25. Dcho Administrativo y su vinculacion con el Derecho Penal Sustancial.

Hay Relacion entre Ambas, Especificamente Normativa,

Es la Relacion q se Crea entre el Cuerpo Normativo el Codigo Penal y los Principios Administrativos
Ademas tienen un Interrelacin Adecuada a su Devenir Evolucion q son:
a-)-PRECEDENCIA FILOSOFICA:
Debe tenerse en cuenta la funcion que una y otra rama del Dcho cumplen en la sociedad.
El Estado Debe en 1 lugar Procurar Evitar que se Cometan Ilicitos.
Para eso, Debe Realizar una Accion Positiva.
Educacion,
Adecuado Nivel De Vida,
Buen Ejemplo de los Gobernantes A Los Gobernados,
Afianzamiento de los Principios Morales
Esto es mejorar las Conductas Sociales e Individuales: q es el Cometido Administrativo
A pesar de estos Esfuerzos es posible que se Cometan Actos Daosos pues
Ejercer Control y Vigilancia tambien es cometido de la Administracion PREVENCION
Pero una vez Cometidos Deben Ser Reprimidos para Evitar su Repeticion Cometido del Dcho Penal
Cuando Fracasa el Derecho Administrativo es cuando se Encarga el Dcho Penal
Desde el P V de la Filosofia de Estado 1 se hace Referencia a la Administracion
q consiste en hacer todo lo q este a su Alcance para Lograr su Labor en pos del Mejorar el
Comportamiento de sus habitantes; solamente cuando se ha hecho todo lo posible, y aun,
asi, no se alcanza un comportamiento correcto de todos,
es que aparece, desde este el P V IDEAL el Dcho Penal.
b) PROCEDENCIA HISTORICA:
Es evidente q Historicamente es 1 ocuparse de la administracion; solo despues es posible
hacerlo con el derecho penal substancial.
En nuestros dias por Ej no se podria aplicar el Codigo Penal si previamente no se edifican
las carceles, (de alii que en epoca de desastre un terremoto o en el frente de batalla, al
no ser utilizables las carceles, el catalogo punitorio ordinario del Derecho Penal es
suplido por otro catalogo punitorio, de excepcidn, que debe aplicar forzosamente las
penas maximas, ya que no es posible aplicar penas graduadas, estas son algunos de los
muy escasos tal vez, Jos unicos"supuestos que en la civilization moderna se justifida
la aplicacidn de la pena de muerte: los casos de excepcidn en que no funcionan
regularmente las carceles),
Por eso, histricamente, el derecho penal solamente aparece cuando el Estado adquirid un
nivel adecuado de organizacion.
La obra del Marques de Beccaria fue escrita sdlo des-pues que se hubo-instalado, en el
escenario de las cosas politicas, el Estado, luego de que sucumbid el feudalismo.
Solamente cuando fue posible contar con establecimientos donde pudiesen cumplirse las
penas que se impusiesen se pudo elaborar cientficamente el Derecho Penal, puesto que
antes y precisamente por falta de estos lugares, no se podian establecer penas graduales.
Lo que sucede entre nosotros con las penas de prisin y de reclusion es un buen Ej de lo
que queremos decir.
Durante algun tiempo el sistema penitenciario, en algunas Provincias, no contaba con los
medios para someter a sistemas distintos a quienes estaban conde-nados a penas de
 prisin y de reclusin y, por lo tanto, la diferencia entre las penas que imponan los jueces,
se converta en letra muerta en la practica.
Aun sucede eso, a veces, con los menores.
Es cierto que la ley faculta a los jueces a aplicar respecto de ellos "ciertas medidas
correctivas o dejarlos bajo custodia de personas responsables.
Pero son tan defectuosos los establecimientos previstos para los menores que resulta con
frecuencia mas riesgoso ubicarlos en ellos, que dejarlos en manos de personas que no
reunen, sin embargo, todos los requisitos establecidos por la ley.
En cuanto al sistema de penas extracarcelarias, tampoco funcionan adecuadamente en
muchos Jugares; ellas no han alcanzado el grado de confiabilidad que se requiere, lo que
hace que no se las pueda utilizar con la amplitud que aconseja la doctrina; es un defecto de
la administracin que hace inaplicables importantes instituciones de derecho penal.
Por todo eso nadie podria dudar que no es posible aplicar las penas que estan previstas en
el Codigo Pe nal si previamente la administracion no organiza los establecimientos para su
cumplimiento.
c) La APREHENSION del DELINCUENTE;
La Vinculacin tambin tienen q ver con las Investigaciones d los Delitos y Aprehender al Delincuente
Tener un buen Codigo Penal Sin una Adecuada Polica No Sirve para Aprehender al Delincuente.
Tener una buena polica de investigacion No Sirve para sino se tiene un optimo sistema carcelario.
La Polica de Investigacion es una Tipica Funcin Administrativa.
Esta dentro de los cometidos de la administracion porque es la tarea concreta de en-contrar
a quien na realizado un ilicito, en primer lugar; y desde el punto de vista practice, lo es
tambien porque dada su vinculacion con otras funciones adminis-trativas (prevencion, por
ejemplo) conviene que scan cumplidas por los mismos drganos.
La Administracion tiene a su cargo la funcin de seguridad y en el ejercicio de ella es
cuando mejor se identifica a los posibles delincuentes primero, y se aprehenden a los
delincuentes reales, despues.
Conviene recordar esto porque en algunas de las ltimas reformas que se hicieron en
materia penal en nuestro pas, este asunto fue mal legislado en virtud de una inadmisible
Confusin entre lo que es Policia Judicial y Policia de investigacin.
Se entendio, en efecto, que la investigacin de los delitos corresponda a la Policia Judicial,
y como consecuencia de eso se creyo conveniente pasar esa funcion a la esfera judicial.
Seguramente influyeron para esto dos cuestiones que fueron mal interpretadas:
A-) En primer lugar la existencia en algunos lugares de la llamada POLICIA JUDICIAL sin advertir
que esta, la POLICIA JUDICIAL no es mas que un pequeo grupo de funcionarios judiciales.
Son los que guardan el orden en los palacios de justicia y en las audiencias, los que
ejecutan las sentencias feuando para ello hace falta el uso de la fuerza publica (como en
el supuesto de lanzamientos o desa-propios), etc.
Pero nunca comprendio, sin embargo, lo concerniente a la investigacion de los delitos.
B-) La organizacin existente para estas cosas en ciertos lugares donde el fiscal del crimen
interviene, muy activamente, en la investigacin de los delitos.
Pero en estos lugares, sin embargo, el fiscal no Integra el poder judicial sino el poder
administrador. No es que la policia se traslade al campo de lo judicial, en la orbita del
fiscal, sino que el fiscal integra la administracion y por lo tanto actua en el mismo
sistema que la policia.
 Lo cierto es que por una u otra razon se quiso pasar la funcion de investigacion a la orbita
judicial, con graves riesgos para el buen funcionamiento de la Justicia. Como
simultaneamente con esto se propiciaron reformas en el Ambito Judicial el Juicio Oral, el
Mal Funcionamiento del sistema, que era imputable exclusivamente a la defectuosa
organization de los organismos de investigacin, se imputo tambien el tipo de proceso
establecido, lo cual trajo como consecuencia que se dudara de las ventajas de este, no
obstante que in-sistimos, el defecto no era atribuible al sistema oral de los juicios, sino a
la manera como se habia previsto la investigacion de los delitos.
C-) Insistimos en que esto debe estar en la orbita del Poder Administrador, porque su
vinculacion con la policia de seguridad es muy estrecha a extremes de que ambos se
confian a una misma Repartition que, generalmente, divide ambas funciones en
Departamentos Internes, que se complementan de modo tal que frecuentemente no puede
prescindir uno del otro.
D-)- La TITULARIDAD de la ACCION: en algunos lugares, el fiscal del crimen es un organo de
la Administracion. En la Provincia de Corrientes fue asi hasta los ultimos aos de la
decada del 40. Al propio tiempo los codigos establecian y siguen estableciendo con
frecuencia que si el fiscal que interviene en un proeeso penal cree que no hay delito en
el caso qiie se investiga puede sclicitar la conclusion de la causa, su sobreseirnienio. Si
el juez que interviene no comparte ese criterio debe remitir las actuaciones a otro fiscal.
Pero si el segundo fiscal insists en que no existe delito y reitera el pedido de
sobreseimiento, entonces es obligator^) para 'eH Juez dictarlo, pues el dictamen
coincidente de dos fiscales es vinculatorio para el juez. Existe, en estos casos, en
consecuencia, un dictarnen vinculatorio positive de la Adrninistracion. Habiendo dob'e
dictamen coincidente, obliga a la Justicia y, por lo tanto, en estos casos, no puede sino
considerarse a la Adrninistracion como titular de la accion penal.
Este tema se vincula, tambien con la composicion del proceso (quienes son parte de el)
porque cualquiera fuesen las teorias que se sustentan al respecto, lo cierto es que el
principio del art. 18 de la Constitucion requiere que exista un cargo concrete frente al cual
defenderse, para que se pueda considerar eficazmente garantizado el derecho de defensa.
Esa acusacion es hecha por el fiscal, que es, pues, parte esencial del pro-ceso; por lo
tanto cuando el fiscal integra el poder administrador (y no el judicial) es muy clara 13.
participacion activa que corresponde a la administracion en el desarrollo del proceso
penal.
E-) El indulto y la conmutacion: indultar es dejar sin efec-to la aplicacion de una pena;
conmutar es cambiar una pena mayor por otra mendr. Se ha discutido la naturaleza
juridica de estas instituciones, algunas afirman, que son de naturaleza legislativa porque
cambian la sancion que corresponde a una conducta; otros que son actos politicos; un
tercer grupo que son de naturaleza judicial; y un cuarto que son actos administrativos.
Lo cierto es qu cualquiera sea su naturaleza esta facultad es ejercida por el Poder Ejecutivo.
Debe tenerse en cuenta que en la conmutacion no se trata tan solo, de aplicar una pena
menor en lugar de otra mayor, am has dentro de las previstas por el Cddi-go Penal para la
conducta imputada, sino que al conmutar se puede aplicar una pena que sea de menor
trascendencia que la minima que preve para ese caso el Codigo Penal.
Facil es advertir, en consecuencia, la trascendencia de la medida.
Luego de sancionar una ley, despues de terminado el proceso y de dictada la sentencia, el
Poder Administrador puede, por consideraciones que son de su exclusiva
discrecionalidad y que no estan sujetas al contralor judicial, modificar la pena, incluso por
debajo de lo previsto por la ley para la conducta cometida.
 Entendemos que por la naturaleza del acto, por las finalidades buscadas y por el sujeto
que la ejerce, esta es una funcion administrativa y constituye en consecuencia una muy
importante vinculacion entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo: insistimos en
que sobre todo lo es porque permite aplicar sanciones
por debajo de las establecidas en el Codigo Penal, es decir que no constituye
simplemente una distinta adecuacion de la pena dentro de los margenes previstos para el
ilicito, por el Codigo, sino que en verdad es una ma-nera distinta de castigar el Ilicito, y de
alii que la vin-culacion que surge de esto, no sea con el Derecho Procesal, sino con el
Penal.
F-) La PreJUDICIALIDAD-: consiste en que NO puede resolverse una cuestion por un organo
judicial, sin mediar previamente una resolution de otro organo judicial o no. La conducta
calificada como adul-terio por el C6digo Penal no puede juzgarse, sin que previamente
medie sentencia de divorcio civil por esa causa. Para nosotros consiste en que no podria
juzgarse una conducta de las tificadas entre los delitos contra la administracion si
previamente ella, la Administracin, no declara cometido el ilicito.
No hay ejemplos claros de esto en nuestro derecho pero asi y todo se se-nala que en
algunas oportunidades, en materia Fiscal o Aduanera, no hay lugar a la instruction .del
proceso penal sin previa calificacion de una conducta como ilicita por parte de la
administration.
Esta PreJUDICIALIDAD obliga a la actuaci6n administrativa antes de recurrir al Codigo Penal
y, por lo tanto, constituye ciertamente otra de las relaciones que se debe tener en
cuenta.
I La finalidad: el Derecho Administrativo persigue igual finalidad que el penal, por distintas
vias. Ambos quieren que no se cometan ilfcitos. Para lograrlo uno lo previene y otro lo
reprime. A eso ya nos referimos al comienzo de este tema cuando deciamos que el Dcho
Penal se aplica cuando ha fracasado el Derecho Administrativo.
Como ambos persiguen la misma finalidad la congruencia entre uno y otro debe ser total
para evitar que haya multiplicacion de ilicitos, lo que es perjudicial para la sociedad.
Las~mncidaciones Normativas: finalmente encontramos aquellas vinculaciones a que nos
referiamos al comienzo, es decir las que se plantean especificamente entre el Dcho o el
Codigo Penal y nuestra xlisciplina.
A su vez esta vinculacion se manifiesta de distintas maneras:
1) En 1 lugar en el amplio catalogo de los Delitos Culposos. En muchas ocasiones dice
el Codigo que aquel que comete dano como consecuencia del "incumplimiento de los
reglamentos" sera pasible de la pena que alii se preve. Esos "reglamentos" de que se
habla son reglamentos administrativos, de mucha aplicacion, ademas. Asi por ejemplo
los reglamentos de transito que establecen los principios y pre-sunciones que se deben
considerar para establecer quien tuvo la culpa en un accidente determinado.
2-)-En su art 60 el Codigo Penal establece el significado que para el tienen algunas
denominaciones, que a veces nocion coincidentes con las que utiliza el Dcho
Administrativo. Por ejemplo el concepto de funcionario publico para el Codigo Penal es
mucho mas amplio que para el Derecho Administrativo, puesto que comprende cualquier
tipo de relacion que se establezca para la prestacion de servicios personales.
Con todo sin embargo esas definiciones son influyentes. Por lo demas hay otras
instituciones que no estan definidas de igual manera y, que deben por lo tanto ser
conceptualizadas segun las ensenanzas de nuestra disciplina.
3-)-Un Tipo de Vinculacion muy importante es la que surge de ciertos titulos donde se
preven castigos para quienes no cumplen con las leyes de policia. Esas leyes de policia
 son administrativas y, por lo tanto, en este caso la relacion entre una y otra disciplina se
manifiesta muy notablemente.
Un caso similar, es el de las llamadas "leyes penales en bianco" donde se establecen las
penas previstaspara quienes cometen ciertas conductas, pero la determination de esa
conducta queda librada a Reglamentos Administrativos.
Una de las mas conocidas, entre nosotros, es la "ley de arma's de guerra" que ha, dejado
librada a la decision del Poder Administra-dor deterrnmar cuales son-las que deben ser
consi-deradas como arrnas de guerra, cuyo uso y tenencia es punible.
5) Uno de los ultimos titulos del Codigo consagra co-mo bien juridico protegido a la
Administration.
Es decir se trata de una serie de- articulos incluidos por el legislador en el Codigo Penal
en beneficio de la Administration. Asi por ejemplo, lo concerniente al cohecho, al
prevaricato, etc., donde lo que se bus-ca es asegurar conductas acordes con las
necesida-des administrativas.
Asiniismo, en muchas ocasiones se establece como agravantes de ciertos deiitos el
hecho de que quien lo comete sea funcionario publico. Es el caso de ciertos _ ^=
deiitos contra el honor, contra la propiedad, etc.
26. Como puede verse es muy amplia la vinculacion entre estas dos disciplinas, razon por
la cual se dedica a su estudio en lugar destacado, como lo hicimcs aqui.

VIII. Relaciones con El Derecho Procesal

27-28-
Hay una parte del Derecho Administrative que es derecho substantial, (alii es donde se
establecen las vinculaciones del Derecho Administrative, con el Derecho Civil por ejemplo).
En esa parte substancial del Derecho Administrativo, se~estudia lo concerniente al acto
administrative propiamente"tal, al contra-to, al dorninio, etc.
El Derecho Admnistrativo tambien comprende una parte que es procedimental; ella, a su vez,
en el Estado actual de la disciplina (asi lo senalamos cuando explicabamos las definicio-
nes) comprende en realidad dos aspectos: por un lado el procedimiento que sigue la
administracion para sancionar los actos que dicta; por otro, la posterior revision de los
mismos, .tanto en sede administrativa como en sede-judicial. Esta parte de la disciplina es,
en consecuencia, estudio del Estado dinami-co, porque arializa como actiia el Estado para
sancionar las normas juridicas necesarias; y comprende la sancion de actos _para la
Administracion y la revision que de ellos hace la Justicia.
29-En esta 2da parte, la dinmica, es donde se plantea la vinculacion entre el Dcho Administrativo
y el Procesal. Ella es muy importante y tanto que conviene dividir-la en 2 partes: la del
procedimiento de sancion de actos por la Administracion (a la que se denomina
normalmente Procedimiento Administrativo) y la del procedimiento de revision judicial (a
la que se Jlama Contencioso-Administrativo o Derecho Procesal Administrativo).
Respecto de ambos se plaiitean algunos problemas simila-res, y otros bastantes distintos.
Veamos en 1 lugar lo vinculado con el Derecho Procesal Administrativo.
30-Lo 1 que se plantea en este asunto es la verdadera naturaleza de las normas Procesales
Administrativas y la xibicacion que les corresponde.
Existe una fuerte y fundada tendencia que sostiene que esta parte debe ser estudiada como
parte del PROCESO JUDICIAL GENERAL integrando el DERECHO PROCESAL que, en consecuencia,
se dividiria en DERECHO PROCESAL CIVIL, DERECHO PROCESAL PENAL y DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO (ademas de otras partes mas particularizadas como el Derecho Procesal de
la Quiebra, el Derecho Procesal del Amparo).
Se entiende, pues, que todo lo que es procesal debe ser objeto de la misma disciplina,
Hasta hoy, sin embargo, predomina otro criterio que es seguido en general por los autores y
los planes de estudio de las Facultades.
El DERECHO PROCESAL, hasta hoy, solo comprende los Lineamientos Grales del proceso y en particular
lo referente a los Procesos Civil, Comercial, Penal y a veces al Laboral.
Pero aquellos otros procesos especiales en los que, por ra-zon del contenido, el tramite tiene
modificaciones importantes, siguen siendo estudiadas conjuntamente con la parte
substancial, as sucede, repetimos, en el caso de la Quiebra, del amparo, y en lo q a nosotros
interesa, con el DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO q segun su vieja denominacin, q se
conserva en muchos lugares, es el CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO. q es Dcho Administrativo, y
comprende, normalmente sus ultimos capitulos
31. Se trata pues de reglas que rigen un proceso que en su aspecto mas esencial es igual a los
otros procesos judiciales pero respecto del cual la naturaleza de las cosas a juzgar, impone
modificaciones que le dan caracteres propios.
En algunos aspectos hay cuestiones distintas, pero en lo de-mas, las reglas son del todo
iguales a los de los otros procesos: respecto de estas la influencia y relacion es tan
evidente que no vale la pena detenerse mucho en ello.
Los plazos, los tipos del proceso, los efectos de los recursos, los derechos de las partes y las
facultades del Tribunal son iguales a los utilizados en los demas procedimientos judiciales
y alii esta su fuente
Las diferencias estan dadas no tanto en la parte del tramite, sino en el contenido de la
sentencia y en ciertas instituciones particulares previstas en este proceso (suspension del
acto cuya validez se discute en el proceso, por ejemplo).
En otro aspecto, el Procedimiento Administrativo la situacion es distinta.
Alli se plantea otro tipo de relaciones, las NORMAS tienen Contenido y Finalidades Distintas.
En relacion a este asunto se plantea como 1 tema, cual es el mejor lugar para estudiar estas normas
32. Algunos autores, en efecto, han sostenido, con buen fundamento teorico, que los principios
fundamentales del procedimiento son Ios mismos, cualquiera fuese el organismo del
Estado que actue; Ios conceptos de competencia, partes, plazos, resoluciones, etc., son Ios
mismos en el Dcho Parlamentario, en el Dcho Administrativo en el Dcho Procesal Judicial, y
aun en el Dcho Constituyente
En todos ellos el Organo Estatal debe desplegar una Cierta actividad para Sancionar Finalmente
una Norma Juridica.
Para Poder hacer Debe Tener ciertas potestades q le deben ser atribuidas de determinada manera
 Todo Ios principios fundamentales de la competencia y Ios lineamientos generales del
procedimiento, son Ios mismos y hay ciertos principios que deben aplicarse en uno y otro
de ellos.
Se proponen, los autores, que 1 se encare el estudio de una Parte General, un Derecho
Procesal del Estado, que no es el equivalente de Derecho Procesal - parte general Integra
algunos planes de estudio de nuestras Facultades, en estos lo que se hace es plantear,
primero, el estudio de instituciones comunes al Derecho Procesal Judicial, mientras que lo
que afirma' esta doctrina es que se encare primero lo Gral a todo el procedimiento del
Estado, Derecho Procesal del Estado, en el que se comprenderian no solo Ios principios
del proceso judicial, sino de todo proceso. Posteriormente se encararia el estudio
particularizado de cada uno de distintos procedimientos del Estado: procedimientos
judiciales administrativos, parlamentarios y constituyentes.
3-Otros autores, partiendo de un principio similar, afirman que no hay, en verdad, tanta
sustancia como para dividir de esa manera el estudio del procedimiento, pero que, debe
evitarse la repeticion del analisis de ciertos principios como ahora se hace sin beneficio
didactico, Ei mas tipico cs la competencia.
Se la estudia en el Derecho Constitutional, para determinar poriejemplo-Jo que es la
competencia de cada uno de los organismos en el caso de federaciones o confederaciones,
nuevamente se la estudia en el Derecho Administrative como parte fundamental del
procedimiento; y posteriormente, del mismo modo y con el mismo alcaace en el Derecho
Procesal Judicial.
Hay matices diferentes, por supuesto y eso hace que aquello.
en que se pone enfasis en una, sea estudiada mas someramente
en otra. Pero de todos modos el tema es analizado, por lo me-
nos en tres ocasiones, en cada una de ellas. en forma parcial.
Mas valdria por eso se dice que se estudie todo lo
vinculado con la competencia en una sola disciplina, para lue-
go hacer solamente remision a ese lugar cuando se estudien
los demas. Y como la mayor parte de los procedimientos que
realiza el Estado lo hace en sede administratiya afirman es-
tos autores es aqui donde de.be ser estudiado lo que es co-
mun a todo procedimiento, porque-aqui es donde se plantean
]a mayor cantidad de casos.
34. Una y ptra de las posiciones tienen buenos fundamen-tos y son plausibles; pero la tradicion
es muy Importante, so-bre todo cuando se trata del sistema de estudio de un tema que es
tan trascendente, como lo es el Derecho. Como conse-cuencia de que el Derecho Procesal
es estudiado en parte por el Derecho Procesal Judicial, en parte por el Administrative, y en
parte por el Parlamentario, tanto los programas de estudio de las facultades que en cierta
manera son facilmente modificables y, sobre todo, los libros de texto que no es posible
modificar en poco tiempo estan estructurados de otra manera. Debido a eso, aunque
hubiese razon en el planteamien-to, resultaria que para satisfacer un interes teorico, se
ocasionaria un perjuicio muy grande en ]a practica, a extremes de que, en definitiva, podia
resultar que se terminase conociendo menos de los principios generales del proceso, que
ahora, no obstante la forma repartida como se estudia todo lo relacionado con EL.