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EXPEDIENTE N :

SECRETARIO :
ESCRITO :
SUMILLA : Demanda Contencioso
Administrativa

SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE TURNO DE


HUANCAYO.

GERVACIO ZSIMO CABALLERO MIGUEL, identificado con DNI


N 20882163, con domicilio real en EL Jr. Arequipa N 1393, Distrito de
El Tambo Huancayo y con domicilio procesal en El Jr. Arequipa N 607
Distrito de El Tambo - Huancayo. Con el debido respeto me presento y
expongo lo siguiente:

Que, interpongo la presente Demanda Contencioso Administrativa la


misma que dirijo contra la Oficina de Normalizacin Previsional, con
domicilio en la Av. Bolivia N 144, piso 17 del Centro Cvico de Lima, donde
se le notificar el escrito de la demanda y sus recaudos, por los fundamentos que
paso a exponer:

L- PETITORIO:

En legtima defensa de mis derechos sociales y en aplicacin de la Tutela


Jurisdiccional efectiva; recurro a su Despacho para interponer Demanda
Contencioso Administrativa contra la Oficina de Normalizacin Previsional
a fin de que cese su actitud violatoria del Derecho Constitucional a la Pensin
Digna y Justa, y EN CONSECUENCIA SE ORDENE A LA ONP LA
EMISIN DE LA CORRESPONDIENTE RESOLUCIN
RECONOCIENDO EL PAGO DE LA PENSIN MNIMA EN
APLICACIN DE LA LEY 23908 Y EL CONSIGUIENTE PAGO DE LAS
PENSIONES DEVENGADAS E INTERESES CORRESPONDIENTES.
II.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO.- Con la Resolucin N 19262 del 18 de octubre de 1975, me


fue otorgada la pensin de jubilacin como consecuencia de la satisfaccin
de los requisitos exigidos por ley en dicha oportunidad; posteriormente
exactamente a partir del 19 de junio de 1986, que fui incorporado al
Sistema Nacional de Pensiones, como as lo demuestro con la Resolucin
N 220-ONP-GDP-IPSS-95 del 07 de Marzo de 1995, teniendo que a esta
fecha se encontraba en plena vigencia la Ley 23908, mis derechos
pensionarios se encontraban firmemente establecidos dentro de los alcances
de esta ley, pero resulta que la referida norma no era aplicada a mi pago
pensionario.

SEGUNDO.- Conforme puedo demostrar con los cupones de pago


correspondientes a los aos 1987, 1988 y 1989, la pensin inicial que vena
percibiendo ascendan a los I/. 160.33 Intis.; suma que no reflejaba lo que
estableci la ley 23908 respecto a la pensin de jubilacin los tres sueldos
mnimos, es una clara evidencia, que pese a que la ley 23908 fue dictada en
el ao de 1984 estaba plenamente vigente, y conforme lo determin el
Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el exp. N 5189-2005-
PA/TC la Ley 23908 se aplica a los asegurados cuya fecha de contingencia
se dio hasta el 18 de diciembre de 1992.

TERCERO.- La referida Sentencia del Tribunal Constitucional por su


carcter vinculante, proporcion la base para el establecimiento de
disposiciones relativas a la aplicacin de la Ley N 23908 sobre el monto
mnimo de pensiones, por lo que se da el Decreto Supremo N 150-2008-
EF, y que con dicho decreto se autoriza a la ONP para efectuar la revisin
de oficio de los expedientes administrativos referentes a las tres
remuneraciones mnimas establecidas por la Ley 23908. Sin embargo, hasta
la fecha esto no ha sucedido en mi caso y pese a que he presentado una
carta notarial solicitando dicha revisin, hasta la fecha esto no ocurre, y
ms an la ONP en su negativa a la revisin, no se ha dignado en por lo
menos dar respuesta a mi carta notarial explicando siquiera los motivos de
su negativa a realizar dicha revisin.
CUARTO.- Respecto a la vigencia de la Ley N 23908, el Tribunal
Constitucional, claramente a establecido que esta se dio hasta el 18 de
diciembre de 1992, por ello, el clculo correspondiente a la pensin mnima
de los jubilados que cumplen las exigencias de esta ley N 23908, establece
que ser el equivalente a tres sueldos mnimos vitales, por lo que, si
tenemos en consideracin ese criterio, por ejemplo la pensin inicial
respecto al cupn de pago del mes de diciembre de 1987 debi alcanzar a
los I/. 6,600 Intis1, pero eso no ocurri como en el resto de los pagos hasta
la derogacin de esta Ley, pues la pensin inicial solo ascendi a los I/.
160.33 Intis.

QUINTO.- La aplicacin de la pensin mnima regulada por la Ley N


23908 es para todo aquel asegurado que hubiese alcanzado el punto de
contingencia hasta antes de su derogatoria, esto es hasta el 18 de diciembre
de 19922; con ello est claro que el beneficio de gozar de la pensin de
jubilacin equivalente a las tres remuneraciones mnimas vitales me
corresponde, ya que conforme se desprende de las resoluciones emitidas
por la ONP, la fecha de contingencia data de 1986.

SEXTO.- De lo antes mencionado y conforme a la documentacin


presentada anexa a la presente demanda, queda demostrada
fehacientemente que la ONP viene actuando de manera arbitraria al negarse
a efectuar la revisin de mi pensin de jubilacin conforme a lo establecido
por la Ley N 23908, de acuerdo al criterio establecido por el Tribunal
Constitucional y el D.S. N 150-2008-EF. En ese sentido pido a su
despacho Seor Juez se ordene a la ONP emitir nueva resolucin
consignando la pensin correspondiente de acuerdo a los criterios legales
que me amparan.

PLAZOS PARA LA INTERPOSICIN DE LA DEMANDA

1. En los procesos sobre asuntos que versen en materia pensionaria o


resulten ser accesorios a esta materia, no pueden existir plazos
prescriptorios por tratarse de vulneraciones continuadas; y en este
1
El D.S. 015-87-TR, establece como sueldo mnimo a partir del 01 de noviembre de 1987 la suma de I/.
2,200.00 Intis.
2
La ley N 25967 derog tcitamente la Ley 23908 a partir del 19 de diciembre de 1992, fecha en que
entra en vigor.
sentido, el Tribunal Constitucional ha resuelto en el fundamento 59 de
la sentencia recada en el Expediente N 1417-2005-AA/TC de la
siguiente manera: ...Todos los poderes pblicos, incluida la
Administracin Pblica, debern tener presente, tal como lo ha
precisado este Colegiado de manera uniforme y constante en criterio
que mutatis mutandis es aplicable a cualquier proceso judicial o
procedimiento administrativo que prevea plazos de prescripcin o
caducidad que las afectaciones en materia pensionaria tienen la
calidad de una vulneracin continuada, pues tienen lugar mes a mes,
motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o
demandas que versen sobre materia previsional, argumentando el
vencimiento de plazos prescriptorios o de caducidad....

En tal sentido, en los casos de demandas contencioso administrativas


que versen sobre materia pensionaria, EN NINGN CASO, PODR
DECLARARSE LA IMPROCEDENCIA DE TALES DEMANDAS
POR EL SUPUESTO CUMPLIMIENTO DEL PLAZO DE
CADUCIDAD.

REQUISITO ESPECIAL DE AGOTAMIENTO DE LA VA PREVIA

1. Con respecto al agotamiento de la Va Previa Administrativa, existe una


reiterada y uniforme jurisprudencia, ya que el Tribunal ha sealado que
en materia previsional, por el carcter alimentario de la pensin, no es
necesario agotar la va administrativa.

2. Es necesario adems recordar que la pensin es un derecho fundamental


de la persona y configura el carcter de patrimonio de todo pensionista,
en consecuencia, tal como se ha precisado, los derechos fundamentales
reconocidos por la Norma Fundamental, no se agotan en aquellos
enumerados en su artculo 2, pues adems de los derechos implcitos,
dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia
Constitucin. Tal es el caso de los derechos al pago oportuno de la
pensin.

3. Que, las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia


pensionaria tienen un efecto vinculante tanto en materia constitucional
como en la judicatura ordinaria, afirmacin que podemos recoger del
fundamento 60 de la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el
expediente N 1417-2005-AA/TC que a la letra dice: ...Es preciso
enfatizar que los criterios uniformes y reiterados contenidos en las
sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia
pensionaria, mantienen sus efectos vinculantes. En consecuencia, a pesar
de que determinadas pretensiones sobre la materia no puedan en el
futuro ser ventiladas en sede constitucional, LA JUDICATURA
ORDINARIA SE ENCUENTRA VINCULADA por las sentencias en
materia pensionaria expedidas por este Colegiado....

4. En este sentido, es que la presente se encuentra amparada en basta


jurisprudencia, con respecto a que no es necesidad dar el agotamiento de
la va previa administrativa en materia pensionable por tener sta un
carcter alimentario, como lo ha referido en innumerables resoluciones
el Tribunal Constitucional. Como es por ejemplo de la sentencia recada
en el expediente N 0953-2005-AA/TC que expresa En cuanto a la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa debe
desestimarse, ya que por la naturaleza del derecho invocado, y teniendo
en consideracin que la pensin tiene carcter alimentario, tal requisito
no es exigible

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

a. Constitucin Poltica de 1993


El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la
seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise
la ley y para la elevacin de su calidad de vida.
b. Monto mnimo de las pensiones de jubilacin establecida por la Ley
N 23908.
En setiembre de 1984, qued establecido que la pensin mnima percibida
por los pensionistas jubilados y otros ascenda al equivalente de tres
sueldos mnimos vitales.
c. Disposiciones relativas a la aplicacin de la Ley N 23908 establecido
por el D.S. 150-2008-EF.
Se establecieron las disposiciones necesarias para el clculo de la pensin
inicial equivalente a los tres sueldos mnimos vitales, quedando la ONP
facultada para realizar incluso las revisiones de oficio de los diversos
expedientes administrativos que les era aplicable dicha disposicin.
d. Criterios de interpretacin y aplicacin de la Ley 23908.
El Tribunal Constitucional estableci con carcter vinculante los criterios
de interpretacin y aplicacin de la Ley N 23908 constituyendo un
presente vinculante inmediato de observancia obligatoria los fundamentos
5 y del 7 al 21 contenidos en la sentencia recada en el expediente N 5189-
2005-PA/TC.

IV.- VA PROCEDIMENTAL

La va procedimental que corresponde a la presente demanda es la del


PROCESO URGENTE de conformidad a lo establecido por el Artculo 24 de la
ley 27584.

V.- MEDIOS PROBATORIOS:

En calidad de medios probatorios que acrediten de manera fehaciente mi


pretensin ofrezco y adjunto los siguientes:

1. La Resolucin N 19262 del 10 de octubre de 1975, con la que se resuelve


otorgarme la pensin de jubilacin a consecuencia de reunir los requisitos
exigidos por ley.
2. La Resolucin N 220-ONP-GDP-IPSS-95 del 07 de marzo de 1995,
documento con el que se resuelve incorporarme al sistema Nacional de
Pensiones a partir del 19 de junio de 1986 al haber alcanzado con la edad
respectiva exigida por el D.L. 19990.
3. Carta Notarial remitida a la ONP solicitando la aplicacin de la ley 23908
bajo los alcances del D.S. 150-2008-EF, documento que a la fecha no se le
ha dado respuesta.
4. Cupones de pago de los aos 1987, 1988 y 1989, son documentos que
demuestran que la ONP no aplic lo dispuesto por la Ley 23908, adems
que se evidencia que pese a estar comprendido por los alcances de la Ley
23908, la pensin inicial estuvo muy por debajo de los tres sueldos mnimos
a esas fechas.

VI.- ANEXOS:

En calidad de anexos adjunto los siguientes:

1.A Copia legible del Documento de Identidad.


1.B Copia Legible de la Carta Notarial Solicitando la aplicacin de la
ley 23908 bajo los alcances del D.S. 150-2008-EF.
1.C Copia Legible de la Resolucin N 19262 del 10 de octubre de 1975.
1.D Copia Legible de la Resolucin N 220-ONP-GDP-IPSS-95 del 07
de marzo de 1995.
1.E Copia Legible de las boletas de pago correspondiente a los aos
de 1987, 1988 y 1989.
1.F Constancia de Habilitacin del abogado que autoriza la demanda.

PRIMER OTROS DIGO.- No adjunto recibo de arancel judicial ni


cdulas de notificacin por estar exento al amparo del Artculo 24 de la
LOPJ, modificado por las Leyes N 26846 y N 26966 del 23 de Junio de
1998, concordante con el Artculo 139 Inc. 16) de la Carta Magna, por lo
que se servir tener en cuenta en su oportunidad.

SEGUNDO OTROS DIGO.- Deber notificarse al demandado mediante


exhorto al Juez competente en la ciudad de Lima, sito en el Jr. Bolvia 109-
Centro Cvico.
POR LO EXPUESTO:

Seor Juez de Trabajo de Huancayo, srvase admitir la presente Demanda


Contencioso Administrativa, tramite la presente conforme a su naturaleza y
en su oportunidad declararla fundada y se ordene a la ONP que acredite los
aos de aporte debidamente demostrados.

Huancayo 16 de Enero del 2014.