REGULACIN DE LOS

RECURSOS NATURALES:
PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL
DEL APROVECHAMIENTO DE
LOS RECURSOS NATURALES EN EL PER 9
Jaime Tejada Gurmendi

1. Definicin de recursos naturales

Los recursos naturales estn presentes en todo nuestro eco-
sistema, tanto en su estado natural como en su estado como
producto tras su manipulacin por el hombre. Su valor en el
contexto econmico internacional es innegable a partir de la
verificacin de su utilidad econmica partiendo del anlisis res-
pecto a su necesidad (demanda) en el mercado y de su utilidad
social como presupuesto para el desarrollo de la civilizacin
como la conocemos hoy en da. De todo ello, tenemos que no
es posible concebir la sociedad moderna de nuestros das, sin el
aprovechamiento o uso de los recursos naturales.
Hecho el nfasis en su importancia, cabe aproximar una diferen-
ciacin antes de abordar el concepto per se, para lo cual, se transcribe:

En sentido amplio debe entenderse como recurso na-

tural el entorno natural del hombre. Ese significado sera
sinnimo de naturaleza. Por eso hay que diferenciar
tcnicamente los elementos naturales de los recursos
naturales. Son elementos naturales todas aquellas ma-
nifestaciones de la naturaleza, que todava no ofrecen
utilidad al hombre. Son recursos naturales, en cambio, los
elementos naturales incorporados al servicio del hombre
() (Cuadros 1977: 127).

Con esta aclaracin, en la doctrina nacional a propsito de la

definicin del trmino recursos naturales, se sostiene lo siguiente:

225

BOOK.indb 225 19/06/17 18:17

 Sobre este tema, la doctrina coincide con un concepto
bsico de los recursos naturales, al considerarlos como
todos aquellos bienes existentes en la naturaleza que sirven
para que el hombre, directamente, o transformndolos,
satisfaga sus necesidades. Son precisamente los bienes que
el hombre va encontrando en el sistema biofsico natural,
o modificando, en funcin del avance de su conocimiento
cientfico tecnolgico y que satisfacen o pueden satisfacer
necesidades humanas. (Hundskopf 2015: 446 y 447)

Otro sector de la doctrina esboza una definicin a travs de

la interpretacin de la postura sentada por las Naciones Unidas,
siendo la siguiente:

Es necesario () definir el concepto de recursos natu-

rales. Siguiendo la definicin postulada por las Naciones
Unidas, los recursos naturales se caracterizan por (i) ser
proporcionados por la naturaleza; (ii) ser capaces de satisfa-
cer las necesidades humanas; y (iii) porque su apropiacin
y transformacin dependen del conocimiento cientfico y
tecnolgico, as como las posibilidades econmicas del Es-
tado donde se encuentran ubicados. (Huapaya 2014: 328)

De lo citado se desprende que la determinacin de un elemento

natural como recurso natural se determinar en ltima instancia a
partir de la determinacin de su utilidad para el hombre a travs
de su aprovechamiento1 . Sin embargo, frente a ello cabe efectuar
la siguiente salvedad:
No es correcto que se vincule a los recursos naturales
slo con el valor en el mercado (precio), puesto que
el mercado no es lo nico que rige cuando hablamos
de satisfaccin de necesidades; hay muchas cosas que
estn en la naturaleza y resultan de gran utilidad sin
que tengan valor en el mercado, por ejemplo: el bosque
nos brinda muchas plantas con propiedades curativas
que no tienen valor (precio) en el mercado porque ni
siquiera son conocidas por el comn de las personas
y por lo tanto no estn en el mercado, pero no por
ello debemos concluir que no son recursos. (Andaluz
2006: 41 y 42).

1
Similar conclusin arriba el Tribunal Constitucional en la Sentencia recada
en el Exp. 0048-2004-PI/TC, fundamento 28.

226

BOOK.indb 226 19/06/17 18:17

 Coincidimos con la posicin de Carlos Andaluz, ya que con-
sideramos que los recursos naturales para ser considerados como tal
pueden o no tener un valor en el mercado. En ese sentido, podr-
amos arriesgarnos a afirmar que: (i) existen recursos naturales que
nos brinda la naturaleza, tienen un valor en el mercado y ayudan al
hombre a satisfacer determinadas necesidades, (ii) existen recursos
naturales que nos brinda la naturaleza y que no tienen un valor en
el mercado y tambin ayudan al hombre a satisfacer determinadas
necesidades y, (iii) existen recursos naturales o elementos naturales
que nos brinda la naturaleza para cumplir un determinado fin natural
sin que necesariamente sea para satisfacer determinadas necesidades
del hombre.
Por otro lado, una definicin con una connotacin ms civilista
se propone de la siguiente forma:

La definicin jurdica ms prxima de nuestro derecho

positivo sobre recursos renovables, la encontramos en el
Cdigo Civil (artculos 890 y 891), que considera frutos,
los provechos renovables que produce un bien, sin que
se altere ni disminuya su sustancia; y que identifica como
frutos naturales los que provienen del bien sin interven-
cin humana.
En cambio los recursos no renovables son aqullos que se
agotan con su primera explotacin o aprovechamiento,
definicin que corresponde a la de los productos, segn
el artculo 894 del Cdigo Civil. (Lastres 1994: 137).

En este orden de ideas, cabe anotar que se acostumbra clasificar

los recursos naturales entre renovables y no renovables.

1.1. Recursos Renovables

Se entiende por renovables los recursos que no se consumen y
rinden frutos (Cuadros 1988: 127), con el agregado que la capacidad
de renovacin de dichos recursos depender del aprovechamiento
humano que constituye su destino por naturaleza, siendo duradero
en la medida que se utilice de manera sostenible, pudiendo recuperar
el estado original.
Se dice (Andaluz 2006: 43) que dicho aprovechamiento
sostenible se lograr siempre que concurran los siguientes
elementos:

227

BOOK.indb 227 19/06/17 18:17

 1. Cantidad (Cunto se usa);
2. Modo (Cmo se usa); e,
3. Intensidad (Con qu frecuencia se usa).

En tal sentido, el marco normativo deber orientarse a garan-

tizar la concurrencia de dichos elementos con la finalidad de que
se logre el desidertum del aprovechamiento sostenible. A modo de
ejemplo, los recursos renovables suelen ser: el aire, la atmsfera, el
agua, la tierra, paisajes, la energa hidroelctrica, solar, etc.

1.2. Recursos No Renovables

Suele entenderse como recursos no renovables a los que se
consumen al ser utilizados, rindiendo productos, en vez de frutos
como en el caso de los recursos renovables. Dichos productos lo
que hacen es consumir el bien productivo agotndolo (Cuadros
1988:127).
Es decir, en el caso de los recursos no renovables, su aprove-
chamiento se orienta ineludiblemente a su extincin, dado que la
fuente productora no se renueva. El uso sostenible de este tipo de
recursos se enfoca a partir de la modificacin de patrones de pro-
duccin y consumo que tienen como propsito evitar su desgaste
procurando su reaprovechamiento, evitando daos colaterales al
ambiente y sus componentes.
Se suele sub-clasificar estos recursos en reutilizables y no reuti-
lizables, encontrando dentro de los primeros a los metales recupera-
bles, mientras que dentro de los segundos se ubican los combustibles
fsiles como el petrleo, el gas natural, entre otros.

2. Sistemas de dominio de los recursos naturales 2

A nivel de la doctrina ms conocedora del tema, se han de-

sarrollado un sinnmero de clasificaciones en relacin a lo que se
suele conocer como sistemas de dominio originario de los recursos
minerales, los cuales son aplicables a cualquier recurso natural.
En la doctrina de habla hispana, la propia Marta Velarde enfatiza
al momento de distinguir entre regalismo y dominialismo partiendo
2
El contenido de la presente seccin constituye una versin ntegramente re-
visada y modificada de una publicacin anterior del autor del presente ensayo
(Tejada 2014).

228

BOOK.indb 228 19/06/17 18:17

 del reconocimiento del Estado como dueo y soberano (jurisdiccin)
de las minas (1986: 46).
No muy alejado de nuestro contexto, en la doctrina brasilea se
explica la evolucin de la propiedad minera partiendo por fijar que
su nacimiento no fue pacfico y en el marco de su gnesis se present
la disputa entre el inters pblico y el inters privado. Lo curioso de
esta disputa es el antagonismo de ambas posturas: Los propietarios del
suelo critican lo impropio del trmino subsuelo en tanto en los hechos
constituye una dupla con la propiedad del suelo (Ribeiro 2006: 3).
Por otro lado, los defensores de la separacin entre propiedad
sobre el suelo y derechos sobre los minerales del subsuelo, fundaban
su posicin a partir del perfil del propietario en cuanto a las caracte-
rsticas propias de las actividades mineras, como lo son el alto riesgo
implcito a la actividad y la gran importancia poltica y econmica
que presentan (Ribeiro 2006: 4).
La doctrina brasilea hace referencia a fases de evoluo da
propriedade minerria, a regimes jurdicos o sistemas. Entendiendo por
estos al sistema regaliano, al sistema dominial imperial, al sistema
de acesso y al sistema dominial republicano (Ribeiro 2006: 4-19).
Ello con la finalidad de explicar la situacin actual de la propriedade
minerria brasilea
No obstante, hizo bien la doctrina brasilea en distinguir en
lo siguiente:

Na verdade, vale repetir, a grande maioria das jazidas bra-

sileiras est na superficie e mesmo aquelas que se localizam
no subsolo desenvolvem-se a partir da superficie, onde sao
instituidas servidoes com finalidades diversas, tais como
vas e instalacoes de acesso mina, etc. () Nessa dupla
propriedade, a utilizacao da propriedade minerria pode
inviabilizar ou restringir o uso da propriedade do solo3
(Ribeiro 2006: 19 y 20).

Asimismo, mi estimado amigo William Friere, respecto de la

propiedad sobre los recursos minerales establece lo siguiente:
3
Traduccin libre: En verdad, vale repetir, la gran mayora de los yacimientos
brasileos est en la superficie y aunque aquellos se localizan en el subsuelo
se desenvuelven a partir de la superficie, donde son instituidas servidumbres
con finalidades diversas, tales como vas e instalaciones de acceso a la mina,
etc. () En esa doble propiedad, la utilizacin de la propiedad minera puede
hacer inviable o restringir el uso de la propiedad del suelo.

229

BOOK.indb 229 19/06/17 18:17

 O regime constitucional da propriedade das jazidas mine-
rais e o seu regime de aproveitamento criam uma relao
jurdica especial destinada a permitir a transformao do
recurso mineral inerte em riqueza, resguardar os direitos
do minerador, que arriscou e investiu na descoberta da
jazida, e conciliar a sua explotao com os direitos do
Estado, do superficirio e com a preservao do ambiente.
Em razo da importncia da atividade mineral, seja do
ponto de vista estratgico, econmico ou social, tem
carter de utilizada pblica e, em razo disso, os Cdigos
de Minerao da maioria dos pases trazem mecanismos
para proteger a minerao e sujeitar as propriedades
particulares ao desenvolvimento mnero-industrial
(Freire 2007:1)

Entrando en contexto, histricamente el Per se adscribe a

la teora dominante en los sistemas jurdicos latinoamericanos4, en
donde el Estado es dueo de los recursos minerales y otorga de-
rechos para su aprovechamiento a travs de mecanismos concretos
(concesin administrativa). Sin embargo, para comprender la lgica
intrnseca del derecho minero es necesario analizar los sistemas que
la doctrina ha elaborado respecto a la titularidad de los recursos, lo
que se reduce en la formulacin de una pregunta bastante sencilla
que constituye el ttulo de un interesante artculo del profesor En-
rique Ghersi (2011): Quin es el dueo del subsuelo?.
La respuesta a dicha interrogante se suele evocar desde la doc-
trina del Derecho de Minera a travs de la siguiente clasificacin:
5

a) El Dominio Originario de los yacimientos mineros que

pertenece desde su origen a una persona; y,
b) El Dominio Derivado de los Yacimientos Mineros que
reconoce la preexistencia de otro titular. Determinar la
titularidad de los recursos minerales ab initio representa un
tema determinante, dado que a partir de este lineamiento
se construye todo el ordenamiento jurdico minero y con
ello, la forma del otorgamiento de derechos sobre los re-
cursos minerales.

4
Cfr. Escajadillo Chimayco 2016: 279
5
Cfr. Catalano 1999.

230

BOOK.indb 230 19/06/17 18:17

 Sobre el particular, Franciscovik seala que antes de tratar el
dominio originario de los recursos minerales es necesario definir las
figuras jurdicas de dominio originario y derivado. As, indica que
Catalano define el dominio originario como aquel que pertenece
desde su origen a una persona (Estado o particulares) y no reconoce
la existencia de titular anterior, a diferencia del dominio derivado
que reconoce la preexistencia de otro titular. (2015: 143)
As como tantos sistemas se han planteado, las clasificaciones
sobre el tema son tambin bastante diversas. A modo de ejemplo,
en una reciente publicacin (Balden 2016: 211-221), propone la
siguiente clasificacin:

a) Sistemas que no separan el dominio originario del derivado: En

estos sistemas se comprenden al sistema de accesin; fundiario
o del dominio del superficiario o fundus; el sistema dominial o
de dominio absoluto del Estado; y el sistema de nacionalizacin.
b) Sistemas que separan el dominio originario del derivado:
En estos sistemas se incluyen el sistema de ocupacin; el
sistema de res nullius; el sistema regalista; y el sistema de
libertad de minas o espaol.

Sin perjuicio de lo expuesto, que solo se plantea para fines

meramente ilustrativos, se partir por la siguiente clasificacin:

2.1. Sistema de accesin, civil o fundiario

Tambin denominado Sistema Civil, Fundiario o de derecho
ilimitado. Este Sistema sostiene que el yacimiento minero es acce-
sorio al dominio del suelo superficial, por cuanto, jurdicamente lo
accesorio corre la suerte del principal. En consecuencia, el propie-
tario de un inmueble o terreno superficial en virtud de su ttulo de
propiedad y en aplicacin del principio de accesin, se convierte
automticamente en propietario del yacimiento que se encuentra
dentro de los lmites de su propiedad.
Este sistema se sostiene en el principio civil de la accesin,
entendido en la doctrina civilista de la siguiente manera:

La accesin, puede considerarse una extensin de la propie-

dad si se acepta que la cosa principal conserva su identidad,

231

BOOK.indb 231 19/06/17 18:17

 o un modo de adquirir la propiedad similar a la ocupacin
o a la invencin si se parte de la idea de que en la accesin
hay una cosa nueva o porque en beneficio de la cosa prin-
cipal se pierde la cosa accesoria () (lvarez 2015: 153).

El Sistema de Accesin, Civil o Fundiario, no hace distincin

entre suelo, subsuelo y yacimiento minero, unindolos en un slo
elemento, generando una serie de crticas y discusiones en la doctrina:

(...) porque carece de fundamento slido en cuanto no

hay en verdad una relacin de accesoriedad entre la mina
y el terreno superficial y, adems, muchas veces aquella
es ms valiosa que ste. Por otro lado, se agrega el inters
general que aconseja separar ambos dominios en beneficio
de la colectividad (Ossa 2007).

Como en todo existen posiciones en ambos sentidos, tanto

a favor como en contra de la adopcin de determinado sistema,
sin embargo, el sistema de la accesin es seguido en forma general
por los ordenamientos jurdicos del common law, en el cual tiene la
siguiente configuracin:

Conforme a este sistema el propietario de un terreno su-

perficial en virtud de su ttulo de propiedad y en aplicacin
del principio de accesin, se convierte automticamente
en propietario del yacimiento o yacimientos dentro de
los lmites de su propiedad. Los elementos superficie y
yacimiento constituyen una unidad, partes de un todo,
sujetos al mismo rgimen legal y el yacimiento resulta un
elemento accesorio que sigue la suerte del bien principal,
la superficie. () (Franciscovik 2015: 144).

No obstante, recientemente se ha sostenido que en aquellos

pases en los que se adopt por herencia o admiracin el sistema de
accesin, en la actualidad han otorgado la propiedad de los minerales
a favor del Estado; y, en los casos que ello no fuera as, de todos modos
se requiere que el privado obtenga diversos permisos y autorizaciones
administrativas para desarrollar las actividades mineras (Mustios 2015).
El sistema de accesin no ha regido en el Per de manera
general, puesto que para los casos de minerales no metlicos, stos
pertenecan al dueo del suelo, conforme las antiguas Ordenanzas
de Minera. Estas normas no fueron modificadas por el Cdigo de

232

BOOK.indb 232 19/06/17 18:17

 Minera de 1901, pero s derogadas por el Cdigo de Minera de
1950 que con su promulgacin puso fin a este sistema.

2.2. Sistema de ocupacin o res nullius

El Sistema de Ocupacin, es tambin conocido por la Doctrina
como liberal o germnico y se basa en dos principios fundamentales:

a) Que los yacimientos mineros no pertenecen a nadie ni al

Estado, este ltimo solamente con facultades de adminis-
tracin sin ejercer dominio alguno y;
b) Quien ocupa o descubre y trabaja primero el yacimiento
minero, ser quien ejerza el Dominio Originario. Adems,
este Sistema hace una distincin entre el suelo o subsuelo
con el yacimiento minero.

Como podemos apreciar, el ejercicio de este Sistema padece de

restricciones, porque se prefiere no a quien posee un mayor derecho, sino
a quien proponga mayores garantas en la explotacin, con desmedro del
legtimo derecho del descubridor del yacimiento minero, esto es, a quien
demuestre mayores recursos econmicos para extraer la riqueza minera6.
Abona a dicha definicin la forma en cmo se configura el
derecho sobre los recursos minerales en los sistemas de res nullius:

Este sistema parte de la premisa de que los yacimientos

originariamente no pertenecen a nadie, ni al propietario
del suelo [accesin] y ni siquiera al Estado [dominialista-
-regalista] () De acuerdo a esta corriente el primero que
ocupa o descubre un yacimiento e inicia su explotacin se
convierte en su titular o propietario. (Cuadros 1977: 127).

Es decir, este sistema parte de la negacin de cualquier otro

sistema que atribuya a alguna persona o entidad la titularidad sobre

6
Respecto a este comentario podramos realizar una diferencia con los Contratos de
Licencia y Servicios para la exploracin y explotacin de hidrocarburos regulados
por la Ley Orgnica de Hidrocarburos.A diferencia del TUO de la Ley General de
Minera, en hidrocarburos se requiere que el contratista que realice la exploracin y
explotacin de hidrocarburos acredite experiencia en dichas actividades y solvencia
econmica para realizarla. El proceso de evaluacin de la solvencia profesional,
tcnica y econmica de los futuros contratitas es realizada por Perpetro.

233

BOOK.indb 233 19/06/17 18:17

 los recursos minerales existentes en el territorio, para con ello es-
tablecer un sistema en el que en trminos sencillos- las cosas son
de quien las encuentra.
Este Sistema, al igual que el anterior, tambin ha sido dura-
mente criticado y segn la Doctrina no ha tenido aceptacin por
legislacin minera alguna y, lgicamente tampoco es de aplicacin
en nuestro pas.

2.3. Sistema Dominialista

El Sistema Dominialista tambin distingue la superficie, suelo
o subsuelo del yacimiento minero como elementos distintos con
regulacin propia y, adems, atribuye el Dominio Originario de los
yacimientos mineros a la colectividad representada por el Estado
consagrando dos grandes variantes (Belaunde 2009: 22):

2.3.1. El Sistema Dominialista Regalista

Consagra el dominio originario de los recursos mineros a favor
del Estado, que puede realizar su explotacin a travs de empresas
estatales o entregarla a entidades netamente privadas mediante el
sistema de concesiones, contratos o permisos; y,

2.3.2. El Sistema Dominialista Socialista

Reserva el dominio originario de los yacimientos exclusiva-
mente a favor del Estado, estando prohibido su otorgamiento en
concesin a particulares, salvo situaciones excepcionales. Como
podemos apreciar, ambos sistemas regulan la separacin de superficie
del yacimiento minero y es el Estado como representante poltico
de la colectividad y en ejercicio de su soberana (ius imperium) quien
autorizar su explotacin.
En opinin de Basadre La separacin jurdica del suelo y
del subsuelo consagra un justo equilibrio de intereses y se hace
necesaria para una exploracin y explotacin minera ventajosa.
(1978: 42).
La notable diferencia la encontramos cuando sealamos que en
el Sistema Dominialista Regalista, cualquier persona natural (con
capacidad de ejercicio) o jurdica y hasta el propio Estado podr
ejercer actividades mineras mediante un rgimen legal de concesio-
nes, contratos o licencias, mientras que en el Sistema Dominialista

234

BOOK.indb 234 19/06/17 18:17

 Socialista se limita la explotacin de los recursos minerales nica y
exclusivamente al Estado, salvo casos excepcionales.
Como veremos ms adelante, el Per adopta el Sistema Do-
minialista Regalista respecto del dominio de los minerales y los
dems recursos naturales, segn lo establecido en el Artculo 66 de
la Constitucin Poltica del Per.

3. Los regmenes aplicables a los recursos

naturales en la Constitucin histrica
A nivel constitucional, las Constituciones de 1823, 1826, 1828,
1834, 1839, 1856, 1860, 1867, 1920 y 1933, guardaron silencio
absoluto respecto a los recursos naturales, siendo la Constitucin
de 1979 la primera en dedicar un captulo entero a los recursos
naturales, estableciendo lo siguiente:

Artculo 118. Los recursos naturales, renovables y no

renovables, son patrimonio de la Nacin. Los minerales,
tierras, bosques, aguas y, en general, todos los recursos
naturales y fuentes de energa, pertenecen al Estado. La
ley fija las condiciones de su utilizacin por este y de su
otorgamiento de los particulares.

Es en este texto en el que apreciamos la consagracin consti-

tucional del rgimen de los recursos naturales, en trminos exactos.
Si bien el histrico de Constituciones no hizo mencin al
trmino estricto de recursos naturales, tuvieron una referencia t-
mida a los mismos, por ejemplo, la Constitucin de 1933 seal
lo siguiente:

Artculo 37.- Las minas, tierras, bosques, aguas y, en

general, todas las fuentes naturales de riqueza pertenecen
al Estado, salvo los derechos legalmente adquiridos. La
ley fijar las condiciones de su utilizacin por el Estado,
o de su concesin, en propiedad o en usufructo, a los
particulares.

Como puede verse, a pesar que no se haga expresa referencia a

los recursos naturales s se mencionan todos los componentes com-
prendidos dentro del trmino, solo que se hace bajo el criterio de
que constituyen fuentes naturales de riqueza, como una forma de dar

235

BOOK.indb 235 19/06/17 18:17

 a entender la utilidad que los mismos deben importar para el de-
sempeo de las actividades del hombre, siendo en este punto donde
radica su relevancia jurdica y su posicin en el texto constitucional.

4. Los recursos naturales en el ordenamiento

jurdico peruano vigente
Como se ha hecho referencia anteriormente, el ordenamiento
jurdico peruano acoge el sistema dominialista regalista en el cual la
propiedad del suelo no comprende la propiedad de los recursos mine-
rales, con ello se entiende que el propietario civil no puede aprovechar
los recursos minerales que se ubiquen en la circunscripcin de su
predio. No obstante ello, es pertinente tratar cada aspecto a partir de su
anlisis en cada nivel normativo de la mal llamada pirmide de Kelsen7.

4.1. Constitucin Poltica de 1993 y la

perspectiva de los recursos naturales
Para entender el rgimen aplicable a los recursos naturales en
nuestro ordenamiento vigente, es imperioso partir de una lectura
constitucional sobre el tema. Al respecto, la relacin entre propiedad
y recursos naturales es poco estudiada, a pesar que la presencia de
uno limite la extensin de las atribuciones del otro.
Bajo ese esquema, conforme al artculo 70 de la Constitucin8,
el derecho de propiedad se ejerce en armona con el bien comn
y dentro de los lmites de la ley.
En tal sentido, el artculo 66 de la Constitucin9 establece que
los recursos naturales son patrimonio de la Nacin, entendindose

7
Si se revisa con atencin el libro de Hans Kelsen sobre Teora Pura del
Derecho, puede advertirse que en ninguna seccin se hace referencia a tal
pirmide.
8
Artculo 70.- El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se
ejerce en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley. A nadie
puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad
nacional o de necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago en efectivo
de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el eventual
perjuicio. Hay accin contra el Poder Judicial para contestar el valor de la
propiedad que el Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio.
9
Artculo 66.- Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio
de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica

236

BOOK.indb 236 19/06/17 18:17

 por ello, que la Nacin es propietaria de los recursos naturales.
Adems, establece que ser mediante ley orgnica que se fijen las
condiciones para su uso y otorgamiento a particulares.
Respecto del artculo 66 de la Constitucin, el Tribunal Cons-
titucional del Per estableci lo siguientes:

El artculo 66 de la Constitucin seala que los recursos

naturales, in totum, son patrimonio de la Nacin. Ello
implica que su explotacin no puede ser separada del
inters nacional, por ser una universalidad patrimonial
reconocida para los peruanos de todas las generaciones.
Los beneficios derivados de su utilizacin deben alcanzar
a la Nacin en su conjunto; por ende, se proscribe su
exclusivo y particular goce.
En ese sentido, los recursos naturales - como expresin de
la heredad nacional- reposan jurdicamente en el dominio
del Estado. El Estado, como la expresin jurdico-poltica
de la Nacin, es soberano en su aprovechamiento. Es bajo
su imperio que se establece su uso y goce.
El dominio estatal sobre dichos recursos es eminente, es
decir, el cuerpo poltico tiene la capacidad jurisdiccional
para legislar, administrar y resolver las controversias que se
susciten en torno a su mejor aprovechamiento10.

As, la consagracin constitucional de los recursos naturales

como patrimonio de la Nacin y la disposicin que las condiciones
para su otorgamiento y uso se fijarn mediante ley orgnica, tienen
como propsito ontolgico el fijar limitaciones a las facultades
del propietario civil, de ello que el anlisis no puede prescindir de
dicho aspecto.
En esta lnea, el Tribunal Constitucional ha arribado a similar
argumento en la sentencia recada en el Expediente N 0048-2004-
AI, cuyo considerando 16, establece que:

(...) ni la propiedad ni la autonoma privada son irres-

trictas per se en el constitucionalismo contemporneo.
Lo importante es que dichos derechos se interpreten a la
luz de las clusulas del Estado Social y Democrtico de

se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares.

La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.
10
Sentencia del Expediente 0048-2004-PI/TC.

237

BOOK.indb 237 19/06/17 18:17

 Derecho; de lo contrario, otros bienes constitucionales
igualmente valiosos tendran el riesgo de diferirse.

La doctrina nacional partidaria del sistema adoptado por la

Constitucin afirma que:

() resulta saludable el atributo de soberana que ahora

la Constitucin reconoce al Estado sobre los recursos de
que se trata, pues su contenido est ms acorde con los
atributos que debe ostentar el Estado sobre ellos, superando
las definiciones pasadas de pertenencia (entindase propie-
dad) del Estado sobre esos recursos, que poda prestarse a
interpretaciones equvocas sobre el alcance del concepto
() (Lastres 1994: 139).

Sobre la Constitucin y los recursos naturales la doctrina na-

cional se ha manifestado de la siguiente manera:

La Constitucin de 1993 incorpora el concepto de uso

sostenible de los recursos naturales intercambindolo por
el de uso racional, y al hacerlo la obligacin del Estado
y del concesionario al administrar los recursos naturales
renovables y no renovables no se circunscribe al recurso en
s, pues se extiende al patrimonio cultural en su conjunto,
es decir, tanto a lo que hoy consideramos como recursos
tiles como a los elementos de la naturaleza que todava no
les hemos asignado un valor de uso. (Caillaux 2015: 455)

Asimismo, el Tribunal Constitucional del Per ha establecido

que el aprovechamiento de los recursos naturales debe estar vinculado
a la bsqueda del bienestar general que se desprende de la frmula
social atribuida a la Repblica en el artculo 43 de la Constitucin
Poltica y del elemento social de la economa de mercado y que
debe ser buscado promoviendo el bienestar general que se fundamenta
en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin como
lo establece el artculo 44 de la Constitucin11.

11
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 0003-2006-PI-TC:6.- As pues,
los recursos naturales en ningn caso quedan excluidos del dominio soberano
del Estado, por lo que resulta constitucionalmente vedado el ejercicio de pro-
piedad privada sobre ellos, sin perjuicio de lo cual, conforme refiere el artculo
66 constitucional, cabe conceder su uso y explotacin a entidades privadas, bajo

238

BOOK.indb 238 19/06/17 18:17

 Vemos, as, que el Tribunal Constitucional considera,
mediante el mtodo de interpretacin integrada de la
Constitucin, que es adecuado a las finalidades del Estado
el fomentar la inversin minera. Es un principio constitu-
cional tal como est formulado en la jurisprudencia.Tiene
que estar vinculado a la conservacin de los recursos natu-
rales y al medio ambiente y, por supuesto, todo ello tiene
que ver con el desarrollo integral de los seres humanos
(Rubio. 2007: 04).

El Tribunal Constitucional Peruano ha establecido, con respecto

a la dimensin social y de solidaridad 12de la explotacin de los

las condiciones generales fijadas por ley orgnica (adems de las regulaciones
especficas previstas en leyes especiales[9]), y teniendo en cuenta -se insiste-
que, en ningn caso, dicho aprovechamiento sostenible puede quedar librado
de la bsqueda del bienestar general, como ncleo instrumental y finalista
derivado no slo de su condicin de patrimonio nacional (artculo 66), sino
de principios fundamentales informantes de todo el compendio constitucional
formal y sustantivo.Tales principios son: la frmula social atribuida a la Re-
pblica peruana por el artculo 43 de la Constitucin, y de la que deriva su
condicin de Estado social y democrtico de derecho; el reconocimiento de
que toda actividad econmica se ejerce en una economa social de mercado
(artculo 58), esto es, bajo el umbral de los valores de la solidaridad y de la
justicia social; y, finalmente, el deber instituido por el artculo 44 de la Norma
Fundamental, conforme al cual le corresponde al Estado, inexcusablemente,
...promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el
desarrollo integral y equilibrado de la Nacin.
12
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp_2016_2004_AA_TC: La solida-
ridad implica la creacin de un nexo tico y comn que vincula a quienes
integran una sociedad poltica. Expresa una orientacin normativa dirigida a
la exaltacin de los sentimientos que impulsan a los hombres a prestarse ayuda
mutua, hacindoles sentir que la sociedad no es algo externo, sino consustancial.
El principio de solidaridad promueve el cumplimiento de un conjunto de
deberes, a saber:
a) El deber de todos los integrantes de una colectividad de aportar con su
actividad a la consecucin del fin comn. Ello tiene que ver con la necesidad
de verificar una pluralidad de conductas (cargos pblicos, deberes ciudadanos,
etc.) a favor del grupo social.
b) El deber del ncleo dirigencial de la colectividad poltica de redistribuir
adecuadamente los beneficios aportados por sus integrantes; ello sin mengua
de la responsabilidad de adoptar las medidas necesarias para alcanzar los fines
sociales (Sentencia del Tribunal Constitucional - Exp_0050_2004_AI_TC:
48.- (...) conforme ha sealado este Tribunal en el fundamento 16 de la Sen-
tencia del Expediente N 2945-2003-AA, Caso Azanca Alhel Meza Garca,
Sobre Paciente de VIH/SIDA, (...) la solidaridad implica la creacin de un
nexo tico y comn que vincula a quienes integran una sociedad poltica.

239

BOOK.indb 239 19/06/17 18:17

 recursos naturales, que es deber del Estado establecer las condiciones
para un aprovechamiento razonable y sostenible en beneficio de todos
los peruanos. Este escenario obliga a los interesados o inversionistas,
no solo realizar la explotacin de recursos naturales desde un punto
de vista econmico, sino tambin desde un punto de vista social y,
con especial sensibilidad y solidaridad respecto de las poblaciones que
se encuentran en el entorno en donde se realiza el aprovechamiento
de los recursos naturales.

4.2. Los Recursos Naturales en la Ley Orgnica

para el Aprovechamiento Sostenible de
los Recursos Naturales Ley N 26821
Habiendo esbozado el tratamiento constitucional de los recursos
naturales, podemos arribar a las disposiciones de la Ley N 26821,
Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales, que constituye la ley orgnica a la que hace referencia el
texto constitucional y a la misma vez forma parte del bloque de
constitucionalidad de los recursos naturales, conforme a lo expresado
en la sentencia recada en el Expediente N 0048-2004-PI/TC.
Dicho dispositivo normativo establece el rgimen para el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales en general,
comprendiendo dicho rgimen tanto las condiciones como las
modalidades para su otorgamiento a particulares.
En tal sentido, la norma en referencia de forma enunciativa
contempla un listado de los componentes de la naturaleza que se
consideran recursos naturales:

Artculo 3.- Se consideran recursos naturales a todo

componente de la naturaleza susceptible de ser apro-
vechado por el ser humano para la satisfaccin de sus

Expresa una orientacin normativa dirigida a la exaltacin de los sentimientos

que impulsan a los hombres a prestarse ayuda mutua, hacindoles sentir que
la sociedad no es algo externo sino consustancial. Por ello, al principio de
solidaridad son inherentes, de un lado, el deber de todos los integrantes de
una colectividad de aportar con su actividad a la consecucin del fin comn,
y de otro, el deber del ncleo dirigencial de la colectividad poltica de redis-
tribuir adecuadamente los beneficios aportados por sus integrantes; ello sin
mengua de la responsabilidad de adoptar las medidas necesarias para alcanzar
los fines sociales

240

BOOK.indb 240 19/06/17 18:17

 necesidades y que tenga un valor actual o potencial en el
mercado, tales como:

a) las aguas: superficiales y subterrneas;

b) el suelo, subsuelo y las tierras por su capacidad de uso
mayor: agrcolas, pecuarias, forestales y de proteccin;
c) la diversidad biolgica: como las especies de flora, de la
fauna y de los microorganismos o protistos; los recursos
genticos, y los ecosistemas que dan soporte a la vida;
d) los recursos hidrocarburferos, hidroenergticos, elicos,
solares, geotrmicos y similares;
e) la atmsfera y el espectro radioelctrico;
f) los minerales;
g) los dems considerados como tales ().

As, la Ley de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos

Naturales bajo anlisis seala que los recursos en su fuente son
patrimonio de la Nacin, siendo que sus frutos y productos son
de propiedad de quienes son titulares de los derechos concedidos
sobre los mismos, otorgamiento que se dar a travs del rgimen de
concesiones administrativas.
Sobre el particular, la concesin administrativa se define de la
siguiente manera:

Es el acto administrativo por el que la Administracin,

en virtud de las atribuciones derivadas del ordenamiento
positivo, confiere a una persona un derecho o un poder que
antes no tena. La concesin otorga as un status jurdico,
una condicin jurdica, un nuevo derecho.
La caracterstica esencial del acto administrativo de con-
cesin radica en la circunstancia de ser un acto eminen-
temente creador de derechos, pero sin que la Adminis-
tracin transfiera o transmita nada; es un acto potestativo,
sin que limite sus atribuciones, ni su patrimonio ()
(Drom 2005: 139).

Conforme a su naturaleza genrica y abstracta, la Ley Org-

nica establece acertadamente que las leyes que regulen el rgimen
aplicable a cada recurso natural, deber definir los atributos que se
conceden y el carcter real o no del derecho concedido.

241

BOOK.indb 241 19/06/17 18:17

 Por otro lado, en el marco de la norma en referencia, se admiten
dos posibilidades para el aprovechamiento de los recursos naturales a
travs del derecho al libre acceso y el uso privativo de dichos recursos.
El derecho de libre acceso, por ejemplo, podemos hallarlo en
el artculo 17 de la Ley, cuyo tenor es como sigue:

Artculo 17.- Los habitantes de una zona geogrfica,

especialmente los miembros de las comunidades cam-
pesinas y nativas, pueden beneficiarse, gratuitamente y
sin exclusividad, de los recursos naturales de libre acceso
del entorno adyacente a sus tierras, para satisfacer sus
necesidades de subsistencia y usos rituales, siempre que
no existan derechos exclusivos o excluyentes de terceros
o reserva del Estado. Las modalidades ancestrales de uso
de los recursos naturales son reconocidas, siempre que no
contravengan las normas sobre proteccin del ambiente.
El beneficio sin exclusividad no puede ser opuesto a
terceros, inscrito, ni reivindicado. Termina cuando el Es-
tado otorga los recursos naturales materia del beneficio.
El entorno a que se refiere el prrafo precedente abarca
los recursos naturales que puedan encontrarse en el suelo
y subsuelo y los dems necesarios para la subsistencia o
usos rituales.

Se trata pues de un reconocimiento especial para sujetos deter-

minados, esto es: las comunidades campesinas y nativas, en virtud del
cual sin necesidad de autorizacin previa pueden beneficiarse de los
recursos naturales de libre acceso en su entorno. Dicho rgimen no
goza de exclusividad en tanto no puede ser reivindicado ni opuesto
a terceros, teniendo como fin el momento en que el Estado otorga
dichos recursos a quien los solicite con base al procedimiento que
para tal efecto se disponga.
Por otro lado, el uso privativo de los recursos naturales reposa
en el artculo 17 de la referida ley, cuando seala que:

Artculo 19.- Los derechos para el aprovechamiento soste-

nible de los recursos naturales se otorgan a los particulares
mediante las modalidades que establecen las leyes especiales
para cada recurso natural. En cualquiera de los casos, el
Estado conserva el dominio sobre estos, as como los frutos
y productos en tanto ellos no hayan sido concedidos por
algn ttulo a particulares.

242

BOOK.indb 242 19/06/17 18:17

 Cabe precisar que los Artculos 4 y 19 de la Ley Orgnica de
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales Ley N
2682113, incorporan el concepto ya desarrollado en la doctrina del
Derecho de Minera sobre el nacimiento de la propiedad privada
de los recursos minerales, haciendo coincidir ello con el momento
de la extraccin, acto mediante el cual los recursos minerales son
extrados y sufren una doble transformacin: por un lado, dejan de
ser bienes inmuebles, como los que permanecen en el yacimiento,
pasando a la condicin de bienes muebles; y al mismo tiempo, nace
el derecho de propiedad privada sobre esa porcin de recursos mine-
rales desprendidos del yacimiento, que en su condicin de productos
pasan a ser propiedad del titular de la actividad minera, sujetos en
adelante a las reglas de propiedad de estos bienes.
En este marco, toda vez que corresponde al Estado determinar
la poltica nacional del ambiente y promover el uso sostenible de sus
recursos naturales (Quispe 2007: 149), es que la poltica del Estado
se orienta a evitar la sobreexplotacin de los recursos14.
En el marco de dicha poltica, las condiciones que establece la
Ley Orgnica se delimitan no de manera excluyente- a partir de
la fijacin del ttulo del derecho como presupuesto para la utiliza-
cin del recurso natural en concordancia con los fines impuestos,

13
Artculo 4 de la Ley Orgnica de Aprovechamiento Sostenible de los Recur-
sos Naturales Alcance del dominio sobre los recursos naturales Los recursos
naturales mantenidos en su fuente, sean stos renovables o no renovables, son
Patrimonio de la Nacin. Los frutos y productos de los recursos naturales,
obtenidos en la forma establecida en la presente Ley, son del dominio de los
titulares de los derechos concedidos sobre ellos.
Artculo 19 de la Ley Orgnica de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales Otorgamiento de derechos sobre los recursos naturales Los derechos
para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales se otorgan a los
particulares mediante las modalidades que establecen las leyes especiales para
cada recurso natural. En cualquiera de los casos, el Estado conserva el dominio
sobre estos, as como sobre los frutos y productos en tanto ellos no hayan sido
concedidos por algn ttulo a los particulares.
14
Artculo 28.- Los recursos naturales deben aprovecharse en forma sostenible. El
aprovechamiento sostenible implica el manejo racional de los recursos naturales
teniendo en cuenta su capacidad de renovacin, evitando su sobreexplotacin
y reponindolos cualitativa y cuantitativamente, de ser el caso.
El aprovechamiento sostenible de los recursos no renovables consiste en la
explotacin eficiente de los mismos, bajo el principio de sustitucin de valo-
res o beneficios reales, evitando o mitigando el impacto negativo sobre otros
recursos del entorno y del ambiente.

243

BOOK.indb 243 19/06/17 18:17

 el cumplimiento de las obligaciones legales, los procedimientos de
evaluacin ambiental, entre otros.
Asimismo, la ley dispone en su artculo 26 que el derecho de
aprovechamiento sostenible sobre un recurso natural, no confiere
derecho alguno sobre recursos naturales distintos al concedido que
se encuentren en el entorno.

Esto se explica por el hecho que un rea geogrfica deter-

minada puede contener un potencial de aprovechamiento
de diversos recursos naturales y que su aprovechamiento
puede resultar posible bajo ciertas reglas que permita com-
patibilizarlos y a su vez su otorgamiento debe corresponder
al rgano que cuente con las facultades expresas para tal
fin (Pulgar Vidal 2009: 462).

Por ello, el Artculo 13 de la misma Ley establece que:

Las leyes especiales que regulen el aprovechamiento sos-

tenible de recursos naturales precisarn el sector o sectores
del Estado responsables de la gestin de dichos recursos e
incorporarn mecanismos de coordinacin con los otros
sectores, a fin de evitar que el otorgamiento de derechos
genere conflictos por superposicin o incompatibilidad de los
derechos otorgados o degradacin de los recursos naturales

En ese sentido, y, en aplicacin a lo establecido por el artcu-

lo 19 de la Ley de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales, los derechos para el aprovechamiento de los mismos son
otorgados a los particulares mediante los sistemas o modalidades
que adopten las leyes especiales para cada recurso natural, veamos
a continuacin; a manera de un breve ejemplo; el tratamiento legal
sobre el aprovechamiento de recursos minerales, hidrocarburos y
recursos hdricos en el Per:
El Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera apro-
bado por D.S. N 014-92-EM, establece en el Artculo II de su T-
tulo Preliminar Todos los recursos minerales pertenecen al Estado,
cuya propiedad es inalienable e imprescriptible (...) y, el Artculo
9 establece que, para la realizacin de las actividades de explora-
cin y explotacin de los recursos minerales, es necesario contar
con una concesin minera, la cual otorga a su titular un derecho
real, consistente en la suma de los atributos que esta Ley reconoce

244

BOOK.indb 244 19/06/17 18:17

 al concesionario. En ese sentido, el aprovechamiento de recursos
minerales en el Per se realiza mediante el sistema de concesiones
mineras otorgadas por el Estado15.
Por otro lado, el Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
de Hidrocarburos aprobado mediante D.S. N 042-2005-EM,
establece en el Artculo 8 que los hidrocarburos in situ son de
propiedad del Estado. El Estado otorga a Perpetro S.A., empresa
estatal, el derecho de propiedad sobre los Hidrocarburos extrados
para el efecto de que pueda celebrar Contratos de exploracin y
explotacin o explotacin de stos, en los trminos que establece
la presente Ley.
Segn el Artculo 10 de la Ley Orgnica de Hidrocarburos, la
modalidad o sistema para el aprovechamiento de hidrocarburos es
mediante contratos:
i) Contrato de Licencia, por el cual se obtiene la autorizaci-
n de explorar y explotar o explotar Hidrocarburos en el rea de
Contrato; en mrito del cual Perpetro S.A. transfiere el derecho
de propiedad de los Hidrocarburos extrados al Contratista, quien
debe pagar una regala al Estado.
ii) Contrato de Servicios, celebrado por Perpetro S.A. con el
Contratista, para que ste ejercite el derecho de llevar a cabo activi-
dades de exploracin y explotacin o explotacin de Hidrocarburos
en el rea de Contrato, recibiendo el Contratista una retribucin en
funcin a la Produccin Fiscalizada de Hidrocarburos.
Asimismo, La Ley de Recursos Hdricos Ley N 29338,
establece que el agua como recurso, constituye Patrimonio de la
Nacin, y que el Estado tiene el dominio sobre su otorgamiento
a privados, seala adems que no existe propiedad privada sobre
el agua y, es otorgado por el Estado a los particulares a travs de la
Autoridad Nacional del Agua ANA, mediante el otorgamiento
de derechos de uso de agua: i) Licencia de uso de agua, ii) Permiso
de uso agua y iii) Autorizacin de uso de agua.

15
Las concesiones mineras son otorgadas por el Instituto Geolgico Minero
y Metalrgico INGEMMET, para aquellos interesados que se encuentren
bajo el rgimen general, es decir, que no cuenten con calificacin de Pequeo
Productor Minero o Productor Minero Artesanal. Aquellos que cuenten con
calificacin de Pequeo productor Minero o productor Minero Artesanal so-
licitara sus concesiones mineras ante las Direcciones Regionales de Mineras
en los Gobiernos Regionales.

245

BOOK.indb 245 19/06/17 18:17

 Como acabamos de apreciar, cada recurso natural cuenta con
su propio marco normativo que establece la forma y condiciones
para su aprovechamiento.

4.3. Aproximacin a los recursos naturales

desde el derecho civil peruano
Como parte del desarrollo a nivel infraconstitucional del r-
gimen aplicable a los recursos naturales en nuestro ordenamiento
jurdico vigente, tenemos el tratamiento dado en el Cdigo Civil
Peruano de 1984 el cual considera a los yacimientos minerales y a las
concesiones mineras como inmuebles, y al igual que en el Cdigo
anterior, expresamente excluye de la propiedad predial comn a los
yacimientos minerales:

Artculo 885.- Son inmuebles: Inc. 3. Las minas, canteras

y depsitos de hidrocarburos.

Como podemos apreciar el Derecho Positivo Peruano brinda la

categora jurdica de bien inmueble a las minas, canteras y depsitos
de hidrocarburos, de tal forma que le permite a sus titulares dispo-
ner de su concesin minera y, adems puede ser sujeto de derechos
reales de garanta: hipoteca.
Por otro lado, encontramos una definicin que realiza el de-
recho positivo peruano sobre recursos renovables, en los Artculos
890 y 891 del Cdigo Civil, que considera frutos, los provechos
renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su
sustancia; y por otro lado identifica como frutos naturales los que
provienen del bien sin intervencin humana.
Asimismo, considera a los recursos no renovables como aqullos
que se agotan con su primera explotacin o aprovechamiento, de-
finicin que corresponde a la de los productos, segn el artculo
894 del Cdigo Civil.
El Derecho Positivo Peruano recoge la premisa constitucional
y adopta el Sistema Dominialista Regalista cuando separa el suelo
y sub suelo de los recursos naturales segn lo establecido en el
Artculo 954:

Artculo 954.- La propiedad del predio se extiende al

subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de los

246

BOOK.indb 246 19/06/17 18:17

 planos verticales del permetro superficial y hasta donde
sea til al propietario el ejercicio de su derecho.
La propiedad del subsuelo no comprende los recur-
sos naturales, los yacimientos y restos arqueolgicos,
ni otros bienes regidos por leyes especiales (resaltado
agregado).

Como puede apreciarse, la legislacin civil al tratar la exten-

sin vertical del derecho de propiedad, establece que los recursos
naturales ubicados en el subsuelo limitan la extensin del derecho
de propiedad sobre ellos.
Ello representa una excepcin al principio de accesin civil en
virtud del cual se atribuye la propiedad del todo al bien principal
(Gonzles 2009: 371). En tal sentido, se desprende que ostentar el
derecho de propiedad o el derecho a poseer sobre una superficie
determinada no legitima el aprovechamiento de los recursos naturales
existentes en los confines de dicha rea.

5. Conclusiones
1. Consideramos que los recursos naturales para ser considerados
como tal pueden o no tener un valor en el mercado. En ese
sentido, podramos concluir que: (i) existen recursos naturales
que nos brinda la naturaleza, tienen un valor en el mercado y
ayudan al hombre a satisfacer determinadas necesidades, (ii)
existen recursos naturales que nos brinda la naturaleza y que no
tienen un valor en el mercado y tambin ayudan al hombre a
satisfacer determinadas necesidades y, (iii) existen recursos na-
turales o elementos naturales que nos brinda la naturaleza para
cumplir un determinado fin natural sin que necesariamente sea
para satisfacer determinadas necesidades del hombre.
2. El Per adopta el sistema de dominio originario mediante el cual
el Estado ejerce soberana sobre los recursos minerales, siendo
ella entendida como la facultad de establecer condiciones para
su aprovechamiento o legislar sobre los mismos.
3. A nivel constitucional, las Constituciones de 1823, 1826, 1828,
1834, 1839, 1856, 1860, 1867, 1920 y 1933, guardaron silencio
absoluto respecto a los recursos naturales, siendo la Constitucin
de 1979 la primera en dedicar un captulo entero a los recursos

247

BOOK.indb 247 19/06/17 18:17

 naturales. Si bien el histrico de Constituciones no hizo mencin
al trmino estricto de recursos naturales, tuvieron una referencia
tmida a los mismos, por ejemplo, la Constitucin de 1933. Es
recin con la Constitucin de 1979 que se hace referencia a los
recursos naturales en toda su dimensin.
4. El artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per, establece
que los recursos naturales son patrimonio de la Nacin, enten-
dindose por ello, que la Nacin es propietaria de los recursos
naturales. Adems, establece que ser mediante ley orgnica que
se fijen las condiciones para su uso y otorgamiento a particu-
lares. En ese sentido, los recursos naturales - como expresin
de la heredad nacional- reposan jurdicamente en el dominio
del Estado. El Estado, como la expresin jurdico-poltica de la
Nacin, es soberano en su aprovechamiento. Es bajo su imperio
que se establece su uso y goce.
5. El Tribunal Constitucional del Per ha establecido que el apro-
vechamiento de los recursos naturales debe estar vinculado a la
bsqueda del bienestar general que se desprende de la frmula
social atribuida a la Repblica en el artculo 43 de la Consti-
tucin Poltica y del elemento social de la economa de mercado
y que debe ser buscado promoviendo el bienestar general que
se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equi-
librado de la Nacin.
6. La Ley de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Natu-
rales seala que los recursos en su fuente son patrimonio de la
Nacin, siendo que sus frutos y productos son de propiedad de
quienes son titulares de los derechos concedidos sobre los mismos,
otorgamiento que se dar a travs del rgimen de concesiones
administrativas.
7. La Ley Orgnica de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales Ley N 26821 , incorpora el concepto ya desarrollado
en la doctrina del Derecho de Minera sobre el nacimiento de la
propiedad privada de los minerales, haciendo coincidir ello con
el momento de la extraccin, acto mediante el cual los recursos
minerales son extrados y sufren una doble transformacin: por
un lado, dejan de ser bienes inmuebles, como los que permanecen
en el yacimiento, pasando a la condicin de bienes muebles; y
al mismo tiempo, nace el derecho de propiedad privada sobre

248

BOOK.indb 248 19/06/17 18:17

 esa porcin de recursos minerales desprendidos del yacimiento,
que en su condicin de productos pasan a ser propiedad del
titular de la actividad minera, sujetos en adelante a las reglas de
propiedad de estos bienes.
8. Los derechos para el aprovechamiento de recursos naturales son
otorgados a los particulares mediante los sistemas o modalidades
que adopten las leyes especiales para cada recurso natural.
9. El Cdigo Civil Peruano le brinda la categora jurdica de bien
inmueble a los yacimientos, canteras y depsitos de hidrocarburos,
adems, adopta el Sistema Dominialista Regalista al realizar la
separacin de los recursos naturales del sub suelo, identificn-
dooslos como bienes distintos y con regulacin propia.

Bibliografa
1. LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio
2015 Derechos Reales, Lima: Jurista Editores.

2. ANDALUZ WESTREICHER, Carlos

2006 Manual de Derecho Ambiental, Lima: Proterra.

3. BALDEN ROS, Juan Francisco

2016 Tratado de Derecho Minero Peruano, Lima: Jurista Editores.

4. BASADRE AYULO, Jorge

1978 Derecho Minero Peruano, Lima:Tipografa y Offset peruana S.A.
5. BELAUNDE MOREYRA, Martn
1998 La concesin minera: Su evolucin histrica, naturaleza jurdica y
rgimen actual. Tesis para optar el Grado de Maestro. Universidad
de San Martn de Porres, Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
Seccin Maestra.

6. CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand

1988 Derechos Reales, Tomo I, Teora de los bienes Teora de la pose-
sin, Lima: Empresa Editora Latina s.a., 1988.

7. DROM, Roberto
2005 Derecho Administrativo, 2 tomos, Lima: Gaceta Jurdica.

249

BOOK.indb 249 19/06/17 18:17

 8. ESCAJADILLO CHIMAYCO, Francisco
2016 Existen lmites para la declaracin de oficio en la va administrativa
del ttulo de concesin minera inscrito?, pp. 275-298
En: Gaceta civil & procesal civil registral/notarial, Gaceta Jurdica,
Tomo 35.

9. FRANCISCOVIK INGUNZA, Militza

2015 Sistemas de dominio originario de los yacimientos, pp. 143-154
En:Vox Juris, vol. 30, No. 2.

10. FREIRE, William

2007 Regime Jurdico dos Recursos Minerais no Direito Brasileiro.
Regime constitucional brasileiro e aproveitamento das riquezas
minerais, pp 01
En: http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/files/anexos/26459-
26461-1-PB.pdf

11. GARCA MONTFAR, Guillermo y FRANCISCOVIK INGUN-

ZA, Militza
1999 Derecho Minero Comn, Lima: Grfica Horizonte S.A.

12. GONZLES BARRN, Gunther

2009 Derechos Reales, Lima: Ediciones Legales.

13. HUAPAYA TAPIA, Ramn

2014 El rgimen constitucional y legal de los recursos naturales en el
ordenamiento jurdico peruano.
En: Revista de Derecho Administrativo, Nm. 14.
14. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo
2015 Comentario al artculo 66
Constitucin Comentada, Tomo III, 3era edicin, Lima: Gaceta
Jurdica.

15. LASTRES BRNINZON, Enrique

1994 Los recursos naturales en la Constitucin vigente
En: Revista Ius et Veritas,Vol. 5, Nm. 9

2000 Comentarios Al Rgimen de Concesin Minera.

250

BOOK.indb 250 19/06/17 18:17

 En: Revista de Derecho Minero y Petrleo, rgano del Instituto
Nacional de Derecho de Minera, Petrleo y Energa. N 58,
Ao XLX.

16. MARTNEZ APONTE, Humberto

2010 La Concesin Minera, derecho a la explotacin de los recursos
de la Nacin.
En: Revista Advocatus No. 21.

17. MUTSIOS, Milagros

2015 Ser propietario de los minerales hasta el centro de la tierra: Breve
anlisis sobre las formas de acceder a los recursos mineros (Consulta
20 de octubre de 2016).
http://enfoquederecho.com/civil/ser-propietario-de-los-mine-
rales-hasta-el-centro-de-la-tierra-breve-analisis-sobre-las-formas-
-de-acceder-a-los-recursos-mineros/

18. OSSA BULNES, Juan Luis

2007 Derecho de Minera, Santiago de Chile, Editorial Jurdica Chile.

19. PULGAR VIDAL, Manuel

2009 El aprovechamiento de los recursos naturales y los usos del territorio
En: Revista de Derecho Administrativo, Nm. 7.

20. QUISPE CORREA, Alfredo

2007 La Constitucin econmica, 2da edicin, Lima.

21. RIBEIRO, Carlos Luiz

2006 Direito Minerrio Escrito e Aplicado, Belo Horizonte, Del Rey.
22. RUBIO CORREA, Marcial
2007 Presentacin sobre la minera en la Constitucin.V Congreso Inter-
nacional de Legislacin de Minera, Hidrocarburos y Electricidad.
20 al 22 de junio de 2007. Lima.

23. TEJADA GURMENDI, Jaime

2014 Rgimen Legal de la Titulacin Minera en el Per: Anlisis del
Procedimiento Ordinario Minero para la Obtencin del Ttulo de
Concesin Minera y de los Procedimientos Administrativos Re-

251

BOOK.indb 251 19/06/17 18:17

 gulados por el TUO de la Ley General de Minera vinculados a la
Titulacin de Concesiones Mineras por Exploracin y Explotacin.
En: Derecho & Sociedad 42, pp. 289-310.

Normas legales
- PER. Congreso de la Republica
1984 Cdigo Civil Peruano.

- PER. Energa y Minas

1992 D.S. N 014-92-EM:Texto nico Ordenado de la Ley General de
Minera.

- PER. Congreso de Repblica

1993 Constitucin Poltica del Per.

- PER. Congreso de la Republica

1997 Ley N 26821 Ley de Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales.

- PER. Energa y Minas

2005 D.S. N 042-2005-EM - Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
de Hidrocarburos.

252

BOOK.indb 252 19/06/17 18:17