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2017

Derecho Internacional
Pblico

HISTORIA & FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL


PBLICO
INTEGRANTES:
-FLORES SILVA, BRAYAN.
-LPEZ ARVALO, ELER.

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CAJAMARCA | Facultad de Derecho y Ciencias Polticas


INTRODUCCION

Para la explicacin de la evolucin del Derecho Internacional Pblico, se han


diversificado diversas teoras que tratan de explicar al mismo, tenindose en cuenta a partir de
un Perodo de Anarqua, para pasar por varios momentos hasta llegar a un Perodo
denominado De la sociedad Internacional; sin dejar de tener en cuenta, las tendencias
referidas por los autores Retortillo y Conde, al dividir a las mismas en dos momentos, de
alguna forma tratando de crear diferentes acercamientos a la evolucin del Derecho
Internacional Pblico.

Por otro lado, el presente trabajo refiere las fuentes del Derecho Internacional Pblico,
las mismas que son explicadas a partir de un concepto propio de fuente para luego inferir
conceptualmente en la terminologa propia de este tipo de Derecho; as tambin, se explica los
fundamentos que tiene el Derecho Internacional Pblico con el Derecho Interno, teniendo en
cuenta dos teoras las cuales presentan fundamentos referidos a manera individual por parte de
los autores que la sostienen, tanto la teora dualista como la monista, que enfocan criterios
personales para la explicacin del mismo.
CAPTULO I: CRITERIOS HISTORICOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
PBLICO

En un primer momento, es de tener en cuenta lo mencionado ya por los autores


Alfonso Retortillo y Rafael Conde, en cuanto refieren que, se deben tener en cuenta dos
tendencias perfectamente definidas en cuanto a su evolucin (Luque, 1891), as refieren:

a. Aquella que ubica en origen del Derecho Internacional Pblico en los tiempos ms
remotos, desde las antiguas civilizaciones y pueblos, poca en la que se localizan
instituciones internacionales equivalentes a las actuales.
b. La que coloca el origen del Derecho Internacional Pblico en el siglo XVI, poca en la
que se produce la formacin de los grandes Estados Europeos (Espaa, Francia,
Inglaterra, Austria).

En el primer caso, debemos resaltar la existencia de datos histricos que revelan la


existencia desde hace ms de 3000 aos a. C. de relaciones pacficas entre los diferentes
pueblos de la antigua civilizacin sumeria asentada entre los ros Tirgris y Eufrates de la baja
Mesopotamia. Tales relaciones consistan principalmente, en convenios sobre lmites
fronterizos, acuerdos para terminar con las guerras y propsitos de mantenimiento de la paz,
entre otros1.

Los babilonios a travs del Cdigo de Hammurabi, los hebreos con la Biblia, as como
otros muchos pueblos y civilizaciones antiguas, dejaron evidencia sobre instituciones jurdicas
internacionales que hoy reconocen su semejanza dentro del derecho internacional actual, y, en
algunos casos, poco han variado desde entonces.

La segunda tendencia, la que ubica el origen del Derecho Internacional Pblico con la
aparicin de los Estados, es decir el del origen de las relaciones entre Estados tiene su
fundamento en la afirmacin de que para existir el derecho denominado entre naciones debe
suponerse la existencia de stas ltimas. Esto es, no puede hablarse de un derecho
internacional anterior al surgimiento del propio Estado. De acuerdo a esta tendencia, nos
remite a la aparicin de los Estados-nacin durante el siglo XVI.

1Los mencionados autores refieren que Estos imperios representan un progreso que en el Derecho
Internacional no exista, en las relaciones que entre pueblos que haban comenzado por ser enemigos y que
despus se unieron por la fuerza de las armas formando un solo Estado.
As, se pueden distinguir 4 perodos en donde se observan desde las primeras
manifestaciones de un Derecho Internacional Pblico hasta su consolidacin y de la llamada
Comunidad Internacional, segn refiere el Dr. Moncayo Vinuesa (Posse, 1990):

I. Periodo de Anarqua

Esta etapa la podemos identificar propiamente con la Antigedad en cuya poca pre-
estatal, no existi un Derecho Internacional Pblico como tal, sino que las relaciones entre los
pueblos y tribus se fundaron bsicamente en la fuerza, la guerra y la conquista.

Slo a medida que en que evolucionaron los pueblos antiguos florecieron algunas
instituciones internacionales que aun cuando se encontraban fundadas ms bien en conceptos
de moral o de religin comenzaron a aportar elementos a lo que luego dara cabida como
orden jurdico internacional

II. Periodo de Monopolio Eclesistico

Tras la cada del Imperio Romano2, en el Siglo XI; se daba paso a la Edad Media cuyo
modo de produccin es identificado como Feudalismo. Es este periodo ya existe una
evolucin y desarrollo de varias instituciones internacionales que daban esbozo a una
Comunidad Internacional, pero bajo una ptica enteramente religiosa.

Durante esta poca la influencia de la Iglesia catlica es determinante, as, el Papa


gozaba de facultades espirituales tanto como materiales en donde las cuestiones religiosas y
polticas no estaban ciertamente definidas. Bajo la idea del pensamiento teolgico de que el
poder provena de Dios, el Papa unga a reyes y gobernantes para que stos estuvieran en
condiciones de detentar el poder material sobre la tierra, de tal forma que mientras la Iglesia
aplicaba el llamado Derecho Cannico, el Emperador hacia lo suyo con el derecho secular.

La Iglesia catlica ejerci influencia en el Derecho Internacional Pblico durante el


medievo, en tanto los Tratados Internacionales se confirmaban mediante juramento ante Dios
como nico medio para confirmar y consumar el tratado en cuestin.

2A partir de la cada del Imperio Romano, Alfonso Retortillo advierte que, en los ltimos tiempos de la Edad
Antigua () Se proclamaba la unidad del gnero humano y la fraternidad de todos los hombres; por ende,
supona una comunidad de derecho entre todos los pueblos.
Aunado a ello los Papas ejercan directamente soberana sobre los territorios que
perteneca a la Iglesia catlica y respecto de los territorios ajenos autorizaban a los prncipes
cristianos para ocupar y conquistar los pases no cristianos. De ah que en la Edad Media se
acrecent y consum el poder supranacional de los Papas respecto de los reinos, as los
mximos jerarcas religiosos eran quienes ejercan el poder jurisdiccional, o arbitral en el mejor
de los casos, en materia territorial.

Por otro lado, refiere el Moncayo (Posse, 1990) que, en cuanto a la guerra, la Iglesia
Catlica estableci algunas normas o reglas humanitarias como la condena de esclavizar a
prisioneros de guerra, cuando estos fueran cristianos, o bien, la prohibicin de ciertas armas.
Sin duda estos seran algunos ntidos antecedentes del derecho internacional de la guerra.

Finalmente, sera en esta etapa histrica medieval cuando se producen los antecedentes
de los grandes congresos y conferencias internacionales. Con los concilios ecumnicos
convocados por el Papa se lograba reunir a los ms altos jerarcas eclesisticos y a los
embajadores laicos de Europa cuyos asuntos a tratar no eran solamente de carcter religioso
sino poltico e internacional.

III. Periodo de Equilibrio

Con los movimientos polticos, sociales y culturales tales como el Renacimiento y la


Reforma, as como con el surgimiento de los Estados, dados en el Siglo XVI, y muchos otros
sucesos de no menor relevancia anteriores a ello, como el Descubrimiento de Amrica (1492),
o posteriores como la Revolucin Francesa (1789), se da cabida una nueva fase en torno al
orden jurdico internacional, la cual aun cuando no se desprende totalmente todava de la
influencia eclesistica, empieza por basarse en otras fuerzas polticas que trascienden al
concepto teocntrico de la Iglesia.

Tras la guerra de los 30 aos (entre 1618 y 1648) sostenida entre pases europeos,
sostenida por el Emperador y los prncipes catlicos de Alemania y Espaa contra los
prncipes protestantes de Francia y Suecia se firma el Tratado de Westfalia (1648) que da por
terminada la guerra y es un primer intento de estructurar un equilibrio en la poltica europea.
Surge la necesidad de que, al romperse con la unidad de la Iglesia papal, nazca un derecho
universal y este podra provenir solamente de un equilibrio entre las naciones.
De esta forma cuando los Estados se organizan como entes polticos soberanos e
independientes que ejercen sobre su territorio un poder absoluto, se vuelve necesaria la
adopcin de instituciones jurdicas adecuadas a sus nuevas relaciones internacionales. Se
identifica a este periodo con el del Derecho Internacional Clsico y puede advertirse despus
que el trnsito poltico y social del absolutismo al estado liberal crea situaciones diversas que
tendrn repercusin no slo al interior de los estados sino en su relacin con los otros.

Muchos autores consideran que este primer ensayo de carcter general para adoptar
una Organizacin Jurdica Internacional entre los pases europeos (Paz de Westfalia), es
propiamente el punto de partida del Derecho Internacional Pblico3 pues este documento
plasma el principio de igualdad jurdica de los estados independientemente de su credo
religioso o su forma de gobierno.

IV. Periodo de la sociedad internacional.

Con la venida de la Primera Guerra Mundial (1914-1919), la teora del equilibrio y paz
europeos se volva obsoleta. Ahora que se trataba de una guerra del mundo, que, aunque
librada en el continente europeo contaba con la participacin de naciones no europeas, se
pens en una organizacin jurdica efectiva cuya formula fue el Pacto de la Sociedad de
Naciones, que sufrira severos descalabros al no contar con la participacin de para entonces,
dos actores fundamentales en el concierto internacional: Los Estados Unidos y la Unin
Sovitica. El primero porque nunca ratific su adhesin al Pacto y el segundo por la expulsin
que sufri el invadir Finlandia.

Ante la insuficiencia e incapacidad de la Sociedad de Naciones, evidenciada por la llegada


de la Segunda Guerra Mundial iniciada apenas dos dcadas despus de concluida la primera
(1939-1945) surge la Organizacin de las Naciones Unidas que funge hasta hoy como el marco
que encarna las manifestaciones del Derecho Internacional Contemporneo.

3 Se estiman los tratados de Westfalia como punto de partida de la historia del Derecho internacional Moderno y
base de las relaciones entre los pueblos hasta los das de la Revolucin francesa. Proclamando la legitimidad de la
Reforma, establecen completa igualdad de derecho entre el catolicismo, el luteranismo y el calvinismo y cierran as
la era de las contiendas religiosas; los Estados de Europa entran ya en relaciones ms ntimas y permanentes, les
preocupa la suerte de los dems y sobre todo los engrandecimientos territoriales que aspiran realizan en el
antiguo y en el nuevo mundo
CAPTULO II: FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
QU ES UNA FUENTE DEL DERECHO?

I. DEFINICIN:

Se denomina fuente del derecho a toda conducta, proceso, acuerdo o resolucin de


donde emana la norma jurdica. En el caso del Derecho Internacional, el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia de manera expresa nos hace una exposicin autorizada de las mismas
al sealar.

La corte cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que
le sean sometidas por lo que deber aplicar:

a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establezcan reglas


expresamente reconocidas por los Estados litigantes
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.

Por su parte, para Carlos Arellano4, son los elementos del conocimiento relativos al origen de las
normas jurdicas. Las fuentes del derecho nos permiten conocer los acontecimientos a travs de los cuales se
engendran las normas jurdicas.

CULES SON LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO?

Son las siguientes:

a. Tratados Internacionales.
b. Costumbre Internacional.
c. Principios Generales del Derecho.

Y auxilian a estas fuentes:

d. Jurisprudencia Internacional.
4 Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra. 1983. Pgina 182.
e. Doctrina Internacional

QU SON LOS TRATADOS INTERNACIONALES?

Para Carlos Arellano Garca5, los tratados internacionales son una especie del acto
jurdico. Es una doble o mltiple manifestacin de voluntades se sujetos de la comunidad
internacional, con la intencin lcita de crear, modificar, extinguir, transmitir, conservar, aclarar,
respetar, constatar, certificar, detallar, etctera, derechos y obligaciones.

Por su parte, Rafael de Pina los considera como el acuerdo entre Estados celebrado
para ordenar sus relaciones recprocas en material cultural, econmica, etctera, o para resolver
un conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo.
Debemos tener en cuenta que los tratados internacionales son la fuente ms importante del
derecho internacional pblico, pues en ellos los estados contratantes se someten a cumplir lo ah
pactado.

QU ES LA COSTUMBRE INTERNACIONAL?

Para Lassa Oppenheim6, la costumbre internacional se da cuando se ha desarrollado un


definido y continuo hbito de llevar acabo ciertos actos con la conviccin de que, con arreglo al Derecho
Internacional, son obligatorios o justos. Por otra parte, hablan de un uso cuando el hbito de realizar
determinadas acciones se ha ido estableciendo sin que existiese la conviccin de que estos actos son obligatorios o
justos conforme al Derecho Internacional.

QU SON LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO?

Para Carlos Arellano7, los principios generales del derecho son conceptos jurdicos
fundamentales, es decir, que por su validez universal se preservan a travs del tiempo y del espacio y, por lo
tanto, constituyen una fuente formal desde el momento que sirven de base a la creacin de normas jurdicas, bien
generales o bien individualizadas.

5 Carlos Arellano Garca. Derecho Internacional Privado. Editorial Porra. Mxico. Ao 1980. Pgina 64.
6 Antonio Truyol y Serra. Derecho Internacional Pblico. Madrid. Ao 1957. Pgina 118.
7 Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra. 1983. Pgina 194.
Estos postulados lgicos-jurdicos oriental al creador de las normas generales (legislador
o plenipotenciario facultado para celebrar un tratado internacional); al terico que especula sobre esas
normas generales o sobre problemas filosficos-jurdicos relacionados con ellos (jurisconsulto); al
creador de las normas jurdicas individualizadas (juez o funcionario); y a todo aquel que pretende
enjuiciar la validez intrnseca de un precepto vigente.

Los principios generales del derecho deben ser verdades jurdicas notorias, indiscutibles, de
carcter general, como su mismo nombre lo indica, elaboradas o seleccionadas por la ciencia del derecho, mediante
procedimientos filosfico jurdicos de generalizacin, de tal manera que el Juez pueda dar la solucin que el
mismo legislador hubiere pronunciado si hubiere estado presente, o habra establecido, si hubiere previsto el
caso.

QU ES LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL?

Para Rafael de Pina8, la jurisprudencia es la ciencia del derecho ms antigua en la actualidad,


se denomina as a la interpretacin que la autoridad judicial da ordinariamente a una ley, y as se opone la
jurisprudencia a la doctrina como expresin de la ciencia.

En materia Internacional, la jurisprudencia la crea la Corte Internacional de Justicia, sin


embargo si bien es cierto que la jurisprudencia internacional es una fuente, es una fuente
auxiliar, lo anterior puede observarse del contenido del artculo 38, prrafo 1, inciso d) del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia:

d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de


las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho.

En ese sentido, Carlos Arellano9 seala que la decisin judicial de la Corte Internacional de
Justicia es slo un medio auxiliar para descubrir normas jurdicas internacionales de carcter
general.

QU ES LA DOCTRINA INTERNACIONAL?

8 Rafael de Pina Vara. Diccionario de Derecho. Editorial Porra. Ao 2006. Pgina 340.
9 Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra. 1983. Pgina 199.
Carlos Arellano considera a la doctrina como el conjunto de opiniones escritas vertidas por
los estudiosos del Derecho, al reflexionar sobre la validez real, formal o intrnseca de las normas
jurdicas.

La doctrina internacional la podemos encontrar en obras, publicaciones y congresos


cientficos de determinados publicitas o autores de renombre internacional.

Sin embargo, tal y como se dijo en el caso de la jurisprudencia internacional, la doctrina


internacional es tambin un medio auxiliar pues no se crean nuevas normas si no se interpretan
y estudian.

CAPTULO III: LA RELACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO


CON EL DERECHO INTERNO
INTRODUCCIN

Al abordar este tema, conviene puntualizar que hablamos de un derecho internacional y de


muchos derechos internos, tantos como Estados agrupe la comunidad internacional. Cul es
la relacin entre el uno y los otros? A ese respecto, existen dos posiciones: una que sostiene la
separacin e independencia del Derecho Internacional Pblico y de los rdenes jurdicos
internos (teora dualista) y otra que afirma que el derecho de gentes y los derechos internos
forman un solo orden jurdico (teora monista).

I. LA TESIS DUALISTA

a) Triepel

Esta posicin se origina en nuestro conocido profesor Hans Triepel, quien en 1899
trat el tema en su libro Volkerrechts und Landesrecht y fue reafirmada en 1905 por Anzilotti10
Ambos postularon la separacin completa entre los rdenes jurdicos internos y el
internacional.

Esto es as, dice Triepel, porque tienen diferentes fundamentos, distintos sujetos y
existe una diferencia de relacin en ambos casos. As como el derecho interno tiene como
fundamento la voluntad de un solo Estado, el Derecho Internacional Pblico tiene como
fundamento la voluntad comn de los Estados; los sujetos del derecho interno son los
individuos y los del Derecho Internacional Interno son los Estados y por ltimo la relacin es

10 En su obra II Diritto Internazionale nel giudizi interni.


de subordinacin entre el Estado que crea el derecho y los individuos en el orden interno,
mientras que en el internacional la relacin es de coordinacin entre los Estados.

b) Anzilotti

El maestro italiano era de opinin que, como emanan de normas fundamentales


diferentes, el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Internacional Interno son rdenes
separados.

"La norma fundamental, segn la cual los Estados deben comportarse como lo han convenido con los
otros Estados, constituye el criterio determinante de cules son las normas que componen el
ordenamiento jurdico internacional y lo distingue formalmente de las normas pertenecientes a los varios
ordenamientos jurdicos internos."

Como consecuencia de lo anterior,

"las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas internas, y
viceversa.

En efecto, un argumento que utilizan los dualistas para demostrar la separacin e


independencia de ambos tipos de ordenamiento es que en la prctica internacional, una ley
interna que est en contradiccin con una obligacin internacional del Estado que la adopt no
es por ello nula. Sigue vigente y en todo caso acarrea la responsabilidad del Estado en cuestin
en el plano del derecho de gentes. Ello probara la separacin de ambos rdenes jurdicos.

Asimismo, agrega Anzilotti que no puede haber conflictos, propiamente hablando, entre el Derecho
Internacional Pblico y el Derecho Internacional Interno pero en cambio que entre uno y otro orden
jurdico pueden existir reenvos y recepciones.

II. LAS TEORAS MONISTAS

a) Kelsen

Opuestas al pluralismo, las teoras monistas creen en la existencia de un solo orden


jurdico universal. La principal escuela monista es la de Viena, representada por el profesor
Kelsen, que como sabemos encuentra que el fundamento de un orden jurdico es una norma
hipottica fundamental, y es dicha norma lo que da unidad a un sistema jurdico. Respecto a los
argumentos de Triepel y Anzilotti arriba expuestos, Kelsen responde que:
El comportamiento de un Estado se reduce al comportamiento de los individuos que
representan al Estado. La pretendida diferencia respecto al contenido del Derecho
Internacional Pblico y del Derecho Nacional no puede ser una diferencia entre la clase de
sujetos cuya conducta regulan11.
En cuanto a la diferencia de contenido, y que el derecho interno se ocupara de los
asuntos internos y el internacional de las relaciones externas, es imposible distinguir los
llamados asuntos internos de los asuntos exteriores. Segn una bien conocida
jurisprudencia de la Corte de La Haya, todo asunto de los conocidos como internos
puede ser objeto de un tratado internacional y salir as del dominio reservado del
Estado. Kelsen cita el ejemplo de la relacin entre patronos y obreros, que es
aparentemente un asunto interno y regulado por leyes tambin internas. En cuanto un
Estado firma un tratado sobre la regulacin, de esas relaciones, se convierte en un
asunto internacional12.

Analiza el profesor viens el fundamento de los derechos internos y encuentra,


remontndose en su conocida pirmide jurdica, que su primera norma es la que ordena
obedecer al legislador originario, al que impuso la primera Constitucin.

El derecho de gentes reconoce a un Estado cuando su orden jurdico es efectivo, en


aplicacin de una conocida norma consuetudinaria internacional conocida como principio de
efectividad. De all deduce Kelsen que el fundamento de esa primera norma del derecho
interno se encuentra en el derecho de gentes.

Originariamente, Kelsen no se pronunci por la primaca del DIP, al decir que tendra esa superioridad el orden
jurdico en el que se encontrara la norma fundamental suprema. Luego ubic esta norma fundamental suprema
como dando fundamento al DIP.

11 Op. cit., p. 346.


12 Id., p. 347
CONCLUSIONES

1. En cuanto a las dos primeras tendencias que tratan de explicar el origen en cuanto a la
aparicin del Derecho Internacional Pblico, se tiene una base ms explcita en cuanto
al nacimiento del mismo a partir de la idea Estado, esto es a partir de un poder
soberano que gobierna a una nacin, y a partir de ello, las relaciones que se tiene con
otros Estados.
2. Sin embargo, no se debe dejar de lado, que desde la antigedad ya exista una nocin de
Derecho Internacional Pblico, no a travs de una teora positivista, sino con el simple
hecho de relacionarse entre diversos grupos con el nico fin crear convenios para el
inters mutuo.
3. En cuanto al desarrollo de los perodos que los autores dividen la evolucin del
Derecho Internacional Pblico, cada uno de ellos cre una aportacin de forma
contundente para marcar hitos, creando diversas teoras para finalmente llegar a una
consolidacin real de este tipo de Derecho.
4. El trmino fuente del derecho, designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear
el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un Estado en un momento dado
(derecho positivo).

5. Las fuentes del Derecho son actos o hechos a los que el ordenamiento jurdico
reconoce capacidad para crear Derecho y que nos pueden servir para ordenar y
sistematizar procedimientos y disposiciones que producen normas. Siendo las fuentes
del derecho internacional pblico los Tratados Internacionales, la Costumbre
Internacional, los Principios Generales del Derecho y las que auxilian a estas fuentes
son: la Jurisprudencia Internacional y la Doctrina Internacional
Bibliografa
Luque, A. R. (1891). Historia del Derecho Internacional. Madrid: Fortanet.
Posse, M. V. (1990). Derecho Internacional Pblico. Buenos Aires: Zavalia.
Rafael de Pina Vara (2006). Diccionario de Derecho. Editorial Porra. Pgina 340.

Carlos Arellano Garca (1983). Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial
Porra. 1983. Pgina 199.

Antonio Truyol y Serra (1957). Derecho Internacional Pblico. Madrid. Ao. Pgina 118.