IMPUGNACIN DE PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIALDe hija menor

de edad concebida a travs de proceso de inseminacin artificial consentida con

esperma de donante annimo y reconocida legalmente. Ejercicio de la accin por
ausencia o vicio del consentimiento en la autorizacin del proceso de inseminacin
artificial heterloga, como causal que se adiciona a la que contempla el artculo 214
del Cdigo Civil. (SC6359-2017; 10/05/2017)

Fuente formal:
Artculo 214 del Cdigo Civil.

FILIACIN POR INSEMINACIN ARTIFICIAL-Como construccin jurdica

asociada a la voluntad de asumir la paternidad. (SC6359-2017; 10/05/2017)

FILIACINConcepto, consecuencia jurdica y clasificacin. Reiteracin de las

sentencias de 12 de enero de 1979, 26 de septiembre de 2005. Diferencia entre la
reproduccin natural y la artificial o asistida. Fuentes jurdicas. (SC6359-2017;
10/05/2017)

Fuente formal:
Artculo 42 de la Constitucin Poltica.
Libro I del Cdigo Civil.
Decreto 1260 de 1970.

Fuente jurisprudencial:
Sentencia de 12 enero de. 1976, G.J. T. CLII, p. 12.
Sentencia de 26 septiembre de 2005, rad. 1999-0137.

ESTADO CIVILDerivado de la filiacin por inseminacin artificial, en proceso de

impugnacin de la paternidad extramatrimonial de hija concebida a travs de
proceso de inseminacin artificial heterloga consentida. (SC6359-2017;
10/05/2017)

INSEMINACIN ARTIFICIALConcepto, mtodos y clasificacin. Efectos

jurdicos sobre el estado civil. Hermenutica del artculo 42 del inciso 6 de la
Constitucin Poltica. Tipos de donantes. Primaca del anonimato sobre la verdad
biolgica del donante heterlogo. Reiteracin de la sentencia de 28 de febrero de
2013. (SC6359-2017; 10/05/2017)

Fuente formal:
Artculo 42 del inciso 6 de la Constitucin Poltica.
Artculo 214 del Cdigo Civil.
Artculo 2 Decreto 1260 de 1970.
Decreto 1546 de 1998.

Fuente jurisprudencial:
Sentencia de 28 de febrero de 2013, rad. 2006-00537-01.

PRESUNCIN DE PATERNIDADPater ist est aplicable para los hijos

concebidos mediante proceso de inseminacin artificial heterloga consentida
durante el matrimonio o la unin marital de hecho. Adicin de las situaciones que
contempla el artculo 213 del Cdigo Civil. (SC6359-2017; 10/05/2017)
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Fuente formal:
Artculo 42 del inciso 6 de la Constitucin Poltica.
Artculo 213 del Cdigo Civil.

CONSENTIMIENTO INFORMADOConcepto y caractersticas en el

ordenamiento jurdico internacional y nacional, en los procesos de inseminacin
artificial o reproduccin asistida. Efectos sobre la filiacin y el estado civil en proceso
de impugnacin de la paternidad legitima de hija del causante concebida a travs de
inseminacin artificial heterloga. Reiteracin de la sentencias de 30 de noviembre
de 2006 y 21 de mayo de 2010. (SC6359-2017; 10/05/2017)

Fuente formal:
Artculo 1502 del Cdigo Civil.
Artculo 2 numeral III y 8 de la Declaracin Internacional sobre datos genticos
humanos de la UNESCO.
Artculo 6 numeral 1 de la Declaracin Universal sobre biotica y derechos
humanos.
Artculo 14 y 44 de la Resolucin 8430 de 1993 del Ministerio de Salud.

Fuente jurisprudencial:
Sentencia de 30 noviembre de 2006, rad. 1998-00024-01.
Sentencia de 21 de mayo de 2010, rad. 2004-00072-01.

Fuente doctrinal:
Carcaba Fernndez, Mara. Los problemas jurdicos planteados por las nuevas
tcnicas de procreacin humana. Barcelona: J.M. Bosch Editor S.A., 1995, p. 117.

VIOLACIN DIRECTA DE LA NORMA SUSTANCALPor falta de aplicacin y

aplicacin indebida de normas del Cdigo Civil, en proceso de impugnacin de la
paternidad extramatrimonial de hija concebida a travs de proceso de inseminacin
artificial consentida con esperma de donante annimo y reconocido legalmente.
(SC6359-2017; 10/05/2017)

APRECIACIN PROBATORIAAusencia de configuracin por pretericin de los

medios de prueba consistentes documentos privados, historia clnica, declaracin del
causante ante notario e inspeccin judicial tendientes a demostrar la ausencia de
vinculo biolgico entre el causante y su hija concebida a travs de proceso de
inseminacin artificial heterloga consentida. (SC6359-2017; 10/05/2017)

Asunto:
Los demandantes instauraron accin de impugnacin de paternidad
extramatrimonial contra dos menores de edad hijas del causante, una reconocida de
manera voluntaria y la otra legalmente al haber sido concebida a travs de proceso de
inseminacin artificial heterloga consentida. El juez de primera instancia accedi
parcialmente las pretensiones, debido a que con respecto de a una de ellas prosper
la excepcin del consentimiento del causante para realizar el proceso de
inseminacin artificial heterloga. El juez ad quem confirm la decisin. Contra
dicha providencia los actores interpusieron recurso de casacin sustentado en la
causal primera, por violacin directa de la norma sustancial, por falta de aplicacin y
aplicacin indebida, adems de errores de hecho en la apreciacin de las pruebas
tendientes a demostrar la ausencia de vinculo biolgico ente el causante y la
demandada. La Corte NO CASA, la sentencia impugnada al no configurarse los
ataques alegados.

ARIEL SALAZAR RAMREZ

Magistrado Ponente

2
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

SC6359-2017

Radicacin n 54001-31-10-009-2009-00585-01
(Aprobado en sesin del 29 de marzo de 2017)

Bogot D.C., diez (10) de mayo de dos mil diecisiete (2017)

Decide la Corte el recurso extraordinario de casacin que

interpuso la parte demandante contra la sentencia proferida el
diecinueve de julio de dos mil trece, por la Sala CivilFamilia del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ccuta, dentro del
proceso ordinario de la referencia.

I. ANTECEDENTES

A. La pretensin

Patricia, Jorge Ivn, Carlos Enrique, Sandra Luca y Juan

Fernando Cruz Contreras demandaron a las menores Mara
Camila Cruz Mendoza y Mara Valentina Cruz Contreras para que
se declarara que no son hijas extramatrimoniales de Jorge Cruz
Gmez, y se inscriba el fallo en sus registros civiles de nacimiento.

B. Los hechos

1. La menor Mara Camila Cruz Mendoza naci el 8 de

septiembre de 1999. Su madre biolgica es Omaira Mendoza
Moreno y fue registrada como hija extramatrimonial de Jorge Cruz
Gmez, quien la reconoci en un acto de buena fe; pues comenz
a tener relaciones con la madre de la menor cuando sta ya haba
nacido.

2. La menor Mara Valentina Cruz Contreras naci el 11 de

julio de 2001. Su madre biolgica es Gloria Mara Contreras
Contreras, quien la concibi mediante inseminacin artificial
consentida por Jorge Cruz Gmez, quien reconoci legalmente a la
nia como su hija y pblicamente la tuvo como tal.

3. El padre de las nias falleci el 9 de agosto de 2009.

4. Los demandantes son hijos de Jorge Cruz Gmez, y

acudieron a la jurisdiccin para impugnar los actos de

3
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

reconocimiento de paternidad.

C. Excepciones formuladas por las demandadas.

1. La representante de Mara Valentina Cruz Contreras

afirm que los padres de la menor solicitaron de mutuo acuerdo la
inseminacin artificial con donante, por lo que la nia es hija de
ambos, al cumplir el proceso de inseminacin con todas las
exigencias legales. [Folio 39, c. 1]

2. La representante de Mara Camila Cruz Mendoza, indic

que la madre de la menor sostuvo una relacin sentimental con el
fallecido, quien de manera voluntaria, libre y espontnea
reconoci a la nia como hija suya. [Folio 56, c. 1]

D. La sentencia de primera instancia

Respecto de la menor Mara Camila Cruz Mendoza, concluy

que no es hija del seor Jorge Cruz Gmez, pues el resultado de
la prueba de ADN as lo confirm. En consecuencia, orden la
correccin del respectivo registro civil de nacimiento.

Con relacin a la menor Mara Valentina Cruz Contreras,

neg las pretensiones de la demanda, pues fue concebida
mediante inseminacin artificial consentida por el occiso, tal como
consta en el documento donde se autoriza el proceso de
fecundacin. [Folio 297, c. 1]

4. Esa decisin fue apelada por los demandantes y por la

menor Mara Camila Cruz Mendoza. [Folios 300-301, c. 1]
D. La sentencia impugnada

El 19 de junio de 2013 el Tribunal confirm ntegramente

el fallo de primera instancia.

Frente a la menor Mara Valentina Cruz Contreras, seal

que si bien no existen leyes que regulen especficamente la
inseminacin artificial, en dos normas que son de inters
pblico por referirse a la salud, se encuentran disciplinados
aspectos de especial importancia relacionados con ese

4
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

procedimiento.

Por una parte, el Ministerio de Salud expidi la Resolucin

n 8430 de 1993, la cual en su artculo 30 consagr que para la
fertilizacin artificial se requiere obtener el Consentimiento
Informado de la mujer y de su cnyuge o compaero de acuerdo a
lo estipulado en los artculos 15 y 16 de ste reglamento, previa
informacin de los riesgos posibles para el embrin, feto o recin
nacido en su caso, y de otra, el Decreto 1546 de 1998
reglament lo atinente a las Unidades de Biomedicina
Reproductiva, Centros o similares.

En este caso prosigui, Mara Valentina Gmez Contreras

fue producto de una inseminacin artificial de carcter
heterlogo, y en la historia clnica diligenciada por el especialista
que efectu el procedimiento se dej constancia de la infertilidad
del fallecido Jorge Cruz Gmez derivada de calidad de semen
anormal e insuficiente para lograr embarazo, hecho que lo
motiv a solicitar conjuntamente con su compaera permanente
la prctica de esta tcnica de reproduccin asistida.

Dentro de dicha documentacin obra un manuscrito del

seor Cruz Gmez en el que indic: Este producto de la
concepcin es de mi paternidad en cualquier situacin en que me
pueda encontrar, el cual fue objeto de examen grafolgico,
concluyndose por los expertos designados por el Departamento
Administrativo de SeguridadDAS, que la firma all impuesta era
de aqul.

Lo demuestra el consentimiento del progenitor para obtener

el embarazo de su compaera, lo que fue corroborado porque en
forma constante acompa a Gloria Mara Contreras durante
todo el proceso del indicado tratamiento.
Por otra parte, con el testimonio del mdico Jaime
Machicado, se demostr que la inseminacin artificial se sujet
a los protocolos existentes para ese acto cientfico, y fue
realizada de manera apropiada con plena anuencia de la pareja.

Adicionalmente, en la declaracin que Jorge Cruz rindi

ante notario, inform de su convivencia durante siete aos con
la seora Contreras, con quien dijo haber procreado a Mara
Valentina Cruz Contreras.

5
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

En lo que respecta a la menor Mara Camila Cruz, el

sentenciador concluy que ante el resultado de la prueba
cientfica de ADN en el sentido de existir manifiesta
incompatibilidad en la posibilidad de ser efectivamente el padre
JORGE CRUZ GOMEZ, el reconocimiento de la nia que el
fallecido hizo en notara no produce efecto alguno, dado que el
derecho de sus herederos a impugnar la paternidad no ces en
virtud de no haberse producido un reconocimiento expreso en
testamento u otro instrumento pblico como lo exige el artculo
219 del Cdigo Civil, razn por la cual deba declararse que no
existe el atribuido vnculo filial.

II. LA DEMANDA DE CASACIN

La parte actora formul demanda de casacin con apoyo

en la causal primera del artculo 368 del Cdigo de
Procedimiento Civil, para que se corrija la decisin respecto de la
menor Mara Valentina Cruz Contreras. Por ello, la decisin
habr de versar nicamente sobre las pretensiones de esta
demandada, pues con relacin a la menor Mara Camila Cruz
Mendoza, quien fuera declarada no hija del seor Jorge Cruz
Gmez, la sentencia del Tribunal ha de permanecer inmutable.

CARGO PRIMERO

Se sustent en la violacin directa de los artculos 58 de la

Ley 153 de 1887; 1 y 5 de la Ley 75 de 1968; 219 y 248 del
Cdigo Civil (segn la redaccin del art. 11 de la Ley 1060 de
2006), por no aplicar el tribunal esas disposiciones y, en su
lugar, dirimir el asunto con base en el artculo 30 de la
Resolucin 8430 de 1993, el Decreto 1546 de 1998 y algunos
apartes de la sentencia de 26 de febrero de 2013 proferida en
sede de casacin, ninguno de los cuales es una norma
sustancial.

Agreg que el artculo 30 de la citada Resolucin regula el

consentimiento para la inseminacin artificial, por lo que es
ajeno a la disciplina de la impugnacin de la paternidad; el
Decreto citado alude a las unidades de biomedicina reproductiva
y a las clases de donantes, de ah que tampoco guarda relacin
con la disputa de la filiacin, y el fallo proferido por la Corte,

6
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

adems de no ser un precepto legal, record que la ley 1060 de

2006 no modific las disposiciones disciplinantes de la
impugnacin de la paternidad y que en Colombia hay vaco sobre
el procedimiento de procreacin mediante inseminacin artificial.

Las normas que debi aplicar el sentenciador son las que

rigen la impugnacin de la paternidad (artculo 248 del Cdigo
Civil); la validez del reconocimiento efectuado en el acta de
nacimiento; y la impugnacin de la progenitura por parte de los
herederos del presunto padre.

Conforme a esos textos legales, los demandantes podan

reclamar contra el estado civil de la nia Mara Valentina
demostrando que no pudo tener por padre a Jorge Cruz Gmez.

El Tribunal se equivoc al seleccionar las normas con base

en las cuales resolvi la controversia, porque no era posible
subsumir en ellas los hechos discutidos en las hiptesis que
contemplan esas disposiciones no sustanciales.

La controversia gir en torno a establecer la paternidad

biolgica de la menor, asunto que es ajeno a los preceptos
aplicados; de ah que la conclusin relativa al cumplimiento del
protocolo de realizacin de la inseminacin artificial no fue una
razn suficiente para negar lo pretendido en la demanda.

De no haber incurrido en el mencionado desacierto, el ad

quem habra revocado la sentencia y declarado la prosperidad de
la impugnacin, porque habra concluido que el reconocimiento
de Mara Valentina poda ser impugnado, toda vez que se
demostr que no pudo tener por padre a Jorge Cruz Gmez por
la elemental razn de que fue engendrada con semen de un
tercero y adems annimo. [Folio 29]

CONSIDERACIONES

1. La filiacin es el vnculo jurdico que une a un hijo con su

madre o con su padre y que consiste en la relacin de parentesco
establecida por la ley entre un ascendiente y su descendiente de
primer grado (CSJ SC, 12 Ene. 1976, G.J. T. CLII, p. 12). Esa relacin
da lugar a un estado civil, de suyo indivisible, indisponible e
imprescriptible (CSJ SC, 26 Sep. 2005, Rad. 1999-0137).

7
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Atendiendo a su conformacin, la filiacin puede ser

natural (matrimonial o extramatrimonial), adoptiva (por uno o
ambos padres), o por reproduccin artificial o asistida.

Tanto la filiacin natural como la reproduccin asistida se

dan por un proceso gentico que consiste en la fusin de dos
gametos o clulas sexuales haploides, una femenina (vulo) y
otra masculina (espermatozoide). Una vez fecundado el vulo por
el espermatozoide se produce una clula denominada huevo o
cigoto, que es diploide porque contiene dos conjuntos de
cromosomas, uno proveniente de cada progenitor.

La diferencia entre la reproduccin natural y la artificial

consiste en que la primera se da por la cpula de los rganos
sexuales masculino y femenino; mientras que en la segunda la
fecundacin del vulo se hace sin unin sexual o ayuntamiento,
aunque tales conceptos no son del todo precisos porque ambos
procesos son biolgicos y siguen las leyes naturales de la
reproduccin celular. La inseminacin artificial es, entonces, la
fecundacin cientficamente asistida del vulo, que puede
hacerse en el tero de la madre o fuera de ste (in vitro); con
semen de la pareja o de un donante.

Los efectos jurdicos sobre el estado civil son iguales para

todas las relaciones de filiacin, independiente de la forma en
que se produzcan, o si son matrimoniales o extramatrimoniales.
As lo reconoce el inciso 6 del artculo 42 de la Constitucin
Poltica:

Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados

y procreados naturalmente o con asistencia cientfica, tienen
iguales derechos y deberes. La ley reglamentar la progenitura
responsable.
Dicho precepto consagra el principio de unidad de
filiacin, conforme al cual los hijos deben recibir idntico trato
jurdico, independientemente del origen diverso que pueda tener
la familia.

El distinto origen de la familia determina las formas de

adquisicin del estado civil de las personas, el cual deriva de los
hechos, actos y providencias que lo determinan y de la calificacin legal
de ellos. (Art. 2 Decreto 1260 de 1970)

8
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

El vnculo paterno-materno-filial generalmente se origina

por reproduccin biolgica y, en un menor nmero de casos, por
adopcin o inseminacin artificial consentida, que son hechos
con relevancia jurdica que dan origen a situaciones de estado
civil que el ordenamiento legal atribuye a las personas, como lo
dispone el precitado estatuto. Las fuentes jurdicas de la filiacin
son, entonces, el artculo 42 de la Constitucin Poltica, las
disposiciones del Libro I del Cdigo Civil que regulan el rgimen
de las personas y el Decreto 1260 de 1970.

De conformidad con lo estipulado por el artculo 213 del

Cdigo Civil, el hijo concebido durante el matrimonio o durante la
unin marital de hecho tiene por padres a los cnyuges o compaeros
permanentes, salvo que se pruebe lo contrario en un proceso de
investigacin o de impugnacin de paternidad.

La anterior disposicin no slo se refiere a la paternidad

biolgica, porque la presuncin pater ist est se aplica tambin a
los hijos concebidos por inseminacin artificial consentida
durante el matrimonio o la unin marital de hecho, dado que la
norma no hace ninguna restriccin al respecto y el numeral 6
del artculo 42 de la Constitucin Poltica prohbe todo tipo de
diferencia en razn del origen de la filiacin: Los hijos habidos
en el matrimonio o fuera de l, adoptados y procreados
naturalmente o con asistencia cientfica, tienen iguales derechos y
deberes.

Por consiguiente, a partir de la norma Superior que

establece que los hijos habidos en el matrimonio o por fuera de
l con asistencia cientfica tienen el mismo estatus jurdico que
los adoptados y los procreados naturalmente, debe considerarse
que la filiacin por medio de reproduccin artificial es una
modalidad ms de las situaciones cobijadas por la presuncin
pater ist est prevista en el artculo 213 del Cdigo Civil.
De ah que cuando los cnyuges o compaeros
permanentes dan su consentimiento informado para que la
mujer quede embarazada mediante las tcnicas de inseminacin
artificial, el hijo concebido de esa forma durante el matrimonio o
la unin marital de hecho, se presume que tiene por padres a los
cnyuges o compaeros; en cuyo caso stos podrn ejercer la
accin de impugnacin de la paternidad prevista en el artculo
214 del Cdigo Civil mediante la demostracin de la ausencia o

9
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

vicio del consentimiento al momento de autorizar el proceso de

reproduccin asistida.

Por ello, la impugnacin de la filiacin no es ni puede ser

idntica en todos los casos, porque si se trata de una filiacin
por inseminacin artificial ser absolutamente irrelevante que el
padre impugnante intente demostrar la ausencia del vnculo
consanguneo, toda vez que es evidente que el hijo producto de
la inseminacin heterloga no es su descendiente biolgico; por
lo que el padre slo podr atacar la presuncin pater ist est
mediante la demostracin de la ausencia de su consentimiento
para realizar el proceso de procreacin artificial.

De ese modo surge en el mbito de las causales previstas

por el artculo 214 del Cdigo Civil un nuevo motivo para que el
cnyuge o compaero permanente impugne su paternidad. Es
decir que adems de las razones previstas en los numerales 1 y
2 de esa disposicin, encaminadas a probar la ausencia del
vnculo de consanguinidad (demostrar por cualquier medio que
l no es el padre y desvirtuar la presuncin de paternidad
mediante prueba cientfica), se debe entender que en los casos
de procreacin cientficamente asistida la impugnacin ha de
sustentarse en la ausencia de consentimiento libre e informado
para realizar la inseminacin artificial.

El consentimiento es, entonces, uno de los criterios que

junto al lazo gentico ha reconocido el ordenamiento jurdico
para determinar la filiacin. Sobre este tema, esta Sala ha
indicado:

() en la actualidad, el consentimiento se robustece con el

auxilio de un nuevo principio que cada vez tiende a ser ms
relevante, en la medida en que evolucionan y se popularizan
los avances de la reproduccin asistida. Se trata del
principio de la responsabilidad en la procreacin (CSJ
SC, 30 Nov. 2006, Rad. 1998-00024-01).

La trascendencia de ese postulado es inocultable, pues

hoy no solamente es posible, sino realmente usual, que exista
procreacin sin necesidad de relacin sexual alguna e, inclusive,
sin que los interesados en asumir la paternidad hubiesen
aportado el material gentico. No obstante, el deseo de asumir la
responsabilidad derivada de ese hecho son cuestiones que, sin

10
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

lugar a dudas, merecen tutela jurdica, para cuyo caso el criterio

biolgico resulta insuficiente o, incluso intil. As ocurrir, por
ejemplo, respecto del hijo nacido, con autorizacin del cnyuge de
la mujer casada, por inseminacin heterloga, o mediante la
fecundacin in vitro del vulo de la mujer con semen de un
donante, en cuyo caso, la paternidad matrimonial habr de
apoyarse en la voluntad del marido de asumir el rol paterno,
exteriorizado a travs de su conformidad para el empleo de esos
procedimientos (CSJ SC, 21 May. 2010, Rad. 2004-00072-01; el
subrayado se agreg).

Nada tiene que extraarnos esta filiacin basada en la

voluntad -sostiene la doctrina- pues la posibilidad de crear la
relacin paterno filial por la voluntad constituye desde Roma
una conquista de la legislacin que no pierde nada de su
virtualidad en contacto con los nuevos hechos de la biologa, y a
la que se debe de atender, como importante y fecundo criterio, en
la contemplacin de las nuevas soluciones.1

2. A causa de los avances y descubrimientos cientficos,

particularmente en los campos de la biomedicina y la
biotecnologa, se modific el panorama de las formas
reproductivas de la especie humana; hoy es posible acceder a la
inseminacin artificial, a la fecundacin in vitro, a la
transferencia de embriones y a toda una gama de procesos
biomdicos para la procreacin.

En la inseminacin artificial, los espermatozoides son

depositados en el interior de la mujer, mediante cnula, jeringa
o cualquier otro tipo de dispositivo; la fecundacin in vitro
supone la fusin de los gametos masculino y femenino de
manera extracorprea y su posterior implantacin en la mujer.
La transferencia intratubrica de gametos es un mtodo
intermedio, pues no se transfiere el pre-embrin o el embrin,
sino las clulas reproductivas que han sido previamente
recolectadas, para luego ser transferidas a las trompas de
Falopio, con el fin de que se produzca la fecundacin de manera
natural.

1 CARCABA FERNNDEZ, Mara. Los problemas jurdicos planteados por las nuevas
tcnicas de procreacin humana. Barcelona: J.M. Bosch Editor S.A., 1995, p. 117.

11
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Todos esos procedimientos se producen al margen de la

cohabitacin sexual y tienen como propsito superar la
esterilidad de la pareja, con el fin de facilitar la procreacin
cuando los dems tratamientos teraputicos se han descartado
por inadecuados, ineficaces, o imposibles de realizar.

La inseminacin artificial o fecundacin asistida, puede ser

llevada a cabo con semen de la pareja (homloga) o con el
esperma de un donante obtenido de un banco de semen
(heterloga).

El Decreto 1546 de 1998, modificado parcialmente por el

Decreto 2493 de 2004, en su artculo 2 fij algunas definiciones
en relacin con la donacin de gametos y preembriones a utilizar
en las Unidades de Biomedicina Reproductiva; de ellas se
destaca lo siguiente:

Donante de gametos o preembriones. Es la persona que

por voluntad propia dona sus gametos o preembriones para que
sean utilizados con fines teraputicos o investigativos.

Donante homlogo: Es la persona que aporta sus gametos

para ser implantados en su pareja con fines de reproduccin.

Donante heterlogo: Es la persona annima o conocida

que proporciona sus gametos, para que sean utilizados en
personas diferentes a su pareja, con fines de reproduccin.

Receptor. Es la persona en cuyo cuerpo se trasplantan

componentes anatmicos biolgicos.

Receptora de gametos o preembriones. Es la mujer que

recibe los gametos de un donante masculino o femenino, el vulo
no fecundado, fecundado, o un preembrin, con fines
reproductivos (el subrayado no es del texto).
El aludido reglamento seala que la donacin de gametos
comporta un acto voluntario, y que, en el caso del donante
heterlogo, prima el anonimato sobre la verdad acerca del propio
origen gentico, lo que guarda consonancia con el tratamiento
jurdico que en el derecho comparado se da sobre la materia, del
cual dijo la Corte- se puede sealar, en primer trmino, que, en
general, en tratndose de inseminacin artificial heterloga
prevalece la confidencialidad del donante sobre el principio de la

12
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

verdad biolgica y, en segundo lugar, ha de tenerse presente

que los Estados que han regulado la materia niegan, en general,
la posibilidad de establecer relaciones de filiacin entre el
donante y el hijo o hija procreados mediante un procedimiento de
inseminacin artificial heterloga (CSJ SC, 28 Feb. 2013, Rad.
2006-00537-01; se enfatiza).

De igual modo se ha sostenido:

() la realizacin de un tratamiento de fecundacin

artificial a una mujer casada est precedido de la obtencin del
consentimiento de su marido, manifestacin que, por una parte,
es el fundamento de una relacin de filiacin entre el hijo as
concebido y el esposo de quien es su madre lo que en el derecho
nacional reforzara la presuncin establecida en el artculo 213
del Cdigo Civil, modificado por el artculo 1 de la Ley 1060 de
2006, y podra ser extendido al compaero permanente en los
casos de unin marital de hecho-, y, por otra, impide que aqul
posteriormente pueda entablar accin de impugnacin de la
paternidad as determinada, pues se considera que quien as
acta contradice los parmetros de la buena fe objetiva al
comportarse en forma incoherente con sus precedentes
determinaciones, restriccin con la cual, adems, se protegen de
mejor manera los intereses del menor y de la familia. Por el
contrario, si el marido no brind su consentimiento al
procedimiento de fertilizacin realizado con material gentico de
un tercero donante, se estima que le asiste el derecho de
impugnar la paternidad derivada de la presuncin a la que arriba
se hizo referencia (CSJ SC, 28 Feb. 2013, Rad. 2006-00537-01).

Por su parte, la Declaracin Internacional sobre datos

genticos humanos de la UNESCO define el consentimiento
como un permiso especfico, informado y expreso que una
persona da libremente para que sus datos genticos sean
recolectados, tratados, utilizados y conservados (num. iii), art.
2), y precepta que para recolectar datos genticos humanos,
datos protemicos humanos o muestras biolgicas, sea o no
invasivo el procedimiento utilizado, y para su ulterior
tratamiento, utilizacin y conservacin, ya sean pblicas o
privadas las instituciones que se ocupen de ello, debera
obtenerse el consentimiento previo, libre, informado y expreso de
la persona interesada, sin tratar de influir en su decisin
mediante incentivos econmicos u otros beneficios personales.

13
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Slo debera imponer lmites a este principio del consentimiento

por razones de superior valor, el derecho interno compatible con
el derecho internacional relativo a los derechos humanos (art.
8).

En la Declaracin Universal sobre biotica y derechos

humanos, se dispuso en el artculo 6 numeral 1 que toda
intervencin mdica preventiva, diagnstica y teraputica slo
habr de llevarse a cabo previo consentimiento libre e informado
de la persona interesada, basado en la informacin adecuada.
Cuando proceda, el consentimiento debera ser expreso y la
persona interesada podr revocarlo en todo momento y por
cualquier motivo, sin que esto entrae para ella desventaja o
perjuicio alguno (se subraya).

En el contexto colombiano, la Resolucin 8430 de 1993

expedida por el Ministerio de Salud, por la cual se establecen
las normas cientficas, tcnicas y administrativas para la
investigacin en salud, estatuye que se entiende por
Consentimiento Informado el acuerdo por escrito, mediante el cual
el sujeto de investigacin o en su caso, su representante legal,
autoriza su participacin en la investigacin, con pleno
conocimiento de la naturaleza de los procedimientos, beneficios y
riesgos a que se someter, con la capacidad de libre eleccin y sin
coaccin alguna (art. 14), y luego indica que la investigacin
sobre fertilizacin artificial solo ser admisible cuando se aplique
a la solucin de problemas de esterilidad que no se puedan
resolver de otra manera, respetndose el punto de vista moral,
cultural y social de la pareja (art. 44).

De la anterior exposicin se colige que el ordenamiento

jurdico nacional, en seguimiento de las disposiciones
internacionales sobre la materia, regula la actividad de las
unidades de biomedicina reproductiva exigiendo la prestacin de
un consentimiento informado tanto de los solicitantes de la
tcnica de inseminacin artificial como del donante en los casos
en que aqulla es heterloga, respecto de quien se establece la
posibilidad de mantener en total reserva su identidad.

3. Dado que en la procreacin asistida heterloga la

filiacin no se produce por la unin sexual de los miembros de la
pareja, la determinacin de la paternidad no depende de la

14
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

verdad biolgica, sino del consentimiento en la realizacin de la

tcnica reproductiva, el cual supone la voluntad de asumir la
responsabilidad en la procreacin y la misma progenitura, es
decir, ejercer la funcin paterna con todas las obligaciones y
derechos que ello implica.

Esa manifestacin debe cumplir las exigencias establecidas

en el artculo 1502 del Cdigo Civil, es decir, que provenga de
persona legalmente capaz; est de acuerdo en dicho acto o
declaracin; que su consentimiento no adolezca de vicio alguno
y que recaiga sobre objeto y causa lcitas.

La voluntad tiene relevancia jurdica si crea derechos y

obligaciones jurdicamente exigibles, para lo cual adems de
seria debe declararse expresamente o exteriorizarse en hechos
que la demuestren, pues mientras la voluntad sea un acto
psicolgico interno, carece de toda significacin jurdica. Lo que
le da su fuerza creadora es su exteriorizacin y es esta
manifestacin externa lo que se denomina declaracin de la
voluntad.

Esa expresin de la voluntad tiene como objetivo hacer

posible la prctica de la inseminacin en la mujer, y que el
hombre asuma la paternidad del hijo que nace como
consecuencia de ese procedimiento. El objetivo principal del
consentimiento no consiste nicamente en que la mujer pueda
ser inseminada, sino en que una vez efectuada exitosamente la
inseminacin los padres deben asumir las consecuencias
jurdicas de su nuevo estado civil.

El consentimiento otorgado por los miembros de la pareja

debe ser informado y previo a la utilizacin de las tcnicas, pues
una vez emitido obliga a quien lo otorga a aceptar las
consecuencias jurdicas de dicho acto, con respecto a la
filiacin, o lo que es lo mismo, la declaracin de voluntad de los
intervinientes presupone la conformidad con el procedimiento
cientfico y la asuncin de las consecuencias jurdicas que
lleguen a producirse en caso de que se logre la gestacin y se
produzca el nacimiento del hijo.

De ese modo, la fecundacin heterloga permite configurar

la filiacin como una construccin jurdica asociada a la
voluntad de asumir la paternidad, en la que el consentimiento

15
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

prevalece sobre el aspecto gentico, de ah, que, en caso de

impugnacin, sea intil acudir a un medio de prueba cuyo
objeto es reconstruir la denominada verdad biolgica como lo
es el examen de ADN, pues el lazo filial est fundado en otro
criterio, igualmente vlido para generarlo: la voluntad de asumir
la paternidad con pleno conocimiento de la ausencia de lazo de
sangre.

El consentimiento informado suscrito por la pareja

receptora permite establecer que el esposo, compaero
permanente o pareja de la mujer conoce el procedimiento y que
por razones estrictamente clnicas (infertilidad, insuficiencia o
baja calidad de espermatozoides), se realiz con los gametos del
donante, crendose el vnculo jurdico de la filiacin entre la
pareja que firm el consentimiento y el hijo, sin que se genere
ninguna vinculacin con el tercero que aport las clulas
reproductivas.

4. De todo lo anterior se concluye que al ser la filiacin por

inseminacin artificial una de las situaciones de adquisicin del
estado civil, su naturaleza jurdica pertenece al rgimen sobre
las personas. No obstante, la impugnacin de este tipo de
paternidad no puede fundarse en la demostracin de la ausencia
del vnculo biolgico, pues ste no es el tema del debate; por lo
que los medios de prueba tendientes a desvirtuar la
reproduccin natural son completamente irrelevantes.

En este caso, el vnculo paterno filial entre el fallecido

Jorge Cruz Gmez y la menor Mara Valentina Cruz Contreras
tuvo como fuente el consentimiento que aqul otorg para que
fuera realizada la inseminacin artificial a su compaera
permanente Gloria Mara Contreras con el semen de un donante
annimo, seleccionado por la unidad de biomedicina
reproductiva en que fue practicado ese procedimiento.
Por ello los fundamentos en que el sentenciador ad quem
erigi su decisin no incurrieron en el error de derecho que aleg
el casacionista. De ah que el cargo no est destinado a
prosperar.

CARGO SEGUNDO

16
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Denunci la infraccin indirecta de las normas citadas en

el cargo anterior, por incurrir el Tribunal en error de hecho al no
apreciar las pruebas que demostraron que Mara Valentina Cruz
Contreras no es hija biolgica de Jorge Cruz Gmez.

Sostuvo que el sentenciador tuvo en cuenta el protocolo de

inseminacin artificial como prueba de la realizacin de ese
procedimiento, pero se abstuvo de apreciarlo como prueba de
que el semen que se us provino de un tercero annimo, por lo
que de haber confrontado los genes de Mara Valentina con los
de Jorge Cruz Gmez, se habra determinado que la paternidad
es incompatible en un 100%. [Folio 31]

El Tribunal omiti valorar la declaracin que Jorge Cruz

Gmez y Gloria Mara Contreras hicieron ante el Notario, en la
que manifestaron que vivieron juntos durante siete aos y
procrearon a Mara Valentina Cruz Contreras, quien naci el 11
de julio de 2001; de lo que se infiere que la concepcin de la
menor no se produjo durante la unin marital.

Tampoco apreci la historia clnica que demuestra la

realizacin del proceso de inseminacin artificial con donante, lo
que confirma que dicho acto no se efectu con semen de Jorge
Cruz y, por tanto, no es el padre de la demandada.

De igual modo obra en el proceso documento privado

suscrito por Jorge Cruz en el que expresa: Este producto de la
concepcin es de mi paternidad en cualquier situacin en que me
pueda encontrar. Este escrito demuestra que no es el padre
biolgico de la menor.

A su vez, en la contestacin de la demanda se reconoci

que la concepcin fue artificial y con donante, lo que prueba que
Jorge Cruz no es el padre biolgico de la menor.
La inspeccin judicial practicada en el consultorio del
mdico Jaime Machicado Herrera, demuestra que la nia fue
concebida con semen de un tercero, por lo que no es hija de
Jorge Cruz Gmez.

El Tribunal, en suma, no analiz las pruebas en conjunto,

pues de haberlo hecho habra concluido que Jorge Cruz no es el
padre biolgico de la menor demandada.

17
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Segn el criterio del recurrente, el consentimiento otorgado

para una inseminacin con donante, no tiene como efecto que
no pueda impugnarse la paternidad y, menos por los herederos,
como expresamente lo establece el artculo 219 del Cdigo Civil.

CONSIDERACIONES

En la resolucin del cargo anterior se explic que la

filiacin tiene distintos orgenes, dependiendo de si es natural,
civil o por inseminacin artificial consentida.

Tambin se seal que dependiendo del origen de la

filiacin asimismo deba atacarse el acto que le dio origen; de
suerte que si en el presente caso la filiacin de la menor
demandada se dio por inseminacin artificial, entonces la
impugnacin de la filiacin paternal debi fundamentarse en la
prueba de la ausencia de consentimiento del padre.

Por el contrario, todas las pruebas que el recurrente

considera no fueron valoradas por el Tribunal apuntan a la
demostracin de la ausencia del vnculo biolgico entre la menor
demandada y su padre; cuestin que no est sujeta a discusin
pues fue admitida por la demandada y nadie la puso en duda.
No obstante, es completamente irrelevante porque tales medios
de conocimiento no atacan ni tienen la aptitud de desvirtuar la
validez del acto de inseminacin artificial consentida, el cual se
llev a cabo con el cumplimiento de los requisitos legales, tal
como qued demostrado en el proceso.

Por intrascendente, se niega el cargo.

De conformidad con el inciso final del artculo 375 del

Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el artculo
19 de la Ley 1395 de 2010, se condenar en costas del recurso
extraordinario al impugnante, y para la tasacin de las agencias
en derecho se tendr en cuenta que la oposicin de la
demandada en esta sede fue extempornea.

V. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en

18
 Radicacin n 54001-31-10-003-2009-00585-01

Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre de la

Repblica y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia de
diecinueve de julio de dos mil trece, proferida por la Sala Civil
Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ccuta,
dentro del proceso ordinario referenciado.

Costas del recurso extraordinario a cargo de la parte

demandante. Liqudense por Secretara, incluyendo la cantidad
de $3000.000 por concepto de agencias en derecho.

En su oportunidad, devulvase el expediente a la

corporacin de origen.

Notifquese.

LUIS ALONSO RICO PUERTA

Presidente de Sala

MARGARITA CABELLO BLANCO

LVARO FERNANDO GARCA RESTREPO

AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO

ARIEL SALAZAR RAMREZ

LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA

19