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022-14 - Pre - Mun - Dist.ichuña
022-14 - Pre - Mun - Dist.ichuña
Opinin
T.D.: 2070194
OPININ N 022-2014/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
"Reglamento").
2. CONSULTAS Y ANLISIS
2.1.2 En primer lugar, debe indicarse que, una vez perfeccionado el contrato, el
contratista se obliga a efectuar las prestaciones pactadas en favor de la Entidad,
mientras que esta ltima se obliga a pagar al contratista la contraprestacin
pactada. En estos trminos, el contrato se entender cumplido cuando ambas
partes ejecuten satisfactoriamente sus obligaciones.
2.1.3 Al respecto, el artculo 1691 del Reglamento precisa que: "Si alguna de las
partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada deber
requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga en un plazo no
mayor a cinco (5) das, bajo apercibimiento de resolver el contrato.
Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o
sofisticacin de la contratacin, la Entidad puede establecer plazos mayores,
pero en ningn caso mayor a quince (15) das, plazo este ultimo que se
otorgara necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el
incumplimiento continua, la parte perjudicada podr resolver el contrato en
forma total o parcial, comunicando mediante carta notarial la decisin de
resolver el contrato." (El subrayado es agregado).
Por su parte, el literal c) del artculo 40 de la Ley establece que: "En caso de
incumplimiento por parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que
haya sido previamente observada por la Entidad, y no haya sido materia de
subsanacin, esta ltima podr resolver el contrato en forma total o parcial,
mediante la remisin por la va notarial del documento en el que se manifieste
esta decisin y el motivo que la justifica. Dicho documento ser aprobado por
autoridad del mismo o superior nivel jerrquico de aquella que haya suscrito
el contrato (...)" (El subrayado es agregado).
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Artculo modificado mediante Decreto Supremo N 138-2012-EF, que entr en vigencia desde el 20
de septiembre del 2012.
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2.2 "Dentro del plazo de los 15 das que prev el Reglamento, las partes
concilian fijando nuevos plazos para la ejecucin de obligaciones del
proveedor, pero este acto no fue realizado en un centro de conciliacin
acreditada por Ministerio de Justicia, sino por acta simple entre ambas
entidades; tampoco fue remitido a OSCE en el plazo de los 10 das que
establece el Artculo 214 del Reglamento. Puede considerarse valido?" (sic).
Sin perjuicio de ello, debe indicarse que el primer prrafo del artculo 522 de la
Ley establece que "Las controversias que surjan entre las partes sobre la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin o arbitraje, segn
el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos
en cualquier momento anterior a la fecha de culminacin del contrato ()".
(El subrayado es agregado).
Como se indic al absolver la consulta anterior, las consultas que absuelve este
Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, por lo
que este Organismo Supervisor no puede pronunciarse sobre la validez de una
comunicacin notarial.
Tal como se indic en los antecedentes de la presente opinin, las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance
de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, motivo
por el cual este Organismo Supervisor no puede pronunciarse sobre la validez de
una comunicacin notarial.
No obstante, debe indicarse que, de acuerdo con el numeral 2 del artculo 164
del Reglamento, la Entidad solo podr ejecutar la garanta de fiel cumplimiento
y la garanta por el monto diferencial de la propuesta cuando haya decidido
resolver el contrato por causa imputable al contratista y dicha decisin haya
quedado consentida, o cuando dicha decisin haya sido declarada procedente
mediante laudo arbitral consentido y ejecutoriado.
Al respecto, cabe precisar que el artculo 170 del Reglamento establece que " Si
la parte perjudicada es la Entidad, sta ejecutar las garantas que el
contratista hubiera otorgado, sin perjuicio de la indemnizacin por los mayores
daos y perjuicios irrogados." Asimismo, que "Cualquier controversia
relacionada con la resolucin del contrato, puede ser sometida a conciliacin
y/o arbitraje dentro de los quince (15) das hbiles siguientes de comunicada la
resolucin; vencido dicho plazo, la resolucin del contrato quedar consentida ."
(El subrayado es agregado).
Por tanto, la Entidad solo podr ejecutar las garantas de fiel cumplimiento y por
el monto diferencial de la propuesta, as como exigir el pago de daos y
perjuicios al contratista, cuando haya decidido resolver el contrato por causa
imputable al contratista y dicha decisin haya quedado consentida; esto es, que
no haya sido controvertida dentro del plazo de quince (15) das hbiles
siguientes de comunicada; o que, habiendo sido controvertida, dicha resolucin
sea declarada procedente mediante laudo arbitral debidamente consentido y
ejecutoriado.
2.6 "Cul sera la mejor solucin para no generar mayores prdidas econmicas y
daos y perjuicios al Estado y no caer en infracciones legales si el plazo de
ejecucin de la obra para el cual se necesita la provisin de rocas es de 153
dias calendario y ya est en vencimiento?" (sic).
3. CONCLUSIONES
3.3 La Entidad solo podr ejecutar las garantas de fiel cumplimiento y por el
monto diferencial de la propuesta, as como exigir el pago de daos y
perjuicios al contratista, cuando haya decidido resolver el contrato por causa
imputable al contratista y dicha decisin haya quedado consentida; esto es, que
no haya sido controvertida dentro del plazo de quince (15) das hbiles
siguientes de comunicada; o que, habiendo sido controvertida, dicha resolucin
sea declarada procedente mediante laudo arbitral debidamente consentido y
ejecutoriado.
JCMF/NFP