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EXP. N.

00467-2009-
PA/TC AREQUIPA
MARY BARRIAL
FLORES

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 28 das del mes de mayo de 2009, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, integrada por los Magistrados Landa Arroyo, Calle Hayen y Eto Cruz, pronuncia la
siguiente sentencia

ASUNTO

El recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Mary Barrial Flores contra la
sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de folios
118, su fecha 21 de noviembre de 2008, que declar infundada la demanda de autos

ANTECEDENTES

Con fecha 28 de diciembre de 2007 la recurrente interpone demanda de amparo contra


la Municipalidad Provincial de Arequipa, el Gerente de Administracin Tributaria, el Subgerente
de Fiscalizacin y el Procurador Pblico de la Municipalidad Provincial de Arequipa, solicitando
que se inaplique, mediante control difuso, la Ordenanza N. 487, por cuanto vulnera su derecho
fundamental a trabajar libremente. Alega que mediante la referida ordenanza se ha establecido
un procedimiento sancionador de clausura para aquellos locales que no cuenten con autorizacin
municipal.

Aduce que el Subgerente de Fiscalizacin Tributaria de la Municipalidad, en compaa de


la Fiscal Adjunta y miembros de la Polica Nacional del Per, acudi a su local comercial y levant
un acta de intervencin, notificacin de inicio de procedimiento sancionador y clausura temporal,
expresando que dicho local no contaba con la licencia de funcionamiento, sin tomar en cuenta
que s cuentan con una.

La Municipalidad Provincial de Arequipa contesta la demanda solicitando que sera


desestimada ya que la demandante no cuenta con licencia municipal correspondiente para el
funcionamiento del local, no pudiendo invocar el derecho al debido proceso. Alega que cuenta
con una licencia otorgada para el rubro de Restaurantes y chifas, cevicheras- polleras, pero que
en el local se realizaban actos propios del rubro Restaurante-Bar.

El Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Arequipa, con fecha 30 de mayo de 2008, declara
fundada la demanda estimando que la Ordenanza N. 487 es una norma autoaplicativa ya que
contiene transgresiones contra derechos fundamentales, adems de leyes generales de alcance
general, como es la Ley N. 27444, de Procedimiento Administrativos General. Indica, adems, que
a la recurrente no le son aplicables los supuestos de la Ordenanza mencionada, ya que s cuenta
con Licencia Municipal de funcionamiento y con el Certificado de Inspeccin Tcnica Bsica de
Seguridad en Defensa Civil de la municipalidad demandada.
La recurrida revoca la apelada considerando que se verific que en el local de la
demandante funciona un restaurante-bar, siendo que la actora solo cuenta con licencia para
chicharronera y venta de comidas (restaurantes, cafetera, pollera), es decir, que no contaba con
la licencia de funcionamiento que le corresponde a un bar. En tal sentido, es legitimo que se
proceda de acuerdo con lo estipulado en la Ordenanza cuestionaba.

FUNDAMENTOS

Delimitacin del petitorio

1. En primer lugar, debe circunscribirse de manera adecuada lo que se solicita y qu derechos


fundamentales se estaran vulnerando. Si bien la demandante pretende la inaplicacin de la
Ordenanza N. 487, en realidad el acto lesivo es el acta de intervencin, notificacin, de inicio
de procedimiento sancionador y clausura temporal, ya que mediante este acto administrativo
materialmente se estara limitando su derecho al trabajo.

Sobre la ordenanza cuestionada

2. La referida ordenanza regula el procedimiento sancionador en los casos en donde se detecte


que los locales comerciales no cuenten con licencia de funcionamiento. En primer lugar, cabe
precisar que tal norma no es una norma autoaplicativa, ya que no genera una nueva situacin
jurdica para la recurrente. Establece un procedimiento al que solo ser sometido si es que
la Municipalidad demandada inicia un procedimiento por no contar con la licencia de
funcionamiento apropiada. Esto es, requiere de un acto previo por parte de la Administracin
a fin de que pueda serle aplicable. Ello no obsta para que pueda cuestionarla de manera
indirecta cuando ponga en tela de juicio el acto administrativo que, como es el caso, aplique
sanciones sobre la base de tal procedimiento.

3. Sin embargo, es de apreciarse que la ordenanza no implica una vulneracin al derecho


fundamental de la recurrente, ya que para poder reconocer el derecho a la libertad de
empresa, debe acreditarse contar con la licencia de funcionamiento correspondiente de parte
de la autoridad municipal; caso contrario, no puede asumirse la afectacin de dicho derecho
fundamental (STC N. 02802-2005-AA/TC, F. 5).

En efecto, las municipalidades, por mandato constitucional, son competentes para regular
actividades y servicios en materia de educacin, salud, vivienda, saneamiento, medio
ambiente, transporte colectivo, circulacin y trnsito, turismo, cultura, recreacin y deporte,
dentro del marco legal correspondiente. En ese sentido, en el mbito de competencia
municipal, para realizar alguna de las actividades o servicios regulados por la administracin
municipal, y a fin de ejercitar vlidamente el derecho a la libertad de empresa y
consecuentemente, de ser el caso, poder alegar la vulneracin a la libertad de trabajo, como
derecho accesorio, se debe contar previamente con la respectiva
autorizacin municipal, sea esta licencia, autorizacin, certificado o cualquier otro
instrumento aparente que pruebe la autorizacin municipal para la prestacin de un servicio
o el desarrollo de una actividad empresarial [...] (STC N. 02802-2005- AA/TC, F. 8).

Anlisis del caso en concreto

4. En el caso de autos, la actora alega que cuenta con la licencia de funcionamiento, por lo que
resulta arbitrario que se le aplique una norma diseada para casos en donde el administrado
no tenga licencia. As, conforme se aprecia a folios 6, la recurrente cuenta con la licencia
municipal de funcionamiento definitiva, la que le permite realizar actividades en el giro de
Restaurantes y chifas, cevicheras- polleras.

5. De otro lado, la demandada ha explicado que, tal como consta del acta de intervencin
(obrante a folios 4), en el local se encontraban aproximadamente 24 personas que estaban
bebiendo cerveza y escuchando msica a un alto volumen, es decir, la recurrente estaba
brindado servicios de Restaurante-bar, para lo cual no contaba con la licencia apropiada. En
tal sentido, se procedi a clausurar temporalmente el local, en el entendido de que estaban
brindando servicios para los cuales no tena la respectiva licencia.

6. Respecto de la posibilidad municipal de clausurar locales, este Tribunal ya ha explicado que


este tipo de medidas estar justificada si es motivada por el inters pblico, pudiendo
determinarse su nulidad si es que resultara arbitraria, es decir, si es que no es posible
identificar un inters pblico en la clausura [STC N. 03951-2007-PA/TC, F. 6].

En tal sentido, estas potestades de las municipalidades, dispuestas en el artculo 49. de la


Ley Orgnica de Municipalidades, son la manifestacin de la funcin de polica de la
Administracin, es decir, aquella que le permite limitar la libertad y la propiedad de los
administrados mediante el ejercicio de la coaccin, y cuya finalidad no es otra que posibilitar
el ejercicio de los derechos y libertades de los propios ciudadanos, garantizar la seguridad
ciudadana y velar por el desarrollo urbano del territorio de su competencia [STC N. 03951-
2007-PA/TC, F. 8]. As, sin contar con un acto administrativo previo la Administracin est
facultada para actuar contra una situacin de hecho contraria al orden pblico. Esto no
significa que tales resoluciones no puedan ser fiscalizadas por el ente jurisdiccional. Por el
contrario, tal poder de coaccin merece una especial supervisin a fin de evitar abusos por
parte de la Administracin municipal.

7. En este caso, lo afirmado por la Municipalidad demandada no ha sido negado por la


recurrente; en tal sentido, es claro que la demandante vena desnaturalizando la licencia que
tena para el giro de restaurantes, chifas, ceviches, polleras, motivo por el cual no resultan
irrazonable ni desproporcionados las medidas tomadas por la Municipalidad, habiendo
actuado la demandada de manera coherente con la proteccin del inters pblico y su labor
fiscalizadora. En efecto, si bien la actora contaba con una licencia,
tambin es cierto que vena realizando actividades propias de otro rubro, motivo por el cual
resulta legtima la intervencin efectuada por la Municipalidad.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la


Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO

Declara INFUNDADA la demanda. Publquese y

notifquese.

SS.

LANDA ARROYO
CALLE HAYEN ETO
CRUZ
QU ES LA LICENCIA MUNICIPAL DE FUNCIONAMIENTO?

Es la autorizacin que me otorga la municipalidad para el desarrollo de actividades econmicas


(comerciales, industriales o de prestacin de servicios profesionales) en su jurisdiccin, ya sea como
persona natural o jurdica, entes colectivos, nacionales o extranjeros. Esta autorizacin previa, para
funcionar u operar, constituye uno de los mecanismos de equilibrio entre el derecho que tengo a
ejercer una actividad comercial privada y convivir adecuadamente con mi comunidad.

POR QU ES IMPORTANTE LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO?

Solo permitir la realizacin de actividades econmicas, legalmente permitidas, conforme a


la planificacin urbana y bajo condiciones de seguridad.

Permite acreditar la formalidad de su negocio, ante entidades pblicas y privadas,


favoreciendo su acceso al mercado.

Garantiza el libre desarrollo de la actividad econmica autorizada por la municipalidad.

QUIN OTORGA LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO DE UN ESTABLECIMIENTO?

Las licencias de funcionamiento las otorgan las municipalidades distritales y provinciales, en el


marco de un nico procedimiento administrativo, el mismo que ser de evaluacin previa con
silencio administrativo positivo. El plazo mximo para el otorgamiento de la licencia es de quince
(15) das hbiles. stas son las autoridades competentes para otorgar la licencia de funcionamiento
de los establecimientos comerciales, industriales y de prestacin de servicios profesionales.
Asimismo, controlan el funcionamiento de los locales de acuerdo con la actividad autorizada en las
licencias. La licencia otorgada es slo valida para la jurisdiccin donde se otorga y por el
establecimiento por el cual se ha solicitado. Si abro el mismo negocio en otro distrito, estoy obligado
a tramitar otra licencia de funcionamiento en la nueva jurisdiccin.

Asimismo, si lo que se quiere es cambiar de local o abrir otro en el mismo distrito, se requerir
tramitar una nueva licencia de funcionamiento. Podrn otorgarse licencias que incluyan ms de un
giro, siempre que stos sean afines o complementarios entre s. Corresponde a las municipalidades,
mediante ordenanza, definir los giros afines o complementarios entre s, para el mbito de su
circunscripcin.

REQUISITOS PARA LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO:


1.- Solicitud de Licencia de Funcionamiento, con carcter de declaracin jurada, que incluya:
a) Numero de R.U.C. y D.N.I. o carn de Extranjera del solicitante, tratndose de personas jurdicas
o naturales, segn corresponda.
b) D.N.I o Carn de Extranjera del representante legal en caso de personas jurdicas, u otros entes
colectivos, o tratndose de personas naturales que acten mediante representacin.
2.- Vigencia de poder del representante legal, en el caso de personas jurdicas u otros entes
colectivos. Tratndose de representacin de personas naturales, se requerir carta poder con firma
legalizada.
3.- Declaracin Jurada de Observancia de Condiciones de Seguridad o Inspeccin Tcnica de
Seguridad en Defensa Civil de Detalle o Multidisciplinaria, segn corresponda.
4.- Pago de Tasa por derecho de trmite correspondiente Para Establecimientos de (Hasta 100 m2)
S/ 279.00 Para Establecimientos de (De 101 m2 hasta 500 m2) S/ 293.00 Para Establecimientos de
(De 501 m2 a mas) S/ 128.00
CUNTO TIEMPO DURA LA LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO?
La licencia de funcionamiento tiene vigencia indeterminada. El otorgamiento de una licencia no
obliga a la realizacin de la actividad econmica en un plazo determinado. Se podr otorgar licencias
de funcionamiento de vigencia temporal cuando sea requerido expresamente por el solicitante. En
este caso, transcurrido el trmino de la vigencia no ser necesario presentar una comunicacin de
cese a la municipalidad. La municipalidad podr autorizar la instalacin de toldos y/o anuncios, as
como la utilizacin de la va p- blica en lugares permitidos, conjuntamente con la expedicin de la
licencia de funcionamiento, para lo cual deber aprobar las disposiciones correspondientes.

QU SANCIN TENGO SI OPERO UN NEGOCIO SIN LICENCIA MUNICIPAL? El operar un negocio sin
La licencia de funcionamiento dar lugar a sanciones (multas o cierre del establecimiento), segn lo
sealen las normas en cada jurisdiccin.
Ley N 28976, ley de marco de licencia de funcionamiento
Artculo 5.- Entidad competente
Las municipalidades distritales, as como las municipalidades provinciales, cuando les corresponda
conforme a ley, son las encargadas de evaluar las solicitudes y otorgar las licencias de
funcionamiento, as como de fiscalizar las mismas y aplicar las sanciones correspondientes, de
acuerdo con las competencias previstas en la Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades.

CUL ES LA FINALIDAD DE LA LEY N 28976?

El texto del artculo 1 de la Ley Marco de Licencia de Funcionamiento seala que sta tiene como
finalidad establecer el marco jurdico de las disposiciones aplicables al procedimiento para el
otorgamiento de la licencia de funcionamiento expedida por las municipalidades.

Ello implica que las distintas Municipalidades del pas tomarn como referencia esta norma para el
otorgamiento de las licencias a los negocios que se establezcan dentro del mbito de su jurisdiccin.

LEY N 27972 ley Orgnica de municipalidades

ARTCULO 39.- NORMAS MUNICIPALES


Los Conejos municipals ejercen sus funciones de gobierno mediante la aprobacin de ordenanzas y
acuerdos. Los asuntos administrativos concernientes a su organizacin interna, los resuelven a
travs de resoluciones de concejo. El alcalde ejerce las funciones ejecutivas de gobierno sealadas
en la presente ley mediante decretos de alcalda. Por resoluciones de alcalda resuelve los asuntos
administrativos a su cargo. Las gerencias resuelven los aspectos administrativos a su cargo a travs
de resoluciones y directivas.

ARTCULO 40.- ORDENANZAS


Las ordenanzas de las municipalidades provinciales y distritales, en la materia de su competencia,
son las normas de carcter general de mayor jerarqua en la estructura normativa municipal, por
medio de las cuales se aprueba la organizacin interna, la regulacin, administracin y supervisin
de los servicios pblicos y las materias en las que la municipalidad tiene competencia normativa.
Mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias,
derechos y contributions, dentro de los lmites establecidos por ley. Las ordenanzas en materia
tributaria expedidas por las municipalidades distritales deben ser ratificadas por las municipalidades
provinciales de su circunscripcin para su vigencia. Para efectos de la estabilizacin de tributos
municipales, las municipalidades pueden suscribir convenios de estabilidad tributaria municipal;
dentro del plazo que establece la ley. Los conflictos derivados de la ejecucin de dichos convenios
de estabilidad sern resueltos mediante arbitraje.
Concordancia constitucin:

ARTCULO 49.- CLAUSURA, RETIRO O DEMOLICIN


La autoridad municipal puede ordenar la clausura transitoria o definitiva de edificios,
establecimientos o servicios cuando su funcionamiento est prohibido legalmente o constituye
peligro o riesgo para la seguridad de las personas y la propiedad privada o la seguridad pblica, o
infrinjan las normas reglamentarias o de seguridad del sistema de defensa civil, o produzcan olores,
humos, ruidos u otros efectos perjudiciales para la salud o la tranquilidad del vecindario. La
autoridad municipal puede ordenar el retiro de materiales o la demolicin de obras e instalaciones
que ocupen las vas pblicas o mandar ejecutar la orden por cuenta del infractor; con el auxilio de
la fuerza pblica o a travs del ejecutor coactivo, cuando corresponda. La autoridad municipal puede
demandar autorizacin judicial en la va sumarsima para la demolicin de obras inmobiliarias que
contravengan las normas legales, reglamentos y ordenanzas municipales.
Constitucin Poltica del Per 1993

TITULO IV DE LA ESTRUCTURA DEL ESTADO

CAPITULO XIV * DE LA DESCENTRALIZACION

Articulo 194.-

Las municipalidades provinciales y distritales son los rganos de gobierno local. Tienen autonoma
poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los
centros poblados son creadas conforme a ley. La estructura organica del gobierno local la conforman
el Concejo Municipal como organo normativo y fiscalizador y la Alcaldia como organo ejecutivo, con
las funciones y atribuciones que les seala la ley. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio
directo, por un periodo de cuatro (4) aos. Pueden ser reelegidos. Su mandato es revocable e
irrenunciable, conforme a ley.

Articulo 195.-

Los gobiernos locales promueven el desarrollo y la economa local, y la prestacin de los servicios
pblicos de su responsabilidad, en armona con las polticas y planes nacionales y regionales de
desarrollo. Son competentes para:

1. Aprobar su organizacion interna y su presupuesto.

2. Aprobar el plan de desarrollo local concertado con la sociedad civil.

3. Administrar sus bienes y rentas.

4. Crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y derechos municipales,


conforme a ley.

5. Organizar, reglamentar y administrar los servicios publicos locales de su responsabilidad.

6. Planificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripciones, incluyendo la zonificacion,


urbanismo y el acondicionamiento territorial.

7. Fomentar la competitividad, las inversiones y el financiamiento para la ejecucion de proyectos y


obras de infraestructura local.

8. Desarrollar y regular actividades y/o servicios en materia de educacion, salud, vivienda,


saneamiento, medio ambiente, sustentabilidad de los recursos naturales, transporte colectivo,
circulacion y transito, turismo, conservacion de monumentos arqueologicos e historicos, cultura,
recreacion y deporte, conforme a ley.

9. Presentar iniciativas legislativas en materias y asuntos de su competencia.

10. Ejercer las demas atribuciones inherentes a su funcion, conforme a ley.


Articulo 196.-

Son bienes y rentas de las municipalidades:

1. Los bienes muebles e inmuebles de su propiedad.

2. Los tributos creados por ley a su favor.

3. Las contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y derechos creados por Ordenanzas Municipales,
conforme a ley.

4. Los derechos econmicos que generen por las privatizaciones, concesiones y servicios que
otorguen, conforme a ley.

5. Los recursos asignados del Fondo de Compensacin Municipal, que tiene carcter redistributivo,
conforme a ley.

6. Las transferencias especficas que les asigne la Ley Anual de Presupuesto.

7. Los recursos asignados por concepto de canon.

8. Los recursos provenientes de sus operaciones financieras, incluyendo aquellas que requieran el
aval del Estado, conforme a ley.

9. Los dems que determine la ley.

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