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COMENTARIO ~

JURISPRUDENCIA

Posibilidades para el reconocimiento y


la ejecucin de sentencias judiciales
extranjeras en el Per (*J
Paolo del Aguila Ruiz de Somocurcio
Alumno del noveno ciclo de la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per.

E n los ltimos aos la intemacionalizacin de las relaciones humanas se ha incrementado vertiginosa-


mente. El avance tecnlogico, el desarrollo en las comunicaciones, la globalizacin de la economa y las necesidades
ilimitadas de los individuos (entre muchos otros factores) han "reducido" las dimensiones del mundo.
Las relaciones jurdicas no han sido ajenas a este devenir; sino, por el contrario, sus actuaciones han
contribuido al mismo. Con seguridad, uno de los temas ms estudiados a raz de estos cambios es el referido al
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. De ah que, nos permitamos presentar a continuacin una
jurisprudencia sobre este tpico -expedida por la Fiscala y la Corte Suprema de la Repblica- para su anlisis.

l. SNTESIS DEL DICTAMEN FISCAL Y DE LA SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA.

1. Dictamen Fiscal.
Segunda Sala Civil
Exp. No. 1762-91
EXEQUATUR.-
Lima

Dr. Manuel S. Catacora Gonzlez


Fiscal Supremo en lo Civil

DICTAMEN No. 792-91-MP-ESC

Seor Presidente:

Viene para dictamen de esta Fiscala la solicitud de exequatur o resolucin judicial de reconocimiento de sentencia
extranjera presentada por don Ernesto Quispilloclla Egoavil en su condicin de apoderado de don Luis Alberto Len Rupp y
dirigida al Sr. Presidente de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima; con el objeto de que se declare haber fuerza legal
en el Per de la sentencia de separacin conyugal dictada por el Vigsimo Tercer Juzgado de Primera Instancia de Madrid,
Espaa, por la que se declar la separacin del matrimonio que contrajo con doa Irma Mara Bacigalupo Padilla.

() Agradecernos al Dr. Juan Monroy Glvez por la revisin del presente trabajo y por sus valiosas sugerencias.

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Tramitado el expediente conforme a su naturale'Zil, se dicta sentencia a fojas 19 declarando improcedente el exequatur,
por lo que el actor interpone recurso de nulidad.
Nuestra legislacin vigente admite la ejecucin de sentencias dictadas en el extranjero salvo en aquellos casos en que,
ya sea por la naturale'Zil controvertida y mandato de la ley,los casos planteados son slo de exclusiva competencia de los tribunales
peruanos.
En el asunto materia de este dictamen nos encontramos frente a una accin cuya resolucin no es de competencia
exclusiva del fuero peruano por lo que la sentencia o resolucin expedida por el Juzgado espaol es susceptible de tener fuer'Zil
legal en nuestra patria siempre y cuando se cumpla con los requisitos que para tal efecto seala la ley nacional. En este punto
cabe precisar que nuestro Cdigo Civil prescribe en sus artculos 2103 y 2104, inc.B la figura de la reciprocidad en cuanto al
reconocimiento de la sentencia extranjera entendindose sta como la obligacin por parte del solicitante de demostrar la
existencia de resoluciones, expedidas por el rgano juridiccional competente extranjero, que constituyan jurisprudencia
obligatoria en cuanto a la aceptacin de sentencias peruanas en dicho pas; lo cual a su vez conlleva a la obligatoriedad de probar
que en Espaa existe un dispositivo legal ya sea de orden sustantivo o adjetivo que tambin reconozca la reciprocidad en cuanto
al reconocimiento de las sentencias expedidas en el Per.
Por lo expuesto; y no habindose actuado en autos prueba alguna que permita calificar la reciprocidad antes mencionada
atendiendo al objeto de las normas en conflicto, esta Fiscala es de la opinin que NO HAY NULIDAD en la recurrida de fojas
79, su fecha 1 de marzo de 1991, que declara IMPROCEDENTE el exequatur de fojas 16.

Lima, 27 de noviembre de 1991.

2. Sentencia de la Corte Suprema.


Segunda Sala Civil
Exp. No.1762-91
Lima

Seores Vocales
Castillo
Urello
Snchez Palacios
Reyes Ros

Lima, cinco de noviembre de mil novecientos noventidos

VISTOS;deconformidad conlodictaminadoporelseorFiscal;yCONSIDERANDO:Quesesolicitaexequaturpara
una sentencia expedida por el Vigsimo Tercer Juzgado de Primera Instancia de Madrid, declarando la separacin del matrimonio
de don Luis Len Rupp y doa Irma Bacigalupo Padilla, contrado en el Per; que en materia de reconocimiento de sentencias,
nuestro Cdigo Civil consagra el principio de reciprocidad con los dems pases. Cuando existe un Tratado, ste determina la
reciprocidad, que en este caso se llama contractual, no requirindose probanza; cuando no lo hay, el artculo dos mil ciento tres
del Cdigo Civil, que se refiere a la reciprocidad que en doctrina se llama legislativa, niega fuerza en la Repblica a las sentencias
que provienen de un pas en el que no se da cumplimiento a los fallos de los Tribunales Peruanos, o donde se revisan en el fondo,
en cuyo caso, corresponde a la parte interesada probar la reciprocidad, como exige el artculo dos mil ciento cuatro inciso octavo
del mismo Cdigo; que en el caso de autos, se invoca al Tratado Adicional al de Paz y Amistad celebrado en Espaa el catorce
de agosto de mil ochocientos setentinueve, asegurando que su artculo sexto establece la reciprocidad en el reconocimiento de las
sentencias expedidas por los tribunales de ambas naciones( .. .) el artculo sexto del Tratado citado contiene el reconocimiento de
la territorialidad de la ley y es declarativo y as, reconoce a los espaoles en el Per y a los peruanos en Espaa, los mismos derechos
civiles (... )y agrega, que las sentencias, decretos o resoluciones legales, que adquieran carcter definitivo, surtirn efecto y se
ejecutarn del propio modo que respecto a los ciudadanos de cada pas( .. .) que en ninguna parte se menciona la posibilidad de
que las sentencias de los Tribunales puedan ejecutarse en un pas como en el otro, no se utiliza la palabra "reciprocidad", como
en el caso de los ttulos profesionales a que se refiere el artculo octavo del mismo Tratado; que como consecuencia de este anlisis
se concluye que el Tratado no contiene disposicin al respecto, y es de aplicacin el artculo dos mil ciento cuatro del Cdigo Civil;
y, que no habindose probado la reciprocidad no se puede conceder el exequatur (... )que el rgimen de los bienes de los cnyuges
es de competencia de la jurisdiccin peruana exclusiva, de la misma forma como los tribunales peruanos carecen de competencia
jurisdiccional; para conocer de las acciones sobre derechos reales de predios situados en el extranjero (.. .) a su vez el rgimen
patrimonial del matrimonio y las relaciones de los cnyuges respecto a los bienes se rige por la ley del primer domicilio conyugal;
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que por lo expuesto y estando a lo preceptuado por el artculo dos mil dento cuatro del mismo cuerpo de leyes, conforme al cual
para que las sentencias extranjeras sean reconocidas en la Repblica se requiere, adems de lo previsto en los numerales dos mil
dento dos y dos mil ciento tres del predtado Cdigo, que no se resuelvan sobre asuntos de competencia peruana exclusiva;
DECLARARON NO HABER NUUDADenlaresoludn( ... )quedeclara IMPROCEDENTE laresolucindeexequatur( .. .).
El voto en discordia de los seores vocales Baca D'la Zota y Mendoza es como sigue: (... ) Y CONSIDERANDO: que
el exequatur supone necesariamente el procedimiento judicial para que el rgano Jurisdiccional de una Nacin disponga el
reconocimiento y ejecucin, en el territorio y por tribunal extranjero, dentro de lo que la doctrina del Derecho Internacional
Privado denomina proceso de homologacin de fallos judiciales; que, en ese sentido, son caractersticas del procedimento de
exequatur, el que la materia judicial del fallo a homologarse no afecte el orden pblico y las buenas costumbres del ordenamiento
jurdico del pas homologan te, que no se disponga la revisin del fondo de la materia ya juzgada por sobre lo que es competencia
jurisdiccional exclusiva del Estado homologante y que el Tribunal extranjero haya sido competente para el conocimiento de la
materia juzgada y que en la misma se haya citado debidamente al demandado con plazo razonable para comparecer(... ) que, el
exequatur basa su racionalidad en el principio de la cortesa y solidaridad internacional y la necesaria congruencia de los fallos
judiciales evitando su duplicidad o contradiccin por el lugar de su emisin, sin que ello afecte en nada el respeto a la soberana
nacional y al Ius Imperium del Estado Peruano; que, adems de lo anterior, la primera dilucidacin que debe hacer el Tribunal
Nacional es la determinacin si entre la nacin del fallo a homologarse y el Per existe tratado especfico que determine la validez,
forma del reconocimiento y modo de ejecucin del fallo extranjero (.. .)sin que por sobre el mismo se pueda exigir vlidamente
probanza alguna; que, en defecto del Tratado Internacional de orden especfico, se aplican las reglas de la cortesa o reciprocidad
internacional, dentro de las limitaciones que la ley de la materia impone( .. .) la existencia del Tratado de Paz y Amistad( ... ) y
del Adicional al de Paz y Amistad( ... )expresamente consagra el principio de que "las sentencias, decretos o demandas de aqullos
y que adquieran carcter definitivo surtirn efecto y se ejecutoriarn del propio modo que respecto a los ciudadanos de cada
pas ... "; que a mayor abundamiento, habindose acreditado en autos que la materia a homologarse (divorcio por mutuo disenso)
existe tambin en nuestro ordenamiento jurdico nacional (.. .) no existe razn legal alguna para negar el exequatur (.. .) que,
ingresar al anlisis y regulacin del proceso judicial a homologarse implica la violacin del principio de no revisin del fondo del
proceso a homologarse (... )por lo que este Supremo Tribunal carece de competencia en este proceso para pronunciarse por sobre
la disposicin patrimonial, que la sentencia a homologar se realiza con arreglo de la ley espaola, sin que a ello afecte la
competencia jurisdiccional exclusiva (.. .) que finalmente, siendo la reciprocidad un acto de buena fe internacional, que por s
misma no puede ser probada, dado que slo son objeto de probanza los hechos y efectos positivos, la carga en la prueba en la
exigencia legal de la reciprocidad de que trata el inciso octavo del artculo dos mil ciento cuatro del Cdigo Civil, debe ser
necesariamente interpretada por el rgano Jurisdiccional como invertida (... ) debe presumirse legal y vlidamente, que existe
reciprocidad por ser un principio general de buena fe o cortesa internacional, dado que al negar injustificadamente el exequatur
de un fallo de una nacin extranjera, el rgano jurisdiccional peruano debe ser conciente que est ponindose en la misma
situacin ante dicha nacin extranjera con los perjuicios que ello conlleva a sus decisiones( .. .) NUESTRO VOTO es porque se
declare HABER NULIDAD en la resolucin(.. .) que declara improcedente la solicitud( .. .)

11. APROXIMACIN AL TEMA. El tema del reconocimiento y ejecucin de sen-


tencias judicales extranjeras no es ajeno a esta lgica. Al
Los trltados internacionales constituyen para respecto, ante cualquier conflicto de este orden, debe-
el sistema jurdico peruano fuente principal en la crea- mos planteamos dos interrogantes: existe algn trata-
cin del derecho. El artculo 55 de la actual Constitu- do suscrito y aprobado por el Per referente a esta
cin (al igual que el artculo 101 de la Constitucin de materia?; y si la respuesta fuese negativa, qu estipula
1979) refleja esta idea cuando propugna la teora el derecho internacional privado peruano con relacin
monista, consistente en la incorporacin de los trata- a dicha materia?
dos al derecho nacional. De esta manera, para solucio- Para responder la primera interrogante, habla-
nar cualquier problema vinculado a una relacin jurdi- mos bsicamente de tres instrumentos internaciona-
ca internacional debemos ubicar el tratado aplicable al les0>, a saber:
caso. En defecto de ste, las normas de derecho interna- 1.- El Tratado de Montevideo de 1889, aprobado en
cional privado actuarn supletoriamente. esta ciudad en el marco del Congreso Sudamericano de

(1) No incluimos a la Convencin Interamericana sobre Jurisdiccin en la Esfera Internacional para la Validez Extraterritorial de Sentencias
Extranjeras, elaborada en la ciudad de La Paz en 1984. Si bien el Pru es pas signatario, an no ha ratificado la misma.

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Derecho Internacional Privado (2). En consecuencia, el primer paso que debe se-
2.- El Cdigo de Derecho Internacional Privado, deno- guir todo interesado en homologar cualquier sentencia
minado CdigoBustamante, elaborado en la Sexta Con- extranjera (est o no est un tratado de por medio), es
ferencia de la Habana en 1928. acudir a los tribunales peruanos para que ellos asegu-
3.- La Convencin Interamericana sobre Eficacia Ex- ren que la sentencia cumple los requisitos formales
traterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales establecidos por la ley a fin de ser reconocida en el Per.
Extranjeros, suscrito en el marco de las Conferencias Cabe precisar que nuestro pas hizo bien en optar por el
Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado exequatur y no por la revisin de fondo de la sentencia
en la ciudad de Montevideo en 1979. extranjera, dado que el tribunal peruano no es una
De esta forma, si la sentencia que queremos instancia superior a nivel internacional. Su deber es
ejecutar en nuestro pas proviene de algn Estado que comprobar que la sentencia fornea cumpli con las
sea firmante de cualquiera de los tratados menciona- garantas procesales de cualquier pas.
dos, pasaremos al reconocimiento automtico de la
misma, basado en las propias convenciones, en vista de
que "las sentencias extranjeras tienen en el Per el valor
que les conceden los tratados" (artculo 2102 del Cdigo
Civil). Son, precisamente stos, los que permiten reco- '~ ..nuestro pas hizo bien en optar
nocer automticamente aspectos relativos a la jurisdic-
cin y ejecucin de sentencias extranjeras. por el exequatur y no por la
Este reconocimiento est orientado a la ausen- revisin de fondo de la sentencia
cia de exigibilidad de probar la reciprocidad entre el
pas que emiti la sentencia y aqul en el cual se deber extranjera, dado que el tribunal
ejecutar. Existe una suerte de reciprocidad convencio- pernano no es una instancia
nal que emerge del tratado y obliga a los pases miem-
bros a su cumplimiento. Sin embargo, si bien la prueba superior a nivel internacional"
de la reciprocidad es dejada de lado en virtud del
reconocimiento automtico que otorgan los tratados
internacionales, hay ciertas condiciones que deben
cumplir las sentencias extranjeras para tener efecto
extraterritorial <3>. Ahora bien, cundo debemos acudir al
Para dar respuesta a la segunda interrogante, exequatur? Como se trata de la mayora de las situacio-
nuestro derecho interno, en base al segundo prrafo del nes, respondamos primero en sentido negativo, par-
artculo 2102 del Cdigo Civil, atribuye a las sentencias tiendo de las hiptesis que contiene el Cdigo Civil. No
dictadas en el extranjero la misma fuerza, que el pas requieren de exequatur:
que pronunci la sentencia que se desea ejecutar otorga 1.- Las sentencias extranjeras sobre procedimientos
a las sentencias pronunciadas por los tribunales pe- no contenciosos de jurisdiccin facultativa (artculo
ruanos. 2108 del Cdigo Civil).
Se consagra aqu el principio de la reciproci- 2.- Las sentencias extranjeras legalizadas para tener
dad, por el cual una sentencia fornea debe recibir en el valor probatorio (artculo 2109 del Cdigo Civil).
Per idntico grado de valoracin al que recibe una 3.- El otorgamiento de la calidad de cosa juzgada a una
sentencia peruana en aquel pas extranjero. Asimismo, sentencia extranjera (artculo 2110 del Cdigo Civil).
en concordancia con los artculos 2104 y 2106 del mismo En el otro lado, encontramos que las sentencias
cuerpo legal, deja abierta la posibilidad de reconocer y extranjeras sobre procedimientos contenciosos de juris-
ejecutar sentencias extranjeras siempre que exista una diccin facultativa s requieren de exequatur (artculo
resolucin judicial de reconocimiento de parte de los 2104 del Cdigo Civil). De este ltimo supuesto, junto
tribunales peruanos; nos referimos al exequatur. con el sealado en el punto 1), se desprende que para

(2) En 1940 se elabor en Montevideo un nuevo tratado sobre diversos temas de derecho internacional privado, llegando a ser una especie
de revisin y complemento del Tratado de 1889; no obstante haberlo suscrito, nuestro Congreso no lo ha aprobado hasta la fecha.

(3) A mayor abundamiento, consultar los artculos 5 y 6 del Tratado de Montevideo de 1889, el artculo 423 del Cdigo Bustamante y los
artculos 2 y 3 de la Convencin Interamericana de 1979 donde se hace enumeracin taxativa de las condiciones y documentos
indispensables para otorgar eficacia a las sentencias extranjeras.
Ntese la similitud de estas condiciones con los requisitos prescritos por el artculo 2104 de nuestro Cdigo Ovil.

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sentencias extranjeras sobre asuntos contenciosos o no (1879) y su Tratado Adicional (1897), desprendindose
contenciosos, pero de jurisdiccin peruana exclusiva, de este ltimo una probable reciprocidad convencional
no procede el exequatur. que hara factible la ejecucin de sentencias de cualquie-
Luego de esta aproximacin necesaria, ra de estos dos pases en el otro.
avoqumonos a los comentarios: el dictamen fiscal y la El voto en mayora considera que el artculo
sentencia que presentamos corresponden al recurso de sexto del Tratado Adicional no postula la reciprocidad
nulidad interpuesto ante la resolucin de la Corte Supe- convencional. Los vocales sealan que "en ninguna
rior de Lima que declar improcedente el exequatur parte se menciona la posibilidad de que las sentencias
para la sentencia de separacin conyugal dictada por de los tribunales puedan ejecutarse en un pas como en
un juzgado espaol. La polmica que suscit el caso, el otro". Desarrollan aqu una interpretacin objetiva
requiri el voto dirimente de un sexto vocal. del tratado; mtodo vlido, propuesto por la doctrina
Por razones metodolgicas seccionamos el del derecho internacional pblico, que investiga el
anlisis en los siguientes puntos: (i) Tratado Adicional texto del tratado, el idioma e incluso el vocabulario
de Paz y Amistad celebrado en Espaa el16 de julio de empleado (ntese el hincapi que hace la Corte por la
1897, (ii) competencia jurisdiccional, y (iii) la probanza no utilizacin de la palabra "reciprocidad" en el tratado).
de la reciprocidad. A decir de muchos autores, ste es el mtodo
interpretativo que actualmente cuenta con ms adeptos,
UI. COMENTARIOS DEL DICTAMEN FISCAL Y en abandono de las tesis subjetivas que buscaban la
DE LA SENTENCIA DE LA CORTE SUPRE- intencin de las partes para interpretar los tratados es>. La
MA. Corte concluy que el artculo sexto reconoce la terri-
torialidad de la ley. Se entiende que las leyes peruanas
l. Tratado Adicional de Paz y Amistad celebrado o espaolas otorgan derechos y obligan dentro de su
con Espaa el16 de julio de 1897. territorio de la misma manera a todos sus habitantes
(entindase residentes), sin importar que stos tengan
El anlisis de este tratado es de vital importan- la nacionalidad peruana o espaola, en virtud de los
cia. Decamos lneas arriba que para resolver cualquier tratados bilaterales de paz y amistad.
problema de orden internacional debamos, en primer El voto en discordia se pregunta sobre la exis-
lugar, conocer si algn tratado suscrito y aprobado por tencia de tratado especfico que permita homologar las
nuestro pas regula la materia en cuestin, y tambin si sentencias extranjeras, determinando la validez, la for-
el o los pases involucrados en el caso son firmantes del ma del reconocimiento y el modo de ejecucin de las
tratado. mismas. Los vocales indican que la sentencia espaola
Como todos sabemos nuestro pas es firmante debe ejecutarse siempre, aunque recaiga en ciudadanos
del Tratado de Montevideo de 1889, del Cdigo peruanos, ya que los tratados mencionados eliminan
Bustamante y de la Convencin Interamericana de toda "discriminacin" entre peruanos y espaoles; ade-
1979, convenios que, entre otros rubros, otorgan efica- ms, esto es expresin de reciprocidad entre ambos
cia extraterritorial a las sentencias judiciales extranje- pases y sntoma de la eficacia extraterritorial que alcan-
ras. Sin embargo, aplicarlos al caso concreto no es zan sus sentencias siempre que la materia a homologarse
viable por la sencilla razn que Espaa no es Estado- tenga su smil en el pas homologante.
parte en ninguno de ellos <4>. Consideramos, al igual que el voto en mayora,
Dejando de lado estos convenios, en la senten- que una interpretacin adecuada del artculo sexto va a
cia en mayora y en el voto en discordia se mencionan conducimos al principio de la territorialidad de la ley:
dos tratados bilaterales suscritos con Espaa a fines del se quiere con esto evitar privilegios o fueros especiales
siglo pasado. Estos son el Tratado de Paz y Amistad en razn de las nacionalidades. El voto en discordia

(4) A manera referencial, los pases que han ratificado estas convenciones son los siguientes:
Tratado de Montevideo de 1889: Argentina, Bolivia, Colombia, Paraguay, Per y Uruguay.
Cdigo Bustamante: Brasil, Bolivia, Cuba, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador, Hait, Honduras, Guatemala, Nicaragua, Panam,
Per, Repblica Dominicana y Venezuela.
Convencin Interamericanasobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros de 1979 (tambin denominada
CIDIP-II): Argentina, Colombia, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. Son pases signatarios: Bolivia, Brasil, Costa Rica,
Chile, Repblica Dominicana, El Salvador, Guatemala, Hait, Honduras, y Panam.

(5) DE LA GUARDIA, Ernesto y DELPECH, Marcelo. El derecho de los tratados y la Convencin de Viena. En: Materiales de enseanza
del curso de Derecho Internacional Privado. Pontificia Universidad Catlica del Per, 1985, pg. 182.

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confunde el tema de la territorialidad con el de la local. En nuestro caso, ser competente la Sala Civil de
eficacia extraterritorial de las sentencias; la ejecucin la Corte Superior del domicilio de aquella persona
idntica que se d a una sentencia para todas las perso- contra la que se pretende hacer valer la sentencia fornea
nas que residen en una determinada jurisdiccin es (artculo 837 del Cdigo Procesal Civil).
cosa distinta a la eficacia que pueda tener esa misma El segundo punto es ms delicado: si no existe
sentencia definitiva en una jurisdiccin ajena. un tratado entre los pases involucrados en la homolo-
Adems, ntese que el voto en discordia (sin- gacin de la sentencia que fije la jurisdiccin internacio-
tiendo, seguramente, la fragilidad de su argumento en nal y por lo tanto la competencia del tribunal extranjero
cuanto a la eficacia extraterritorial que se desprende del para pronunciarse sobre tal o cual situacin, esta com-
tratado) hace un anlisis detallado de la reciprocidad petencia ser determinada de acuerdo a la opcin legis-
para el caso concreto. Si lo considerado en este voto lativa del pas donde quiera ejecutarse la sentencia
acerca del tratado fuese vlido, cualquier disquisicin fornea.
acerca de la necesidad de admitir la reciprocidad es
intil, puesto que ello se traduce en el Tratado Adicio-
nal; en sentido estricto, no habra nada que probar ya
que la reciprocidad se desprendera de dicho tratado.
Creemos, pues, que el Tratado Adicional de
Paz y Amistad que hemos analizado no otorga eficacia
extraterritoral a los fallos peruanos o espaoles; tan slo
hace suyo el principio de territorialidad en la aplicacin
de la ley.
Ante la inexistencia de algn tratado con Espa-
a que regule la materia que estudiamos, no nos queda
ms que ver qu dicen nuestras normas de derecho
internacional privado: qu tipo de reciprocidad debe-
mos probar, qu requisitos debe cumplir la sentencia
espaola, cules son las facultades de los jueces perua-
nos, entre otros aspectos que, a travs de la jurispruden-
cia comentada, analizaremos a continuacin.

2. Competencia jurisdiccional.

El primer requisito en todo proceso de reco-


nocimiento y ejecucin de una sentencia extranjera en el Afortunadamente, nuestro pas es permeable
Per (en adelante exequatur) apunta a la competencia en este aspecto; mientras la sentencia extranjera no
jurisdiccional. El juez peruano para otorgar el recono- toque asuntos de jurisdiccin peruana exclusiva, el
cimiento debe examinar que la sentencia extranjera que tribunal que la emiti ser competente, siempre que
se pretende ejecutar no invada terreno de jurisdiccin esta competencia se halle respaldada por las disposicio-
peruana exclusiva y que el tribunal forneo haya sido nes internas de aquel pas. Como seala Roberto Mac
competente segn su ley y los principios generales de Lean: "lo nico que exige la legislacin peruana es que
competencia procesal internacional (ver el artculo 2104 el tribunal extranjero no invada la legislacin nacional
incisos 1 y 2 del Cdigo Civil). y( ... ) que el tribunal extranjero debe considerarse a s
Este tema trae consigo dos factores de anlisis: mismo competente" <6>.
el primero est referido a la competencia del juez del En resumen, las Cortes Superiores del Per son
lugar donde se quiere ejecutar la sentencia fornea; el competentes para reconocer y ejecutar cualquier sen-
segundo a la competencia del tribunal extranjero para tencia extranjera, salvo los casos de jurisdiccin peruana
pronunciarse sobre un caso concreto. exclusiva, que de conformidad con el artculo 2058 del
El primer punto es bastante sencillo: el juez Cdigo Civil son:
competente para conocer un proceso de homologacin a) Cuando se traten acciones reales sobre predios
de sentencia extranjera es el que determina la legislacin situados en el Per.

(6) MAC LEAN UGARTECHE, Roberto. Derecho de Comercio Internacional. Centro de Investigacin y Capacitacin (CIC),Lima, 1980,
pg. 116.

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b) Cuando se traten acciones civiles derivadas de rigi, vlidamente, por una ley distinta. La razn que
delitos o faltas perpetradas o cuyos resultados se hayan debieron argumentar fue la previsin en el derecho
producido en el Per. internacional privado espaol de factores de conexin
e) Cuando las partes se sometan expresa y tcita- distintos al del domicilio conyugal para ver los casos de
mente a la jurisdiccin peruana. divorcio. Algo parecido se hace en el dictamen fiscal,
Entremos a ver la opinin de los vocales sobre donde se reconoce que la accin de divorcio no es de
este tema en el caso que nos ocupa. jurisdiccin peruana exclusiva, pero no se ocupa de
El voto en mayora indica al final de los otros detalles importantes.
considerandos que el tribunal espaol no era compe- Aunque no se desprende de la sentencia, su-
tente para conocer del juicio por las siguientes razones: pongamos que en el divorcio en cuestin entre en juego
primero, porque el rgimen patrimonial del matrimo- un inmueble ubicado en el Per, procedera el exequatur
nio se rige por la ley del primer domicilio conyugal, en teniendo en cuenta la jurisdiccin exclusiva referida a
este caso el Per, segn lo seala el artculo 2078 del predios que seala el artculo 2058 inciso 1 del Cdigo
Cdigo Civil, y segundo porque "el rgimen de los Civil? Creemos firmemente que s procede el exequatur.
bienes de los cnyuges es de competencia de la jurisdic- La jurisdiccin exclusiva que aduce esta norma se refie-
cin peruana exclusiva". Segn esto, no procede el re a acciones relativas a derechos reales (acciones con
exequatur porque la sentencia espaola estara resol- contenido patrimonial). El divorcio es una accin perso-
viendo un asunto de competencia peruana exclusiva (al nal; incluso dejando de lado la dicotoma real/perso-
respecto, artculo 2104 inciso 1 del Cdigo Civil). nal, el divorcio persigue la disolucin del vnculo matri-
Desestimamos esta opinin por lo siguiente: monial. Sin lugar a dudas bienes e intereses econmicos
en primer lugar, una accin de divorcio (o de separacin entran en juego, pero la pretensin principal est en
del matrimonio como se le denomina en Espaa) no es disolver el matrimonio. No debemos dejamos llevar
de competencia exclusiva de los jueces peruanos. Es por el hecho de que si aparece un predio en alguna parte
claro que el divorcio y, en general, cualquier relacin de la litis, sta sea de jurisdiccin exclusiva; as cual-
entre cnyuges no encaja dentro de los tres supuestos quier juicio (sea divorcio, separacin, comprobacin de
previstos por el artculo 2057 como de jurisdiccin testamentos o cualquiera que podamos imaginar) ten-
peruana exclusiva. Por otro lado, lo prescrito por el dr como competente slo al juez peruano, llegando al
artculo 2078 del Cdigo Civil es un problema de ley absurdo de pensar que nadie puede escapar de la com-
aplicable. Al ser el divorcio un caso de jurisdiccin petencia de nuestros jueces. Creemos que eso est muy
facultativa y no exclusiva, es posible que cualquier lejos de la permeabilidad que muestra nuestra ley sobre
peruano domiciliado en el Per pueda divorciarse fue- la competencia jurisdiccional.
ra del pas y luego ejecutar dicha sentencia en el Per, Ordenando un poco las ideas, tenemos que la
acudiendo a un juez extranjero que tenga la calidad de sentencia de divorcio pronunciada en Espaa no invade
competente porque su derecho internacional privado asuntos de competencia peruana exclusiva y que el juez
declara como ley aplicable una ley distinta al del domi- que sigui el caso ha sido el competente de acuerdo a
cilio conyugal (como es en Espaa). As, todas las sus normas locales. Se cumple, pues, con lo dispuesto en
consecuencias del divorcio, como son la tenencia de los los incisos 1 y 2 del artculo 2104 del Cdigo Civil que
hijos, el rgimen de alimentos, el rgimen patrimonial enumeran los requisitos necesarios para declarar pro-
del matrimonio, etc., sern determinadas vlidamente cedente el exequatur.
por el juez extranjero, y el juez peruano deber cumplir Slo basta precisar, para zanjar este punto, si el
con la ejecucin<7l. juez espaol era el competente de acuerdo a los princi-
El voto en discordia reconoce la competencia pios de competencia procesal internacional (artculo
del juez espaol para sentenciar sobre el divorcio, sin 2104 inciso 2 in fine). Es conocido que algunos estados,
que esto vaya en desmedro de la competencia peruana en diversos rdenes de relaciones jurdicas, atribuyen a
dado que no se trata de un caso de jurisdiccin exclu- sus jueces una competencia absoluta sin importar que
siva; pero no ahonda en el problema de la ley aplicable. exista una vinculacin razonable entre el conflicto ori-
Consideramos que las sentencias, sobre todo si pro- ginado por esa relacin y el tribunal que la "solucion".
vienen del mximo tribunal, deben tener carcter do- En el caso del divorcio esto es evidente: existen los
cente, los vocales debieron explicar por qu un caso que "parasos divorcistas", lugares donde se puede obtener
aparentemente debi regirse por leyes peruanas se una sentencia de divorcio con slo pasar unos cuantos

(7) TOVAR GIL, Mara del Carmen y TOVAR GIL, Javier. Derecho Internacional Privado. Fundacin M. J. Bustarnante de la Fuente, Urna,
1987, pgs. 286 y 287.

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das por all, porque as lo dispone la legislacin de momento, en este caso no hay nada que probar ya que
aquellos pases. Pongamos un ejemplo: el seor A se la reciprocidad se desprende del tratado.
casa con la seora B en el pas P, adquieren bienes b) Reciprocidad legislativa: se prueba mediante la
comunes, tienen hijos y aos ms tarde mudan su existencia de normas legales que reconozcan valor a
residencia al pas Q. El seor A desea acabar su matri- las sentencias extranjeras.
monio, pero para mala suerte suya los trmites de e) Reciprocidad casustica o jurisprudencial: se prue-
divorcio en P y Q (pases que podran aplicar sus leyes) ba cuando son ejecutadas sentencias extranjeras en el
son complicados y lentos. El seor A decide viajar al pas que quiere hacer valer su sentencia en el exterior.
Estado Z cuya ley permite el divorcio a aquellas perso- Conviene hacer las siguientes observaciones,
nas que trabajen un mes en su pas y paguen "n" dlares. destacadas por los hermanos Tovar Gil es>.
As el seor A obtiene la sentencia de divorcio. En la reciprocidad legislativa, pese a que terica-
Consideramos que en este caso (que sucede en mente pueda ejecutarse una sentencia peruana en el
la realidad) debera declararse improcedente el exequatur pas que emiti la sentencia que ahora desea tener
porque se otorg el divorcio para una relacin jurdica fuerza en el Per, sta no tendr eficacia en nuestro
que no tena ningn vnculo en ese estado. La pareja pas si los jueces de aquel otro hubieran negado el
A - B no se cas en el estado Z, no tenan bienes en el exequatur a sentencias peruanas.
estado Z, no mudaron su domicilio al estado Z; tan slo En la reciprocidad casustica no interesa que el
el seor A estuvo de paso y pag por la sentencia Estado del lugar de donde proviene la sentencia que
porque la ley del estado Z lo permite. Este es un caso se quiere reconocer haya ejecutado sentencias perua-
tpico que va contra los principios generales de compe- nas, slo basta probar que en ese estado se ejecutan
tencia procesal internacional. sentencias extranjeras.
En el caso, sabemos que las partes domicilia-
ban en Espaa, que fueron citados y se sigui el proceso
con las garantas que seala la ley espaola, por lo tanto
el principio de competencia procesal no fue vulnerado.
Del inciso 3 al 7 del artculo 2104 del Cdigo
Civil se mencionan otros requisitos indispensables para ''... interpretamos la reciprocidad
proceder al exequatur, referidos a la citacin del deman- como una presuncin juris tantum
dado, al plazo razonable para comparecer y a las garan-
tas procesales (inciso 3), a la excepcin de cosa juzgada ( . .) existe reciprocidad en el pas
(inciso 4), a la excepcin de juicio pendiente (incisos 5 y cuya sentencia se quiere homologar,
6), y a que ia sentencia extranjera se ajuste al orden
pblico y buenas costumbres del Per (inciso 7). En a no ser que se prnebe lo
vista de que este trabajo examina asuntos discutidos .
contrano ...
,
por la jurisprudencia en el caso concreto, y dado que
estos requisitos no fueron objetados ni en el Dictamen
Fiscal ni en ninguno de los votos, pasaremos por alto
su anlisis para avocamos al problema de la reciproci-
dad.
Sobre todos estos supuestos, veamos qu dice
3. La probanza de la reciprocidad. la jurisprudencia que comentamos.
El voto en mayora se inicia con el anlisis de la
El principio de la reciprocidad es recogido en reciprocidad. Primero, desestima una probable reci-
los artculos 2102, 2103 y 2104 inciso 8 de nuestro procidad convencional basada en la interpretacin del
Cdigo Civil. Partiendo de ellos, cmo podemos pro- Tratado Adicional de Paz y Amistad suscrito con Espaa,
bar la reciprocidad? A nuestro entender podemos enfo- lo que nos parece correcto, segn lo anotado en el
car tres supuestos: acpite 1 del punto III. Luego definen al artculo 2103
a) Reciprocidad convencional: se refleja en los del Cdigo Civil como uno de reciprocidad legislativa,
tratados internacionales. Hay un reconocimiento au- en un intento de dar al solicitante una "ayuda" en la
tomtico en virtud del tratado. Como sealamos en su probanza de la reciprocidad. Terminan sealando "que

(8) Ibidem, pg. 342 y sgtes.

IUS ET VERITAS 209


no habindose probado la reciprocidad no se puede En ese sentido, invertir la carga de la prueba para la
conceder el exequatur". reciprocidad es fundamental. De esta forma, interpreta-
Creemos que los vocales cometen dos errores mos la reciprocidad como una presuncin juris tantum,
graves. El primero es de conocimiento de la doctrina: el esto es, que existe reciprocidad en el pas cuya sentencia
artculo 2103 del Cdigo Civil no se refiere a la recipro- se quiere homologar, a no ser que se pruebe lo contrario.
cidad legislativa, por el contrario trata de la reciproci- Hay que tener en cuenta adems, siguiendo
dad negativa, aquella que se configura cuando el pas con el buen criterio que sobre la reciprocidad nos da el
de donde procede la sentencia no reconoce ni ejecuta las voto de discordia, que negar el exequatur de un pas nos
sentencias peruanas o cuando stas son revisadas en el pone "en la misma situacin ante dicha nacin extranje-
fondo para conceder el exequatur. Delia Revoredo<9> ra". Esto quiere decir que nunca nuestras sentencias
seala con razn que, aunque en este ltimo supuesto podrn ejecutarse en aquellas naciones si es que ellas
haya "reconocimiento" de la sentencia peruana, nues- aplican, con todo derecho, el principio de la reciproci-
tros jueces no deben otorgar el exequatur a las sentencias dad. De esta manera la exigencia de la "prueba diabli-
del pas que acta as -es decir, revisando el fondo de ca" de la reciprocidad termina volvindose contra las
nuestras sentencias- porque finalmente es el criterio del sentencias de nuestros tribunales, condicionando tam-
juez extranjero el que se impone para ejecutar la sen- bin las relaciones jurdicas con otros pases.
tencia, siendo una suerte de instancia supranacional. Por suerte, esta situacin cambia radicalmente
El segundo error es de apreciacin restringida a raz de la vigencia del Cdigo Procesal Civil, el mismo
de la reciprocidad jurisprudencia! o casustica: buscan que establece una presuncin relativa de existencia de
que el interesado pruebe que en Espaa se ejecutan reciprocidad diciendo que "se presume que existe reci-
sentencias peruanas, sin embargo, no reparan en la procidad respecto a la fuerza que se da en el extranjero
dificultad de encontrar esta prueba o incluso en la a las sentencias( ... ) pronunciadas en el Per. Correponde
posibilidad que no se haya dado un exequatur en Espaa la prueba negativa a quien niegue la reciprocidad" on.
para sentencias peruanas oo>.
El dictamen fiscal tambin comete este ltimo
error; entiende que la prueba de la reciprocidad consis- IV. CONCLUSIONES.
te en demostrar la existencia de sentencias peruanas
reconocidas y ejecutadas por el rgano jurisdiccional 1.- El sistema jurdico peruano permite el reconoci-
espaol. miento y la ejecucin de sentencias extranjeras, exi-
El voto en discordia asume una postura inte- giendo como filtro previo un proceso de homologacin,
resante, ve a la reciprocidad como un acto de cortesa conocido como exequatur.
internacional, cuya probanza es invertida. Con el ar- 2.- Los tres tratados multilaterales que mencionamos
gumento de la carga invertida de la prueba no impor- al inicio han sido ratificados por el Per, permitiendo
ta mostrar alguna sentencia fornea que ejecute senten- con esto la eficacia extraterritorial de sentencias
cias peruanas para que, a su vez, los jueces peruanos provenientes de cualquier Estado-miembro. Slo de-
permitan el exequatur de la sentencia de aquel pas ben ceirse a ciertos requisitos de reconocimiento y
forneo; as la reciprocidad se negara si se probara que documentacin indispensable, dejando el aspecto pro-
en el pas donde se emiti la sentencia que se quiere cesal a la ley del pas donde se quiere aplicar la sentencia.
homologar, no se acepta el exequatur. De no existir tratado, se reconocer y ejecutar la
La reciprocidad se basa en el principio de la sentencia extranjera, aplicando las normas de derecho
buena fe internacional; pensamos que deben evitarse internacional privado peruano.
las suspicacias y las "probanzas imposibles" si quere- 3.- Slo requieren exequatur, las sentencias extranjeras
mos dinamizar las relaciones jurdicas internacionales. nacidas de un proceso contencioso de jurisdiccin

(9) REVOREOO DE DEBAKEY, Delia. Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios. Tomo VI. Urna, 1985, pg. 1025.

(1 O) Comen tan do el exequatur, en un artculo publicado en el diario El Comercio, Anbal Quiroga cita una sentencia espaola que otorga
exequatur a una peruana (coincidientemente, tambin de divorcio). Destaca el Dr. Quiroga la ponencia del magistrado Jaime Santos Briz,
quie~ sobre.~a reciprocidad se expresa as: "... y no se prueba que en el Per no se d cumplimiento a las sentencias dictadas por los tribunales
espanoles....

(11) Elsentidodelartculo838 del Cdigo Procesal Civil esbastanteclaro:buscafacilitaraldemandante el acceso alreconocimientoyejecucin


de sentencias extranjeras mediante la presuncin de la reciprocidad, con la posibilidad de una prueba en contrario. Evita, adems, la
probanza imposible de la reciprocidad, que se dara en los casos de aquellos pases donde nunca se han ejecutado sentencias peruanas.

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facultativa. De tratarse de un hecho de jurisdiccin bien el dictamen fiscal y el voto en discordia reconocen
peruana exclusiva no proceder el exequatur, tanto si la competencia al juez extranjero, no ahondan en su
sentencia proviene de un proceso contencioso como de anlisis.
uno no contencioso. 6.- La reciprocidad es un acto de cortesa internacio-
4.- El Tratado Adicional al de Paz y Amistad suscrito nal, es un principio que se basa en la buena fe interna-
con Espaa no otorga eficacia extraterritorial a las cional. Por esto, estamos de acuerdo con la presuncin
sentencias, ms bien consagra el principio de la territo- relativa de reciprocidad, con la posibilidad abierta de
rialidad de la ley. Compartimos la posicin de la probar lo contrario.
sentencia en mayora en este punto. El voto en discor- El dictamen fiscal y la sentencia en mayora
dia confunde el principio de la territorialidad con la esbozan posiciones sesgadas acerca de la reciprocidad,
eficacia extraterritorial. El dictamen fiscal no se pro- exigiendo que se demuestre que sentencias peruanas
nuncia al respecto. han sido ejecutadas en Espaa. El voto en discordia,
5.- Los jueces espaoles son competentes para cono- en cambio, opta por la inversin de la carga proba-
cer de cualquier divorcio de peruanos. Segn nuestra toria para la reciprocidad, permite el exequatur y evita
ley, ste es un caso de jurisdiccin facultativa, por lo que su no otorgamiento se vuelque contra sentencias
que mal haramos en pensar que concediendo el peruanas en el futuro; postulados stos que compar-
exequatur se daa la competencia peruana exclusiva. Si timos plenamente.~

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