Modalidades Del Acto Juridico PDF

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MODALIDADES
DEL ACTO
JURIDICO
MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO 247
99. PREMISA
Al considerar la estructura del acto jurdico lo hicimos sealan-

do entre sus elementos a los llamados elementos accidentales. Sea-
lamos que estos elementos no se ligan ni a la esencia del acto jurdico
ni corresponden a la nat uraleza propia de un acto determinado, pues
son el resultado de su incorporacin por disposicin de la voluntad
de los celebrantes , siempre que no desvirten la esencia o naturaleza
del acto y que no estn prohibidos por la ley. Por eso, Messineo( 1)
indica que pueden , indiferentemente, existir o no existir.
Los elementos accidentales viene a ser las denominadas modali-

da.des de los actos jurdicos y son la condicin, el plazo ( tambien
llamado trmino) y el cargo o modo. Pese a que la denominacin
de modalidades deriva de esta ltima, Josserand(2) considera a las
dos primeras como las modalidades por excelencia.
En el desarrollo conceptual de los elementos accidentales y

atendiendo a la posibilidad de su incorporacin al acto jurdico,
debemos recordar que asociamos estos elementos a la distincin entre
actos modales y puros, segn el acto jurdico pudiera o no admitir
la insercin de modalidades. El acto puro es el que slo puede pre-
sentar elementos esenciales y el acto modal, el que . adems puede
admitir elementos accidentales. Este ltimo se ubica en el campo
de las relaciones obligacionales y es la razn por la cual el tratamien-
to legislativo de las modalidades los vincula al Derecho de las Obli-
(1) Manual de Derecho Civil y Comercial , T. 11 , pg. 459.

(2) Derecho Civil. T . 11. Vol. 1o . pg. 591.
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gaciones. Sin embargo, es conveniente precisar que en el presente

estudio referimos las modalidades a la teora general del acto jur-
dico.
Antes de iniciar el estudio de cada una de las tres modalidades

del acto jurdico, debemos sealar que exis ten similitudes entre la
condicin y el plazo, en cuanto ambas suspenden o extinguen los
efectos del acto jurdico, mientras que el cargo impone obligaciones
anexas a la adquisicin de un derecho. Y hay que advertir, como
lo hace Messineo(3 ), que su accidentalidad debe entenderse sola-
mente en el sentido de que queda al arbitrio del declarante (o d
los declarantes), incluir, o no, aquellos elementos en el negocio;
po no en el sentido de que, una vez incluidos, se pueda dejar de
respetarlos. La inclusin en ~1 acto los transforma en elementos
tan esenciales como los otros, salvo, en nuestra opinin, el modo ,
cuya insercin en el acto no afecta su eficacia .
Para concluir con esta introduccin habra que plantear, como

lo hace Al bala dejo( 4 ), un cuestin de terminologa. A las figuras
que vamos a estudiar se les llama tambin autolimitaciones de la
voluntad, y determinaciones o disposiciones accesorias . La expre-
sin "autolimitaciones de la voluntad", se explica en cuanto que
por la autonoma de la voluntad, sta se restringe a s misma, redu-
ciendo el valor que en otro caso tendra, y los efectos ms amplios
que - faltando la limitacin - surgiran ex vluntate del acto: si
en vez de celebrar un contrato bajo condicin o por un plazo se
celebrase puramente, los efectos se daran sin esperar que se cumpla
la condicin o se venza el plazo. En lo que respecta a la denomina-
cin de "determinaciones o disposiciones accesorias", debe tenerse
en cuenta que slo estn referidas al modo o cargo, pues mientras
la condicin . y el plazo se constituyen en requisitos voluntarios de
eficacia del acto, el cargo es slo una disposicin accesoria, que,
por tal, no se constituye en un requisito de eficacia .
(3.) D erecho Civil y Com ercial. T. 11, pg. 460.

(4) Derecho Civil . l. Vol . 2o. , pg. 294.
LA CONDICION
100. DELIMITACION CONCEPTUAL
Para deliminar el concepto de la condicin -entendida como

modalidad del acto jurdico- es preciso considerar que se trata de
un vocablo al que, jurdicamente, se le atribuyen o se le usa en dis-
tintos significados y sentidos. As, como advierte Coviello(l), se le
emplea para indicar cosas diversas, como las circunstancias de hecho
que deben realizarse para la aplicacin de una ley, los requisitos de
un negocio jurdico y, por consiguiente, tambin la contraprestacin
en un contrato oneroso, las clusulas o pactos que forman el conte-
nido principal y necesario de un negocio. Arauz Castex y Llambas
(2) sealan tambin su empleo en la locucin "condicin jurdica
de las personas" para aludir a la situacin general de ellas ante el
Derecho, como por ejemplo la condicin de la mujer casada, de
los extranjeros o de los incapaces.
Pero la condicin, entendida como modalidad del acto jurdico ,
esto es, precisando su concepto y dndole su sentido estricto, viene_
a ser, como tambin lo seala Coviello(3), la clusula por la cual
el autor o autores del negocio jurdico hacen depender su eficacia o
resolucin de un acontecimiento f,wuro e inciettp, por lo cual se
llama condicin al mismo suceso futuro e incierto de que se hace
depender la eficacia o la resolucin del negocio. Albaladejo( 4) la
concepta como la limitacin puesta por el sujeto a su declaracin
de voluntad, en virtud de cuya limitacin los efectos jurdicos del
negocio se hacen depender de un acontecimiento incierto. Y, al
igual que el autor italiano, el tratadista espaol aclara que se dice,
(1) Doctrina General del Derecho Civil, pg. 4 71.

{2) Derecho Civil. Parte General, T. 11, pg. 191.
(3) Doctri na General del Derecho Civil, pg. 4 71.
(4) Derecho Civil. l. Vol. 2o., pg. 295.
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por brevedad, que el negocio es condfcional, pero que realmente

no es el negocio, sino la produccin de sus efectos lo que se halla
sub condicione, y que con la palabra condicin se designa no slo la
limitacin establecida, sino tambin el acontecimiento incierto del
que se hacen. depender los efectos del negocio( 5 ). Para Len Baran-
diarn( 6) el acto es_ condicional cuando sus efectos estn subordi-
nados a un acontecimiento incierto y futuro.
La condicin que, como ya lo hemos visto, es un elemento

accidental del acto jurdico, es; tambin, una limitacin de la volun -
tad que se imponen los propios celebrantes y que, como tal, se
constituye en un elemento esencial, pues de ella depende la efica-
cia del acto jurdico. Si de la condicin - como afirma Coviello(7)-
depende la suerte de todo el negocio jurdico, es evidente que forma
parte integrante y sustancial del mismo. No es que se quiere una
cosa distinta que viene a agregarse a la primera, sino que se quiere
bajo condicin; y as es que la declaracin de voluntad y la con-
dicin slo en fuerza de anlisis y de abstraccin pueden conside-
rarse distintamente, no siendo en realidad sino una cosa nica e
indivisible.
La condicin-modalidad viene a ser, pues, un hecho - futuro

e incierto- que arbitrariamente y por la sola voluntad de los decla -
rantes se incorpora al acto jurdico el que le queda supeditado en
' cuanto a la produccin de sus efectos. El hecho, en s, es un elemen-
to extrao a la sustancia y naturaleza del acto jurdico y, por ello,
la condicin es un elemento accidental, pero es tambin, al mismo
tiempo, una limitacin a la eficacia del acto que voluntariamente
se imponen sus celebrantes. Sin embargo, no obstante su gnesis
voluntaria, por distinguirse de los elementos requeridos por la ley ,
(5) lbidem, pg. 296.

(6) Comenta ri os al Cdigo Civil Peruano, T. 1, pg. 221.
(7) Doctrina General del Derecho Civil , p g. 4 72.
MODALIDADES DEL ACTO JUR/DICO 251
se le denomina condicio facti para distinguirla, por contraposicin,

de la condicio iuris que viene a ser, precisamente, la originada en
la ley o en la naturaleza del acto.
Para Messineo( 8) la denominada condicion iuris no es verdadera

y propia condici6n y, por consiguiente, tampoco elemento accid<:n-
tal; constituye, mas bien, un presupuesto lgiCo, de naturaleza legal,
o bien un requisito objetivo, al que est subordinada la eficacia y~
alguna vez la misma validez del negocio. Como enfatiza el tratadista
italiano, la condicio iuris no constituye parte de la declaracin de
voluntad, en cuanto tiene su raz en la ley, o en la misma finalidad
objetiva del negocio, y por eso es un hecho extrnseco. Por tanto
-,-concluye Messineo -, la condicin iuris influye sobre la suerte del
negocio, pero ab extra y no, como la condicin propia, ab intus.
Albaladejo(9) sealando la diversidad de criterios entre los au-

tores para distinguir la condicio facti de la condicio iuris, e incluso
para conceptuar esta ltima, considera que a lo ms debe llegarse
a admitir que las condiciones iuris son requisitos legales de eficacia,
y consiguientemente no son parte constitutiva ~el negocio, sino
circunstancias externas a ste, pero sin cuya concurrencia tal negocio
no despliega at:! sus efectos.
Cualquiera que sea la posicin que se adopte sobre si las con-

dicio iuris y las condicio facti son o no especies de un mi6mo gnero,
la doctrina dominante es que no lo son puesto que la una es el resul-
tado de un requisito de eficacia establecido por la ley, y la otra, de
la voluntad de las partes. Se consideran, condiciones iuris, a manera
de ejemplo, la muerte del testador respecto del testamento y la
existencia de la cosa futura cuando ella es el objeto del contrato,
(8) Manual de Derecho Civil y Comerc ial, T. 11, pg. 467 .

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pues si bien puede haber un grado de incertidumbre en la verifica-

cin de la condicin, ella es impuesta por la ley y no por la voluntad
de las partes.
La condicio facti, esto es, la condicin-modalidad, es un hecho

futuro e incierto del cual las partes deciden hacer depender los
efectos del acto jurdico que han celebrado. Para Messineo(10) es un
acontencimiento (evento, hecho) futuro e incierto; esto es, un acon-
tecimiento que no se ha verificado todava y que se ignora si llegar
a verificarse: a la verificacin, o sea, a la produccin del mismo, las
partes subordinan la eficacia del negocio. Len Barandiarn( 11) la
define como un evento futuro e incierto que tiene influencia en cuan-
to a las consecuencias que corresponden al acto jurdico en el cual
la condicin se ha insertado y, para precisar su definicin, .pone ,
entre otros, los siguientes ejemplos: te har una donacin maana
si llueve (o si no llueve) en Lima; te comprar tu casa si obtengo el
premio mayor en la prxima lot ~.ra . Segn Len Barandiarn, se
trata siempre de una relacin arbitraria entre el supuesto de hecho
determinante del efecto jurdico y ste ltimo. As, no sera condi-
cin jurdicamente hablando, por ende, la que dijese que te vendo
mi casa con la condicin que me pagues el precio pactado, pues
aqu hay una telacin necesaria entre los dos trminos mentados:
se tratara. de un elemento esencial y no accidental.
101. CARACTERES DE LA CONDICION
De la delimitacin conceptual se infiere que los caracteres del

hecho, suceso, evento o acontecimiento puesto como condicin
son dos: ci ue sea futuro e incierto. Abaladejo(12) considera que huel-
ga hablar de futuro, y basta exigir que sea incierto, puesto que si
el acontecimiento es pasado o presente, podr ser desconocido,
pero ,no incierto y que la incertidumbre ya implica la futuridad. Con
(10) Manual de Derecho Civil y Com ercia l, T . 11 , pg. 460 .

(11) Curso del Acto Jurdico, pg. 43.
(12) De recho Civil. l. Vol. 2o., pg. 296.
MODALIDADES DEL ACTO.JURIDICO , 253
esta acotacwn, Albaladejo(13) considera como requtslto b caracte-

rsticas de la condicin la de ser un acontecimiento establecido ar-
bitrariamente, posicin, sta ltima, que tambin adopta Len
Barandiarn(14 ).
Nosotros somos de opm10n que son tres los caracteres de la

condicin: a) Hecho futuro; b) Hecho incierto; y, e) Hecho estable-
cido arbitrariamente.
101.1 El Hecho en que consista la condicin ha de ser futuro
El hecho debe ser futuro, pues esta caracterstica asegu-

ra la incertidumbre objetiva de la condicin. Como explica Len
Barandiarn( 15), si bien un hecho futuro por s solo no basta para
caracterizar la condicin, la incertidumbre del suceso debe ir acom-
paada de su carcter de futuro.
Esta caracterstica explica la norma del Art. 17 S del

Cdigo, que ha previsto la fijacin de un plazo para que el aconteci-
miento en q ue consista la condicin llegue o no a verificarse, sealan-
.do que '.'si la condicib es que no se realice cierto acontecimiento
dentro de .un plazo se entender cumplida desde que pasa el plazo,
o desde que llega a ser berta que el acontecimiento no puede reali-
zarse".
101.2 El hecho en que consista la condicin ha de ser incierto
El hecho debe ser incierto, es decir, contingente, en el

sentido de que p~ede o no verificarse. Ennecerus( 16) considera que
lo incierto debe sedo para el saber humano.
(13) Ibdem, pg. 297.

(14) Comentarios al Cdigo Civil Peruano. T. 1. pg. 223
(15) Ibdem. pg. 224.
(16) Tratado de Derecho Civil, T. 1, Vol. 2o ., pg. 656.
Esta caracterstica suste~ta el concepto mismo de la con-

dicin y, en alguna medida, tiene tambin asiento en el numeral del
Cdigo anteriorme nte citado.
1 O1.3 El hecho en que consista la condicin ha de ser arbitraria-

mente establecido
El hecho debe ser libremente pactado por las partes, sin

ms limitaciones que aquellas a las que est sometida la autonoma
de la voluntad. Se trata, como ya se ha indicado, de una restriccin
a la eficacia del acto jurdico y que slo es posibl e en los actos mo-
dales. En los actos puros, tales como el matrimonio, la adopcin, el
reconocimiento de una relacin paterno-filial o la aceptacin de un
acervo hereditario, est prohibida la insercin de una condicin y
la presencia de sta, en nuestra opinin, invalida el acto, pues nu es-
tro ordenamiento legal no ha previsto el caso y, en consecuencia,
no existe otra solucin.
La insercin de una condicin tiene lugar , como aclara

Albaladcjo(l7), no en el sentido de suceso, sino en el de limitacin,
en el momento de la declaracin de voluntad y ha de revestir la for-
ma prescrita para el acto . Si la insercin de la condicin es posterior
al acto, en realidad se celebra un nuevo acto con contenido igual
al anterior, pero sometido a la condicin.
La libertad que permite arbitrariamente establecer el

hecho en que consista la condicin, si bien es un derecho funda-
metal consagrado en el Art. 2 de la Constitucin debe tener una
finalidad lcita, conforme lo precepta el inc. 12), pues la ley regu-
la el ejercicio de esta libertad para salvaguardar los principios de
justicia y evitar el abuso del derecho. Este mismo principio de li-
bertad est tambin limitado por el Art. V del Ttulo Preliminar
del Cdigo que declara que "es nulo el acto jurdico contrario a
las leyes que interesan a1 orden pblico o a las buenas costu~bres ".
(17) D~recho Civil. l. Vol. 2o., pg. 299.

El libre arbitrio de las partes para pactar condiciones

est tambin limitado por los Arts. 171 y 172 del Cdigo , en cuanto
a, respectivamente, la denominada condicin impropia (Infra No.
102. 5) y a la condicin potestativa a cargo del deudor (I nfra No.
102.3), de las que nos ocuparemos ms adelante.
102. CLASIFICACION DE LA CONDICION
Delimitado el concepto de condicin y precisadas sus carac-

tersticas, es imprescindible, para a preciar y mejor entender su tra-
tamiento legislativo, proceder a la clasificacin de la condicin en
base a los criterios que sustentan sus diversas distinciones . Aten -
diendo al sentido de este estudio , vamos a considerar, bsicamente,
la clasificacin desarrollada por Len Barandiarn( 18 ) y, a partir
de ella, pasar luego a considerar su tratamiento por el Cdigo , con-
siderando, como antecdente, el Cdigo del 36.
As, siguiendo a Len Barandiarn(19), las condiciones pueden

ser: a) expresas o tcitas; b) positivas o negativas e) potestativas ,
casuales o mixtas; d) suspensivas o resolutorias; e) propias o im-
propias y, f) perplejas.
102.1 Expresas o Tcitas
Las condiciones pueden ser expresadas o tcitas, segn

que resulten de una clusula formal de la convencin o de la voluntad
tcita de las partes o del disponente . Albaladejo(20) considera
que la condicion puede ser expresa o tcita, como en general la
declaracin de volu'ntad; el negocio es condicional, aunque la condi-
cin no se declare expresamente, siempre que se deduzca de la de-
claracin que se quiso sub condicione.
(1 S) Com entari os al Cdigo Civil Peruano. T. l. Acto Jur dico. EDIAR. Buenos Aires.
1954.
(19) lbidem, pg. 225.
(20 ) Derecho Civil. l. Vol. 2o., pg. 303.
102.2 Positivas o Negativas
Las condiciones pueden ser positivas -tambin llamadas

afirmativas- o negativas, segn la condicin se haga depender de la
verificacin o no del suceso respectivo. La distincin estriba simple-
mente en la forma como est concebida la condicin, segn que
consista en que se verifique o no se verifique el acontecimiento.
Ennecerus( 21) estima que las condiciones positivas exi-
gen para su cumplimiento una alteracin, no as las negativas . Con-
sidera indiferente la redaccin: "si te quedas soltero" es una condi-
cin negativa. Coviello( 22) es del mismo parecer. Son positivas,
cuando el hecho es tal, que cambia el estado actual de cosas; negati-
vas, cuando el estado actual de cosas no debe mudarse ; y poco im-
porta la forma gramatical en que se hayan expresado las condiciones. _
As, habr condicin positiva cuando digo: "te doy ciento si te
casas", lo mismo que cuando digo: "Te doy ciento, si no permane-
ces clibe"; por el contrario, la condicin ser negativa , si digo:
"te doy ciento, si no tengo ms hijos que el qu_e tengo ahora" o
"si me quedara con los nicos hijos que tengo". En general la doc-
trina es unnime en la sustentacin del criterio de distindn. Y en
este mismo sentido, Betti(23 ) sostiene que cuando no se haya es-
tablecido un lmite de tiempo, las negativas slo se tienen por cum-
plidas cuando el cambio previsto no pueda ya verificarse .
Las condiciones positivas y tambin las negativas, pue-

den pactarse expresa o tcitamente, segn se desprenda de la decla-
racin de voluntad; y ambas -las expresas o tcitas- pueden, a su
vez, ser positivas o negativas.
102.3 Potestativas, Casuales o Mixtas
Las condiciones pueden ser potestativas, casuales o mix-

tas, segn que su realizacin sea dependiente de la voluntad del de-
(21) Tratado de De recho Civil. T . l . Parte Segunda. Vol . 2o . , pg . 662.

(22) Doctrin a General del Derecho Civil , pg. 4 79.
(23) Teora General del Negocio Jurdico, pg. 397.
clarante, independiente de ell a - y por eso se les 1l;ma tambin for-

tuitas - , o a la vez tenga uno y otro carcter. Es el criterio genera-
lizado en la doctrina. Para Ennecerus(24 ) el cumplimiento de la con-
dicin potestativa depende del ac to o de la declaracin de voluntad
de una de las partes, la casual de otros factores , la mixta de la volun-
tad de uno de los interesados y de otras circunstancias .
Si bi en el criterio es uniforme para la distincin, es

conveniente detenerse en el an;lisis de las condiciones potestativas.
Len Barandi adn(25) ex plica (ue tradndose de las potestativas hay
gue hacer un a diferenciacin, segn la persona a cuya actitud est
subordinado el cumplimiento de la condicin y segn el carcter
mismo de la nota voluntaria . Si !.a c~ic i n potest\t~iva ~ck__
del _de udor, el __as;_to es_...B.u lg _en cuant'o a su obligacin concierne,
porque uno no puede obligarse y al propio tiempo desobligarse, al
decirse que queda a su arbitrio comprometerse o no por esa obli-
gacin . En cambio - sostiene el maestro - se puede pactar una
obligac i n sujeta a la condicin potesta.tiva del acreedor. Messineo
(2 6 ) expo ne el mismo parecer y lo justifica con la consideracin de
que, si el enajenante, o respectiv;mente el deudor, pudiera a su
placer querer o dejar de querer la enajenacin del derecho o la asun-
ci n de la o bligaci n , el negocio existira y no ex stira al mismo
tiempo , o sea, carecera de consistencia; sera como si el negocio
hubi ese sido es tipulado en broma . Del mismo parecer son Betti
(27 ) y Coviell o(28), y ste ltimo refiere el an lisis a las condiciones
suspensivas y resolutorias, que nosotros consideraremos a continua-
cin.
Com o advierte Len Barandiar n(29 ), para que la con-
dicin potestativa a part debitoris pueda an ular el negoc io, debe
(24) T ratado de Der echo Civil. T . l. Parte Se gun da, Vol. 2o., pg. 662.
(25) Com ent ari os al Cdigo Civil Pe ruano . T . 1, pg . 231 .
(26) Manual de D eecho Civi l y Come rcial. T . 11 , pg. 462.
(27) Teora Gen eral del Negocio Ju rd ic o, pg. 397 .
(28) Doctr ina Genera l del De recho Civil, pg: 477.
(29) Comentari os del Cdigo Civi l Peru ano. T . 1, pgs. 231 Y 232 . .
ser absolutamente y no .s implemente potestativa,es decir, que el

hecho puesto como condicin est sometido, exclusivamente, a la
voluntad del deudor, como si se dijese que me obligo "si yo as lo
quiero". Si la condicin es simplemente potestativa de parte del
deudor, pero no absolutamente, como si dijese que me obligo " si
no me curo el vicio de la embriaguez", el acto es vlido. De lo ex-
puesto se infiere que la condicin potestativa a cargo del deudor
puede distinguirse en simplemente potestativa y absolutamente p-
testativa.
El Cdigo, en cuanto a las condiciones potestativas,

ha venido a salvar el vaco del Cdigo del 36 al consignar en el
aw_.__l22 una norma segn la cual "es nulo el lCto jurdico cuyos
efectos estn subordinados a condicin suspensiva que dependa
de la exclusiva voluntad del deudor". La norma est tomada del
Anteproyecto de la Puente-Zusman, en cuya Exposicin de Mo-
tivos(30) la refieren a la condicin que llaman puramente potes-
tativa y que la definen como aquella que, dependiendo de la volun-
tad de uno de los interesados en el acto, consiste slo en que ste
lo quiera como; -por ejemplo, si declara vender a condicin de querer
hacerlo. Hacen la salvedad que la nulidad se aplica no a cualquier
clase de condic-in, sino nicamente a la suspensiva, en el entendi-
- mient de que si se pacta una condicin resolutoria, el deudor ya se
oblig y, por lo tanto, queda sujeto a su declaracin de voluntad(31).
La condicin es casual cuando es independiente de la

voluntad de los sujetos comprometidos por la declaracin, sea por-
que depende del azar o de la voluntad de un tercero. As, si se com-
promete una donacin, si sobreviene una sequa o si un tercero
gana una competencia deportiva. La condicin es mixta, cuando su
verificacin depen~e en part~ d_e la voluntad de uno de los intere-
(30) Proyect os y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil , T. 11, pg. 118.
(31) Ibdem. pg. 119.
MODALIDADES DEL ACTO JUR /DIGO 259
sados y en parte der azar o de ; voluntad de un tercero. As, si el

interesado pacta ju/ gar un partido de ftbol y l contribuir al triunfo
haciendo por lo-menos un gol.
Las condiciones potestativas, casuales o mixtas pueden
ser expresas o tcitas y tambin positivas o negativas , de igual ma-
nera que stas y aquellas pueden ser potestativas, casuales o mixtas.
Los criterios de distincin de una categora a otra no son exclu-
ye ntes.
102.4 Suspensivas o Resolutorias
Es la distincin ms importante y una u otra estn siem-
pre presentes en toda condicin, mxime si sta es un hecho , suceso, '
evento o acontecimiento del cual se hace depender la eficacia del
acto jurdico. La condicin es s~ens~v.a-cuando se_ debe esperar
su verificacin para gue el acto produzca sus efectos; y, es resoluto-
ria, cuando los efectos del acto cesan al verificarse la condicin.
Segn Betti (32 ), suspensiva es la condicin que, mientras no se
verifica, suspende la regulacin de intereses dispuesta por el nego-
cio, aplazando el momento de su vigencia, pero durante su penden-
cia el negocio sometido a ella no engendra an la nueva situacin
jurdica que la ley vincula al tipo de negocio a que aqul pertenece ,
pero puede producir otros efectos, provisionales y preliminares,
encaminados a hacer posible el orden de intereses concebidos una
vez que la condicin se cumpla. Y es resolutoria, la condicin que
est destinada a resolver la regulacin de intereses prescrita, a hacerla
cesar con su realizacin y, mientras pende, el negocio a que afecta
produce todos los efectos propios de su tipo, pero no gozan stos
de carcter definitivo e irrevocable.
Coviello( 33) nos proporciona la noc1on ms difundida.

Condicin suspensiva es el acontecimiento futuro e incierto del que
(32) Teo ra General del Negocio Jurdico, pgs. 395 y 396.

(33) Doctrina General del D erec ho Civil, pg. 476.
260 FERNANDO VIDAL RAMIREZ
~ e hace depender el negocio jurdico, esto es, el negocio existe an

antes de que la condicin se cumpla, pero permanece en suspenso
su eficacia. La condicin es resolutoria cuandq del acontecimiento
futuro e incierto se hace depender la eficacia ya nacida del negocio:
en otros trminos, el negocio existe y produce todos los efectos de
que es capaz hasta que la condicin se realice.
As, pues, cuando el acto est sometido a condicin sus-
pensiva o cuando lo est[t a condicin resolutoria, es cuando de ma-
nera ms ntida se puede apreciar el rol de la condicin como una
limitacin establecida por las partes en cuanto a la prod"uccin de
los efectos . Sin embargo, como anota Coviello(34 ), no es siempre
fcil distinguir si la condicin es suspensiva o resolutoria, ya que la
diferencia de efectos que producen no depende de la naturaleza del
acontecimiento, o de la frmula empleada, sino de la intencin del
que declar la voluntad sub condicione. Por eso Messineo(35)
considera que ante la posible variedad de expresiones para indicar
la condicin, puede ocurrir que se forme duda sobre si la condicin
es suspensiva o resolutoria y que stas pueden, lgicamente, con-
vertirse la una en la otra, hacindose, de la condicin suspensiva
afirmativa, una condicin resolutoria n egativa (Ejemplo: "Te dar
mil si la nave llega a Asia", equivale a decir "te dar mil; pero no
podrs tenerlas, si la nave no lleg-a a Asia"), y de la condicin reso-
lutoria afirmativa, una condicin suspensiva negativa.
Tanto la condicin suspensiva como la resolutoria pue-

den ser expresas o tcitas, positivas o negativas o potestativas, casua-
les o mixtas, pues~ como ya adver timos , los criterios de distincin
de una cate~ora a otra no son excluyentes .
102.5 Propias o Impropias
Las condiciones pueden ser propias o impropias .. Estas
ltimas, como seala Len Barandiann(36 ), son las que conciernen
(34) lbidem .
(35) Manual de D erecho Civil y Comelcial , T. 11 , pg. 465.
(36) Comentarios al Cdigo Ci vi l Perua no , T . 1, pg. 227.
MODALIDADES DEL A CTO JUR/DICO 261
.a acontecimientos ilcitos o imposibles, de suerte que son condicio-

nes propias las referentes a sucesos posi bi es y 1ci tos. Pero ha y' t u e
tener cuidado al aplicar el criterio de distincin. Una condicin
consistente en un hecho fsicamente necesario, es decir, si se trata
de un evento gue no puede dejar de ocurrir, es tambin una con-
dicin impropia.
La condicin propia es la que consiste en un hecho,
evento, suceso o acontec imiento futuro e. incierto . La incertidumbre
es un a nota distintiva de gran importancia. De ah que lo que nece-
sariamente tiene que ocurrir (como la llegada del da despus de
la noche), al igual que lo que es imposible de "ocurrir (como la salida
del sol al llegar la no che), por su certeza, no puede configurar una
condicin propia. La posibilidad, es decir, que el hecho pueda o
no realizarse, es lo que configura la condicin propia. Pero, adems,
la condicin propia requiere de la licitud y de la posibilidad jur-
dica, todo lo cual permite su insercin en el acto jurdico y cons-
tituirla en una limitacin en cuanto a la produccin de sus efectos.
Para explicar las deno minadas con diciones impropias,

la doctrina suele subdistinguirlas. As, Albaladejo(37) lo hace en
necesarias, imposibles, de presente y pasado, y legales . Las nece-
sarias son los acontecimientos de inevitable realizacin; las impo-
sibles, son las irrealizables, y pueden ser de hecho o de derecho; las
de presente o pasado, carecen tambin de incertidumbre -y de
futuridad, agregamos nosotros-; y las legales, que vienen a ser las
condicio iuris - ya estudiadas al hacer la delimitacin conceptual
de la condicin- . Adems, el mismo tratadista espaol, se refiere
a las condiciones prohibidas, considerando por tales a aquellas que
por ser ilcitas, inmorales o contrarias a las buenas costumbres ,
el Derecho las excluye(38) .
En cuanto a las condiciones impropias, el Cdigo del

36 se refiri a ellas en los Arts . 1103 y 1104. Por el Art. 1103,

(38) 1bidem, pg. 311.
preceptu que se poda poner cualesquiera condiciones siempre

Lue no fueran contrarias a las leyes ni a la m~ral, concordando as
la prohibicin con el principio creneral contemdo en el Art. 111 del
Ttulo Prelimin ar segn el cual " No se puede pac tar contra las
leyes que interesan al orden pblico o a l.a~ buenas co.st~mbres', le-
gisLndose , as, sobre las llamadas cond1c1ones proh1b1das. El Art ,
1 104 legisl sobre las condiciones fsicamente imposibles y las de
no hacer un a cosa imposible , as como sobre las jurdicamente imp o-
sibles y las lcitas, preceptuando que las dos primeras no viciaban
el acto y las dos ltimas dejaban sin efec to el acto subordinado a
ellas. Olaechea(39) seal que la norma se haba inspirado en la
legislacin germana.
El nuevo Cdigo no ha reproducido la norma del Art.

11 03 y slo aborda las condiciones impropias a qu e se refera el
Art. 1104 del Cdigo anterior, pero dndoles un trato distinto,
puesto que las relaciona a las condiciones suspensiva y resolutoria
y plantea una solucin diferente. El Art . 171 establece, en su pri-
mer apartado, que "la condicin suspensiva ilcita y la fsica o
jurdicamente imposible invalidan el acto"; y, en su segundo apar-
tado, que "la condicin resolutoria ilcita y la fsica o jurdicamente
imposible se consideran no puestas" .
La norma est tom ada tanto del Proyecto de la Comisin

de Re(oxma -formulado en base a las ponencias de Len Baran-
diann y Vega Garca-, como del Anteproyecto de Manuel de la
Puente y Susana Zusman, lo que nos permite explicarla en base a
la Exposicin de Motivos de los dos ltimos autores( 40 ). Respecto
a la condicin suspensiva fsica y jurdicamente imposible el acto
jurdico es invlido , en aplicacin de la regla de interpretacih
(39) Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Cdigo Civ il , pg. 7.
(40) Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil, T . 11, pg. 118.
segn la cual quien ~~- .d~pender el acto de una cndicin que

no ha de verificarse, no quiere, en definitiva, el act9, por lo que
ste debe invalidarse. Y ~ cuanto a la condicin resolutoria, en
aplicacin del mismo criterio de interpretacin se llega a la solucin
contraria, puesto que quien hace depender la resolucin del acto
jurdico de una condicin fsica o jurdicamente imposible, no
quiere la resolucin y, por ello, el acto debe mantener le.nament~
su vigencia. La condicin ilcita es asimilada a ambos casos.
_ En nuestra .opinin, la solucin propuesta supera la-- -

confusin del Art. 11.04 del' C?_igo del 36 y guarda perfecta cohe-
rencia.
102.6 Perpleja~ -
Segn seala Len Barandiarn( 41 ), son condiciones

perplejas las que <:o]ltienen u_n~- interna contradiccin, una con-
tradiccin insalvab1e que no permite conocer lo que quiere el de-
clarante. Albaladefo(42) considera como tales, cuando el aconte-
cimiento puesto como condicin contradice lo querido, como por
ejemplo, alguien dice: " Quiero que A sea mi heredero, pero slo
. para el caso de que muera antes que yo".
Para Messineo( 4 3) la condicin perpleja es un caso

de condicin impropia y la define como aquella cuyo sentido es
ambiguo o contradictorio con el resto del negocio, o bien no inte-
---
-----..__
ligible en relacin al contenido del negocio; el efecto de esta con-

dicin es la invalidez del negocio. La opinin es coincidente con la
de Ennecerus( 44 ), para quien las condiciones perplejas anulan el
negocio en su totalidad, si de la interpretacin no resulta otra cosa.
En nuestra opinin, el Art. 171 del Cdigo es aplicable
(41) Comentarios al Cdigo Civil Peruano, T. 1, pg. 237 .

(43) Manual de Derecho Civil y Comercial, T . 11, pg. 468.
(44) Tratado de Derecho Civil. T . l. Parte Segunda, Vol. 2o., pg. 719.
a la condicin perpleja. Si la condicin perpleja es supensiva el acto

es invlido; si es resolutoria, se considera no puesta.
103. SECUENCIAS DE LA CONDICION
Pactada la condicin, el acto jurdico queda celebrado, pero pre-

sentan secuencias perfectamente diferenciadas: a) la de la pendencia,
tlue comprende el periodo en lJUe todava no se verifica el hecho en
que la condicin co nsist e y se ignora si se cumplir o no: b ) la del
cumplimiento, l]Ue es el momento en que el hecho en que la condi-
cin consiste se cumple o se ti ene por cumplido: o, e ) la de la falta
de cu mplimi ento, o sea. cuando se comprueba lJUe el hecho en lJUe
la condicin consiste no se ha cumplido o no podr cumplirse ya.
Corno seiiala Messine o (45 ), a cada una de las fases o etapas de la
condicin se vi nculan los correspo ndientes efectos de la condicin
y, correlativamente, del ne gocio. Tales efectos, en cada fase, son
diversos - y hasta opuestos- segn la condicin sea suspensiva o
resolutori a.
104. PENDENCIA DE LA CONDICION
Ya hemos advertido que esta primera secuencia correspo nde al

periodo en que celebrado el acto jurdico sub condicione se est;
a la espera de la verificacin del hecho en que la condicin consiste.
En esta etapa los efectos del acto no se producen si la condicin
es suspensiva, o se producen, si es resolutoria.
Es conveniente, en primer lugar, determinar la naturaleza de

los derechos originados por el acto jurdico antes que la condicin
se veri fit) u e. La doctrina suele, en tal circunstancia, hacer referen-
cia a derechos condicionales, eventuales y expectaticios. Albala-
(45) Manual de Derecho Civil y Comerci al, T . 11, pg . 463 .

MODALIDADES DEL ACTO JURIDICD 265
dejo( 46 ), considerando que el derecho definitivo no se adc.uirid

sino cuando la condicin suspensiva se cumpla, cree preferible
hablar de que la celebracin del negocio crea una expectativa de
produccin de los efectos de ste, atrib uy endo, pues, al adquirente
eventual una expectativa de adquisicin en el caso . de la condi-
cin resolutoria, el mismo autor espaol considera tambin que
existe una expectativa y que, por ejemplo, quien enajena bajo con-
dicin resolutoria , tiene la expectativa de readquirir lo enajenado
(47 ). Betti(48) afirma C.]Ue el titular de una expectativa condiciona-
da no lo es de ningn derecho actual : slo es el eventual titular pe
un derecho futuro. Len Barandiarn(49) habla de derechos even-
tuales .
El Cdigo del 36 se ocup de ia pendencia de la condicin en
los Arts. 1106 y 1108. Segn este ltimo, "no podn pedirse el cum-
plimiento de una obligacin contrada bajo condicin suspensiva,
hasta que sta se realice''. Como puede apreciarse, proporcionaba
una nocin. clara del rol de la condicin suspensiva. M;1s bien, era
el Art. 1106 el atinente al derecho resultante del acto jurdico
celebrado bajo condicin ; al establecer que" El acreedor puede antes
del cumplimiento de la condicin, ejercitar las acciones conducentes
a la conservacin de su derecho. El deudor puede repetir lo Lue en
el mismo tiempo hubiese pagado' ' . Segn Len Barandiarn (SO ),
comprenda tanto a la condicin suspensiva como a la resolutoria ,
precisando que el segundo lpartado de este numeral estaba mal ubi-
cado en relacin al primer apartado, pues no er; sino la aplicacin
de 1-a regla del Art. ] 108(51 ).
Nuestra opinin es coincidente con la del maestro. La disp o-
sicin del segundo apartado del Art. 1106, segn la cual el deudor
poda repetir lo pagado antes del cumplimiento de la condicin,
(46) Derecho Civil, Vol . 2, pg. 315.

(4 7) lbidem, pg. 316.
(48) Teora Gen eral del Negocio Jurdico, pg. 402 .
(49) Com entarios al Cd igo Civil Peruano. T . 1, pg. 241 .
(50) Com ent arios al Cdi go Civil Peru ano. T . 1, pg. 240.
(51) lbidem, pg . 241.
era aplicable tanto a la condicin suspensiva como a la resolutoria ,

pero no creemos, como lo seala nuestro eminente tratadista(52),
que para que haya lugar a la repeticin se requiere que el pago se
haga por error. En nuestra opinin, la repeticin de lo pagado se
sustenta en el carcter de la obligacin resultante de la condicin
suspensiva o resolutoria , en su caso y, en general, por la naturaleza
del derecho del accipiens. De la misma opinin son Manuel de la
Puente y Susana Zusman (53 ) cuando lo justifican seiialando que en
el caso de la condicin suspensiva, por no crearse un derecho cierto
en el adquirente, se estara verificando un verdadero pago indebido:
y, en el caso de la condicin resolutoria, no existe inconveniente en
aplicar el mismo criterio, aunque a la inversa.
Estamos tambin con Len Barandiarn en cuanto acusa defec-
tos en la estructuracin del artic ul ado del Cdigo del 36 en esta ma-
teria y particularmente en lo referente al Art. 1109 que, adems, en
opinin unnime de nuestros tratadistas, constituy un clamoroso
equvoco, pues debi ser instalado como un segundo apartado del
Art. 1341 (54). Ello nos releva de detenernos en el estudio de esta
norma.
El nuevo Cdigo se ocupa de la pendente conditione en el
Art. 17 3. En lo atinente a la condicin suspensiva, su primer apar-
tado establece que "pendiente la condicin suspensiva, el adqui-
rente puede realizar actos conservatorios" y, a la condicin reso-
lutoria, el segundo apartado, que " el adquirente de un derecho
bajo condicin resolutoria puede ejercitarlo pendiente sta, pero
la otra parte puede realizar actos conservatorios". El tercer apar-
tado establece que "el deudor puede repetir lo que hubiese pagado
antes del cumplimiento de la condicin suspensiva o resolutoria" o
Las disposiciones estn tomadas tanto del Proyecto de la Comisin

de Reforma -formulado en base a las ponencias de Len Baran-
diarn y Vega Garca- como del Anteproyecto de la Puente-Zus-
man, en cuya Exposicin de Motivos se indica que la norma tiene
(52) lbidem.
(53) Proyectos y Anteproyectos de la Refo rma del Cd igo Civil. T. 11, p g. 119.
(54) Comentarios al Cdigo Civil .Peruano, T.- 1, pgs. 248 y sgts.
MODALIDADES DEL ACTO JURID/CO 267
su origen en el Art. 1356 del Cdigo Italiano(55) . Sin embargo.

es de hacer prese nt e la opinin integradora de Len Barandiarn
respecto del Art. 1108 del Cdigo anterior y de su aco tacin, en
cuanto al segundo prrafo del Art. 1106, as com o que Olaechea
(56 ) ha dejado expresado que " se reconoce la facultad del acreedor
condicional para practicar todos los ac tos conservatorios de su
derecho" , lo que estuvo contenido en el Art. 1106, primer a partado,
del Cdigo del 36. _
Por los "actos conservatorios" a que. se refiere el Art. 173 del
Cdigo al igual que por las "acciones conducentes a la conservacin
de su derecho " de que habl el Art. 1106 del Cdigo del 36, deben
entenderse los de Inscripcin del derecho en el Registro correspon-
diente, las anotaciones preventivas, la constitucin de fianzas u otras
garantas, la trab a de embargos, emplazamientos en diligencia prepa-
. ratoria_para absolucin de posiciones, exhibicin y reconocimiento
de instrumentos privados y otras.
Por ltimo, como lo establece la ms generalizada doctrin a,

los derechos pendente condicione, pueden ser materia de trasmi-
sin, por acto nter vivos y tambin mortis causa.
105. CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION

De la etapa de pendencia que, como hemos dejado advertido,
crea derechos expectaticios o, si se guiere, pendente condicione,
debe pasarse a la secuencia de la verificacin o cumplimiento de la
condicin, 'o bien a la de no verificacin o incumplimiento, en la
que los derechos se tornan definitivos al producir el acto jurdico
sus efectos plenos, si la condicin es suspensiva, o, se extinguen;
si .es resolutoria. Vamos a considerar, ahora, la secuencia correspon-
diente al cumplimiento de la condicin.
Hay verificacin de la condicin, segn Messineo( S 7 ,) cuando
el- evento (positivo o negativo) haya sobrevenido, y haya sobre-
(55) Proyectos v-ATffproyectos de la Reforma del Cdigo Civil, T. 11, pg. 119.
(56) Exposicin de Motivo_s del Libro Qu into del Proyecto de Cdigo Civi l, pg. 8.
(57) Manual de Derecho Civil y Comerc ial , T . 11, pg. 465.
venido ent eram ente. Cua ndo el evento se cumple (o, como se dice
tambin, se advera ), el negocio, si la condicin es suspensiva, se
convierte en puro y simple (se " purifica" ), esto es, ocurre co mo si
no hubies e esta d o nunca subordinado a condicin, y se hace eficaz ;
si la condicin es resolutoria, se desvanecen todos sus efectos. Al
acaecer la co ndici n - dice Betti(58) - surge, o bien d esaparece ,
la regulacin de intereses dispuesta, y el nego cio d espliega autom -
ticamente los efectos pro pios del tipo a cu e pe rten ece, o autom-
ticamente los pierde. Para Ennecerus (59 ), al cumplirse la condi-
cin suspensiva se produce, sin efecto retroac tivo, el efecto jur-
dico tu erido : si la condicin es reso lutoria , caduca ipso jure todo
efecto del negoc io, pero sin efecto retroactivo (60 ).
El C digo se ocu pa del cumplimiento de la condicin en los

Arts. 174 , 1 7 5, 1 76 y 1 77, que norman las reglas sobre la indivisibi-
lidad de la condici n, del cumplimiento d entro de un pl azo, del
cumplimi ent o co m o sancin a la mal a fe y de la irretroac ti vid ad. Las
disposiciones tienen su antecedente en los Arts. 110 7, 1105. 1111
y 111 O, respe c ti va m ente. del Cdigo d el 36.
105.1 La Indivisibilidad de la Condicin
El Art. 174 del Cdigo estab lece que "el cumplimiento

de la co ndicin es indivisib le aumue consista en una prestac i n di-
visible " y, en un seguQdo apartado que, " cumplida en parte la co n-
dici n, no es exigible la obligacin, salvo pa cto en co ntrario". Com o
se ha indicado, el antecedente de la norma es el Art. 1107 d el C-
digo del 36, respecto a la cual Olaechca (61 ) dej advertido que se
sancionaba como n orma general la indivisibilidad de la co ndicin
y que, en principio, toda condicin es indivisible, pero se autorizaba
la estip ul acin contraria.
(58) Teora Gene ral del Negocio Jur dico, pg . 407.

(59) Tratado de Derecho Civil, T . 1, Parte Seyunda, Vol. 2o., pg . 703.
(60) 1bidem , pg . 715.
(61) E xpos icin de Motivos del Libro Qu into del Proy ecto de Cdi go Civi l, pg . B.
An gel Gustavo Cornejo(62 ), sel'ialando que la norma del

Art .. 1 107 estaba tomada del Art. 535 del Cdigo Ar gentino ('~) la
explic de la siguiente Forma: ' Si digo que te dar mil soles si vas de
Lima al Callao en diez minut os y regresas en igual tiempo , impotwo
una condicin potestativa compuesta de dos actos, el ir y regres;r.
De lo <.JUe se trata es de la indivisibilidad de su cump lim iento : de
modo que si vas al Callao en diez minutos, pero n o regresas, la con-
dicin no se ha cumplido. No podrs exigirme lJUe cumpl a la pro-
mesa ni en todo ni en parte. Por eso dice la segunda parte del artcu-
lo , que cumplida en parte la condicin, no es exigible la obligacin,
con lo que la ley hace una aplicacin concreta y a la vez deFine el
alcance de la indivisibilidad en el cumplimiento de la condicin".
Len Bara ndi arn(63), CJUe re.coge e l comentario de Cor-

nejo, advirti que si se consideraba que la condicin puede cumplirse
en parte o Faltar en parte , resultara una consecuencia equvoca en
cuanto a saber hasta qu punto los resultados prcticos del nego-
cio podran ser exequibles. Po r eso - aFirm - se justiFica una norm<i
como la contenida en el Art. 11 07, la l]Ue es a plicable , desde luego ,
tanto a las condiciones suspensivas como resolutorias.
Con los comentarios al Art. 1107 del Cdi go del 36 ,

perFectamente a plicables al Art. 174 del Cdigo vigente, es conve-
niente sealar qu e la regla de la indivisibilidad no es de orden p-
blico, por lo cue puede convenirse que a unque la condicin se
cumpla slo en parte , la obligacin sea exigible en todo o en parte,
requiri ndose en este ltimo caso que la prestacin sea divisible.
(62) Cdi go Civil. Exposicin Sistem ti ca y Com entar io. T . 1, pg . 322.

(* ) " El cumplimiento de las condiciones es indivisible, aunque el objeto de la condicin
sea una cosa divisible. Cumplida en parte la condicin, no hace nacer en parte la
obligaci n".
(63) Comentarios al Cdi go Civil Peru ano, T . 1, pg. 242.
270 FERNANDO V/DAL RAM/REZ
Por ltimo, habra una cuestin atinente a si se trata

de varios hechos que constituyen la condicin, y que stos sean
conjuntivos, en cuyo caso rige el criterio, ya expuesto, de Angel
Gustavo Cornejo; o si son disyuntivos o alternativos, en cuyo caso
bastar que se cumpla cualquiera de ellos para tenerse por cum-
plida la condicin pues ya no entra en juego el principio de la indi-
visibilidad, salvo que' se refiera a cada hecho en particular.
105.2 Cumplimiento dentro de un plazo
El Art. 17 5 del Cdigo, reiterando. la norma del Art.

1105 del Cdigo del 36, establece lo siguiente: "Si la condicin
es que no se realice cierto acontecimiento dentro de un plazo, se
entender cumplida desde que vence el plazo, o desde que llega a
ser cierto que el acontecimiento no puede realizarse " .
Len Barandiarn( 64 ), en comentario a la norma del

Cdigo del 36, consider que si se haba fijado plazo dentro del
mismo poda sobrevenir uno u otro extremo, esto es, que se venciera
el trmino o que llegare a ser cierto que la condicin no poda ya
realizarse, decidindose a esta virtud la suerte definitiva del con-
venio. Si el hecho condicional fue positivo, al vencerse el trmino
sin que el evento se hubiera producido, la condicin haba cadu-
cado y el negocio no surta sus efectos (condicin suspensiva) o
resultaban estos efectos sin variacin (condicin resolutoria) . Pero
el hecho condicional pudo ser negativo. Entonces, a diferencia
del hecho positivo haba que esperar, como regla, a que venciera
el plazo fijado, para determinar si la condicin se cumpla o no.
Evidentemente, en el caso positivo no haba nada que esperar una
vez que dentro del plazo el evento tena lugar. Pero en el caso nega-
tivo haba que esperar hasta el vencimiento del plazo, porque hasta
(64) Comentarios al Cdigo Civii Peruano, T . 1, pg. 238.

ese momento poda verificarse el hecho y, por lo tanto, no cum-

plirse la condicin. Esto por regla, pues, en ciertos casos no es de
necesidad, por razn de la fuerza natural de las cosas, el aguardar
hasta el vencimiento del trmino, desde yue antes puede resultar
indubitable que no pueden in futurum sobrevenir el evento, como
pu ede ser en el caso que se ofrezca una prestacin si una yegua
no tiene cras dentro de un trmino y la yegua muere an tes siquiera
de estar en estado de preez.
Ahora bien, siguiendo con el desarrollo de Len Baran-

diarn (65) , el Art. 1105 -que h a sido reproducido por el Art. 17 5
del nuevo Cdigo- previ el caso de una condicin negativa. De
ello resulta que, mutatis mutandis, si la condicin es positiva y llega
a ser cierto que no se verificar, caduca a u tomtic am en te la con-
dicin antes del vencimiento del plazo. As, confo rme al ejemplo
propuesto anteriorm.ente, si se ofrece una prestacin si un a yegua
tiene cras .dentro de un plazo y muere antes de estar siquiera en
estado de preez, la condicin se tendr por no cumplida antes del .
vencimiento del plazo.
P~ro hay algo que quisiramos agregar y es que si la con-

dicin no est sujeta a ningn plazo, y se mantiene la i~certidum
bre en cuanto a las posibilidades de su realizacin, los derechos
emergidos del acto jurdico no sern definitivos ni ste surtir efec-
tos plenos. Es a contingencia propia del acto que se celebra sub
condicione qe no se soluciona sino hasta gue el transcur.so del tiem-
po haga operar la prescripcin, salvo que, con anterioridad, llegue
a ser cierto que la condicin es irrealizable, aplicndose la norma
del Art. 1 71.
lOS,J Cumplimiento como sancin a la m'a la fe
El Art. 176 del Cdigo establec.e que: "Si se impidiese

de mala fe el cumplimiento de la condicin por la parte en cuyo
detrimento habra de realizarse, se considerar cumplida" y, en un
(65) lbidem, pg . 239.

segundo apartado, que "Al contrario, se considerar no cumplida,

si se ha llevado a efecto de mala fe por la parte a quien aprovecha
tal cumplimi ento . El antecedente, como lo hemos ya indicado/
es el Art. 1111 del Cdigo del 36.
La norma trata de preservar la buena fe que debe regir

las relaciones jurdicas emanadas de un acto jurdico al que han
querido las partes subordinar sus efectos a la produccin de un
evento pactado como condicin. La hiptesis es de una condicin
potestativa que no depende exclusivamente de la volulitad del
deudor o que sea de cargo del acreedor.
La idea es, como ha escrito Len Barandiarn(p6J,

comentando el Cdigo del 36, que no se impida o no se provoque la
realizacin de la condicin por ninguna de las partes a guo con-
cierne la obligaci n respectiva, o sea, que si el impedimento o la
provocacin para la realizacin de la condicin proviene de hecho
c.xtrafio a ellos, de fuerza mayor o de la voluntad de un tercero.
no obrara el Art. 1111. esto es, el Art. 176 del actual Cdigo.
El mismo Len Barandiarn(67) indica que pactada la

condicin, ni el obligado debe proceder de mala fe para impedir
tue se cumpla, ni el acreedor debe proceder de mala fe para forzar
". su cumplimiento. En el primer supuesto la ley reprende el proce-
der del deudor, considerando que la condicin se ha efectuado;
en el segundo supues t o la ley castiga el comportamiento del acree-
dor, estimando gue la condicin no se ha realizado.
105.4 La regla de la irretroactividad de la condicin
El Art. 177 del Cdigo establece que: " La condicin
(66) Comentarios al Cdi go vil Peru ano, T . 1, pg. 266.

(67) Curso del A cto Jurd ico, pg. 48.
MODALIDADES DEL ACTO JUR/0/CO 273
no opera retroactivamente, salvo pacto en contrario" , repitiendo

casi literalmente el tenor del Art. 1110 del Cdigo del 36. En rela-
cin a este ltimo, Olaechea(68), frente a la retroactividad de la
condicin que proclamaba el Cdigo Civil de 1852, destac la cues-
tin tocante a la retroactividad. sealando que 1! mayora de los
cdi os modern os no atribuan efecto a la condicwn sino a artir
del momento en que se cumple, aunyue algunos reservaban a a_
partes el derecho de estieular la retrO'i~in.
Len Bara ndiarn (69 ), comentando el princ'i pio de la

irretroactividad introducido por el Art. 1110, explica que algunos
textos del derecho romano dieron efecto retroativo a las estipu-
laciones bajo condicin y que la tesis de la retroaccin hizo for-
tuna entre los cdigos modernos, sancion ndolo el Cdigo Fran-
cs y, entre otros, los Cdigos Italiano (' ), Argentino, Espaol y, co-
mo ya se ha indicado , nuestro Cdigo de 1852. Posteriormente, ex-
plica nuestro eminente comentarista , cuc la tesis de la retroaccin
fue impugnada adoptndose_ el pr~ncipio de la irretroactividad en C-
digos como el de Japn, Suiza, Alemania, Turqua y Polonia. Nues-
tro Cdigo del 36, como lo hemos destacado, acogi la doctrina
de la irretroactividad de la condicin como principio general incor-
porado al Art. 1110.
;' . En relacin al Cdigo Francs, Josserand(70 ) explica que

la regia de la retroactividad es un a regla general segn la cual toda
condicin se realiza retroactivamente : todo ocurre, pue~ en prin-
ci io, como si el contrato hubiera sido concludo ura sim lemen-
te, desde su origen; las partes quedan, pues, de esa manera en e
mismo estado en que habran quedado de haber tratado en firme;
y esto de acuerdo co'n su intencin probable; el acontecimiento
puesto in conditione es simplemente declarativo de las obligacio-
nes; stas se derivan, no de dicho acontecimiento, sino de la con-
(68) Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Proy ecto de Cdigo Civil, pg . 7.
(69) Comentarios al Cdigo Ci vi l Peruano, T. 1, pg. 251 .
(70) Derecho Civil, T. 11, Vol . 1, pg. 596 .
(* ) El promulgado en 1865.
274 FERNANDO VJDAL RAMJREZ
venc10n misma. El mismo tratadista francs, luego d e indicar las .

consccuencias de la regla de la retroactividad formula una observa-_
cin: Se ha credo -dice- que la retroactividad de la condicin
realizada no es de orden pblico; depende de la voluntad de las
partes el derogarla expresa o implcitam~nte(71).
Arauz Castex y Llambas(72) comentando el Cdigo Ar-

gentino, explican que el rincipio de retroactividad de la condicin se
aplica tanto a las con ic1ones sus ensivas como reso utorias y que,
por tanto, s1 se trata e a condicin suspensiva, el cump imi ent o
de ella determina que el hecho existe desde la fecha de la celebra-
cin del acto: en cambio. si se trata de u na condicin resolutoria,
el cumplimie nto de ella opera la extincin del derecho, que se con-
sidera como si nunc a hubiese existido. Despus de dar a conocer al-
gunas particularidades del rgimen establecido por el Cdigo de Velez
Sars field , los autores argentinos concluyen en que los proyectos de
reforma se han orientado dentro de la tendencia de la irretroactivi-
dad , si bien autoriza a las partes a pactar la retroactividad, y que
tanto el Anteproyecto Bibiloni , como el Proyecto de 1936 y el Ante-
proy ec to de 1954, convie nen en que el cumplimiento de la con-
dicin opera sin retroactividad, salvo pacto en contrario y sin afectar
a los terceros de buena fe (73 ).
Ni de Cossio(74) ni Albaladejo(75), autores espaoles

que hemos consultado, se pronuncian en pro o en contra del prin-
cipio de la retroactividad de la condicin, acogido por el C0digo
Espaol. Si n embargo, Albaladejo(76) acota que se puede asegurar
que la retroactividad no se acoge en el Derecho Espaol sin impor-
tantes limitaciones.
(71) lbidem, pg . 597.

(72) D erecho Civil . Parte Gen eral, T . 11 , pg . 197.
(73) lbidem, pg. 200.
(74) Ins tit uciones de D erecho Civ il, l.
(75) Derecho Civ il. l . Vol. 2o .
(76) lbidem, pg. 319.
L~ _incorpora,cin del principio de la'V. irretroactividad 4"

la trae el Cod1g2_ Aleman y con l ejerce una nueva y poderosa
lnfluencia doctrinJ y legislativa. Ennecerus(77), en relacin a la
condicin suspensiva destaca que, al cumplirse la condicin se pro-
duce, sin efecto retroactivo, el efecto jurdico querido y, seala
que as se prescribe uniformemente para todos los negocios y se
aplica, por tanto, a los contratos obligatorios, a la tradicin, a las
disposic~ones de ltima voluntad, etc.; que el crdito , la propiedad,
el usufructo slo nacen, pues, al cumplirse la condicin; la heren-
cia y el legado se difieren a ese momento. Agrega que toda vez
que el efecto jurdico no se crea ahora, sino que brota del derecho
de expectativa ya existente pendente condicione, se produce aunque
las partes no pudieran constituirlo ahora y, por tanto, aunque el
que dispuso en virtud del negocio no viva ya al cumplirse la con-
dicin, o no sea capaz de voluntad, o est limitado en su derecho
de disponer y especialmente aunque haya enajenado entre tanto
a otro el objeto del negocio, ya que cuando alguien ha dispuesto
condicionalmente de un objeto, toda ulterior disposicin sobre l
es ineficaz al cumplirse la condicin , en tanto y en cuanto frustra-
ra o menguara la eficacia que dependen de la condicin(78). Con-
cluye Ennecerus que si segn el contenido del negocio , el efecto
debiera producirse ya desde un momento anterior, o sea, retro-
traerse a la conclusin del negocio, se producir igualmente al cum-
plirse la condicin, pues la estipulacin del efecto retroactivo slo
obra con carcter obligatorio y las part.es estn "obligadas " a darse
recprocamente aquello que tendran si el efecto se 'hubiera pro-
ducido en el_ momento anterior. As, pues, si A trasmite a B
bajo condicin suspensiva la propiedad de una vaca, el ternero
nacido antes de cumplirse la condicin pertenecer a A, aunque
se hubiera convenido el efecto retroactivo y la condicin se hubie-
se cumplido ; y si A cae en concurso (o quiebra), la vaca y el ter-
nero pertenecern a la masa, pudiendo B reivindicar la vaca, pero
en lo que respecta al ternero, si se haba convenido el efecto re-
(77) Tratado de De rech o Civil, T . 1, Parte Segunda, Vol . 2o., pg . 703.

(78) lbidem, pg. 704.
troactivo, slo tiene un crdito contra A gue puede hacer valer

como acreedor en el concurso (o quiebra)( 79 ).
Tratndose de la condicin resolutoria, Ennecerus(80 )

considera que al cumplirse la condicin caduca ipso jure todo efecto
del negocio, pero sin efecto retroactivo. Esta supresin de los efec-
tos es tratada exactamente como la produccin del efecto en el
caso de cumplirse la condicin suspensiva. La propiedad transmi-
tida bajo condicin resolutoria revierte. Tambin para Ennecerus,
tratndose de la condicin resolutoria, la estipulacin de fuerza
retroactiva slo tiene efecto obligatorio.
No obstante gue el Cdigo Italiano ha sido promulga-

do en 1942 y pese a la corriente doctrinal y legislativa en curso
-g ue lleva a nuestro Codificador del 36 a incorporar el principio
de la irretroactividad- , la regla de la retroactividad toma asiento
en su articulado. Messineo( 81) lo explica porque la condicin se
pone en el momento mismo en gue se perfecciona el negocio y
nace juntamente con l. De ello se sigue - segn el trata dista ita-
liano - gue, verificndose la condicin suspensiva, el negocio ad-
quiere eficacia ah origine (ex tune) y gue, verificndose la condi-
cin resolutoria, el negocio pierde eficacia ah origine (ex tune): y
todo lo que -medio tempore - ha sido efecto del ejercicio del
derecho, o materia de adq uisicin, por parte del sujeto, viene a
ser, por s, reducido a la nada. Betti(82), para quien la retroactividad
responde mejor al nexo hipottico que por disposicin de las partes
une el evento previsto a la regulacin de intereses concebida, co nsid e-
ra, de otro lado, que la retroactividad no es un carcter necesario
y constante de la condicin, atendiendo a su concepto, sino slo una
nota natural y dispositiva de ella, lo gue las partes o la naturaleza
de la relacin pueden perfectamente excluir.
(79) lbidem , pg . 705.

(80) lbidem , pg . 715.
(81) Manual de De rec ho Civil y Comerci al, T. 11, pg. 466.
(82) Teora Gen era l del N egocio Ju rdico, p g . 407 .
MODALIDADES DEL ACTO JUR/0/CD 277
Len Barandiarn( 83) justifica la incorporacin del

princ1p10 de la irretroactiv\flad en ~1 Cdigo del 36 sealando que
diversos efectos propios de la condicin, una vez realizada, no po-
dran tener explicacin, de aplicarse el principio de retroaccin.
As, considera lo relativo a la cuestin de la prestacin del riesgo y
del peligro , tanto con la condicin suspensiva como con la resoluto-
ria . Lo hace tambin con~ refere~ci.a_a los efectos en el pasado(84)
y procede a analizar la doctrina clsica francesa y de algunos autores
franceses, como. Coln y Capitant, para quienes la retroactividad de
la condicin es un a ficcin, concluyendo en gue resulta explicable
el movimiento contrario a)_principio de la retroactividad( SS). Toman-
do posicin por la irretroactividad se pregunta el maestro: Por tlu
ciertos efectos de causas anteriores a la verificacin de la condicin
han de respetarse? Para Len Barandiarn el acto sub cc.m ditione exis-
te: no depende su ser del hecho puesto como condicin . Cierta-
mente los efectos estn sub ordinador a un acontecimiento futuro,
pero en tonc es de lo g u e se trata por la naturaleza de las cosas, es
de un aplazamie nto. Tales efectos no surgen coet<neamente con
~1 acto, sino que quedan pendientes, sujetos a la cventual~dad de
la produccin del hecho incierto y futuro. Y as, concluye Len
Barandiarn, enfrentadas las tesis de la retroactividad y de la irre-
troactividad, se saca la impresin de gue ms vale no imponer en
la ley una declaracin general sobre el asunto. Por la naturaleza
de las relaciones, de los . mismos efectos jurdicos que conciernen
a las situaciones derivadas de una convencin coJldicional, resulta
gue algunos efectos de la condicin remontan al pasado y otros
no . Para explicar los primeros no es de necesidad declarar la retro-
act ividad, para explicar los segundos no es tampoco necesario de-
clarar la irretroactividad( 86 ).
El Cdigo vigente, en su Art. 177 ratifica la adopcin

del principio de la irretroactividad, en trminos similares a los del
(83) Comentar ios al Cdigo Civi l Per uano. T . l. pg. 252.
(84) lbi.dem. py. 258.
(85 ) lbidem. pg. 263.
(86) lbidem. pg. 264 .
Art. 1110 del Cdigo del 36: "La condicin no opera retroactiva-
mente, salvo pacto en contrario" . De este modo le da , pues, el
mismo tratamiento al principio de la irretroactividad. La conA!:
cin slo funciona u opera ex nunc, esto es, para el futur o 1 salvo
u e las artes ha an es ti u lado u efecto ex tune, esto es, para
el pasa o. Cmo la norma que contiene el princip10 no reposa en
consideraciones de orden pblico , de a librado a la autonoma
d~ la voluntad el efecto ex tune o ex nunc que quiera rsele a
la .condicin, sea suspensiva o resolutoria, lo que en nuestra opi-
nin es lo ms adecuado y conveniente, pues resuelve en definitiva
el enfrentamiento de ambos principios.
106. D~FECTO DE LA CONDICION

Como lo hemos sealado (Supra No. 103), la condicin est
sujeta a pasar por dos de las tres secuencias diversas: la de pendencia,
que es inherente a las caractersticas de la condicin, y, la de cum-
plimiento, o , la falta de cumplimiento . A esta ltima , que es ex-
cluyente con la del cumplimiento, pues cesando la pendencia la con-
dicin o se cumple o defecciona, nosotros la vamos a llamar , con
Betti, defecto de la condicin( 87 ).
La doctrina considera los efectos de la condicio deficit en
dos hiptesis, segn se haya pactado una condicin suspensiva o
una resolutoria. El Cdige1, como tampoco el del 36, tiene norma
expresa al respecto, por lo que las consecuencias del defecto de la
condicin deben entenderse normados implcitamente. Si la con-
dicin pactada es suspensiva y sta no se produjera, el acto carecer
de eficacia. Si la condicin es resolutoria, el acto mantendr su
eficacia indefinidamente, como si se hubiera celebrado un acto
puro. Esta es la solucin de la doctrina dominante y la que consi-
deramos que emerge 'del articulado del Cdigo vigente.
(87) Teora General del Negocio Jurdico, pg. 411 .

Sin embargo, hay una cuestwn que habra que dilucipar y es

la que se deriva de los "actos conservatorios" a que se . refiere el
Art. 17 3 del Cdigo, de los cuales nos hemos ocupado al estudiar
la pendencia de la condicin (Supra No. 104 ).
Betti(88) considera que el derecho que ha sido objeto de una

disposicin condicionada, si se produce el defecto de la condicin
y esta es suspensiva, e! disponente conserva el derecho; si, vicever-
sa, la condicin es resolutoria, el titular definitivo es el adquirente.
La nica cuestin que puede derivarse es la de la responsabilidad
de la parte que hizo uso de los "actos ccmservatorios". La doc-
trina, sostiene Betti(89), afirma, no sin buenas razones, el criterio
de la responsabilidad objetiva , prescindiendo de la existencia de
una culpa. Esa solucin, segn e1 tratadista italiano, se revela espe-
cialmente plausible en la hiptes~ de actos conservativos realizados
durante la pendencia de la condicin, porque es difcil demostrar
una culpa consistente en no haber sabido ponderar las probabili-
dades y prever el defecto.
Nosotros compartimos la posicin de Betti. La responsabi-

lidad de quien realiza actos conservatorios de su derecho, debe
ser objetiva. Y con el mismo fundamento, para quien transmite
derechos pendente condicione. Es el riesgo de celebrarse actos
sub condicione.
(88) lbidem.
(89) lbidem, pg. 412.
:...
EL PLAZO
La idea del plazo est indesligablemente vinculada al transcur-

so del tiempo, que es un hecho jurdico que produce diversas conse-
cuencias jurdicas y a las que el ordenamiento legal atribuye rele-
vantes efectos, tales como la prescripcin , adquisitiva o extintiva, y
la caducidad. El transcurso del tiempo adguere , as, un a trascenden-
cia fundamental en relacin a los actos j urdicos .
Pero el plazo, tambin llamado trmino, considerado como

modalidad del acto jurdico, viene a ser, al igual que la condici n ,
una limitacin puesta por las partes a la e ficacia del acto jurdic o .
Messineo(l ), dice que se entiende por trmino aLuel momento
del - tiempo en gue el negocio aacuiere eficacia, o bien pierde efica-
cia. Betti( 2) ex pres~ que cuando la parte no tiene motivos para de -
jar en suspenso .o sumir en incertidumbre el va lor vincul a nte del
negocio, y si, en cambio, inters en diferir o limitar en el tiempo su
realizacin prctica, hacindola comenzar ' o cesar en una cierta
fecha, lo obtiene imponindole un trmino.
Len Barandiarn( 3 ) recogo la distincin de la s siguientes ma-

nifestaciones del plazo: a) Dies certus an et quando, cuando el tr-
mino es determinable con toda exactitud (como cuando se dice:
te pagar el 20 de enero del prximo aiio, o dentro de S meses , o
en la prxima Navidad); b ) Dies certus an et incertus quand o. cuan-
.do , el trmino se presentar inevitablemente, pero no se sabe por
(1) Manual de Derecho Civil y Comerci al, T . 11, pg . 469 .

(2) Teora General del Acto Jurdico , pg . 412 .
(3) Comentarios al Cdigo Civil Peruano, T. l. pgs. 269 a 270.
MODALIDADES DEL ACTO JUR/D/CO 281
anticipado q ue da ser (como cuando se dice: el da que Pedro

1
muera); e) Dies incertus an et cert us quando, cuando no se sabe
si el trmino tendr lugar a unque se puede precisar el da a que
alude ese trmino (como cuando se dice: te pago el da 5 de feb re-
ro de 1995 en que Pedro cumplir 50 aii.os de edad; el trmino
puede ser fijado con certeza pero puede ocurrir cue Pedro muera
antes de cu mplir 50 afias }; y, d) Dies incertus an et quando, cuando
hay incertidumbre en cuanto si el trmino se presentar (como
cuando se dice: te pagar el da que Pedro se case; puede Pedro no
casarse nunca ). Como lo aclara el propio Len Barandiarn(4 ), en
los casos e) y d ) no hay propiamente un plazo, sino una condicin,
pues lo caracterstico del plazo es la certidumbre que el trmino se
presentar o 1lcgar.
La doctrina es unamme en la determinacin conceptual del

plazo o trmino. As, los Mazeaud(5) lo definen como un aconte-
cimiento futuro y cierto cuya llegada retrasa la exigibilidad de un
derecho o entraa su extincin, entendiendo por acontecimiento
futuro y cierto aquel que se producir con seguridad en el porve-
nir, aquel cuya realizacin futura es cierta . Para Coviello(6), el
trmino o plazo es un acontecimiento futuro, pero cierto, desde el
cual comienza o hasta el cual dura la act uacin de la eficacia de
un negocio jurdico, o sea el ejercicio de los derechos y el cum pli-
miento de las obligaciones q ue de l derivan. Arauz Castex y Llam-
has(7) lo conceptan como la moda lidad de los actos jurdicos re-
ferida a u n hecho futu ro, pero a un hec ho necesario, q ue fatalme nte
ha de oc urrir.
El acto j urdico al q ue puede insert arse el plazo no ha de ser
(4) lbidem, pg . 270.

(5 ) Lecci on es d e D erecho Ci vil. Pa rte Pri mera. Vol. 1 o ., pg. 381 .
(6) Doc tri na Gene ra l del Derecho Civi l, pg . 49 1.
(7) Derecho Civil. Pa rt e Genera l, T . 11 , pg . 200.
puro, sino modal. Albaladejo( 8) dice que el negocio jurdico a

trmino o a plazo es aquel negocio en el que las partes (o la parte)
no quieren que los efectos se produzcan sino desde o hasta un mo-
mento futuro, pero cierto. El plazo o trmino es el momento en
el que comienza o acaba la eficacia del negocio. As; la incorpora-
cin del plazo se constituye en una limita cin a la eficacia del acto
jurdico, aunque sea un elemento extrao a l arbitrariamente es-
tablecido por voluntad de las partes, lo que lo convierte en un
elemento esencial.
Sin embargo, como lo expone el mismo Albaladejo(9) , los

efectos del acto jurdico precisan producirse en el tiempQ; por
ello, todo negocio implica tiempo durante el cual desarrollar su
eficacia. Pero el negocio en el que el trmino es elemento acciden-
tal, debe ser distinguido del negocio que por propia naturaleza re-
quiere un tiempo limitado en el que falten, o durante el que se
produzcan sus efectos o , en general, sus consecuencias. As, por
ejemplo, no es accidental la existencia del plazo durante el cual
el depositario debe custodiar la cosa recibida en depsito , o el
plazo en el cual el comodatario debe devolver la cosa que recibi
para su uso. Hay tambin otros actos en que la temporalidad es de
su esencia y, por eso, el plazo es un elemento esencial de carcter
constitutivo, como en el arrendamiento de cosas.
El plazo como elemento accidental o modalidad del acto

jurdico viene a ser un hecho , 'acontecimiento o evefito futuro y
cierto, que necesariamente, fatalmente, tiene que producirse. Por
ejemplo: si una persona vende un inmueble de su propiedad, ocu-
pado por sus padres, y conviene en entregarlo cuando sus padres
muern; o si una persona arrienda su casa por un ao y conviene en
entregarla a los tres meses de celebrado el contrato. En este segundo
ejemplo, el plazo es un elemento esencial, de carcter constitutivo,
en lo que se refiere a la duracin del arrendamiento, y es un ele-
mento accidental en lo que se refiere al momento de la entrega.
(8) Derecho Civi l. l. Vol. 2o ., pg. 321 .

(9) Ibdem, pg. 323.
Siendo el plazo, pues, un hecho futuro y cierto, no puede

entenderse como tal el que sea de realizacin imposible. As, en
relacin con la condicin, tiene de comn el que el hecho sea fu-
turo; pero la diferencia radica en la certeza de la realizacin del even-
' es unnime en la doctrina . Messirieo
to. Este criterio de distincin
(1 O) enfatiza la diferencia a base del carcter de la falta de certeza
de la realizacin, que est nsita en la condicin, y de la certeza
de su realizacin, que es propio del trmino, como ligado que est
al indefectible transcurso del tiempo. No puede oscurecer tal cri-
terio - concluye el tratadista italiano- el hecho de que se trate,
en ambos casos, de una cosa futura .
108. CARACTERES DEL PLAZO
De la delimitacin conceptual del plazo se infiere que tres

son sus caracteres: a) Es un hecho futuro; b) Es un hecho cierto;
y, e) Es un hecho establecido arbitrariamente . '
108.1 .El plazo es un hecho futuro
El plazo es un hecho futuro porque est ligado al' trans-

curso del tiempo. Requiere, necesariamente, del tiempo que media,
entre la celebracin del acto y el acaecimiento del hecho al que
est~n subordinados los efectos.
108.2 El plazo es un hecho cierto
El plazo es un hecho cierto porque necesaria y fatalmente

ha de ocurrir slo puede haber contingencia, es decir, incertidumbre,
en cuanto al momento de su verificacin ms no en cuanto a la veri-
ficacin misma. Como lo advierte Len Barandiarn( 11) en el plazo
(10) Manual de Derecho Civil y Comercial. T . 11, pg. 470.

(11) Comentarios al Cdigo Civil Peruano. T. 1., P,g. 270 .
hay certidumbre en cuanto a que el trmino lleg<n, aun_q ue puede

no haberla en cuanto al momento o la fecha de su verificacin.
108.3 El plazo es establecido arbitrariamente
El plazo puede ser libremente pactado por las partes. Co-

mo se trata de una restriccin a la eficacia del acto jurdico slo es
po~ible yactarlo en los actos modales; su insercin en un acto puro,
lo mvahda.
El libre ar_b itrio de las partes para pactar la insercin de

esta modalidad en un acto jurdico, se sustenta en el principio de
la autonoma de la voluntad, con las restricciones que resultan de
las normas de orden pblico. Por la naturaleza peculiar del plazo,
ni el Cdigo vigente ni el del36 le han prestado, en este aspecto, una
especial atencin .
109. CLASIFICACION DEL PLAZO
Delimitado el concepto de plazo y precisadas sus caractersticas,

es necesario proc~der a su cbsificacin . As, vamos a distinguir el
plazo, siguiendo los criterios dominantes en la doctrina, en: a) Sus-
pensivo o resolutorio ; b) Cierto o incierto; e) Convencional, legal
o judicial; y, d) Expreso o dcito.
109.1 Suspensivo o resolutorio
Es la distincin m<S importante por cuanto, conceptuado

el plazo como un hecho , suceso, acontecimiento o evento del cual
se hace depender la eficacia del acto jurdico, la idea del plazo sus-
pensivo o del plazo resolutorio est nsito en el concepto . As, el
plazo es suspensivo cuand o debe cumplirse para que el acto comience
a surtir sus efectos y, por eso, se le ll ama tambin plazo inicial. El
plazo es resolutorio , cuando los efectos del acto se producen inme-
diatamente despus de su celebracin y hasta el cumplimiento del
plazo y, por eso, se le llama ta mbin exti ntivo o final.
Para los Mazeaud (12), cuando un acont~cimiento futuro

y cierto retrasa la exigibilidad de un derecho, el plazo se llama sus-
pensivo . Lo ejemplifican con el caso de un propietario que, ello . de
enero, alq uila su casa a partir del lo. de julio siguiente , concediendo
al inq uilino , por ello tan slo un derecho de crdito a plazo: el inqui-
lino no puede exigir nada inmediatamente; con el caso del vendedor
gue ha aceptado que el precio no se le pague hasta seis meses despus
de la entrega de la cosa , y tiene por ello, tan slo, un derecho de cr-
dito afectado por un plazo: nada puede exigir antes de seis meses . El
plazo no influye, pues, sobre el nacimiento mismo del derecho: el de-
recho ha nacido, existe; pero se halla paralizado. Por el contrario,
cuando un acontecimiento futuro y cierto entraa la extincin de un
derecho, el plazo se llama extintivo (1 3 ).
Coviello(14) considera que el _plazo, como resultado de su

concepto es suspensivo o inicial, y final. El trmino inicial (dies a
quo) es aquel acontecimiento futuro, pero cierto. desde el cual
comienza a actuar la eficacia de un negocio jurdico; y trmino fi-
nal (dies ad quem ), es aquel hasta el cual dura la eficacia de un ne-
gocw.
Arauz Castex y Llambas(l S) ~alifican como suspensivo.
~1 plazo que difiere (o suspende) en el tiempo el ejercicio de las
facultades que incumben al titular de un derecho; por ejemplo:
la obligacin de restituir una suma de dinero prestada al cabo de
un mes o noventa das . El plazo es extintivo cuando opera al cabo
de cierto tiempo la caducidad (o extincin) de un derecho.
Para Len Barandiarn (16 ) el plazo puede ser suspensivo

o resolutorio, segn que importe el nacimiento o terminacin de la
relacin jurdica . Hay, as, el trmino inicial (dies a quo, ex die )
y el final (dies ad quem , ad diem ), que importan respectivam~nte el
(12) Lecciones de De recho Civil. Parte Primera. Vol . 1o., pg. 381
(13) Ibdem, pg. 383.
(14) Doctrina General del Derech o Civil , pg. 491 .
(15) Derecho Civil, Parte General. T . 11, pg. 201 .
(16) Comenta ri os al Cdigo Civ il Peruano. T: 1, pg . 271.
comienzo o el final del plazo. El plazo suspensivo difiere hasta su lle-

gada, no el nacimiento pero s la exigibilidad de la obligacin. Y, en
cuanto al plazo resolutorio, agrega al maestro que es aquel cue antes
de su vencimiento faculta al acreedor para ejercer su respectivo dere-
cho, y una vez ocurrido lo extingue(17).
El Cdigo, en su Art. 178, hace referencia tanto al plazo
suspensivo como al resolutorio estableciendo que: "Cuando el plazo
es suspensivo, el acto no surte efecto mientras se encuentre pendien-
te " : y que "Cuando el plazo es resolutorio, los efectos del acto cesan
a su vencimiento" .
109.2 Cierto o Incierto
El plazo puede ser cierto o incierto, segn sea o no de-

terminable con toda exactitud. El primero es un dies certus an et
quando y, el segundo, dies certus an incertus quando. Al plazo cier_to
se le llama tambin lazo de duracin determinada y al incie a-
zo de duracin indeterminada . Uno y otro pueden ser suspensivos
o resolutorios.
Segn los Mazeaud(18) el trmino es incierto cuando,

aunque exista la certidumbre de que el acontecimiento se producin,
no se conoce la fech : El trmino es cierto cuando cabe por antici- .
pado fijar el da de su llegada. Pero, sea el plazo cierto o incierto,
siempre se tiene la certeza de que se producir el acontecimiento
considerado . Para Coviello(19), aunque el trmino es un aconteci-
miento cierto, se distingue en cierto e incierto, segn que sea cierto
o no el da en que se realizar un hecho que indudablemente debe
verificarse. El trmino cierto es aquel que se llama certus an et cer-
tus quando (ejemplo, el da de Navidad del prximo ao ); el tr-
mino incierto es el certus an, sed incertus quando (ejemplo, cuando
(17) lbidem, pg. 272.

(18) Lecciones de Derecho Civil. Parte Primera. Vol. 1o., pg. 382.
(19) Doctrina General del Derecho Civil, pg. 491 .
Ticio muera) . Para Arauz Castex y Llam bas(20 ) es cierto el plazo

cuando se conoce de antemano el momento de su realizacin ; en
cambio, el plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un
hecho futuro necesario.
Para el plazo cierto o de duracin determinada 1 el Cdigo

vigente, al igual que el del 36, contiene normas para su cmputo
(Infra No. 113). Los plazos inciertos o de duracin indt terminada,
en algunas hiptesfs corresponde al Ju ez fijarlos; en otras, puede
fijarlos la ley.
109.3 Convencional, legal o judicial
Es caracterstica del plazo, como lo hemos sealado an-

teriormente, el que sea establecido arbitrariamente por los celebran-
tes del acto jurdico: es ste el plazo convencional. Pero en ocasiones, ,
a falta de plazo convencional, la ley o la decisin Judicial puedan fi-
jar su duracin: se tienen as los plazos legal y judicial.
Para Bejarano(21) es convencional el plazo que ha sido

fij ado por la voluntad de las par~es en un contrato , o por el autor
de una declaracin unilateral de voluntad; se origina en la decisin
libremente asumida del creador o los creadores de un acto jurdico.
Es legal el trmino establecido por el legislador, pues aparece deter-
minado en una norma jurdica de observancia general , como pueden
ser los plazos prescriptorios y los de caducidad. El plazo judicial
es el que tiene su origen en un acto jurisdiccional, como el que se
fija para el cumplimiento de una sentencia.
Los ejemplos propuestos por Bejarano son ilustrativos pa-

ra establecer que los plazos legal y judicial no son , propiamente, mo-
dalidades de un acto jurdico , y , ms bien, llegan a constituirse en
elementos esenciales. As, por ejemplo, cuando en un contrato de
(20) Derecho Civil. Parte General. T. 11, pg. 201 .

(21) Obligaciones Civiles~ pg." "S"2 0 ."
288 FERNANDO VIDAL RAMIR EZ
mutuo las partes no fijaron plazo para la devolucin del capital

mutuado, la ley lo fija (Art. 1656) . Ad e ms , son aplicables al plazo
legal las reglas del cmputo del pl azo, que est udiarem os ms ade lan-
te ( Infra No . 113 ).
Al plazo judicial se refiere el Art. 182 del Cdigo: .. si
el acto no seala plazo, pero de su naturaleza y circunstancias se
dedujere que ha <-]Uerido concederse a l deudor, el juez fija su du-
racin' '. T ambin fija el Juez la duracin del plazo cuya determina-
cin haya quedado a volun tad del deudor o un tercero y stos no lo
sealaren. El procedimiento es el de menor cuanta. La norma regis-
tra como a ntecedente lo preceptuado por el Art. 111 5 del Cdigo del
36.
Len Barandiarn (22), comentando el Cdigo del 36.
dice que cuando se ha bla de plazo judicial, no puede darse a signi-
ficar que a l Juez le incumbe la determinacin de gue un plazo ha
de existir, para que la obligacin se cumpla; <-lue forja su existencia.
No. Sin o slo que a l le com pete fijar su extensin. Pero esta
facultad le es atribuda o por convencin o por ley, gue son las
nicas fuentes capaces de originar la presencia de un plazo. Una
cosa es, pues , la existencia misma del plazo y otra la fijacin de
su duracin. El criterio ex puesto por el maestro es tambin de apli-
cacin al nuevo C digo .
Sin em bargo, es co nv eniente detenerse en el segundo

apartado del Art. 1 82 <-]Ue sigue tambin al del Art. 111 5 del Cdi go
del 36, aUill]Ue con un alcance ma yo r a l plantear no slo la hip tesis
de <-]Ue " tambin fija e l Ju ez la du raci n del plazo cuya determina -
cil> n haya qu edado a voluntad del de udor' ' , sino yuc agrega "o un
tercero y stos no lo sea lare n " . En la primera hip tesis el plazo
judicial tien e su sustento en el hecho de habe rse librad o el plazo a
la voluntad del deudor , situacin t]U e puede presen tars e de dos ma-
neras: t]UC el cumplimiento de la o bli gac i n y el plazo para hacerl o
est librado nicament e a l tu ercr del deudor (c um voluerit) o a <-] Ue
el deudor disponga de los medios sufic ientes para c umplir y, en
(22) Comentarios al Cd igo Civil Per uano. T . 1, pg . 284.

tal caso, fijar el plazo ( cum potueris ). Coviello( 23) considera que
aunque la fijacin del trmino dependa de la voluntad del obligado,
es vlido el negocio jurdico; y esto porque el vnculo jurdico
existe independientemente de la voluntad del obligado, del que
depende nicamente la fijacin del trmino. Sin embargo, el arbi-
trio del deudor no es en todo caso ilimitado: compete a la autoridad
judicial establecer, en dicha hiptesis, el trmino conveniente para
el cumplimiento de la obligacin.
Len Barandiarn(24 ), comentando la segunda parte

del Art. 1115 del Cdigo del 36, observa gue slo mienta, atenin-
dose a su presentacin textual, el caso de una clusula para cuando
el deudor quiera cumplir la obligacin, y no en el caso de que el
deudor pueda hacerlo. Pero ambos casos deben quedar compren-
didos dentro de la posicin legal. Se puede decir -concluye- que
nuestro Cdigo Civil de 1936 uniformiza el pago cum debitur volue-
rit o potuerit, en cuanto deja a la determinacin del Juez la fijacin
del plazo para el cumplimiento de la obligacin por el sujeto pasivo
de la misma.
P~ro , como hemos advertido, el segundo apartado del

Art. 182 del Cdigo no se queda slo en el cum debitur, sino que
abarca tambin la voluntad de un tercero. La ex tensin al tercero
no tiene antecedente en el Cdigo del 36 y, de la revisin que he-
mos hecho de la doctrina, no hemos encontrado ningn antece-
. dente. La frmula es, pues, original y acertada, ya que con igual
y mayor razn, cuando un tercero acepta el encargo de fijar el
plazo y no lo hace, que es la segunda hiptesis que plantea la norma
sub examine, corresponder al Juez fijarlo.
Por ltimo, el tercer apartado del Art. 182 del Cdigo

seala que el procedimiento para la fij~cin del plazo es el de menor
(23) Doctrina General del Derecho Civil, pg. 492.

(24) Comentarios al Cdigo Civil Peruano. T : 1., pg. 289 .
290 FERNANDO VIOAL RAMIREZ
cuanta, salvando as una omisin del Cdigo del 36 que, ante

una falta de remisin expresa a una nonua de proceJimiento, daba
lugar a la interpretacin en cuanto a que ia va deba ser la ordi-
naria.
109.4 Expreso o tcito
El plazo convencional puede ser expreso o tcito. Como

lo seala Len Barandiarn(25 ), la existencia de un plazo, como de
cualquiera otra modalidad, no se presupone: ha de surgir del pacto,
expresa o tcitamente.
El plazo tcito est contemplado en el primer apartado

del Art. 182 que repitiendo el correspondiente del Art. 111 5 del C-
digo del 36, establece que " Si el acto no seala plazo , pero de su na-
turaleza y circunstancia se dedujere que ha querido concederse al
deudor, el Juez fijar su duracin " . Len Barandiarn(26), comen-
tando el Cdigo del 36, seala que es reproduccin del Art. 1128 del
Cdigo Espaol, y, citando a Valverde y Valverde y a Snchez
Romn, conjuga la opinin de estos tratadistas espaoles, para
quienes el plazo tcito debe dar lugar a que sean los tribunales los
que fijen su duracin. En igual sentido se pronuncian de Cosso
(2?) y Alba1adejo(28), a quienes hemos consultado, dado que la
conclusin no puede ser otra y aplicable al primer apartado del
Art. 182, a la que le sirve de antecedente.
En cuanto al plazo expreso, su presencia se da en todos

los casos en que as lo estipulen los celebrantes del acto jurdico.
Pero ya que venimos haciendo el anlisis del Art. 182 del Cdigo,
(25) Ibdem, pg . 270.

(26) Comentarios al Cdigo Civil Pe ruano. T . 1, pg. 285.
(27) 1nstituciones de Derecho Civil. 1., pg . 211 .
(28) Derecho Civil l. Vol. 2o., pg . 327.
MODALIDADES DEL AC_TO JURID/CO 291
consideramos oportuno precisar que el plazo expreso est contempla-

do. en su segundo apartado: "Tambin fija el Juez la duracin del pla-
zo cuya determinacin haya quedado a voluntad del deudor o un ter-
cero, y estos no lo sealaren". Siguiendo a Len Barandiarn, coinci-
d~mos con l en cuanto a que, en este caso, debe reputarse que el
acto est sometido a un plazo incierto, pues la incertidumbre existe
respecto al momento de la exigibilidad de la prestacin, pero tia a
su existencia misma(29).
110. SECUENCIAS DEL PLAZO
. Pactado el plazo el acto jurdico que da celebrado, pero sujeto

a dos secuencias perfectamente diferenciadas: a) la de la pendencia
del plazo; y, b) la .del cumplimiento o vencimiento del plazo.
111. PENDENCIA DEL PLAZO
Durante la etapa de pendencia, si el plazo es suspensivo, el

acto no SJ.lrte efectos; si el plazo es resolutorio, los efectos del acto
se han producido pero cesan a su vencimiento. As lo dispone el Art.
178 del Cdigo, en su primer apartado.
Veamos, en primer lu"gar, cual es la naturaleza de los derechos

originados por el acto jurdico cuy os efectos estn supeditados
al cumplimiento de un pl azo . Como lo sealan los Mazeaud(30).
en principio, todos los derechos pueden estar a-fectados p_or un
plazo suspensivo o extintivo . Para Arauz Castex y Llambas(31 )
(29) Comentarios al Cdigo Civil Peruano, T. 1, pg . 288

(30) Lecciones de Derecho Civi l. Parte Primera . Vol. 1o., pg. 382.
(31) Derecho Civil . Pa rte General . T . 11 , pg. 200 .
fos derechos sujetos a plazo son efectivos y seguros -en contrapo-

sicin a los sometidos a condicin-, pues no hay duda "alguna sobre
su existencia, si bien el titular ha de esperar un cierto tiempo para
entrar en el pleno ejercicio de sus facultades. Len Barandiarn(32 )
los considera derechos ya construidos.
El segundo apartado del Art. 178 establece que "Antes del ven-
cimiento del plazo, quien tenga derecho a recibir alguna prestacin
puede ejercitar las acciones conducentes a la cautela de su derecho".
La norma integra un vaco, pues el Cdigo del 36 pese a que la
consider para el caso de un acto sub condicione, no lo hizo res-
pecto al acto jurdico sometido a plazo. Si la cautela del derecho
est permitida en atinencia a la condicin con mayor razn en
cuanto al plazo, acota Len Barandiarn(33 ). La norma guarda
congruencia con lo preceptuado respecto a la ac cin pauliana y
permite el ejercicio de la accin oblcua, as como de todos aquellos
su puestos que pueden ser entendidos como actos conserva torios,
afirman Manuel de la Puente y Susana Zusman(34 ). j
Por "acciones conducentes a la cautela de su derecho", que es la
expresin que usa el Art. 178, como ya lo hemos dejado expuesto en
relacin a los "actos conservatorios" a que se refiere el Art. 173 (Su- .
pra No. 104) deben entenderse, entre otras, la inscripcin del dere-
cho en el registro correspondiente, las anotaciones preventivas, traba
de embargos y emplazamientos en diligencias preparatorias, con la
ventaja de quien las ejercita no se ver incurso en responsabilidad da-
da la certeza que es caracterstica del plazo .
Al igual que durante la pendencia de la condicin, puede el
deudor, durante la pendencia del plazo, cumplir con la obligacin .
. En este caso, segn el Art. 180 del Cdigo, "El deudor que pag
antes del vencimiento del plazo suspensivo no puede repetir lo p.aga-
(32) Comentarios al Cdigo Civ il Peru ano. T. 1, pg. 276.

(33) Curso del Acto Jur(dico , pg . 123.
(34) Proyectos y Antepro yectos de la Reform a del Cdigo Civil . T . 11, pg. 126.
MODALIDADES DEL ACTO JUR ID/CO 293
do. Pero, si pag por ignorancia del plazo, tiene derecho a la repe-
ticin" . La misma situacin la contempl el cdigo del 36 en el Art.
1113, pero sin referirla expresamente al plazo suspensivo, precep-
tuando que "El deudor que pag antes del plazo no puede repetir lo
pagado, pero si pag por ignorancia del plazo, habr lugar a la repe-
ticin" .
Olaechea, en la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil del -36

(35) dej constancia que se reconoca al deudor el derecho de
repetir el pago, si lo hizo por error antes de cumplirse el plazo ,
agregando que el punto divide a los juristas pues, mientras algunos
sostienen que el pago es irrepetible, otros propugnan la tesis con-
traria. El Cdigo del 36 adopt esta segunda posicin considerando
que el pago anticipado por error del plazo implicaba un enrique-
cimiento indebido.
Len Barandiarn(36), comentando el Art. 1113, adopt una

posicin contraria a la expuesta por Olaechea. La facultad de repe-
tir supone que no existe un debitum, aunque errneamente lo
haya credo el deudor; presupone, pues, qu se haya pagado lo in-
debido. Tal circunstancia -afirma- no ocurre tratndose de la
deuda con plazo, porque la obligacin existe, es cierta, y slo estn
diferidos sus efectos. Si se pag antes del plazo, no hay pago de
lo indebido. Es insostenible la identificacin que pretende el autor
del Cdigo, entre la situacin del deudor bajo condicin, que paga
antes de realizarse sta, y la del deudor a plazo, que paga antes de
vencerse ste, porque en el primer caso no hay an un derecho
creado, sino una expectativa, a diferencia del segundo caso, en
que el derecho est constituido.
En cuanto al Art. 180 de Cdigo, nosotros consideramos que

le es aplicable lo que sostiene Len Barandiarn en el comentario
anteriormente citado, cuya conclusin compartimos. Al haberse
(35) Pg. 9 .
(36) Comentarios al Cdigo Civil Perua no. T. 1, pgs. 276 y 277 .
reiterado la norma del Art. 11] 3 del Cdigo del 36, mantenindose
el criterio adoptado por el Codificador del 36, si bien se le mejora
en cuanto a la referencia especfica al plazo suspensivo, lo con-
veniente hubiera sido modificarla y establecer la irrepetibilidad
de lo pagado, pues el plazo es un hecho cierto de cumplimiento
inexorable.
Por ltimo, habra que deja~ establecido que los derechos

emanados del acto jurdico sometido a un plazo son tambin tras-
misibles, tanto por acto inter vivos como mortis causa.
112. BENEFICIARIOS DEL PLAZO
Segn el Art. 179 del nuevo Cdigo "El plazo suspensivo se

presume establecido en beneficio del deudor, a no ser que del te-
nor del instrumento o de otras circunsta ncias, resultase haberse
puesto en favor del acreedor o de ambos". Se repite el tenor del
Art. 1112 del Cdigo del 36, registnndose ste como un antece-
dente, con la diferencia de que el Art. 179 se restrinte al plazo
suspensivo.
En relacin con el Art. 1112 del Cdigo del36 , Olaechea (37 )

explic que se introdujo una variacin respecto del Cdigo def siglo
pasado en cuanto que ste consideraba el plazo siempre como un
beneficio acordado al deudor y que para algunos Cdigos, como el
francs, el alemn y el suizo, el plazo se presume establecido en
beneficio del deudor, excepto cuando la estipulacin o las circuns-
tancias demuestren lo contrario; que otros Cdigos como el argentino
y el uruguayo, resuelven que el plazo debe presumirse incorporado
en beneficio comn. Agrega Olaechea que la cuestin suscita consi-
derable inters pnicd'o. Si el plazo se presume incorporado para
beneficio exclusivo del deudor, ste no podr ser compelido al
(37) Exposicin de Motivos del libro Quinto del Cdigo Civil , pg . 8.

MODALIDADES DEL ACTO JUR/D/CD 295
pago sino des"pus de su caducidad. Si se reputa estipulado en uti~

lidad del acreedor, el deudor no podr pagar sino despus de cum-
plido. Y si es un beneficio comn, ni el deudor podr pagar ni el
acreedor exigir el pago antes de hallarse vencido. Segn el mismo
Olaechea el Cdigo del 36 se inclin por el sistema francs: el plazo
favorece al deudor. He ah la regla; salvo si por el tenor del docu-
mento, o por otras circunstancias, resultan haberse puesto en favor
del acreedor, o de ambos. Por lo tanto, el plazo puede estipularse
en favor del acreedor , del deudor, o en beneficio comn. A falta
de estipulacin expresa, incumbe al Juez resolver si el plazo rige
en favor del uno o del otro, o en beneficio de ambos, segn la
naturaleza del acto, o de las circunstancias. El plazo ser en bene-
ficio del deudor, c~si por lo general, si se trata de entregar sumas
de dinero; lo ser en beneficio del acreedor, si se trata del depsito,
o cuando la obligacin sea de entregar cosas respecto de las cuales
el acreedor puede no .e star preparado para recibirlas ; y se reputar
pactado en beneficio comn, cuando se trate de prestaciones re-
cprocas que deben cumplirse al vencimiento del plaZ0 sealado
(38) .
Josserand(39), en referencia al Art. 1187 del Code civil, segn
el cual "el trmino se presm.ne si~~pre estipula.do en favor del
deudor, a menos que de la est1pulac10n o de las circunstancias re-
sulte que ha sido tambin convenido en favor del acreedor" ~on
sidera que, respecto del trmino 'convencional en Ja duda debe
interpr~tarse contr.a el estip~lante y en favor d;l obligado. L; regla
es, segun el tratadista frances, tradicional; se remonta hasta el dere-
cho romano; se justifica en equida.d y en razn, pero entendindose
qu~ la presuncin que establece no es irrefragable: corresponde
al I~ter.esado probar que, e~cepc~onalmente y en el caso particular,
el terr1_1mo estaba puesto en mteres comn de las partes o en inters
exclusivo del acreedor esta prueba contraria puede ser administra-
da c?n la ayu~a del contenido de la convencin o por medio de
las circunstancias de la causa; y hay que aadir: o tambin con
ayuda de un texto legal.
(38) lbidem , pg . 9.
(39) Derecho Civ il . T. 11, Vol . 1o., pg. 583.
Len Barandiarn(40), comentando el Art. 1112 del Cdigo

del 36 estima que se concret a formular una regla sobre la pre-
suncin a favor de quien se establece el plazo. Si el plazo se consi-
dera constituido en provecho del deudor, a ste no le ser exigible
la prestacin antes del vencimiento de aqul; pero el acreedor estar
obligado a recibir el pago, y si lo rechaza, cae en mora . Si el plazo
es estipulado en favor del acreedor, el deudor no podr pagar antes
del vencimiento; pero el acreedor podr demandarle dicho pago.
Y si el plazo es establecido en favor de ambas partes, el acreedor
no podr ser compelido a recibir el pago, ni el deudor a ejecutarlo,
pendiente el plazo. Pero, agrega Len Barandiarn, que lo natural
es presumir que el plazo es en beneficio del promitente y que la
presuncin desaparece si otra ha sido la voluntad de las partes: que
el plazo es en beneficio del acreedo~, o de ste y del deudor; que
tal voluntad puede estar expresamente declarada, cuando "as
resulta del tenor del instrul!lento", o puede inducirse racionalmente
de " las circunstancias", o sea, de la voluntad tcita. La referencia
al "tenor del instrumento" la critica Len Barandiarn calificn-
dola como una expresin impropia, pues para pactar el plazo no
considera indispensable la forma escrita( 41).
Como ya lo hemos sealado, el Art. 179 del Cdigo vigente

repite el texto del Art . 1112, pero restringindola al plazo suspen-
sivo. El Cdigo mantiene, pues, una norma ya arraigada en nuestra
codificacin civil, aunque ante su inaplicabilidad al plazo resoluto-
rio precisa que Ja misma gira en torno al plazo suspensivo, pues a .
ste se refiere expresamente . En principio, el beneficiario del plazo
es el deudor, pero bajo una presuncin juris tantum; si del tenor
del instrumento o de otras circunstancias puede desvanecerse la
presuncin, el plazo puede entenderse en beneficio del acreedor'
o de ste y del deudor.
(40) Comentarios al Cdigo Civil Peruano . T. 1, pg . 274 .

(41) lbidem,pg . 275.
MODALIDADES DEL ACTO JUR/D/CO 297
113. COMPUTO DEL PLAZO
El Cdigo, en su Art. 183 fija las reglas del plazo, y al igual

que el Art. 1116 del Cdigo del 36 , dispone su cmputo tambin
de acuerdo al calendario gregoriano( *). Pero si bien se inspira en
las normas del Art. 1116, lo hace con considerable nivel de detalle.
Comprende, as; las siguientes reglas: 1) El plazo sealado por .
das se computa por das naturales , salvo que la ley o el acto jur-
dico establezcan que se haga por das hbiles; 2) El plazo sealado
por meses se cumple en el mes del vencimiento y en el da de ste
correspondiente a la fecha del mes inicial. S1 en el mes del venci-
miento falta tal da, el plazo se cumple el ltimo da de dicho mes ;
3) El plazo sealado por aos se rige por las reglas que establece el
inciso 2; 4) El plazo excluye el da inicial e incluye el da del ven-
cimiento; y, S) El plazo cuyo ltimo da sea inhbil, vence el primer
da hbil siguiente. Estas reglas, conforme al Art. 184, " Son aplica-
bles a todos los plazos legales o convencionales, salvo disposicin o
ac uerdo diferente ' .
La doctrina suele distinguir el plazo del trmino. As, para

Ennecerus(42), atendiendo a las norm as del Cdigo Alemn, el
plazo es un espacio de tiempo limitado , y por tanto determina~o
o al menos determinable con precisin, gue puede transcurrir inin-
terrumpidamente o con interrupciones; trmino significa, en cam-
bio, un momento determinado que ha de servir de lmite en el
tiempo. Len Barandiarn(43) tambin los distingue: trmino es
el primer da o el ltimo da del plazo, los extremos de un plazo
inicial o final. Sin embargo, la doctrina ha generalizado el uso de
plazo y trmino como ex presiones de un mismo concepto y en
qna relacin de sinonimia, no obstante lo cual el Cdigo evita uti-
lizar la ex presin "trmino".
(*) Se trata del Calendario del Papa Gregario XIII, establecido, desde 1582 y que rige el
cmputo del tiempo hasta la actualidad.
(42) Tratado de Derecho Civil, T. 1, Segunda Parte, Vol . 11, pg . 946.
(43) Curso del Acto Jur!'dico, pg . 51.
Si el plazo est sealado por das, segn las reglas del Art. 183,
stos deben entenderse como das naturales, esto es, "das calenda-
rios", que es lo caracterstico del plazo civil o comn. Pero como
existen trminos procesales o los que rigen para los procedimientos
administrativos, para los cuales son de cmputo nicamente los
das hbiles, el mismo inciso deja a salvo los que pueden disponerse
por mandato de la ley. As mismo, deja librada a la autonoma
de la voluntad el que el cnputo del plazo pueda hacerse por das
hbiles. La norma tiene, pues , un carcter supletorio.
Lo que el Cdigo quiere es que el plazo se determine por das

enteros y por ello remarca que el da inhbil se sustrae del plazo
nicamente cuando es el da del vencimiento, de modo que si el
da de la iniciacin del plazo es feriado o hay un da o varios das
feriados en el transcurso del plazo, ellos se computan . Como acota
Len Barandiarn(44), el plazo por das se computa conforme
a la llamada computatio civiles (de medianoche a medianoche), pero
que puede estipularse el cmputo a base de uryidades temporales
ms breves. como por ejemplo, por horas: que es lo que se !la ma
la computatio naturalis (a momento ad momentum) . En nuestra
opinin, si bien el Cdigo no hace referencia a la computatio natu-
ralis, nada obsta para que pueda utilizarse esta manera de cmputo .
Por lo dems, el Cdigo permite fijar plazos por aiios y meses,

no habiendo previsto el plazo por 's emanas sin que ello implique que
no puedan pactarse como unidad de cmputo.
Cuando el plazo se fija por meses, vence el plazo el mismo da

del mes a que co ncierne la referencia del plazo en relacin al mes de
concertacin del acto; y lo mismo ocurre con el plazo fijado por
aos, salvo que en el mes o ao de vencimiento faltas e tal da (es el
caso de los meses que no tienen 31 das o el mes de febrero que slo
tiene 28 y, cada cuatro aos, 29) en los que el plazo se cumple el l -
timo da del mes correspondiente.
(44) Comentarios al Cdigo Civil Peruano . T . 1, pg . 291 .

114. CUMPLIMIENTO DEL PLAZO
Segn . escribe Betti(45), cuando se impone un trmino al

negocio, la relacin jurdica engendrada permanece inerte hasta
el vencimiento del termino, all donde ste tenga carcter suspen-
sivo o inicial, o bien, est destinada a decaer . con el advenimiento
del trmino cuando sea de naturaleza resolut.oria a final. El cum-
plimiento de las obligacion-es y el ejercicio de los derec hos <.u~ .
constituyen el contenido de la relacin jurdica son , con el trmino :
inicial, diferidos; con el trmino final, limitados en el tiempo. ~sta
es la doctrina recogida en el primer apartado del Art. 178 del C-
digo.
115. CADUCIDAD DEL PLAZO
Consistiendo el plazo en un hecho de necesaria realizacin,

el simple transcurso del tiempo dar lugar a su cumplimiento. Pero
puede ocurrir gue el plazo se interrumpa por las causales previstas
en la ley y, en tal caso, se entienda cumplido o vencido. Partiendo
del supuesto de gue el plazo se pre'sume establecido en benefici o
del deudor , el Cdigo, como lo hizo el derogado, ha previsto causa-
les para la prdida del plazo. Se presenta, as, la figura de la cadu-
cidad del plazo.
El Art. 181 del Cdigo establece que " El deudor pierde el

derecho a utilizar el plazo: 1) Cuando resulta insolvente despus
de contrada la obligacin, salvo gue garantice la deuda. 2) Cuando
no otorgue al acreedor las garantas a que se hubiese comprometido.
3) Cuando las garantas disminuyeren por acto propio del deudor.
o dewparecieren por causa no imputable a ste, a menos tue sean
inmediatamente sustitudas por otras equivalentes a satisfaccin
del acreedor". Se reproducen, as, las disposiciones del Art. 1 114
del Cdigo del 36.
,
(4 5) Teora General del Negocio Jurdico, pg. 412 .
En relcin al inc. 1, -en comentario al del inc. lo. del, Art.

1114 del Cdigo derogado pero aplicable a la norma del Cod1go
-Len Barandiarn( 4 6) explica que la insolvencia, que inconcu-
samente hace desaparecer la razn de la concesin del plazo al
dudor, est . dada simplemente por la imposibilidad econmica
del mismo de responder por sus obligaciones. Al acreedor debe
facilitrsele, pues, que declare la caducidad desde que se de el su-
puesto respectivo. El acreedor debe estar facultado para exigir
de inmediato la obligacin. Y slo si el deudor se opone, invocando
el plazo, se discutir acerca de su decaimiento, resolviendo el Juez
el punto controvertido, pues la decisin del acreedor no puede ser
definitiva. Si el deudor 1a discute, no queda otro camino que recu-
rrir a la decisin judicial (4 7).
La insolvencia debe entenderse como la imposibilidad de

poder responder frente a las obligaciones contradas, porque el
deudor ya no cuema con patrimonio suficie pte. Por eso, si el deu-
dor garantiza la deuda, entendindose la garanta como una en
_ sentido estricto, desaparece la inseguridad del acreedor en cuanto
a poder hacerse pago. En esta hiptesis ; el deudor recupera el dere-
cho a utilizar el plazo.
Por el inc. 2o.) del Art. 181 el deudor pierde el derecho a

utilizar el plazo cuando no otorgue al acreedor las garantas a que
se hubiese comprometido. Se trata de garantas convenidas en la
celebracin del acto jurdico y la prdida del plazo se justifica,
por cuanto la concesin del crdito por el acreedor se dio en mri-
to de las seguridades que, en cuanto al cumplimiento, ofreci el
deudor. Al igual que en el caso del inc . .lo.), la caducidad del plazo
-
debe ser materia de gron.uo.ciamiento judicial.
(46) Comentarios al Cdigo Civil Peruano, T . 1, pg. 278.

(4 7) lbidem, pg . 279 .
Las garantas a , que se viene hadendo referencia pueden ser

reales o personales, pues deben entenderse en sentido estricto y
porque nicamente stas pueden ofrecer seguridades al acreedor
en cuanto a la efectivizacin de su crdito. A slo garantas reales
se refiere el in c. 3o.).
La tercera causal de caducidad del plazo, que es la prevista

en el inc. 3 del Art. 181, est dada cuando las garantas disminu-
yeren por acto propio del deudo!, o desapar_eciercn por caso for-
tuito o por causa de fuerza mayor. El fundamento de la caducidad
es el mismo que en los casos anteriores. El acreedor tiene derecho
de exigir el cumplimiento inmediato de la obligacin frente a la
inseguridad devenida por la disminucin o desaparicin de las garan-
tas. Al igual que en los dos casos anteriores, la caducidad del plazo
deber" ser materia de pronunciamiento judicial.
Pero en los tres casos, el acreec).or puede, en la misma deman-

da, 'pedir la declaracin de la caducidad del plazo y el cumplimiento
de la obligacin, ejercitando, adicionalmente, las acciones conducen-
tes a la cautela de su derecho creditorio.
116. EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO
El Cdigo, como lo hemos sealado, en su Art. 178 deja esh-

blecido que el acto comienza a surtir efectos cuando el plazo s-us-
pensivo se cumple, y deja de producirlos cuando el cumplimiento
corresponde a un plazo resolutorio. El Cdigo del 36 n" -legisl
en forma expresa sobre estos aspectos. Y, ni el Cdigo vigente ni
el derogado lo hacen en relacin a las derivaciones de estos efectos,
esto es, como es que se producen.
Segn Albaladejo(48) la llegada del trmino opera ipso iure, es

decir, de pleno derecho y sin alcance retroactivo. La doctrina en
(48) Derecho Civil. 1- Vol. 2o., pg. 329.

este sentido es dominante. El plazo opera ex mnc, es decir, a partir

de su cumplimiento y tal vez por el uniforme criterio doctrinal el
Cdigo no se ha pronunciado.
Pero hay adems otros vacos gue el trato legislativo del plazo
ha dejado y gue no se han integrado , salvo que lo que se haya queri-
do es aplicar una solucin ana lgica con las norm as que regulan la
condicin. As, tampoco se ha previsto si el cumplimie!lto del plazo
ha de entenderse indivisible, como en el caso del plazo que est
constituido por la vida de dos o ms personas.
EL CARGO
El cargo, tambin llamado carga, modo o modus y adems gra-

vamen, es un genuino elemento accidental del acto jurdico, unn
determinacin o disposicin simplemente accesoria que se vincuL. .
dentro de los denominados actos modales, a las llamadas liberalida-
des, sean inter vivos, como es la donacin, o mortis causa, como es
el legado.
Coviello( 1) dice que consiste en una declaracin accesoria de

voluntad por la cual se impone a quien se concede a ttulo gratuito
un derecho patrimonial, la obligacin de realizar un hecho cu;llquie-
ra, ya sea en un determinado uso de la cosa dada. o en una presta-
cin , de ndole pecuniaria, o no , en favor de. quien ha trasmitido
el derecho , o de un tercero. Para Messineo(2 ). ; diferencia de la
condicin y el trmino, que forman cuerpo con la declaracin de
voluntad, el modus queda, en cierto modo , separado e indepen-
diente de ella, y no incide sobre la efcacia del negocio; por consi-
guiente , no lo suspende: el negocio es inmediatamente eficaz. Quien
recibe la donacin, o quien es instituido legatario , est personal-
mete gravado con la obligacin de dar o hacer alguna cosa a favor
del disponente, o de j.ln tercero, o incluso a favor propio, o bien
de mplear de una manera (determinada por el disponente) el objeto
de la donacin o de la disposicin testamentaria, o parte del mismo.
Se llama modus, porque implica, precisamente, un lmite , una
medida, o modalidad, del alcance econmico o jurdico de la libe-
ralidad. Segn Betti(3) quien desea, al celebrar un negocio jurdico
gratuito , mortis causa o nter vivos, que la ventaja patrimonial sea
(1) Doctri na del De recho Civil, pg . 498.

(2) Manual de Derecho Civil y Comerc ial, T . 11 , pg. 4 71 .
(3) Teo ra General del Negocio Jurdico, pg. 415.
destinada, en todo o en parte, a un determinado fin, en inters pro-

pio o de un tercero, provee a ello disponiendo sub modo, es decir,
imponiendo a la atribucin patrimonial una carga. Len Barandia-
rn( 4 ), citando a Bevilaqua, define el cargo como la:- determinacin
accesoria en virtud de la cual se restringe la ventaja creada por el
acto jurdico, estableciendo el fin a que debe ser aplicada la cosa
adquirida o imponiendo una cierta prestacin.
El cargo, pues, precisando su nocin, slo tiene lugar en los

actos de liberalidad, esto es, en los actos de dis osicin atrimonial
a ttulo ratuito tales como la donacin y~,g.; - no en la heren~
cia forzosa. Constituye una limitacin que se impone al donatario
o al legatario para restringir las ventajas econmicas que obtiene
con la adquisicin del derecho proeniente de la liberalidad. As,
guen recibe una donacin o un legado, es decir, quien es ben efi-
ciario de un acto gratuito no tiene, por lo regular, prestacin alguna
que cumplir, pues los actos gratuitos o de liberalidad slo obligan
a quien los otorga; por excepcin -y en ello radica el que el cargo
sea un genuino elemento accidental o disposicin simplemente
accesoria- puede imponerse al beneficiario de la liberalidad una
contraprestacin que, en esencia, no llega a ser tal, pues no confi-
gura un acto bilateral de prestaciones recprocas.
Pero como advierte Len Barandiarn( S), la carga misma que

constituye el modus, como deriva de una relacin convencional,
es una obligacin , una relacin sobre derechos personales por lo
mismo, asumida voluntariamente por el beneficiado con la libera~
lidad, al aceptar sta; por lo tanto, quedan excludas del modus,
las cargas reales (servidumbres, usufructos) y las cargas legales (pa-
go de deudas de la herencia). Es necesario, entonces, precisar el
carcter de la obligacin en que el cargo puede consistir.
Para Coviello( 6) el cargo importa una oWiga.cin. Y, al igual
(4) Comenta rios al Cdigo Civil Pe ruano, T. 1, pg . 293.

(5) lbidem, pg. 294.
(6) Doctrina General del De recho Civil , pg. 498.
que Albaladejo(7), la distingue del mero consejo o de la recomen-

dacin, que no tienen eficacia jurdica sino, en todo caso, moral;
mientras la violacin del consejo o de la recomendacin, por ms
que pueda considerarse como un hecho inmoral, si no siempre, en
muchos casos, jams produce efectos jurdicos. Establecer si en un
caso concreto existe el modus, o bien un consejo o una recomen-
dacin, es cuestin que se resuelve mediarite la interpretacin del
acto que contenga clusula que la haga necesaria. Para Albaladejo
(8) el modo se diferencia de la contraprestacin en los negocios
onerosos, en que no existe entre l y la liberalidad la interdepen-
dencia que en estos se da entre la prestacin y la contraprestacin,
que no son una accesoria de la otra, sino que se encuentran en
un mismo plano.
El mismo Coviello(9) aclara el car~cter de la obligacin que

importa el cargo. El modus -explica- no puede confundirse con
las obligaciones que se encuentran en los negocios por los que una
persona transmite un derecho patrimonial para obtener una con-
traprestacin . As, por ejemplo, si se vende un fundo imponindde
al comprador la obligacin de constituir en l una servidumbre
en favor de otro fundo perteneciente al mismo vendedor o a un
tercero, esta obligacin no puede llamarse modus, porque no obs-
tante su apariencia de obligacin accesoria, no es en substancia
sino una parte de la compensacin debida al vendedor, y entra
por consiguiente en el contenido esencial del negocio. Por esto
-concluye el autor italiano- no puede h~blarse de modus sino
con respecto a los acto.s. a ttulo ratui o , donaciones y liberalida-
des testamentarias, porque son actos ue or su naturaleza no
roducen la obli acin or arte del ue la recibe. El modus, como
lo ice a misma pa a ra atina, no es ms que una medida, o mejor,
una limitacin de la liberaJidad y, porque importa una obligacin,
no le impide al negocio desplegar su eficacia mientras el modus no
(7) Derecho Civil , l. Vol. 2o., pg. 332.

(8) lbidem.
(9) Doctrina General del Derecho Civil, pg . 499 .
1
se cu mple, como sucede cuando se pone una condicin. No puede

concebirse una obligacin principal o accesoria, que nace de un
negocio, si ste no tiene eficacia jurdica, ya que la obligacin,
cualq uiera que sea, es un efecto del negocio mismo .
. Pese a que el cargo constituye una obligacin -a unque acce-

soria- hay autores que consideran que puede confundirse con
una cond icin potestativa. Pero una posicin de esta naturaleza
es fcilmente descartable. Ya hemos visto que el cargo no afecta
la eficacia del ac to. El punto es interesante por cuanto. en lo que
a nuestra Codificacin Civil se refiere, Olaechea en su Exposicin
de Motivos(lO) traz el deslinde. El cargo -ex pres el autor del
Libro Q uinto del Cdigo del 36 - no se confunde con la condi-
cin: cuando la restriccin del derecho es un simple accesorio de
la disposicin hay cargo; cuando la restriccin entraa la razn de
la disposicin hay condicin .
La accesoriedad del cargo la ex plica Al bala dejo( 11) diciendo

que as como la accidentalidad es nota comn a la condicin, al
trmino y al modo , la accesoriedad es privativa de ste . En aq ue-
llos casos no se quieren los efectos del negocio, sino presupuestos
la condicin o el trmino (A, al vender bajo condicin suspensiva,
es que no quiere los efectos de la venta, si la condicin no se cum-
ple) ; lo cual significa que la voluntad se autolimita, reducindose
a querer los efectos slo para el caso que concurran las circunstan-
cias previstas (concurrencia que no es, pu es, accesoria ): ha y, pues,
una sola voluntad, pero encaminada a una hiptesis ms restringi-
da. Por el contrario, en el caso del modo, hay dos voluntades : una
encaminada a los efectos normales del negocio ; otra, distinta , apar-
te, que formula una disposicin accesoria, deseando unos efectos
dependientes de aguellos efectos normales (el donante sub modo
en primer trmino guiere donar , y adems qui ere - partiendo de la
(10) Pg. 9 .
(11) Derecho Ciil. l. Vol . 2o., pg. 331 .
MODALIDADES DEL ACTO JUR/DICO 307
previa validez y eficacia por s, de la donacin- que el donatario

haga tal o cual cosa).
El cargo no afecta , pues, la eficacia del acto jurdico al que

se inserta, ni tam poco cambia su naturaleza. El acto sigue siendo
una liberalidad. As, por ejemplo, la donacin a la que se anexa
una obligacin modal, no la torna onerosa; sigue siendo gratuita ,
no se desnaturaliza; pues el cargo no viene a ser una contrapresta-
cin. Pero como obligacin que es el cargo, aquel en cuyo benefi-
cio se ha impuesto puede exigir su cumplimiento.
118. CARACTERES DEL CARGO
Delimitado el concepto del cargo, se infieren como sus car_~~.:-.

tersticas: a) Es una modalidad que slo puede anexarse a ls ..actos
de liberalidad; b) Es una obligacin accesoria; e) Debe consistir en
un hecho lcito y posible; y, d) Debe ser expresamente estipulado.
118.1 Es una modalidad que slo puede anexarse a los actos de

liberalidad
El cargo es una modalidad que slo puede anexarse a

los actos de liberalidad y no a la generalidad de los actos modales.
Ya hemos visto, que las liberalidades pueden ser actos nter vivos
(donacin) y actos mortis causa (legado).
Como apunta Len Bar.andiarn(l2), la voluntad domi-

nadora es la del autor de la liberalidad; l otro agente, el benefi-
ciado con la liberalidad, acepta o no esta ltima y la imposicin
del cargo. Claro est que si se trata de donacin, hay un acto hila-
. teral en cuanto a su gnesis; pero el acto es unilateral tratndose de
una asignacin testamentaria. El causahabiente acepta o no la ltima.
El donatario en un caso y el legatario (6 heredero voluntario si se
(12) Comentarios al Cdigo Civil Peruano. T . 1, pgs. 293 y 294.

ql;liere) en el otro, son los que han de cumplir el encargo del donante
o del testador. Y como el cargo de alguna manera limita o subor-
dina aquello que es objeto de la liberalidad, hay as un vnculo obli-
gatorio que sujeta al beneficiado con la liberalidad.
118.2 Es una obligacin accesoria
El cargo es una obligacin accesoria porque si bien est

vinculado al derecho que adquiere el beneficiario de la liberalidad, es
slo una rest:}ccin a la ventaja econmica que obtiene '1 no ..una
contraprestac.ln. Pero como es un a obligacin, su ex igibilidad puede
plan tearla qUlen tenga un legtimo inters para hacerlo.
Por el mismo carcter de accesoriedad de la obligacin

modal y de constituir una restriccin a la ventaja econmica que ob-
tiene el obligado, el importe del cargo debe ser menor al de la libera-
lidad. Sin embargo, puede darse el caso que el importe del cargo su-
pere al de la liberalidad. Len Barandiarn(13 ) advierte que no hay
sobre el particular uniformidad de opiniones. Unos juzgan que el ne-
gocio mantiene entonces su validez, (Oertman); otros se pronuncian
por la inexigibilidad del cargo, en cuanto excede el monto de la li-
beralidad (Endemann); y hay terceros que estn porque el negocio
se repute como teniendo un carcter oneroso. El Cdigo, en el Art.
187, ha optado por la inexigabilidad del cargo en la medida que
exceda el valor de la liberalidad (Supra No. 122).
118.3 Debe consistir en un hecho lcito y posible
El cargo debe consistir en un hecho lcito y posible, en

cuanto que no debe ser contrario a la ley, al orden jurdico y sea
realizable.
El Cdigo del36 dedic los Arts.1119, 1120 y 1121 a

,
(13) lbidem . Pg. 298.
esta caracterstica del cargo y a sus efectos en el acto de liberalidad.

Segn el Art. 1119 , "si el hecho que constituye el cargo fuere jur-
dicamente imposible o lcito, no val-dr el acto a que el cargo fue
impuesto" y, por el Art. 1120, "si el hecho que constituye el cargo
no fuere jurdicamente imposible, pero llegase a serlo despus, la
adquisicin subsistir y los bienes quedarn adquiridos sin cargo
alguno " . Como puede<..._apreciarse, ambas

disposiciones se vinculan
en razn de la licitud o posibilidad jurdica del hecho en que consis-
ta el cargo. En la primera, el acto no vala y, en la segunda, s,
pues al momento de la imposicin del cargo el hecho no era ilcito
ni jurdicamente imposible. El Art. 1121 estaba referido a hipte-
sis diferente: "si el hecho que constituye el cargo fuere fsicamente
imposible, nada vale" . En este caso la imposibilidad de realizacin
del hecho en que el cargo consista era el que invalidaba e~ acto.
El nuevo Cdigo resume las tres disposiciones en una

sola y, con acierto , hace irrelevante el cargo que consiste en un
hecho ilcito o imposible, o que llegare a serlo, dejando subsistente
la liberalidad. El Art. 189 lo establece en los siguientes trminos:
"Si el hecho que constituye el cargo es ilcito o imposible, o llega
a serlo, el acto jurdico subsiste sin cargo alguno". De la norma se
colige, entonces, que el cargo para que tenga virtualidad jurdica
debe consistir en un hecho lcito y posible.
118.4 Debe ser expresamente estipulado
El cargo debe derivar de la voluntad inequvoca del au-

tor de la liberalidad. Len Barandiarn(14) -en opinin que noso-
tros compartimos- sostiene que debe ser expresamente estipulado.
Puede ser establecido en el acto mismo de la liberalidad o por acto
posterior, pero con expresa declaracin del que lo constituye, pues
quien lo acepta puede hacerlo de manera expresa o tcita, salvo
el caso que la ley exija una aceptacin expresa.
(14) lbidem .
La forma debe ser la que la ley prescriba para el acto

de liberalidad.
119. UBICACION SISTEMATICA
An cuando el cargo est instalado en el articulado correspon-
diente al acto jurdico, como una de sus modalidades, tanto en
el Cdigo vigente como en el del 36, la codificacin civil compa-
rada no guarda uniformidad sistemtica. La mayora de los cdi-
gos europeos, como el francs , el espaol, el alemn y el italiano
lo ubican dentro de las donaciones y los legados; el cdigo argen-
tino lo coloca dentro de las obligaciones en general. Pero esto,
com6 lo seala Len Barandiarn( 15 ), no perturba el carcter mis-
mo del ca;go.
El Cdigo del 36, adems de las disposiciones que sobre el

cargo contena el Ttulo V de la Seccin Primera del Libro Quinto,
con las que plasma el desarrollo legislativo de la teora del acto jur-
dico, tena una norma instalada en el articulado correspondiente al
contrato de donacin. As, el Art. 1485 consagraba una norma se-
gn la cual "las donacion~s que estn sujetas a cargas no son revoca-
bles". Len Barandiarn(16) la explica en que si bien supone el
tipo de donacin onerosa, para que pueda hablarse propiamente
de donacin es menester qu el monto de lo donado supere el que
representa el cargo, pues d otra manera se desnaturalizara lo
que debe significar la donacin. En cuanto a la irrevocabilidad de
la donacin con cargo, el mismo Len Barandiarn(17) seala que
el cargo tiene un carcter confirmativo y no resolutorio y q ue .el
Art. 1485 simplemente ratifica , en relacin a la donacin cum
~more, la regla general sobre el cargo adoptada por el Cdigo del 36.
El nuevo Cdigo tiene tambin una regla sobre la donacin con

cargo en el articulado correspondiente a la donacin, cuyo ponente
fue Max Arias Schreiber(18). Segn el Art. 1642 ;'en el caso de do-
( 15) lbidem, pg. 293.

(16) Contratos en el Derecho Civil Peruano. T . 1, pg. 253.
(17) lbidem, pg. 296.
(18) Comentarios al Proyecto de Nuevo Cdigo Civil, pg. 24.
naciones remuneratorias o sujetas a cargo, su invalidacin o revo-

cacin determina la obligacin del donante de abonar al don atario
el valor del servicio prestado o del cargo satisfecho". Como puede
apreciarse, se modifica sustancialmente al Cdigo del 36 desde que
el Cdigo que lo ha derogado hace revocable la donacin con cargo,
aunque, para restablecer el equilibrio, obliga al donante a resarcir
al don atario lo que pecuniariamente le pueda haber significado el
cumplimiento del cargo. Y debe resaltarse, adems, que la revoca-
bilidad procede haya o no cumplido el cargo el obligado al mism~.
En lo que se refiere al legado con cargo, el Cdigo del 36 no .
esta bleci norma al respecto, lo que s ocurre con el nuevo Cdigo.
En consecuencia, de acuerdo al rgimen con que el Cdigo del 36
disciplin el cargo, al legatario que incumpla slo le poda ser
exigible el cargo por quienes fueran beneficiarios del mismo. No
ocurre lo mismo con el rgimen que introduce el nuevo Cdigo
cuyo ponente fue R mulo Lanatta(19), pues conforme al Art. 768 ,
" el legado hecho co n cargo se rige por lo dispuesto para las dona-
cion~s sujetas a esta modalidad", por lo que habra lugar a la revo-
cabill.dad del legado, aunque, en nuestra opinin, slo si el legata-
rio incumple el cargo, correspondiendo hacerlo a los ejecutores
testamentarios.
Las normas que hemos citado, en cuanto complementan el tra-
tamiento del cargo, no son, pues, sino complementarias. Nuestra
codificacin civil tiene definida la ubicacin del cargo dentro de la
sistemtica correspondiente al desarrollo y plasmacin legislativa de
la Teora General del Acto Jurdico.
120 . PERSONAS QUE SE VINCULAN AL CARGO
Como lo seala Len Barandiarn(20), por la naturaleza pro-
pia del acto con cargo, hay q ue recordar que dos son las personas
protagonistas principales del acto: el autor de la liberalidad y el
beneficiado con la misma, que es al propio tiempo el pasible del
(19) -lbidem, pg. 17.

(20) Comentar ios al Cdigo Civil Perua no, T . 1, pg. 293,
gravamen o cargo. Una tercera persona resulta ir;gresando a la esce-

na, que es el beneficiado con el cargo, aunque ste puede ser tam-
bin el propio autor de la liberalidad.
As, pues, por el acto con cargo se entabla una relacin jur-
dica entre el autor de la liberalidad y el beneficiado con la misma,
a quien se le impone el cargo. Pero surge tambin la persona que
debe ser beneficiada con el cargo, que puede ser un tercero o el
propio autor de la liberalidad. Como esta modalidad no afecta la
eficacia del acto jurdico, la liberalidad surte plenos efectos en la
relacin jurdica entre el autor de la liberalidad y el beneficiado
con la misma, y, si ste ltimo no cumple con el cargo, el benefi-
ciario -un tercero o el propio autor de la liberalidad, si es nter
vivos- puede exigir su cumplimiento.
121. PLAZO PARA EL CUMPLIMIENTO DEL CARGO
El cargo debe ser ejecutado en el plazo establecido por la vo-

luntad del imponente al otorgar la liberalidad y, si no se hubiese
sealado, corresponder al juez fijarlo. Esta situacin la ha previsto
el Cdigo en el Art. 186, partiendo del supuesto de lacxistencia de
un plazo tcito, pues, a no dudarlo, el cumplimiento del cargo debe
ser con posterioridad al acto de liberalidad.
La norma si bien tiene como antecedente a la del Art. 1117
del Cdigo del 36, la su pera al establecer que el procedimiento para
exigir el cumplimiento es el de menor cuanta precisando, as, l,a va
procesal.
122. EXIGIBILIDAD DEL CARGO
Como lo hemos visto anteriormente (Supra No. 120), al cargo
se vinculan el autor de la liberalidad, que es el imponente del cargo,
el beneficiado con la liberalidad, que es el obligado al cargo, y, quien
debe beneficiarse con el cargo, que puede ser el propio autor de la
liberalidad o un tercero. La exigibilidad del cargo pueden plantearla,
como lo seala Albaladejo(21), el sujeto a cuyo favor se estableci
la obligacin modal, pero tambin otros interesados: aquellos que
(21) Derecho Civil. 1, Vol. 2o., pg. 337.
puedan pedir el cumplimiento de lo dispuesto en el negocio del que

nace la obligacin modal: as el donante o sus herederos, si se tra-
ta de donacin modal, o los herederos o albaceas si se trata de modo
impuesto en testamento . Pueden pedirlo tambin las autoridade$
competentes cuando el cargo sea de inters pblico o social.
El Cdigo , en su Art. 185 seala quienes pueden plantear la
cxigibilidad del cargo , estableciendo que " El cumplimiento del car-
go puede ser exigido por el imponente o por el beneficiario. Cuando
el cumplimiento del cargo sea de inters social, su ejecucin puede
ser exigida por la entidad a la que conCierna". De este modo queda
integrado un vaco del Cdigo del 36 que, al decir de Manuel de
la Puente y Susana Zusman(22), al no precisar si al constituirse el
cargo en favor de tercero , poda exigirlo nicamente ste, el im-
ponente o ambos, se deba recurrir a las normas respecto del con-
trato en favor de tercero. La norma~ adems, prev la posibilidad
de que la ejecucin del cargo resulte de inters social y, en tal caso,
la exigibilidad p"uede plantearla la autoridad competente , o, como
dice el Cdigo, "la ~ntidad a la que concierna" .
Pero puede ocurrir que el cargo exceda el valor de la liberali-
dad. Ya hemos visto que, en tal caso, no hay uniformidad de opi-
niones (Supra No . 118.2). Manuel de la Puente y Susana Zusman
(23) sealan que existen tres sistefuas destinados a solucionar el
problema : a) El que reputa la validez del cargo, aunque ste supere
la liberalidad; b ) El que considera inexigible el cargo en lo que exceda
el valor de la liberalidad; y , e) El que estima queel acto adquiere
por esta circunstancia la naturaleza de un acto jurdico oneroso.
Len Barandiarn(24) toma partido por el sistema b), que es
la solucin que acoge el Cdigo en su Art. 187, al establecer que
" El gravado con el cargo no est obligado a cumplirlo en la me-
dida en . que exceda el valor de la liberalidad". Se integra, as, una
situacin no prevista por el Cdigo del 36 y, con esta solucin,
se salva tambin la cuestin relativa a la disminucin del valor de
(22) Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civ il, T . 11, pg . 131 .
(23) lbidem .
(24) Curso del Acto Jurdico, pg. 124.
la cosa materia de la liberalidad, cualquiera que sea su causa, ex-

cepto, en nuestra opinin, por hecho del propio obligado al cargo.
123. TRASMISIBILIDAD E INTRASMISIBILIDAD DE LA

OBLIGACION MODAL
Constituyendo el cargo una obligacin , la misma es trasmisi-
ble, salvo que el cargo se haya impuesto intuito persona e. Este
principio general est contenido en el Art. 188 del Cdigo. La
norma en mencin deja establecido que: "La obligacin de cum-
plir los cargos impuestos para la adquisicin de un derecho, pasa
a los herederos del que fue gravado con ellos, a no ser que slo pu-
diesen ser cumplidos por l, como inherentes a su persona. En
este caso, si el gravado muere sin cumplir los cargos, la adquisi-
cin del derecho queda sin efecto, volviendo los bienes al impo-
nente de los cargos o a sus herederos". Se ha recogido, as, la dis-
posicin del Art. 1118 del Cdigo del 36.
Angel Gustavo Cornejo( 25) comentando la norma del Cdigo
del 36 en comentario aplicabl e al nuevo Cdigo dice que si el cargo
pasa a los herederos del gravado, stos tienen el derecho. de conser-
var ' los bienes trasmitidos ; cumpliendo los cargos. El imponente
o sus herederos, a su vez, si no hubiese condicin resolutoria, slo
tendrn derecho de exigir el cumplimiento de los cargos , pero no
podrn pedir la resolucin de los derechos de los herederos del
gravado por falta de cumplimiento de ellos. Len Barandiarn
( 26) seala que la segunda parte de la regla ofrece lugar a ciertas
dudas relativas a su alcance y propsito y que la cuestin estriba
en si dicha disposicin slo puede concernrr al caso de una condi-
cin resolutoria bajo la apariencia de carg , o si se aplica al caso
de un verdadero cargo, pero con una ex cepcin respecto a sus efec-
tos comunes, en el sentido que la .falta de cumplimiento del cargo
hace perder el derecho concedido al beneficiario. Conclu ye el maes-
tro que de atenderse a la letra de la ley, la segunda interpretacin
(2 5) Cdigo Civil. Exposicin Sistemtica y Comentar io. T. 1, pg. 338.

(26) Coment ar ios al Cdigo Civil Peru an o . T. 1, pg. 299.
es la que debe prevalecer, pues de reputarse que no habiendo cum-

plido en vida el obligado al cargo con ste, ha renunciado a la libe-
ralidad( 2 7 ).
Pero el desarrollo del pensamiento de Len Barandiarn y la
duda que deja planteada en su obra cimera - sus Comentarios al
Cdigo Civil Peruano -sobre si el cargo no es inherente a la perso-
na, su cumplimiento acarrea la revocacin de la liberalidad? (28),
puede, ahora, ser definitivamente absuelta puesto que si bien en
el rgimen del Cdigo del .3 6 la liberalidad con cargo no era revo-
cable, en el nuevo Cdigo .si lo es, como ya lo hemos visto (Supra
No. 119). En este sentido, la reforma del Cdigo del 36 ha seguido
la orientacin de la moderna doctrina inspirada en el Cdigo Ale-
mn , pya el que la liberalidad con cargo es revocable.
124. INCUMPLJMIENTO DEL CARGO
Frente al incumplimiento de cargo es incuestionable que
su exigibilidad puede plantearla el imponente o el beneficiario e,
incluso, si es de inters social, la entidad a la que concierna, con-
forme al Art. 185 del Cdigo. Hemos visto tambin ya que si la
obligacin en que el cargo consiste es inherente a la persona del
gravado, y ste no la ha ejecutado a su fallecimiento, queda sin
efecto la liberalidad, conforme al Art. 188 del Cdigo. Y que, por
. ltimo, la liberalidad es revocable frente al incumplimiento del
obligado al cargo (Supra No. 119).
Sin embargo., surge un problema: el de si en caso de incum-
plimiento se puede pedir el cumplimiento forzoso y, alternadh-
mente, la revocacin del acto modal. A este respecto, el Cdigo
nada dice, aunque hay que precisar que la primera accin la tiene
slo el beneficiario del cargo y, las dos , el imponente del cargo,
cuando adems es beneficiario del mismo. En la primera hiptesis,
obviamente, el tercero slo puede plantear . la ejecucin forzosa
del cargo; en la .segunda, el beneficiario, adem.s imponente del
cargo, puede optar por una u otra accin.
. {2 7) lbi dem . pg. 300.
(2 8) lbidem .

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Captulo 0

Al considerar la estructura del acto jurdico lo hicimos sealan-

Los elementos accidentales viene a ser las denominadas modali-

En el desarrollo conceptual de los elementos accidentales y

(1) Manual de Derecho Civil y Comercial , T. 11 , pg. 459.

gaciones. Sin embargo, es conveniente precisar que en el presente

Antes de iniciar el estudio de cada una de las tres modalidades

Para concluir con esta introduccin habra que plantear, como

(3.) D erecho Civil y Com ercial. T. 11, pg. 460.

100. DELIMITACION CONCEPTUAL

Para deliminar el concepto de la condicin -entendida como

(1) Doctrina General del Derecho Civil, pg. 4 71.

por brevedad, que el negocio es condfcional, pero que realmente

La condicin que, como ya lo hemos visto, es un elemento

La condicin-modalidad viene a ser, pues, un hecho - futuro

(5) lbidem, pg. 296.

se le denomina condicio facti para distinguirla, por contraposicin,

Para Messineo( 8) la denominada condicion iuris no es verdadera

Albaladejo(9) sealando la diversidad de criterios entre los au-

Cualquiera que sea la posicin que se adopte sobre si las con-

(8) Manual de Derecho Civil y Comerc ial, T. 11, pg. 467 .

pues si bien puede haber un grado de incertidumbre en la verifica-

La condicio facti, esto es, la condicin-modalidad, es un hecho

101. CARACTERES DE LA CONDICION

De la delimitacin conceptual se infiere que los caracteres del

(10) Manual de Derecho Civil y Com ercia l, T . 11 , pg. 460 .

esta acotacwn, Albaladejo(13) considera como requtslto b caracte-

Nosotros somos de opm10n que son tres los caracteres de la

101.1 El Hecho en que consista la condicin ha de ser futuro

El hecho debe ser futuro, pues esta caracterstica asegu-

Esta caracterstica explica la norma del Art. 17 S del

101.2 El hecho en que consista la condicin ha de ser incierto

El hecho debe ser incierto, es decir, contingente, en el

(13) Ibdem, pg. 297.

Esta caracterstica suste~ta el concepto mismo de la con-

1 O1.3 El hecho en que consista la condicin ha de ser arbitraria-

El hecho debe ser libremente pactado por las partes, sin

La insercin de una condicin tiene lugar , como aclara

La libertad que permite arbitrariamente establecer el

(17) D~recho Civil. l. Vol. 2o., pg. 299.

El libre arbitrio de las partes para pactar condiciones

102. CLASIFICACION DE LA CONDICION

Delimitado el concepto de condicin y precisadas sus carac-

As, siguiendo a Len Barandiarn(19), las condiciones pueden

102.1 Expresas o Tcitas

Las condiciones pueden ser expresadas o tcitas, segn

102.2 Positivas o Negativas

Las condiciones pueden ser positivas -tambin llamadas

Las condiciones positivas y tambin las negativas, pue-

Las condiciones pueden ser potestativas, casuales o mix-

(21) Tratado de De recho Civil. T . l . Parte Segunda. Vol . 2o . , pg . 662.

clarante, independiente de ell a - y por eso se les 1l;ma tambin for-

Si bi en el criterio es uniforme para la distincin, es

ser absolutamente y no .s implemente potestativa,es decir, que el

El Cdigo, en cuanto a las condiciones potestativas,

La condicin es casual cuando es independiente de la

sados y en parte der azar o de ; voluntad de un tercero. As, si el

Coviello( 33) nos proporciona la noc1on ms difundida.

(32) Teo ra General del Negocio Jurdico, pgs. 395 y 396.

~ e hace depender el negocio jurdico, esto es, el negocio existe an

Tanto la condicin suspensiva como la resolutoria pue-

.a acontecimientos ilcitos o imposibles, de suerte que son condicio-

Para explicar las deno minadas con diciones impropias,