LA SITUACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL: MONISMO

Y DUALISMO
El Derecho interno es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre
individuos o instituciones o de stos con el Estado.
El trmino se usa en contraposicin al Derecho Internacional, que regula las
relaciones entre Estados u otros sujetos de derecho internacional. Existen
diferencias importantes entre ambos.
El Derecho interno se caracteriza porque sus normas, con carcter general,
emanan de instituciones determinadas y se imponen a los destinatarios,
siendo posible la aplicacin coactiva. Por el contrario, el Derecho
internacional surge de la coordinacin y acuerdo entre los diversos sujetos y
no existe un mecanismo consolidado de aplicacin coactiva del Derecho. Se
ha tratado de explicar la relacin entre normas de uno y otro tipo a travs de
diversas teoras y modelos:
La existencia de dos ordenamientos distintos no deja lugar a dudas. El
problema se presentar cuando ambos ordenamientos pretendan convivir en
un mismo mbito de aplicacin, ya que la concepcin que se tiene de
Estado hoy en da afirma que al interior del mismo no debe existir ms
que un Derecho (concepcin unitaria del Derecho), pues se entiende que el
Derecho es una estructura ordenada de normas que no se contradicen entre
s. Al tener los dos ordenamientos fuentes distintas, la regulacin que hagan
de la misma conducta puede ser diferente y, de darse esa contradiccin, se
afectara la definicin misma del Derecho y la propia concepcin del Estado.
Sobre lo mismo, y analizando la etapa en la que en los Estados Unidos de
Amrica se crea la idea del control jurisdiccional difuso de la
constitucionalidad de las normas, Marcial Rubio agrega que el Derecho pasa
a ser preponderantemente pero no exclusivamente, el conjunto de textos
emitidos por el rgano legislativo del Estado.
En los ltimos dos siglos, por tanto, Derecho y Estado han sufrido una
creciente identificacin, al punto que hoy prcticamente existe un monopolio
de creacin de aqul por ste.
Hasta aqu, se tiene que en un Estado debe existir solo un ordenamiento
vigente, ya que ese Estado es el que monopolizar la creacin de ese nico
Derecho. Por ello, cuando se pretende relacionar el Derecho Interno con el
Internacional, dos rdenes normativos distintos, se presenta la posibilidad de
un conflicto que rompera con la concepcin unitaria de un Estado, un
Derecho.
 Partiendo de las ideas antes explicadas, es decir, de considerar que, en un
Estado, para que no haya contradiccin entre las normas, debe existir un solo
orden normativo, surge la necesidad de idear un criterio que permita articular
el Derecho Interno y el Internacional de modo tal que, sin dejar de lado
ninguno de ellos, puedan convivir como si fueran un solo Derecho,
eliminando as la posibilidad de contradiccin. Apareci, de esta manera, el
sistema de incorporacin de normas del Derecho Internacional.
En este orden de ideas, se entiende que la incorporacin alude a la forma
como las normas internacionales ingresan a los ordenamientos estatales
incorporacin es entonces agregar en el Derecho Interno las normas de
Derecho Internacional, para hacer que estas ltimas se consideren parte del
Derecho Interno y se relacionen con las normas del mismo como lo hara
cualquier norma interna, evitando as las contradicciones.
DUALISMO
Esta teora es defendida entre otros por Karl Heinrich Triepel, y entiende que
las normas del derecho internacional y las del derecho interno forman un
nico sistema jurdico; de esta forma el derecho interno de un Estado estara
integrado por sus normas de derecho interno y adems por las normas del
derecho internacional.
El otro defensor de esta teora es Anzilotti y representada todava hoy por la
doctrina italiana, y si se en tiende que existen dos ordenamientos jurdicos
distintos:
El internacional y el interno, que son ordenamientos completamente
separados e independientes, tanto uno como el otro rigen distintos mbitos y
distintos sujetos, mientras que el derecho internacional rige las relaciones
entre los estados, el derecho interno regula las relaciones entre el estados y
los individuos o las personas que en el habitan.
El fundamento jurdico de esta teora se solidifica en que el uno se basa en
la voluntad de varios estados que se encuentran en relacin de coordinacin
mientras que el interno se fundamenta en la voluntad y soberana de un solo
estado.
Esta teora afirma que no existe un nico sistema jurdico, sino que existen
dos completamente separados e independientes: el derecho internacional y
el derecho interno. Tanto uno como el otro rigen distintos mbitos y distintos
sujetos, mientras que el derecho internacional rige las relaciones Estado-
Estado; el derecho interno rige las relaciones Estado Individuos. Entre los
dualistas ms representativos encontramos a Anzilotti y a Trieppel.
En palabras de TRIEPEL: "El derecho internacional pblico y el derecho
interno son no slo partes y ramas diferentes del derecho sino tambin
sistemas jurdicos distintos. Son crculos que estn en contacto ntimo pero
que no se sobreponen jams.
Debemos representarnos estos dos derechos como productos de voluntades
jurdicas separadas que tienden a regir relaciones diferentes".
Y en palabras de ANZILOTTI: No existe controversia entre el Derecho
Internacional y el Interno, emanan de diferente orden, puede haber
correlacin o reciprocidad, pero no un conflicto de relacin.
La doctrina dualista ha estado sometida a crticas tanto por razones
lgicometodolgicas como filosficas e histricas.
En un primer sealamiento, no es posible admitir la coexistencia de dos
rdenes jurdicos supuestamente heterogneos. En segundo sealamiento, tal
doctrina lleva a negar la existencia misma del derecho internacional.
Finalmente, no es posible admitir que hoy en da el nico sujeto de derecho
internacional sea el Estado, cuando es evidente que cada vez ms los
individuos y las organizaciones no gubernamentales hacen parte de la
realidad internacional.
Para concluir segn esta teora, La consecuencia del incumplimiento de un
tratado es hacer al Estado respectivo responsable internacionalmente.
Adems, tratndose de dos sistemas autnomos, entre los cuales no existe
relacin de dependencia o subordinacin, la norma internacional para recibir
aplicacin en el orden interno necesita ser transformada o incorporada a ste,
mediante acto de voluntad del legislador nacional.
Aqu se establecen algunas de las diferencias entre estos dos ordenamientos
jurdicos:
1. Diversas fuentes de derecho:
En el derecho interno la principal fuente es la Ley, producto de la voluntad
unilateral de un legislador.
En derecho Internacional no hay un legislador internacional capaz de crear
normas jurdicas de manera unilateral, para someter a esa ley a los Estados
que conforman la Comunidad Internacional.
2. Diversos sujetos:
En derecho interno las normas tienen como sujetos a los gobernados y los
gobernantes.
En el derecho Internacional los sujetos son principalmente los Estados.
3. Diversidad de poder de coaccin:
En el derecho interno si existe el poder de coaccin, lo ejercen los rganos
ejecutivos con facultades para impulsar el cumplimiento forzado de la
conducta debida.
En el derecho internacional no existe el poder de coaccin.
4. Diversidad de mbitos territoriales en cuanto a su aplicacin:
En el derecho interno la norma se destina a una aplicacin limitada al
territorio del Estado.
En el derecho internacional las normas han sido hechas para regir en la
comunidad internacional sin limitarse al territorio de un solo Estado.
Cmo se integra una norma de derecho internacional al derecho interno?
Una norma de derecho internacional deber ser transformada en norma de
derecho interno para poder invocarla y aplicarla en el derecho interno.
Para llevar a cabo dicha transformacin debern dictarse dos leyes: una Ley
de Aprobacin (igual que para los monistas) y una Ley Reglamentaria de
implementacin.
Quienes critican esta teora afirman que las fuentes son las mismas, lo que
existe es una diferencia en la expresin tcnica y que en la prctica muchas
de las normas del Derecho Internacional entran en vigor en el Derecho
Interno sin que sea necesaria una transformacin de la norma.
Esta teora replica que existen dos rdenes jurdicos distintos: el
Internacional y el Interno.
TEORA MONISTA
Respecto al sistema de incorporacin monista o automtico se puede decir
que supone la aplicacin de las normas convencionales en el ordenamiento
interno una vez que el tratado ha entrado en vigor internacionalmente, sin
requerirse ningn acto posterior interno de conversin en norma jurdica
interna, para consolidar que la norma convencional est en vigor
internamente
Este sistema monista encuentra su sustento en las ideas de Kelsen. En efecto,
dicho autor sostena que existe solo una norma fundamental que da validez
a todo el ordenamiento jurdico, norma nica que termina por unir al Derecho
Interno con el Internacional ya que ambos encuentran en ella su razn de
validez.
Dentro de la teora preceptiva de Kelsen, si una norma encuentra su razn de
validez en la norma de jerarqua inmediatamente superior, y existe solo una
norma ltima que es la razn de validez y justificacin de la obligatoriedad
tanto del Derecho Intemo como del Derecho Internacional, entonces entre
ambos ordenamientos existir una relacin de jerarqua que muestra que
estn necesariamente unidos. Es decir, si la norma fundamental est en el
Derecho Internacional, el Derecho Interno encontrar su razn de validez en
el Derecho Internacional, subordinndose a l; si, por otro lado, se ubica la
norma fundamental en el Derecho Interno, el Derecho Internacional
encontrar su razn de validez en el Derecho Interno, subordinndose a l.
En ambos casos, esa subordinacin exigida para justificar la validez de las
normas, hace que los ordenamientos se entiendan necesariamente unidos. En
efecto, Verdross -dentro de la teora monista- coloca al Derecho
Internacional sobre el Derecho Interno y dice que los sistemas de
transformacin de normas internacionales en internas (sistemas de
incorporacin dualista) no generan una transformacin en s, sino la
ejecucin de una norma superior por una inferior.
Sin embargo, si la norma fundamental se encontrara en el Derecho Interno
y, por tanto, este fuera superior al Derecho Internacional, este ltimo igual
tendra que estar necesariamente unido al Derecho Interno por encontrar en
l su norma fundante.
Era pues Kelsen quien sostena que Si el Derecho Internacional y el
Nacional se suponen vlidos simultneamente, entonces resulta inevitable
una construccin monista es decir, que se unan en un solo ordenamiento
jurdico.
Esto se explica, para l, porque si estamos ante dos rdenes normativos
(concepcin dual del Derecho) es ilgico el caso de que ambos regulen de
modo distinto la misma conducta, por lo que esta postura sera insostenible.
As, siendo una la norma fundante de todo el Derecho, siendo uno el Derecho
aplicable en un Estado, y pudiendo estar dicha norma fundante ubicada en el
Derecho Internacional o en el Derecho Interno, ambos ordenamientos
tendrn que estar necesaria e inmediatamente unidos, ya que son un solo
Derecho y tienen una nica norma fundante.
La teora del derecho occidental que se ha ocupado de la cuestin de la
naturaleza del derecho internacional, esquemticamente, ha sostenido las
siguientes posturas: una tesis positivista negacionista (o agnstica), unas
tesis iusnaturalistas (estatalistas o internacionalistas), unas tesis positivistas
no negacionistas (pluralistas o monistas, estas ltimas declinadas
diferentemente segn la primaca otorgada al derecho interno o al derecho
internacional).
No se trata, en sentido estricto, de teoras rivales, ya que muy a menudo no
pretenden dar cuenta del mismo fenmeno o, como intentar mostrar,
terminan diciendo lo mismo, con distintas palabras y/o a partir de distintos
marcos tericos y/o a partir de distintos compromisos poltico-morales.
La postura de Kelsen constituye, sin duda, un intento de ganar sobre dos
terrenos, el terreno metodolgico y valorativamente neutral del positivismo,
y el terreno sustantivamente pacifista de una cierta forma de iusnaturalismo;
sin embargo, si la victoria en plano de la teora positivista estatal parece
haber sido un real triunfo, hay que dudar de que tal triunfo, en el plano de la
teora del derecho internacional, pueda alcanzarse sin renunciar a la pureza
La teora monista esta teora, es defendida por Hans Kelsen en 1994,
considera que el derecho es uno e indivisible, debido a que no es producto
de la voluntad individual ni del estado, sino de algo superior, una norma
original que forma un sistema jurdico nico. Por eso, no puede haber
conflictos entre el derecho internacional y el derecho interno. Vergara
molano, citando a Hans Kelsen, sostiene que esta doctrina tomo como base
la unidad del conjunto de normas jurdicas
A diferencia de la teora dualista, la teora monista est conformada de
acuerdo a la subordinacin normativa.
En este sentido, hay quienes opinan que existen dos teoras monistas la que
considera el derecho internacional est subordinado al derecho interno
(nacionalista)y que la asume que el orden jerrquico ubica al derecho interno
por debajo del derecho internacional, ya que de este de donde nace un orden
normativo superior
Kelsen fundamento du teora en cuanto a la concepcin cientfica positiva
que es privada a su estudio, cuyo objeto es el derecho como unidad
indivisible por otra parte, consideraba que entre el derecho internacional y el
derecho interno exista una relacin de delegacin
 LINOGRAFA
https://es.slideshare.net/ELENAMELENDEZT/el-dualismo-22171618
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/agendainternacional/article/viewFile/8321/8625
http://www.academia.edu/8543519/EL_MONISMO_Y_EL_DUALISMO
http://jenifer03.blogspot.pe/2009/12/teorias-de-derecho-internacional.html