pero estos
renciacin entre ambas responsabilidades civiles, pues en lo civil, la casos son extraos y excepcionales. Ello se debe a que la responsabilidad
responsabilidad existe, cada vez que una persona debe indemnizar el de los profesionales liberales no es igual a la responsabilidad por productos
dao sufrido por otra"". defectnosos o a la construccin de una carretera. En estos campos el nivel de
certeza en el resultado es, por regla general, cercano al 100%.
6. Por ltimo -conviene recordar-, que el hecho de que por regla general la Sin perjuicio de lo anterior, no existen casOs en que el error no deba
carga de la prueba de la culpa recae sobre el paciente/victima (general- sustentarse en criterios de mputabilidad Lo que sucede es que el criterio de
mente el facultativo asumir una obligacin de medios), no debe llevar a
pensar que ste se encuentra en una sitnacin muy desfavorable. Como
hemos visto, los jueces cuentan con instrumentos como las presunciones \ Mariano Yzquierdo al respecto seala: "por error profesional debe entenderse, con
judiciales, que les permiten alivianar la aparente dificultad con que se Cattaneo [hay nota al pie}, el comportamiento objetivamente distinto del que exigiala situacin
encuentra el paciente. El constante aumento de las condenas en contra en concreto, pero no necesariamente culposo". Lo sealado entre corchetes es mo.
Mariano YZQUIERDO TOLSADA, "La responsabilidad. civil de los profesionales -una seleccin
de facultativos y de centros hospitalarios, es una prueba de ello. de aspectos problemticos vistos desde el Derecho espaol-", en revista Anales Derecho VC:
Temas de Responsabiliru1 Civi, Santiago, Legi~ agosto, 2006, p. 86.
9\ "Tapia M.irand con Dr. Elgueta y Clnica Dvila y Servicios Mdicos S.A.", Corte de 2 Pablo SALVADOR CoDERCH, "Prlogo", en lvaro LUNA YERGA, La prueba de la responsabilidad
Apelaciones de Santiago) 31 de octubre de 2005, ro16.877-2002, confumada por Corte Suprema, civil mdico-sanitaria, Madrid, Thomson, Civitas, 2004, p. 20. Mariano YZQUIERDO TOLSADA se
sentencia deI 8 de enero de 2007, ro16.554-2005. refiere a esta distincin como culpa profesional y error profesional, (n. 1), p. 87.

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