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20 de julio del 2004 Nm. 2.

VICEPRESIDENCIA DE DESARROLLO Y

CAPACITACIN PROFESIONAL

Comisin de Apoyo al Ejercicio Independiente

R e s p o n s a b i l i d a d e s d e l C o m i s a r i o
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aparecen al final de cada seccin.

CONTENIDO
OBJETIVOS 2

DEFINICIONES 3
C.P.C. Manuel C. Gutirrez Garca
Presidente
FACULTADES Y OBLIGACIONES 3

C.P.C. Jos Besil Bardawil


RESPONSABILIDADES 3
Vicepresidente de Desarrollo y
AMPLIACIN DE FUNCIONES
Capacitacin Profesional EN SOCIEDADES MERCANTILES
REGULADAS 4
C.P. Juan Francisco Fernndez Andrea
Director Ejecutivo
RELACIN DE LAS FUNCIONES
DEL COMISARIO CON OTROS
Comisin de Apoyo al Ejercicio RGANOS DE VIGILANCIA 4
Independiente
LIMITACIONES 5
C.P.C. Georgina Arias Ramrez
Presidenta
PROPUESTAS DE MEJORA 5
C.P.C. Jos J. Ortiz Osornio
Vicepresidente ANEXO I. TEXTO PROPUESTO 7

C.P.C. Francisco J. Paniagua Snchez ANEXO II. TEXTO EN VIGOR 8


Secretario

Integrantes:
C.P.C. scar Brum Barrn
OBJETIVOS
C.P. Claudia C. Castillo Galaviz Este escrito preparado a manera de resumen ejecutivo
C.P. Norberto Castillo Snchez tiene como objetivos conocer:
C.P. Jaime Daz Martnez
1. Las facultades y obligaciones, as como las
C.P.C. David H. Foulkes Woog
C.P.C. Enrique Galeana Herrera responsabilidades y limitaciones prcticas del
C.P.C. Salvador Garca Briones desempeo de las funciones del comisario.
C.P.C. Fernando Gmez Gutirrez
C.P.C. Joaqun Gonzlez Chvez
2. La ampliacin de las funciones del comisario en
Lic. Juan M. Gordon Gonzlez Plata
sociedades mercantiles reguladas por el mercado
C.P.C. Francisco Hernndez Hernndez
de valores, el sector pblico o legislaciones locales.
L.A.E. Jos M. Jurez Rodrguez
L.C. Francisco J. Olvera Fonseca 3. La relacin de las funciones del comisario con otros
C.P.C. Miguel A. Orozco Medina rganos de vigilancia de las sociedades.
C.P. Antonio Zorrilla Medina
Lic. Patricia Zumrraga 4. Las propuestas de mejora a las facultades,
obligaciones y responsabilidades del comisario.

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DEFINICIONES

De acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) en sus artculos 164 al
171, las sociedades annimas, y por asimilacin las de responsabilidad limitada, identifican al
comisario como el responsable de su vigilancia, pudiendo ser uno o varios, asignados o
ratificados anualmente y revocados en cualquier momento por la asamblea de socios, que es
el rgano supremo de la sociedad. En caso de falta de cumplimiento del comisario, el
consejo de administracin, o en su defecto cualquier socio a travs de una autoridad judicial,
convocarn a la asamblea de socios para la remocin y nuevo nombramiento. En ausencia
de la asamblea de socios, la autoridad judicial nombra al nuevo comisario hasta que la
asamblea se rena y lo designe.

Los comisarios pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. No pueden serlo los
empleados de la misma o de la sociedad que tenga acciones en aquella por mas del 50% de
su capital social; o de las sociedades en las que aquella tenga acciones en mas del 50% del
capital social de ellas. No pueden ser comisarios quienes sean parientes consanguneos de
los administradores, en lnea recta sin limitacin de grado, los colaterales dentro del cuarto y
los afines dentro del segundo. Tampoco pueden ser comisarios las personas que conforme a
la ley estn inhabilitados para ejercer el comercio.

FACULTADES Y OBLIGACIONES

En el artculo 166 de la LGSM se listan las facultades y obligaciones del comisario, las cuales
se resumen a continuacin:

mbito contable: exigir a los administradores informacin financiera mensual que incluya por
lo menos un estado de situacin financiera y un estado de resultados.

mbito operativo: examinar las operaciones, documentacin, registros y dems


comprobaciones necesarios para su vigilancia de las operaciones de la sociedad.

Informacin a los accionistas: hacer que se inserten en la orden del da de las sesiones del
consejo de administracin y de las asambleas de socios los puntos que crea pertinentes.
Asimismo, convocar a asambleas de socios cuando lo juzgue conveniente.

Informacin anual a la asamblea de socios: rendir anualmente informe a la asamblea de


socios respecto a la informacin presentada por los administradores a la misma, incluyendo
en su caso, las denuncias por escrito que reciban de cualquier socio, en cuanto hechos que
l socio estime irregulares en la administracin, mencionando el comisario las
consideraciones y proposiciones que estimen pertinentes.

Ante la comunidad: en general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones


de la sociedad.

RESPONSABILIDADES
El comisario o comisarios son individualmente responsables para el cumplimiento de que las
leyes y los estatutos de la sociedad les imponen, pudiendo auxiliarse y apoyarse de personal
que acte bajo su direccin y dependencia, o en los servicios de tcnicos o profesionales

3
independientes cuya contratacin y designacin dependa de los propios comisarios (artculo
169 LGSM).

Adicionalmente el comisario es solidariamente responsable con los que lo hayan precedido,


por las irregularidades en que stos hubieren incurrido si, conocindolas no las denunciare.

Los socios pueden ejercer la accin de responsabilidad civil haciendo al comisario o


comisarios responsables de los daos y perjuicios que hubiesen derivado sus actos o
inmovilidad, sin descartar las responsabilidades de carcter penal que pudieran derivarse.

Las funciones del comisario o comisarios son iguales para con la sociedad y sus socios
independientemente de la nacionalidad de stos.

El comisario continuar siendo responsable de sus funciones en tanto no tome posesin el


siguiente que haya sido nombrado por la asamblea de socios, o por la autoridad judicial
mientras se rene la asamblea.

AMPLIACIN DE FUNCIONES EN SOCIEDADES REGULADAS


En las sociedades annimas o de responsabilidad limitada que estn registradas como
emisoras de ttulos de acciones o partes sociales, o bien de instrumentos de deuda, ante la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV), los comisarios deben cumplir adems de
la LGSM, con la vigilancia a los administradores en su cumplimiento como tales y de la
emisora con la Ley del Mercado de Valores y la Circular de Emisoras (Circular nica que
incluye la informacin de las emisoras sobre su adhesin al Cdigo de Mejores Prcticas
Corporativas).

En las sociedades annimas o de responsabilidad limitada de participacin estatal


mayoritaria o minoritaria, los comisarios deben cumplir adems de la LGSM, con la vigilancia
a los administradores en su cumplimiento como tales y de estas empresas con las leyes del
sector pblico, del ramo segn sus actividades, incluyendo sus responsabilidades como
vigilantes de los funcionarios pblicos.

En las sociedades, fondos, fundaciones u organismos no lucrativos, las funciones del


comisario o responsable del rgano de vigilancia, estn reguladas por las legislaciones
locales, como es el caso de la Junta de Asistencia Privada del Distrito Federal, regulada por
la Ley de Instituciones de Asistencia Privada del Distrito Federal. El Cdigo Civil por ejemplo
delega en los estatutos de las asociaciones civiles que determinen sus rganos de
vigilancia.

RELACIN DE LAS FUNCIONES DEL COMISARIO CON OTROS RGANOS DE


VIGILANCIA

El comisario de una sociedad annima o de responsabilidad limitada asiste con voz pero sin
voto, en las juntas de trabajo de los cuatro rganos de vigilancia mencionados a
continuacin, pudiendo adems auxiliarse y apoyarse recprocamente con ellos en las
labores de vigilancia especfica que tienen. Estos rganos son los:
Comits de auditoria de las sociedades pblicas (las registradas ante la CNBV).

4
Auditores externos de las sociedades cuyos estados financieros son auditados por stos
obligatoria o voluntariamente para fines de financiamiento o de cumplimiento de
obligaciones fiscales federales a cargo o como retenedoras.

Auditores internos de las sociedades cuando esta funcin de vigilancia exista ante todo
como dependiente de la direccin general, y realiza revisiones sobre la aplicacin de los
controles establecidos para la operacin e informacin de tales sociedades.

Contralores, gerentes administrativos o contadores internos o externos de las sociedades


mercantiles, civiles o asociaciones en las que exista un rgano de vigilancia designado en
sus estatutos.

LIMITACIONES
El comisario tiene actualmente las siguientes principales limitaciones para el debido
desempeo de sus facultades y obligaciones:
No cuenta con recursos humanos ni materiales suficientes, como sucede con los otros
rganos de vigilancia. Es por ello que tiene que auxiliarse o apoyarse de terceros,
perdindose eficiencia, eficacia, calidad, seguridad y confianza que slo se puede obtener
y responsabilizar cuando el comisario y sus empleados llevan a cabo sus funciones por s
mismos.

No tiene responsabilidad limitada para hacer que los administradores cumplan con sus
obligaciones legales, contables y operativas.

No tiene una independencia total de criterio en las sociedades pequeas o medianas en


las que la influencia del socio o socios mayoritarios es omnipotente, o bien existe una
relacin fuerte de parentesco, amistad o intereses creados.

No tiene una responsabilidad limitada en el caso de problemas surgidos entre socios,


incluyendo los que surgen de los minoritarios, en que sus funciones legales son hacia las
asambleas de socios y no hacia las relaciones entre socios o a slo alguno(s), o a sus
problemas familiares, siendo cuando ms un asesor, sin que pueda obligar a las partes. El
artculo 170 de la LGSM estipula que el comisario que en cualquier operacin tuviere un
inters opuesto al de la sociedad, deber abstenerse de toda intervencin; este artculo
parcialmente apoya al comisario en el caso de una disputa entre socios que finalmente
llegara a afectar al inters de la sociedad.

PROPUESTAS DE MEJORA

La figura del comisario, y de los rganos de vigilancia de las empresas, es un tema que
ocupa actualmente a los organismos profesionales y empresariales para buscar modelos
ms efectivos en prevencin de ilcitos. Uno de ellos es el proyecto de nueva Ley del
Mercado de Valores.

En cuanto al comisario especficamente es necesaria una revisin legal de su figura, acorde


al actual entorno econmico de Mxico que responda entre otras, a las siguientes demandas
inmediatas que delimiten claramente su responsabilidad, en tanto los organismos
profesionales y empresariales llegan a propuestas ms integrales:

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1 Adecuacin de la vigilancia de las entidades al tipo de empresas, tales como las
registradas en la CNBV, las que tengan socios minoritarios, las paraestatales, familiares,
con capital extranjero, no lucrativas, etc.

2 Redefinicin de la independencia del comisario para con los socios, comit de auditoria
(sociedades registradas ante la CNBV), funcionarios, auditores externos e internos.

3 Redefinicin de las funciones de los rganos de vigilancia en cuanto a sus mbitos de


actuacin, coordinacin, informes y su periodicidad, as como las sanciones en caso de
incumplimiento.

4 Limitacin de las funciones y responsabilidades del comisario como mediador en los


casos de conflictos entre socios, incluyendo a los minoritarios.

5 Limitacin del informe anual del comisario a los socios slo a la razonabilidad de los
estados financieros, conforme a un dictamen emitido por los auditores externos, en vez
del referido a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin (artculo 166-IV de
la LGSM. Ver Anexo I).

6 Preparacin del informe anual del comisario a los socios, en cuanto a la razonabilidad de
los estados financieros, en funcin a un dictamen que haya adoptado una agrupacin u
organismo profesional de contadores pblicos reconocido por la Direccin General de
Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica (SEP).

7 Obligacin de que el contador pblico, en cuyo dictamen de auditor externo se base el


comisario, sea mexicano con ttulo registrado ante la SEP y miembro de un colegio de
contadores reconocido por la misma Secretara; o bien extranjero con ttulo revalidado
conforme a los tratados internacionales en los que Mxico sea parte.

8 Obligacin del comisario de hacer las pruebas que juzgue necesarias, sobre el trabajo del
contador pblico en el que base su informe anual sobre los estados financieros.

9 Eliminacin de la obligacin al comisario de vigilar ilimitadamente todas las operaciones


(artculo 166-IX de la LGSM. Ver Anexo I).

10 Obligacin a que cada uno de los rganos de vigilancia actuales: comisario, comit de
auditoria (aplicable a sociedades registradas ante la CNBV), auditoria externa, auditoria
interna, y contralora (o equivalente, como gerente administrativo, contador interno o
externo) sea desempeado por individuos, muchos de los cuales son contadores pblicos,
diferentes entre s.
En conclusin, los cinco rganos de vigilancia mencionados en el inciso 10. anterior,
deberan de estar obligados legalmente a lo que deban conocer y no a lo que no puedan
conocer. De ah que debieran apoyarse mutuamente, para disminuir el riesgo de actos
ilcitos por parte de los socios/ administradores o los administradores.

En la conciencia de cada contador pblico que ejerce actualmente alguna de las funciones
de cualesquiera de los cinco rganos de vigilancia hoy en da existente, est el generar un
plan de accin, a travs de sus agrupaciones profesionales y cmaras empresariales, para
que se presenten las propuestas de cambios a nuestras leyes al Congreso de la Unin.

6
Si tan solo se lograra un cambio en la redaccin de la fraccin IV (tomando palabras del
Cdigo Fiscal, familiares para el legislador) y se eliminara la fraccin IX, del artculo 166 de la
LGSM (ver Anexo I), en el prximo perodo de sesiones de la Cmara de Diputados de
septiembre a diciembre de 2004, se obtendra mas transparencia y honestidad hacia los
socios y terceros interesados en las empresas, mientras se proponen ms cambios
estructurales a los organismos de vigilancia de nuestro pas.

ANEXO I. TEXTO PROPUESTO


Artculo 166 Ley General de Sociedades Mercantiles-

Son facultades y obligaciones de los comisarios:

I.- Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que exige el artculo 152,


dando cuenta sin demora de cualquiera irregularidad a la Asamblea General de Accionistas;

II.- Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya por lo menos un estado
de situacin financiera y un estado de resultados.

III.- Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems evidencias


comprobatorias, en el grado y extensin que sean necesarios para efectuar la vigilancia de
las operaciones que la ley les impone y para poder rendir fundadamente el dictamen que se
menciona en el siguiente inciso.

IV.- Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un dictamen


respecto a la razonabilidad de los estados financieros presentados por el Consejo de
Administracin a la propia Asamblea de Accionistas. El texto del dictamen relativo a los
estados financieros, deber apegarse a alguno de los que haya adoptado la agrupacin u
organismo profesional de contadores pblicos reconocido por la Direccin General de
Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica, al que est afiliado el contador pblico
que lo emita. Este contador deber ser persona de nacionalidad mexicana que tenga ttulo de
contador pblico registrado ante la Secretara de Educacin Pblica y que sea miembro de
un colegio de contadores reconocido por la misma Secretara, cuando menos en los tres
aos previos a la presentacin de dicho dictamen; o bien. persona extranjera con derecho a
dictaminar conforme a los tratados internacionales de que Mxico sea parte.
Los estados financieros bsicos, incluyendo sus notas, examinados por el contador pblico,
respecto de los cuales emita su dictamen debern presentarse a la Asamblea General
Ordinaria de Accionistas en forma comparativa con el ejercicio inmediato anterior.

V.- Hacer que se inserten en la Orden del Da de las sesiones del Consejo de Administracin
y de las Asambleas de Accionistas, los puntos que crean pertinentes;

VI.- Convocar a Asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso de omisin


de los Administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen conveniente;

VII.- Asistir, con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del Consejo de Administracin, a las
cuales debern ser citados;

VIII.- Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas.

7
ANEXO II. TEXTO EN VIGOR
Artculo 166 Ley General de Sociedades Mercantiles-

Son facultades y obligaciones de los comisarios:

I.- Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que exige el artculo 152,


dando cuenta sin demora de cualquiera irregularidad a la Asamblea General de Accionistas;

II.- Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya por lo menos un estado
de situacin financiera y un estado de resultados.

III.- Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems evidencias


comprobatorias, en el grado y extensin que sean necesarios para efectuar la vigilancia de
las operaciones que la ley les impone y para poder rendir fundadamente el dictamen que se
menciona en el siguiente inciso.

IV.- Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un informe respecto


a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin presentada por el Consejo de
Administracin a la propia Asamblea de Accionistas. Este informe deber incluir, por lo
menos:

A) La opinin del Comisario sobre si las polticas y criterios contables y de informacin


seguidos por la sociedad son adecuados y suficientes tomando en consideracin las
circunstancias particulares de la sociedad.

B) La opinin del Comisario sobre si esas polticas y criterios han sido aplicados
consistentemente en la informacin presentada por los administradores.

C) La opinin del comisario sobre si, como consecuencia de lo anterior, la informacin


presentada por los administradores refleja en forma veraz y suficiente la situacin financiera
y los resultados de la sociedad.

V.- Hacer que se inserten en la Orden del Da de las sesiones del Consejo de Administracin
y de las Asambleas de Accionistas, los puntos que crean pertinentes;

VI.- Convocar a Asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso de omisin


de los Administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen conveniente;

VII.- Asistir, con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del Consejo de Administracin, a las
cuales debern ser citados;

VIII.- Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas, y

IX.- En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo todas las operaciones de la


sociedad.

COLEGIO DE CONTADORES PBLICOS DE MXICO. Presidente: CPC Manuel C. Gutirrez Garca. El Material aqu reproducido es propiedad del CCPM,
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