DERECHO CIVIL: OBLIGACIONES

TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

Concepto de Obligacin 1

Tradicionalmente se ha sealado que es un vnculo jurdico entre dos personas determinadas en

virtud del cual una de ellas se encuentra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer alguna
cosa a favor de la otra, la cual se encuentra facultada para exigir su cumplimiento.

Pothier define la obligacin como un vnculo de derecho que nos liga hacia otro a darle, hacer o
dejar de hacer alguna cosa.

Andreas Von Thur, quien pone el acento en el aspecto pasivo de la obligacin, la entiende como la
relacin jurdica establecida entre dos o ms personas, por virtud de la cual una de ellas el
deudor se constituye en el deber de entregar a la otra el acreedor una prestacin.

Daniel Peailillo, siguiendo a De Ruggiero, seala que la obligacin se ha definido tambin como
la relacin jurdica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestacin a
otra (acreedor), que tiene la facultad de exigirla, constriendo a la primera a satisfacerla.

El autor habla de relacin y no de vnculo por cuanto el primero comprendera tanto el

aspecto activo como pasivo de la obligacin.

Elementos de una Obligacin

1) Elemento Subjetivo: Est dado por los sujetos que intervienen en la relacin obligatoria y que
son acreedor y deudor.

a) Acreedor: Es el sujeto activo en la relacin obligacional, el cual en su patrimonio tiene un

derecho personal.

b) Deudor: Es el sujeto pasivo en la relacin obligacional, es decir, en su patrimonio tiene una

obligacin y por ello tiene el deber jurdico de realizar una conducta a favor del acreedor.

Observaciones:

1. A partir de lo sealado podemos observar que derecho personal y obligacin no son cosas
distintas, sino que son las dos caras de una misma relacin jurdica, ya que desde el punto de vista
del acreedor tenemos un derecho personal y desde el punto de vista del deudor tenemos una
obligacin.

1
Algunos autores se refieren a ella como relacin obligatoria. Entre ellos, Enrique Barros, Tratado de
Responsabilidad Extracontractual; Fernando Fueyo Laneri, Doctrinas Esenciales. Derecho Civil
Responsabilidad Extracontractual;
2. A partir del concepto de obligacin se desprende que tanto acreedor como deudor son personas
determinadas, pero esta determinacin tiene que existir al momento de efectuarse el pago, es
decir, puede haber indeterminacin de acreedor o deudor, pero sta necesariamente ser
temporal, porque al momento de verificarse el pago se sabe con precisin quin es el acreedor y
quin es el deudor.

Ejemplos

a. Tratndose de los ttulos valores al portador, por ejemplo, un cheque al portador; por
definicin el cheque es una orden escrita girada contra un banco para que ste pague a su
presentacin la totalidad o parte de los fondos disponibles del titular de la cuenta corriente. A
partir de esto el banco es el deudor y el acreedor es la persona que presenta el cheque, pero como
se trata un ttulo al portador la tradicin se hace por la simple entrega manual, por lo tanto, antes
que se presente el cheque al banco para su cobro puede tener numerosos titulares (el derecho
personal), es decir, no se sabe quin es el acreedor, pero al momento de producirse el pago se sabe
quin es el acreedor, pues ser la persona que lo presente al banco.

b. Tratndose del tercero poseedor de la finca hipotecada, que es la persona que constituye una
hipoteca a favor de un tercero para garantizar una obligacin ajena, o bien, es la persona que
adquiere un inmueble que est hipotecado. En cualquiera de estos casos lo fundamental es que no
haya contrado una obligacin personal con el acreedor hipotecario. La existencia de una hipoteca
no impide que el poseedor inscrito del inmueble pueda enajenarlo (Art. 2415).

En consecuencia, si el poseedor inscrito enajena el bien y el deudor principal no paga, el acreedor

hipotecario va a hacer efectiva la hipoteca, es decir, se va a dirigir en contra del tercer poseedor
que en principio no se sabe quin es, pero cuando se verifique el pago se va a tener precisin en
cuanto a la persona del deudor.

2) Elemento Objetivo: Est constituido por la prestacin, que es la conducta que a favor del
acreedor debe observar el deudor y que puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Observaciones:

1. Los autores sealan que al hablar del objeto de la obligacin es posible distinguir:

a. Objeto directo o inmediato, que es la prestacin.

b. Objeto indirecto o mediato, que es la cosa o el hecho sobre el que recae la prestacin.

2. A partir de lo anterior, podemos sealar que la obligacin tiene su objeto que es la prestacin y
sta tiene su propio objeto que es una cosa del mundo externo o un hecho del hombre.
3. En consecuencia, el objeto de la prestacin debe reunir los requisitos del objeto del acto
jurdico2.

El Problema de la Patrimonialidad de la Prestacin

En doctrina los autores se preguntan si para estar frente a una obligacin en sentido estricto es
necesario o no que la prestacin tenga un contenido patrimonial. Frente a este problema
encontramos diversas opiniones:

1. Algunos autores sealan que es indispensable que la prestacin tenga un contenido

patrimonial para estar frente a una obligacin, porque si carece de contenido patrimonial, en
rigor, no estamos frente a una obligacin, sino que estamos frente a un deber. Este sera el caso de
los deberes personales que surgen para los cnyuges como consecuencia del matrimonio, como el
deber de fidelidad, el deber de respeto recproco, de proteccin recproca, etc.

Argumentos para sostener esta opinin:

a. La obligacin tiene como contrapartida un derecho personal y los derechos personales, junto a
los derechos reales, configuran los derechos patrimoniales. En consecuencia, la obligacin
necesariamente debe tener un contenido patrimonial.

b. Si el deudor no cumple espontneamente con su obligacin, el acreedor puede demandar

indemnizacin de perjuicios. La indemnizacin es una suma de dinero y en nuestro pas la
indemnizacin tiene una finalidad reparatoria, es decir, viene a reemplazar al objeto de la
prestacin; para ello ste objeto de la prestacin tiene que ser avaluable en dinero y, por lo tanto,
tener un contenido patrimonial.

c. Los partidarios de esta opinin sealan que slo de manera excepcional puede admitirse que
una obligacin carezca de una prestacin con contenido patrimonial, siempre que las partes
acuerden una clusula penal, pues en tal caso, frente al incumplimiento del deudor, las partes
habran avaluado anticipadamente el monto de los perjuicios que acarrea el incumplimiento.

2. Hay autores que sealan que puede haber obligacin aunque la prestacin no tenga un
contenido patrimonial. Para ello se seala que el Derecho, en general, y el Derecho Civil en
particular regulan los ms diversos aspectos de la vida de las personas y no solamente las
relaciones patrimoniales. El autor alemn Rudolph Von Ihering seala tres ejemplos en los cuales
habra obligacin aunque la prestacin carece de un contenido patrimonial:

a. Una persona es contratada como garzn y ste se reserva una tarde libre a la semana
para estudiar msica; en el estudio de la msica no hay ningn contenido patrimonial y su
empleador tiene la obligacin de respetar esa tarde libre.

2
Recordemos que en cuanto al objeto del acto jurdico, hay que distinguir: i. Si es un hecho del hombre, este
debe ser determinado y posible. ii. En cambio, si es una cosa del mundo externo, esta debe ser real,
determinada o terminable, comerciable y lcita.
 b. Una persona arrienda su casa y se reserva el derecho a pasear por los jardines. En esto
no hay un contenido patrimonial y el arrendatario tiene la obligacin de respetar que el
arrendador pasee por los jardines.

c. Una seora duea de una casa arrienda piezas; uno de los arrendatarios es msico y la
arrendadora prohbe ruidos molestos despus de la 10 de la noche. El arrendatario tiene
que respetar la obligacin de no meter ruido y sta carece de un contenido patrimonial.

Comentario:

Hay autores que sealan que estos ejemplos no son buenos, porque en estos tres casos la
obligacin tiene un contenido patrimonial. En el primero, el dejar de trabajar una tarde incide en
una menor remuneracin y en los otros dos casos implica una renta de arrendamiento inferior.

3. Teoras eclcticas:

a. Teora que distingue entre el inters y la prestacin: Algunos autores sealan que hay que
distinguir el inters que tiene el acreedor en la prestacin de la prestacin propiamente tal. El
inters puede ser o no patrimonial, pero la prestacin en s debe tener un contenido patrimonial.
Por ejemplo, Pedro quiere ir a un recital de Oasis, el inters de Pedro no es patrimonial, pero la
prestacin tiene un contenido patrimonial, que se traduce en el valor de la entrada.

Comentario:
Algunos autores sealan que, en rigor, esta teora, no es eclctica, porque de todas formas est
exigiendo que la prestacin tenga un contenido patrimonial.

b. Teora que distingue entre el dbito y la responsabilidad: Esta teora sostiene que la relacin
obligacional es compleja, ya que podemos distinguir dos etapas:

i. Relacin de dbito: Est constituida por el deber de cumplimiento que recae sobre
el deudor. En esta etapa el acreedor slo tiene la expectativa legtima de que el
deudor cumplir y en esta etapa la relacin es estrictamente personal, por lo tanto,
puede tener o no un contenido patrimonial.
Depender de cmo sea la relacin de dbito.

ii. Relacin de responsabilidad: Se produce cuando el deudor no cumple

espontneamente con su obligacin; en este caso el acreedor se va a dirigir en
contra del patrimonio del deudor, por lo tanto, la relacin obligacional tendr un
carcter patrimonial.
3) Elemento Tcnico: Est dado por el vnculo jurdico, que es la relacin que une al acreedor y al
deudor y que se llama jurdico, porque se encuentra regulado y amparado por el derecho3.

Naturaleza del vnculo jurdico

En doctrina los autores tratan de explicar cul es la naturaleza de esta relacin entre acreedor y
deudor.

1. Teora Clsica: Seala que la naturaleza del vnculo jurdico es una relacin de Derecho por la
cual el acreedor ejerce un dominio sobre un determinado acto del deudor. No se trata de ejercer
un dominio sobre la persona del deudor, pero s sobre una determinada conducta de ste, el cual
ve limitada su libertad, ya que debe observar un determinado comportamiento a favor del
acreedor.

Crtica a esta teora

Se seala que no es necesario recurrir a la figura del dominio para explicar la naturaleza del vnculo
jurdico; de ah que esta teora se encuentra superada.

2. Teora Objetiva: Seala que el vnculo jurdico impone una relacin directa sobre el patrimonio
del deudor. Aqu encontramos dos variantes:

a. Para algunos la relacin se da entre el acreedor y el patrimonio del deudor.

b. Para otros la relacin se da entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor.

Crtica a esta teora

Algunos autores sealan que las relaciones jurdicas se dan entre personas y no entre personas y
patrimonios, y mucho menos entre patrimonios.

3. Teora Alemana: Seala que el vnculo jurdico tiene una naturaleza compleja, ya que es posible
identificar dos etapas o relaciones distintas:

a. Relacin de dbito: En esta etapa aparece el deber que tiene el deudor de

desplegar un determinado comportamiento a favor del acreedor, el cual slo tiene
la expectativa legtima de que el deudor cumplir. Esta relacin es personal, ya que
el vnculo jurdico une a la persona del acreedor y a la persona del deudor.

b. Relacin de responsabilidad: Que se presenta cuando el deudor no cumple

espontneamente, de manera que el acreedor va a accionar en contra del
patrimonio del deudor. En consecuencia, la relacin no se da entre sujetos, sino que
se da entre la persona del acreedor y el patrimonio del deudor.

3
Segn Rodrigo Barcia, el vnculo jurdico sera el elemento que permite al acreedor el ejercicio de las
acciones que concede el ordenamiento jurdico en contra de su deudor. Lecciones de Derecho Civil Chileno.
De la Teora de las Obligaciones, Tomo III, pg. 11, Ed. Jurdica de Chile, ao 2012.
Situacin en Chile

Los autores sealan que pese a que la teora alemana es posterior a nuestro Cdigo Civil, resulta
tan lgica que habra sido recogida en el Cdigo, as la relacin de dbito aparece en el Art. 1438 y
la relacin de responsabilidad en los Arts. 2465, 2466, 2468, 2469, etc.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Concepto
Es el hecho o acto jurdico que genera obligaciones.

Clasificaciones

Los autores no estn contestes en cuanto a la forma de clasificar las fuentes de las obligaciones, as
encontramos una clasificacin clsica y otras clasificaciones.

1) Clasificacin clsica de las obligaciones: Esta es una clasificacin pentapartita que fue recogida
por el Code Francs y de ah pas a numerosos Cdigos Civiles, incluyendo el nuestro. Esta
clasificacin surge con los glosadores medievales que, a partir de los textos romanos, distinguieron
contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y posteriormente se agreg la ley.

A) Contrato: Es la convencin generadora de derechos personales y obligaciones.

B) Cuasicontrato: Es el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.
C) Delito: Es el hecho voluntario e ilcito que, cometido con dolo, causa dao.
D) Cuasidelito: Es el hecho voluntario e ilcito que, cometido con culpa, causa dao.
E) La ley: Que sera fuente autnoma de obligaciones en los casos en que ella lo seala, sin
que medie hecho alguno del deudor.

Crticas a esta clasificacin

1. Los autores sealan que procede de una errnea interpretacin de los textos romanos, ya que
en realidad stos distinguieron contratos, delitos y otras figuras de creacin pretoriana, pero
habran sido los glosadores los que habran incorporado a los cuasicontratos y los cuasidelitos.

2. La figura del cuasicontrato es una figura hbrida, ya que dentro de la nocin de cuasicontrato
encontramos diversas figuras de distinta naturaleza que no tienen cabida en otra parte. Adems se
habla de cuasicontrato, como si fuese una figura muy parecida al contrato, cuando en realidad se
trata de figuras con diferencias sustanciales.

3. En la actualidad se seala que no tienen sentido distinguir delitos y cuasidelitos, ya que ambos
generan la misma obligacin, cual es la obligacin de indemnizar los daos causados, y el monto de
la indemnizacin no depende de la disposicin subjetiva del autor, es decir, es indiferente si se
actu con culpa o con dolo, ya que el monto de la indemnizacin depende de la extensin del dao
causado. Es por ello que los Cdigos modernos hablan de hechos ilcitos.
4. La clasificacin pentapartita excluye otras fuentes reconocidas por la doctrina y en el Derecho
comparado como son el enriquecimiento sin causa y la declaracin unilateral de voluntad.

Otras clasificaciones:

A) Clasificacin que distingue entre contrato y ley: Los partidarios de esta clasificacin sealan que
las obligaciones nacen de la voluntad de las partes o de la voluntad del legislador. Desde esta
perspectiva, en los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos no existe la voluntad de obligarse y si la
persona resulta obligada es porque la ley as lo establece.

B) Autores que sealan que la ley es la nica fuente de las obligaciones: Los partidarios de esta
opinin sostienen que todas las dems fuentes careceran de sentido si no existiese el respaldo de
la ley, es decir, si en un contrato, un cuasicontrato, un delito o un cuasidelito hay una persona que
resulta obligada es porque el acreedor cuenta con el respaldo de la ley.

Comentario:
Esta opinin ha sido criticada, porque lo que identifica a las obligaciones legales en sentido estricto
es la ausencia de un hecho voluntario del deudor. En cambio, en los contratos, cuasicontratos,
delitos y cuasidelitos hay un hecho del deudor.

C) Clasificacin que distingue entre fuentes voluntarias, fuentes no voluntarias, y la ley: Para esta
clasificacin lo fundamental es el rol que juega la voluntad en el nacimiento de la obligacin.

a) Fuentes voluntarias: Aqu la obligacin surge porque el deudor consiente en ello, ya sea que
esa voluntad del deudor concurra con la voluntad del acreedor, como ocurre en los
contratos, o bien, que slo participe la voluntad del deudor, como ocurre en la declaracin
unilateral de voluntad.

b) Fuentes no voluntarias: Son todas aquellas en que hay un hecho voluntario del deudor, pero
en que ste no participa con su voluntad en el nacimiento de la obligacin. Aqu
encontramos al cuasicontrato, a los delitos, al cuasidelito y al enriquecimiento sin causa.

c) La ley: Que sera una fuente autnoma de las obligaciones en todos aquellos casos en que no
hay un hecho voluntario del deudor, sino que la obligacin surge directamente de la ley,
como ocurre, por ejemplo con la obligacin alimenticia.

Situacin en el Derecho Comparado

Encontramos dos grandes sistemas:

i. El Cdigo Civil francs y los Cdigos a los que sirvi de modelo que recogieron la
clasificacin clsica.
 ii. El Cdigo Civil italiano, el suizo y el alemn, que reconocen otras fuentes de las
obligaciones como la declaracin unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa.

1) Declaracin unilateral de voluntad:

Aspectos previos: La voluntad unilateral de una parte puede producir importantes consecuencias
jurdicas:

a) En los actos jurdicos unilaterales la voluntad unilateral del autor es suficiente para que el acto
nazca a la vida del Derecho.

b) La voluntad unilateral puede extinguir derechos como ocurre con la renuncia.

c) La voluntad unilateral puede extinguir contratos, como ocurre con el mandato que puede
terminar con la revocacin del mandante o con la renuncia del mandatario, o el arrendamiento de
plazo indefinido, que puede terminar por desahucio de cualquiera de las partes.

Problema: Puede una persona resultar obligada por su sola voluntad?

En este caso la pregunta apunta a saber si una persona contrae una obligacin por su sola voluntad,
sin que intervenga la voluntad del acreedor. Eventualmente va a intervenir la voluntad del
acreedor, porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, pero la obligacin ya haba
nacido.

Situacin en el derecho comparado: Esta figura nace en el siglo XIX, y en la actualidad existen tres
sistemas:

a) Sistemas que la aceptan en trminos amplios.

b) Sistemas que la aceptan en trminos restringidos, es decir, slo para ciertos casos particulares.
c) Sistemas que la rechazan como fuente de las obligaciones.

Situacin en Chile:

Ver Arts. 578 y 1437.

Tradicionalmente se ha sealado que nuestro Cdigo no contempl la declaracin unilateral de

voluntad y ello, porque habra seguido su modelo, el Code francs. Sin embargo, algunos autores
sealan que aparecera comprendida en forma implcita en los Arts. 578, al referirse al hecho
voluntario de la persona que se obliga, y 1437, al referirse nuevamente al hecho voluntario de
quien se obliga. Con todo, existiran dos figuras, dos casos, en los que se aprecia claramente a la
declaracin unilateral de voluntad como una fuente autnoma de las obligaciones:

a) Oferta a plazo a propsito de la formacin del consentimiento: Por regla general el oferente
puede retractarse de su oferta, es decir, la oferta no es vinculante para el oferente. Sin embargo, el
oferente poda obligarse a esperar un plazo, o a no disponer del objeto del contrato sino una vez
desechada la oferta, o poda obligarse a esperar contestacin. En estos casos, el oferente no puede
retractarse y si lo hace, surge la obligacin de indemnizar perjuicios, de ah que resultara obligado
por su sola voluntad y operara la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las
obligaciones. Sin embargo, hay autores que rechazan la declaracin unilateral como fuente
autnoma de las obligaciones, y sealan que, en rigor, en este caso hay un precontrato formado
por la oferta a plazo y la aceptacin tcita del destinatario de la oferta que emplea ese plazo para
reflexionar.

b) Oferta de recompensa a propsito de las cosas al parecer perdidas: Si se pierde una especie y
el dueo ofrece una recompensa para el que la encuentre, el dueo no puede dejar sin efecto esa
oferta. De ah que algunos autores sealan que est operando la declaracin unilateral de voluntad
como fuente autnoma de las obligaciones. Sin embargo, hay autores que sealan que la
declaracin unilateral de voluntad no es una fuente de las obligaciones y en este caso lo que hay es
un contrato formado por la oferta de recompensa y la aceptacin tcita de quien recibe la oferta y
se dedica a buscar la especie perdida.

2) El enriquecimiento sin causa:

Opinin tradicional: Tradicionalmente se ha sealado que no es posible en las relaciones jurdicas

obtener una completa igualdad. En el trfico jurdico siempre las personas buscamos el mayor
beneficio, como consecuencia de ello hay desigualdades y no siempre el derecho va a reaccionar.

En otros casos, frente a determinadas desigualdades el Ordenamiento confiere una herramienta

especfica para obtener la igualdad; por ejemplo, si una persona hurta una cosa, el dueo cuenta
con la accin reivindicatoria, o si el comprador no paga el precio, el vendedor puede exigir el
cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios. El problema del enriquecimiento sin causa
se presenta en todos aquellos casos en que hay un enriquecimiento aparentemente conforme a
Derecho, pero que en el fondo carece de justificacin y como aparentemente es conforme a
Derecho, no hay una accin especfica destinada a recuperar la igualdad.

Concepto
Es el desplazamiento de valor que provoca un incremento patrimonial en una determinada persona
a costa del patrimonio de otra, el cual resulta empobrecido de una manera, aparentemente,
conforme a Derecho, pero en el fondo sin una causa que lo justifique.

Requisitos:

a) El incremento patrimonial: Una persona debe enriquecerse para que exista esta figura.
Mayoritariamente se entiende que el enriquecimiento debe ser pecuniario aunque algunos
admiten un enriquecimiento moral.

b) Empobrecimiento de otra persona: La vctima de esta figura debe sufrir una disminucin en su
patrimonio.
c) Relacin entre el empobrecimiento y el enriquecimiento: El monto del empobrecimiento debe
ser equivalente a lo que el otro se enriquece y por ello se habla de desplazamiento de valor.

d) Ausencia de una causa que justifique ese desplazamiento de valor.

Efecto del enriquecimiento sin causa: La persona que se ve empobrecida tendra un derecho
personal para obtener la restitucin de ese valor en que se empobreci; de ah que el
enriquecimiento sin causa sera una fuente de las obligaciones. El acreedor contara con una accin
llamada actio in rem verso que sera una accin de restitucin y que tiene por objeto obtener que
aquella persona que se enriqueci injustamente le devuelva ese valor.

Caractersticas de la accin in rem verso:

a) Es una accin personal.

b) Es patrimonial. Como consecuencia de ello sera transferible, transmisible, renunciable y

prescriptible.

c) Lo normal es que se ejerza como accin, pero tambin puede hacerse valer por va de
excepcin.

d) Es subsidiaria, es decir, slo procede en caso que el ordenamiento jurdico no seale o no

confiera otra accin para obtener la recuperacin de ese valor.

Opinin o concepcin contempornea: En la actualidad hay autores que comentan la concepcin

tradicional y sealan:

a) El enriquecimiento sin causa tendra dos formas de manifestarse: como principio y como fuente
de las obligaciones.

b) En rigor, no debiera hablarse de enriquecimiento sin causa, porque siempre hay una causa para
el enriquecimiento; lo que interesa saber es si esa causa justifica o no el enriquecimiento, de ah
que debiera hablarse de enriquecimiento injustificado.

c) Lo fundamental en el enriquecimiento injustificado no es el desplazamiento de valor, sino que es

el incremento patrimonial, ya que puede haber casos en los que una persona se enriquezca
injustificadamente sin que haya otra persona que simultneamente se empobrezca. Por ejemplo,
Juan se va a estudiar al extranjero dos aos, deja su parcela de Olmu cerrada; durante ese tiempo
Pedro ingresa a la parcela y la arrienda por 24 meses, tiempo en el cual l percibe la renta y al cabo
de los dos aos deja cerrada la parcela tal como la encontr. l se enriquece injustificadamente y
Juan no se empobrece.

d) En su dimensin como principio, esto es, el rechazo al enriquecimiento injustificado, ste se

encuentra recogido en nuestro Cdigo. Por ejemplo:
1. A propsito de la persona que contrata con un incapaz: Por regla general, esta persona pierde
su derecho a ser restituida a menos que pruebe que la persona del incapaz se ha hecho ms rica en
virtud del acto o contrato nulo; en este caso, el que contrat con el incapaz recupera su derecho a
ser restituido, porque de contrario habra un enriquecimiento injustificado.

2. A propsito de las prestaciones mutuas: Todo poseedor est de buena o de mala fe tiene
derecho a que se le abonen las mejoras necesarias, porque si la cosa hubiese estado en poder del
dueo, l habra tenido que gastar e invertir en tales mejoras. Luego, si no tuviese que abonarlas,
habra un enriquecimiento injustificado.

3. A propsito de la accesin, y en particular de la accesin de mueble a inmueble: Si se construye

con materiales ajenos, en suelo propio, el dueo del terreno se hace dueo del edificio, pero tiene
que pagar el valor de los materiales, pues de contrario habra un enriquecimiento injustificado.

4. En materia de responsabilidad extracontractual: Particularmente en la responsabilidad por el

hecho ajeno: si una persona comete un hecho ilcito y se encontraba bajo la direccin o vigilancia
de otra persona, sta puede ser obligada a indemnizar los perjuicios, pero tiene una accin de
reembolso en contra del autor del hecho ilcito, porque o si no habra un enriquecimiento
injustificado.

e) Si lo fundamental es el enriquecimiento y no el desplazamiento de valor, la actio in rem verso no

puede ser considerada una accin indemnizatoria, porque no existe ningn dao que tenga que ser
reparado.

En nuestro pas est contemplado el enriquecimiento injustificado como fuente autnoma de las
obligaciones?:

Ver Arts. 578 y 1437.

Para la concepcin tradicional, el enriquecimiento injustificado es una fuente de las obligaciones,

porque genera esa accin in rem verso. Sin embargo, no se detiene a examinar su fuente legal (al
no hacer distingo entre principio y fuente).

El profesor Peailillo plantea que el enriquecimiento injustificado junto a la declaracin unilateral

de la voluntad son fuentes implcitas en el Cdigo Civil chileno y estaran recogidas en los Arts. 578
y 1437; en efecto, el Art. 578 seala que la obligacin nace de un hecho de la persona que se obliga,
y sta expresin hecho es tan amplia que incluira a la declaracin unilateral de voluntad y el
enriquecimiento injustificado. Esto aparecera tambin en el Art. 1437, al referirse a un hecho
voluntario de la persona que se obliga.

Tradicionalmente (segn Alessandri y compaa) esta expresin se entendi referida

exclusivamente a los cuasicontratos, pero si se presta atencin a la redaccin del Art. 1437, sta
disposicin emplea la expresin como lo que dara a entender que la aceptacin de una herencia
o legado y los cuasicontratos slo seran ejemplos, pero existiran otras fuentes que correspondan a
un hecho voluntario de la persona que se obliga, y aqu encontraramos a la declaracin unilateral
de voluntad y al enriquecimiento injustificado.
 Las Fuentes de las Obligaciones en el Cdigo Civil chileno

A partir de los Arts. 578, 1437 y 2284, los autores sealan que el Cdigo consagr la clasificacin
pentapartita del Cdigo Civil francs y, por lo tanto, contempla como fuentes al contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley4.

1) Contrato: El Art. 1438 seala que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Crticas a esta definicin

a) Confunde contrato y convencin, siendo que entre ambas expresiones hay una relacin de
gnero a especie: el gnero es la convencin, porque se refiere a todo acto jurdico bilateral; en
cambio, el contrato es una especie de convencin, porque slo se refiere a los actos jurdicos
bilaterales que crean derechos personales y obligaciones.

b) El Cdigo define contrato sealando que es un acto, pero la expresin acto el legislador la
reserva para los actos jurdicos unilaterales, por ej. en el Art. 999 cuando define el testamento.

c) El Cdigo aparentemente define el contrato, pero en realidad se est refiriendo al objeto de la

prestacin, ya que es sta la que consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.

En doctrina se define el contrato como la convencin generadora de derechos personales y

obligaciones.

2) Cuasicontrato: El Cdigo no lo define y los autores sealan que es un hecho voluntario, lcito y
no convencional que genera obligaciones.

Crticas a esta definicin:

a) En realidad, ms que sealar lo que es el cuasicontrato, nos seala lo que no es, ya que procede
por exclusin; en efecto, cuando se dice que es un hecho voluntario, nos quiere decir que no se
trata de obligaciones legales, cuando dice que es lcito quiere decir que no es delito ni cuasidelito y
cuando dice no convencional quiere decir que no es contrato.

b) La nocin de cuasicontrato agrupa diversas figuras que no tienen nada en comn, salvo que no
es posible incorporarlas a otra clasificacin.

c) La expresin cuasicontrato da a entender que se tratara de una figura parecida al contrato, pero
en realidad son figuras muy distintas. En el contrato es la voluntad de las partes la que genera la
obligacin, y en la generalidad de los casos esa misma voluntad regula todos los aspectos del
contrato (principio de la autonoma de la voluntad o autonoma privada); en cambio, en el
cuasicontrato la voluntad no tiene ninguna injerencia en la obligacin, la persona que resulta

4
Esto, sin perjuicio de la postura del profesor Daniel Peailillo, en cuanto a que el Cdigo Civil chileno
recogera de forma tcita la manifestacin unilateral de voluntad y el enriquecimiento injustificado como
fuentes de las obligaciones.
obligada no tiene la intencin de obligarse, de manera que el contenido de la obligacin viene dado
por la ley.

Explicacin jurdica del cuasicontrato: Los autores se preguntan por qu en estos casos la ley
establece una obligacin. Opiniones:

a) Para algunos est en la equidad, porque de no existir la figura del cuasicontrato se dara una
situacin injusta. Esta opinin ha sido criticada sostenindose que todo el Derecho debiera tener su
fundamento en la equidad.

b) Otros sealan que el fundamento est en el enriquecimiento injustificado, ya que de no existir

la figura del cuasicontrato, una persona se estara enriqueciendo injustificadamente. Esta opinin
tambin ha sido criticada ya que no en todos los cuasicontratos se producira ste enriquecimiento
injustificado.

c) Otros sealan que el fundamento est en la voluntad tcita de la persona que se obliga. Esta
opinin tambin ha sido criticada, porque hay casos de cuasicontratos en los que la persona resulta
obligada incluso contra su voluntad; adems, si hubiese una voluntad tcita estaramos frente a un
contrato.

d) Otros sealan que el fundamento se encuentra en la voluntad presunta de la persona que se

obliga. Esta opinin ha sido criticada por las mismas razones sealadas.

e) En la actualidad se seala que no hay que buscar un fundamento a los cuasicontratos, slo se
trata de fuentes autnomas de las obligaciones, as en los Cdigos modernos ya no se emplea la
expresin cuasicontrato, sino que se menciona a la agencia oficiosa o al pago de lo no debido como
fuentes autnomas de las obligaciones.

Los cuasicontratos en el Cdigo Civil chileno: El Art. 2285 reconoce tres clases principales de
cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad. Como esta disposicin
seala que stos son los principales cuasicontratos, se entiende que habra otros y un sector de la
doctrina menciona a la aceptacin de una herencia o legado y el depsito necesario hecho en
manos de un incapaz.

1. Aceptacin de una herencia o legado: El Art. 1437, al referirse a las fuentes de las obligaciones,
seala que stas nacen de un hecho voluntario de la persona que se obliga como en la aceptacin
de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos. A partir de esto se seala que la aceptacin
de una herencia o legado sera un cuasicontrato porque al aceptar el heredero o legatario, en su
caso, se estara obligando en relacin a esas obligaciones que el causante habra contrado en vida,
es decir, hasta antes de la aceptacin el heredero o legatario no est obligado a pagar las deudas
hereditarias y testamentarias, sino que contrae esa obligacin al aceptar la herencia o legado.

Esta opinin ha sido criticada; hay autores que sealan que la aceptacin de una herencia o legado
no es un cuasicontrato. Argumentos:
a) El tenor literal del Art. 1437 al sealar como en la aceptacin de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos, ya que estas expresiones estaran separando lo que es la aceptacin de
una herencia o legado de los cuasicontratos. En efecto, si la intencin del legislador hubiese sido
asimilarlos, habra dicho como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los dems
cuasicontratos.

b) La obligacin que contrae el heredero o legatario no es una nueva obligacin, sino que es la
misma que tena el causante, por lo tanto, en rigor, no podra hablarse de una obligacin que nace
del hecho voluntario, porque la obligacin ya exista; de esta manera, en rigor, el heredero o
legatario resulta obligado por su calidad de tal y no por un hecho que genera la obligacin.

c) Los Arts. 1234 y 1237, que estn regulando los vicios de la voluntad (fuerza y dolo) en la
aceptacin y repudiacin de una herencia o legado. Luego, si la aceptacin puede adolecer de un
vicio de la voluntad es porque se trata de un acto jurdico unilateral y si es un acto jurdico no
puede ser un cuasicontrato.

2. Deposito necesario en manos de un incapaz: El depsito necesario es aquel en que la eleccin

del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en caso de incendio, ruina,
batalla u otra calamidad semejante. Ahora, si este depsito se hace en manos de una persona
incapaz, el Art. 2238 seala que estaramos frente a un cuasicontrato.

Sin embargo, algunos autores sealan que, en realidad, no es un cuasicontrato, porque en rigor
estamos frente a un contrato que adolece de un vicio de nulidad; y si el acto es nulo no puede
generar obligaciones, de manera que, en rigor, estas obligaciones encuentran su fuente en la ley.

3) Delitos y cuasidelitos civiles: Los autores sealan que no tiene sentido mantener esta distincin
entre delito y cuasidelito, porque ambos generan la misma obligacin cual es la de indemnizar los
perjuicios causado a la vctima, y esa indemnizacin en cuanto a su monto no depende de si se
actu con culpa o con dolo, sino que de la extensin del dao causado; esto es consecuencia del
principio de la reparacin integral del dao. Es por esta razn que los cdigos modernos agrupan
ambas figuras bajo la nocin de hechos ilcitos.

Algunos dicen que todava habra razones para distinguir: as como el Art. 1465 seala que hay
objeto ilcito en la condonacin del dolo futuro esto tendra aplicacin en los delitos civiles. Por ej.
cartel de ascensor en edificios que sealan que no se hacen responsables por los daos causados
en algn accidente; si ste se produce, caemos en la responsabilidad extracontractual, en caso de
dolo no cabra la exoneracin, pero s en caso de culpa.

Observaciones:

a) Las obligaciones legales son excepcionales.

b) Como consecuencia de lo anterior, requieren de un texto legal expreso, el cual debe

interpretarse en forma estricta.
c) Estas obligaciones no consideran la capacidad o incapacidad del deudor, porque la voluntad no
tiene ninguna injerencia en el nacimiento de la obligacin. Por ejemplo, la obligacin de pagar
impuesto territorial (comnmente conocida como contribuciones) recae sobre todo propietario de
un bien raz, sin perjuicio de las excepciones, independientemente de si es capaz o incapaz.

d) Estas obligaciones no son frecuentes en el derecho civil patrimonial, pero s con habituales en el
derecho de familia. Por ejemplo, la obligacin alimenticia, las obligaciones que el matrimonio
impone a los cnyuges, las obligaciones entre padres e hijos, etc.
 CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

I) Atendiendo a su eficacia:

Distinguimos entre obligaciones civiles y obligaciones naturales.

1) Obligaciones civiles: Son aquellas que responden al concepto de obligacin, esto es, al vnculo
jurdico entre dos personas determinadas, en virtud del cual una de ellas se encuentra en la
necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo a favor de la otra la cual se encuentra facultada
para exigir su cumplimiento.
Estas constituyen la regla general, de ah que el legislador no las regula de manera especial.

2) Obligaciones naturales:

Concepto: Es el vnculo jurdico entre dos personas determinadas, en cuya virtud una de ellas se
encuentra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo a favor de la otra, la cual no se
encuentra facultada para exigir su cumplimiento, pero s est facultada para retener el pago
voluntariamente hecho por el deudor.

Caractersticas:

A. Presentan dos rasgos fundamentales:

a) Un rasgo negativo, cual es que el acreedor carece de accin para exigir su cumplimiento.
b) Un rasgo positivo, cual es que el acreedor tiene excepcin para retener el pago
voluntariamente hecho por el deudor.

B. Son excepcionales, ya que la regla general viene dada por las obligaciones civiles. A partir de
esto se generan las siguientes consecuencias:

a) Las obligaciones naturales no se presumen, quien alegue estar frente a una obligacin
natural deber probarlo.
b) Para que haya obligacin natural se requiere de texto legal expreso.
c) Ese texto legal expreso debe interpretarse en forma estricta.

Obligacin y natural y deber moral: Dado que en la obligacin natural el acreedor no est
facultado para exigir el cumplimiento al deudor, algunos autores han sealado que estaramos
frente a un deber moral. Sin embargo, ello no es as, en virtud de los siguientes argumentos:

a. La obligacin natural contiene todos los elementos de una obligacin, es decir, hay un
acreedor y un deudor, hay una prestacin y hay un vnculo jurdico que autoriza al acreedor a
retener el pago voluntario hecho por el deudor, lo que no ocurre en el caso del deber moral.

b. Cuando el deudor cumple con una obligacin natural jurdicamente est haciendo un pago; en
consecuencia ese pago debe cumplir con todos los requisitos del pago, lo que no ocurre
cuando se cumple un deber moral.
Casos de obligaciones naturales: El Art. 1470 contempla cuatro casos que la doctrina acostumbra a
aglutinar en dos grupos:

1) Obligaciones civiles nulas o rescindibles: Corresponden a los nmeros 1 y 3 del Art. 1470 y son
aquellas que han perdido su eficacia por razones de tcnica jurdica.

Casos:

a) Las contradas por personas que, teniendo el suficiente juicio y discernimiento, son sin
embargo incapaces de obligarse segn las leyes.

Requisitos:

1. Que hayan sido contradas por personas que tengan suficiente juicio y discernimiento. Qu
personas quedan comprendidas?

A. Indiscutidamente los menores adultos quedan comprendidos, ya que el n1 del Art.

1470 expresamente se refiere a ellos.

B. Indiscutidamente los absolutamente incapaces no quedan comprendidos ya que carecen

del suficiente juicio y discernimiento, y adems el Art. 1447 seala expresamente que sus
actos no producen ni aun obligaciones naturales.

Qu ocurre con el disipador declarado en interdiccin? Opiniones:

a) Alessandri seala que no quedan comprendidos, precisamente porque carecen del

suficiente juicio y discernimiento, ya que esa es la causa de su incapacidad.

b) Claro Solar seala que estn comprendidos, ya que ellos tienen voluntad y por lo tanto
tienen suficiente juicio y discernimiento, lo que ocurre es que su raciocinio no es perfecto.
Adems, la enunciacin que hace el Art. 1470 n1 de los menores adultos es meramente
ejemplar, lo que supone otros casos.

2. Que sean incapaces de obligarse segn las leyes. En consecuencia, para estar frente a este caso,
es fundamental que el vicio de nulidad sea la omisin de las formalidades habilitantes, porque si se
trata de un vicio de la voluntad o de objeto o causa ilcita no hay obligacin natural.

Problema: Para que la obligacin sea natural es necesario que se haya declarado la nulidad?
Opiniones:

A. Alessandri seala que es necesaria la declaracin judicial de nulidad para que la obligacin sea
natural. Argumenta sealando que la nulidad slo produce efectos desde que es judicialmente
declarada, de manera tal que antes de la declaracin de nulidad el acto produce todos sus efectos
como si fuese un acto vlido.
B. Somarriva, Meza Barros y Claro Solar sealan que la obligacin tiene el carcter de natural
desde que nacen aunque no haya una sentencia que haya declarado judicialmente la nulidad.
Argumentos:

a) El tenor literal del n 1 del Art. 1470, que al sealar las contradas, da a entender que
la obligacin adquiri el carcter de natural desde que se contrajo.

b) El Art. 1471, al sealar que la sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado no extingue la obligacin natural, da a entender que en materia de
obligaciones naturales las sentencias no producen mayores efectos.

c) El Art. 2375 n 1, ubicado a propsito de la fianza. Esta disposicin parte de la base que
la fianza concede al fiador el beneficio de reembolso, pero que no se concede al fiador si la
obligacin principal es puramente natural, a menos que haya habido ratificacin o se haya
validado con el transcurso del tiempo, es decir, la obligacin natural puede sanearse y pasar
a ser civil por cualquiera de estos dos medios, y ambos suponen que no haya habido
sentencia de nulidad, lo que a su turno implica que la obligacin tuvo el carcter de natural
desde que se contrajo.

b) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles, como la de pagar un legado impuesto por un testamento que no se ha otorgado
en la forma debida.

Precisiones:

1. En este caso se ha omitido las solemnidades legales.

2. En consecuencia, estaremos frente a un vicio de nulidad absoluta.

Problemas:

1. En qu sentido est tomada la palabra acto? Opiniones:

A. Alessandri seala que solo se refiere a los actos jurdicos unilaterales. Argumentos:

a) El Cdigo reserva la expresin acto para referirse a los actos jurdicos unilaterales, por ejemplo,
los Arts. 1701 y 1709 hablan de actos y contratos, la expresin acto se refiere a los unilaterales y la
expresin contrato a los bilaterales. Por su parte el Art. 999 al definir el testamento seala que es
un acto, y resulta que el testamento es el acto jurdico unilateral por excelencia.

b) El Art. 1479 n 3 seala que el caso del legado impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida y el testamento es un acto unilateral.

c) Esta hiptesis no podr darse en los actos bilaterales, por ejemplo, el caso de una compraventa
de un bien raz que se otorga por escritura privada. Si hubiese obligaciones naturales, el vendedor,
que es el deudor de las obligaciones de entrega, debiera poder cumplir voluntariamente, porque es
lo propio de las obligaciones naturales, pero resulta que el conservador de bienes races va a
rechazar la escritura privada, porque solo inscribe instrumentos pblicos. En consecuencia, solo
caben dos alternativas:

i) El vendedor no puede cumplir, lo que no se coincide con lo que son las obligaciones
naturales.
ii) El vendedor, para cumplir, obtiene que se otorgue una escritura pblica, pero en tal caso
ya no est cumpliendo con una obligacin natural, sino que con una obligacin civil.

B. Claro Solar seala que la expresin acto comprende tanto a los actos unilaterales como a los
bilaterales. Argumentos:

a) Si bien es cierto es habitual que el legislador emplee la expresin acto en contraposicin a los
contratos, ello no siempre es as, recordemos el caso de la accin pauliana en que la expresin acto
est tomada en un sentido amplio.

b) Si bien es cierto que el n 3 del Art. 1470 se refiere a los casos del testamento, lo hace por va
meramente ejemplar, por lo tanto, no cabe dar otro alcance a esta expresin.

c) El ejemplo de la compraventa de bien raz celebrada por escritura privada es muy rebuscado y
nunca ocurrira en la prctica, pero si puede darse el siguiente caso: contrato de promesa que se
otorga verbalmente, si despus las partes celebran voluntariamente el contrato prometido estaran
cumpliendo una obligacin natural.

2. Para estar frente a una obligacin natural debe haberse declarado la sentencia judicial que
declara la nulidad? Opiniones:

A. Alessandri seala que s, porque la nulidad slo produce efectos desde que ha sido
judicialmente declarada.

B. Claro Solar, Somarriva y Meza Barros sealan que no, porque el tenor literal del Art. 1470 n3
que seala las que proceden, lo que supone que la obligacin desde el comienzo ha tenido
carcter de natural.

2) Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas:

Concepto: Son aquellas que nacieron perfectas a la vida del derecho, pero que, con posterioridad,
han perdido su eficacia. Aqu estn los nmeros 2 y 4 del Art. 1470.

1) Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin:

Observacin:
En estricto rigor, la prescripcin no extingue la obligacin, sino que extingue la accin; de ah que la
obligacin subsiste, pero como natural. (Art. 2492).
Problema: Para estar frente a este caso es necesaria la sentencia judicial que declara la
prescripcin?

Opiniones:

1. Algunos autores sealan que es indispensable la sentencia judicial que declara la prescripcin,
porque, de lo contrario, la prescripcin operara ipso iure. Argumentos:

A. El Art. 2493 seala que el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla, esto
est demostrando que la prescripcin no opera ipso iure.

B. El Art. 2494, al sealar que la prescripcin puede ser renunciada, demuestra que esta no
opera ipso iure, porque si operase de pleno derecho no tendra sentido reconocer al
prescribiente la posibilidad de renunciar.

2. Otros autores sealan que no es necesaria la sentencia judicial y argumentan basndose en el

Art. 2514, que dice que la prescripcin extintiva solo exige el transcurso del tiempo. En
consecuencia, los partidarios de esta opinin sealan:

A. Si el deudor paga estando pendiente el plazo de prescripcin, est pagando una obligacin
civil.
B. Si el deudor paga despus de vencido el plazo de prescripcin, est pagando una obligacin
natural.
C. Si el deudor paga despus de dictada la sentencia, habra pago de lo no debido.

2) Las obligaciones que no ha sido reconocidas en juicio por falta de prueba:

Precisiones:

a) Esta es una obligacin civil, sin embargo, se considera natural porque el acreedor no fue capaz
de probarla.

b) Esta disposicin se encuentra en armona con el Art. 1698, referido al onus probandi. Esta
disposicin pone de cargo del acreedor probar la existencia de la obligacin, de manera que si no
logra acreditarla, la obligacin pasa a ser natural. As, si despus el deudor paga voluntariamente,
est pagando una obligacin natural.

Problema: Es necesaria la sentencia judicial? Es este caso indiscutidamente se requiere de

sentencia judicial y lo fundamental es que la sentencia rechace la demanda del acreedor por falta
de prueba, es decir, debe sealar que se rechaza la demanda porque el acreedor no logro probar la
existencia de la obligacin.

Carcter del Art. 1470

En doctrina los autores discuten si esta disposicin es taxativa o no. El problema surge porque en
diversas disposiciones del cdigo y de las leyes especiales, encontramos diversas figuras que
responde a aquellos que hay un acreedor que carece de accin, pero que cuenta con la excepcin
para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor.

Casos

1. El pago de la multa en los esponsales: Segn el Art. 98, los esponsales o desposorio es la
promesa de matrimonio mutuamente aceptada y agrega que es un hecho privado en que las leyes
someten enteramente al honor y conciencia del individuo y que no produce obligacin alguna ante
la ley civil, en consecuencia no puede invocarse esta promesa ni para pedir que se lleve a cabo el
matrimonio, ni para pedir indemnizacin de perjuicios. Con todo, si uno de los esponsales hubiere
prometido pagar una multa para el caso de no cumplir, el otro no puede exigir el pago de la multa,
pero si se paga voluntariamente puede retener dicho pago.

Hay ac una obligacin natural?

a) Algunos autores sostienen que s, porque el esposo carecera de accin para exigir el pago
de la multa, pero tena excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el
esposo deudor.

b) Para otros no hay obligacin natural, porque el Art. 98 seala expresamente que los
esponsales no producen obligacin alguna, o sea, ni obligacin civil ni natural. De manera que
aqu solo hay una sancin a quien infringe un deber moral.

2. Juego en que predomina el esfuerzo intelectual: El juego puede ser lcito o ilcito. Los juegos
ilcitos son los juegos de azar; en cambio, los juegos de destreza son lcitos. Sin embargo, en los
juegos de destreza intelectual, el que gana no puede exigir el pago, de ah que el Art. 2260 seala
que no producen accin sino solo excepcin.

Hay ac una obligacin natural?

a) Para algunos, hay obligacin natural, ya que el acreedor carece de accin, pero tiene
excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor.

b) Para otros no hay obligacin natural, sino que se trata de una medida que toma el
legislador para desincentivar el juego y la apuesta.

3. Caso del que paga algo en virtud de un contrato que adolece de objeto o causa ilcita y ha
procedido a sabiendas: El Art. 1468 seala que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado
por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

Hay ac una obligacin natural?

a) Para algunos s, porque si el acto era anulable; el acreedor careca de accin para exigir el
pago, pero si se pag voluntariamente, no puede repetir el pago, lo que equivale a sostener que
el acreedor tiene excepcin.
 b) Para otros, no hay obligacin natural, sino que se trata de una sancin que establece el
legislador para quien ha procedido a sabiendas por objeto o causa ilcita.

4. Mutuo en que no se han pactado intereses: Si en un contrato de mutuo las partes han
guardado completo silencio en cuanto a los intereses, el mutuante no puede exigir el pago de estos,
pero si el mutuario los paga voluntariamente, el Art. 2208 seala que no podrn repetirse ni
imputarse a capital (esto se aplica slo al mutuo del Cdigo, no al de la ley 18.010).

Hay ac una obligacin natural?

a) Para algunos s, ya que el mutuante careca de accin para exigir los intereses, pero si el
mutuario los paga voluntariamente, tiene excepcin para retener ese pago.

b) Para otros, en este caso, las partes tcitamente han modificado el contrato de mutuo por el
hecho de haberlos pagado el mutuario y de haber aceptado ese pago el mutuante.

5. Caso del beneficio de competencia: El beneficio de competencia es aquel del que gozan cientos
deudores para no ser obligado a pagar ms all de lo que buenamente pueden. Si el deudor
beneficiario paga ms de lo que buenamente puede, no puede repetir el exceso (Art. 1625).

Hay ac una obligacin natural?

a) Para algunos s, porque el acreedor careca de accin para exigir el exceso, pero tiene
excepcin para retenerlo.

b) Otros autores dicen que no y lo que est haciendo el deudor es renunciar a su derecho,
renuncia que es vlida porque no est prohibida y mira al inters individual del renunciante.

6. Situacin del heredero que goza del beneficio de inventario: En principio, los herederos
responden a las deudas hereditarias y testamentarias, incluso con su propio patrimonio. Sin
embargo ellos pueden limitar su responsabilidad invocando el beneficio de inventario, en cuya
virtud solo van a responder hasta el monto de los bienes que han recibido a ttulo de herencia. Si el
heredero beneficiario paga ms de lo que le corresponda, no puede pedir la devolucin del exceso.

Hay obligacin natural?

a) Algunos dicen que s, porque el acreedor careca de accin para exigir ese exceso, pero
tiene excepcin para retenerlo.

b) Otros autores sealan que no, sino que el heredero beneficiario esta renunciado a un
beneficio, renuncia que es vlida porque mira al inters individual del renunciante y no est
prohibida su renuncia.
7. Fallido que paga ms de lo que seala su convenio: Una de las formas de poner trmino a la
quiebra, es celebrando un convenio entre los acreedores y el fallido. Puede ocurrir que ese
convenio seale que el fallido solo pagara un porcentaje de los distintos crditos para que se d por
cumplida la obligacin, por ejemplo, si paga 60% de cada crdito. Si el fallido paga ms de ese 60 %,
no tiene derecho a que se le restituya el exceso.

Hay aqu una obligacin natural?

a) Para algunos autores s, ya que el acreedor no estaba facultado para exigir ese exceso, pero
si para retenerlo.

b) Otros dicen que no, sino que simplemente el fallido est renunciando a pagar el porcentaje
fijado por el convenio, renuncia que es vlida porque no est prohibida y mira al inters
individual del renunciante.

Es taxativo el Art. 1470?

Opiniones:

1. Algunos autores dicen que s. Argumentos:

A. El sistema del Cdigo en materia de obligaciones naturales. Para el cdigo hay

obligaciones naturales donde hubo o pudo haber obligacin civil; en efecto, hubo
obligacin civil en los casos de los nmeros 2 y 4, y pudo haber obligacin civil en los casos
del 1 y 3, cualquier otro figura no responde a este esquema.

B. La historia fidedigna del establecimiento de la ley. De los diversos textos, partiendo con
los primeros proyectos, aparece claramente que la intencin del legislador fue la de reunir
todos los casos de obligacin natural en el Art. 1470.

C. El tenor literal del Art. 1470, al emplear la expresin tales son.

D. El inciso final del Art. 1470, al sealar expresamente para que no pueda pedirse la
restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones lo que dara a entender que
estas cuatro clases de obligaciones son los nicos casos de obligacin natural.

E. El Art. 2296, al sealar que no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el Art. 1470, lo que da a entender que
los nicos casos de obligaciones naturales son los que seala esta disposicin.

2. Otros autores sealan que no es taxativo. Argumentos:

A. El Art. 1470 da una definicin de lo que debe entenderse por obligacin natural, de
manera que cada vez que una figura responda a esa definicin estaremos frente a una
obligacin natural.

B. Basta con aceptar que cualquiera de esos 7 casos sealados es una obligacin natural
para que el Art. 1470 no sea taxativo.
 C. No es efectivo que la expresin tales son denote taxatividad, ya que en otras
disposiciones que no son taxativas el legislador emplea las mismas expresiones, por
ejemplo, en el Art. 570. Los autores sealan que este no es un buen argumento por que el
Art. 570 seala tales son, por ejemplo de manera que no es taxativo.

Efecto de las obligaciones naturales:

1) El acreedor carece de accin para exigir su cumplimiento.

2) El acreedor puede retener el pago voluntariamente hecho por quien tiene la libre
administracin de sus bienes.

Requisitos

A. Que el pago sea hecho voluntariamente.

Qu se entiende por pago voluntario?

1. Algunos autores sealan que el pago sea libre y espontneo.

2. Para otros, adems el deudor debe pagar a sabiendas que est pagando una obligacin natural.
Argumentan sealando que el pago es una convencin, por lo tanto, el consentimiento siempre
sebe ser libre y espontaneo, y si ac el legislador exige que el pago sea voluntario, significa que est
exigiendo algo ms, en este caso, que el deudor sepa que paga una obligacin natural.

B. Que sea hecho por quien tiene la libre administracin de sus bienes: La razn de ello es que de
contrario, el pago adolecera de una causal de nulidad y por lo tanto puede quedar sin efecto.

C. El pago debe reunir los dems requisitos del pago.

i. Las obligaciones naturales pueden ser novadas (Art. 1630).

ii. Las obligaciones naturales pueden servir para novar otra obligacin (Art. 1630).

iii. Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas (Art. 1472).

Requisitos de la Caucin

A. Que la caucin sea constituida cuando la obligacin ya tiene carcter de natural.

B. La caucin debe ser otorgada o constituida por un tercero.

Observaciones:

a) En general la prenda y la hipoteca pueden ser constituidas por el deudor o por un tercero, pero
en este caso, solo podr ser constituida por un tercero.
b) La fianza solo puede ser constituida por un tercero, pero si se afianza una obligacin natural, el
fiador va a carecer de dos beneficios con los que cuenta por regla general y que son: el beneficio de
excusin y el beneficio de reembolso:

i. Beneficio de excusin: Es aquel que tiene el fiador para poder exigir al acreedor que antes de
proceder en su contra proceda en contra del deudor principal. Si la obligacin es natural, el fiador
carece de este beneficio porque el acreedor no puede dirigirse en contra del deudor principal.

ii. Beneficio de reembolso: Beneficio de reembolso es aquel que tiene el fiador para pagar la
obligacin principal, para que el deudor principal le pague lo que a su turno pago el fiador. En este
caso, el fiador carece de este beneficio porque si el acreedor careca de accin, el fiador no puede
tener accin en contra del deudor principal.

Observaciones:

a) Las obligaciones naturales no sirven para que opere una compensacin legal, ya que esta exige
que ambas obligaciones que van a compensarse sean actualmente exigibles.

b) La sentencia judicial que rechaza la accin intentada en contra del naturalmente obligado no
extingue la obligacin natural, sino que esta subiste como tal. Art. 1471.

II) Atendiendo a la normalidad de sus efectos:

Distinguimos obligaciones puras y simples y obligaciones sujetas a modalidad.

1) Obligaciones puras y simples: Son aquellas que estn destinadas a producir sus efectos
normales u ordinarios, es decir, los efectos normales de estas obligaciones no han sido alterados a
travs de una modalidad; estas obligaciones constituyen la regla general y es por esta razn que
carecen de una reglamentacin especial en el Cdigo.

2) Obligaciones sujetas a modalidad: Son aquellas cuyos efectos normales u ordinarios han sido
alterados a travs de alguna modalidad (elementos accidentales de los actos jurdicos).

Las modalidades son formas especiales de ser, de que estn revestidos ciertos actos jurdicos y que
alteran o modifican sus efectos normales u ordinarios. Ahora, en sentido estricto, las modalidades
son la condicin, el plazo y el modo y en sentido amplio se agregan la solidaridad, la indivisibilidad,
la alternatividad, la facultatividad, la representacin, etc.

Reglas generales en materia de modalidad.

1) Por regla general, todo acto jurdico admite modalidades. Excepciones:

a) El matrimonio, ya que el Art. 102 al definir el matrimonio seala se unen actual e

indisolublemente; la expresin actual da a entender que no caben las modalidades suspensivas y
la expresin indisolublemente da a entender que no caben las modalidades resolutorias.
b) La sociedad conyugal. El Art. 1721 inc. 3 seala que la sociedad conyugal no puede comenzar
antes o despus del matrimonio.

c) El pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales (Art. 1723 inc. final)

d) La aceptacin de una herencia o legado (Art. 1227).

e) La legtima rigorosa (Art. 1192 inc. 1). En Chile existe una libertad restringida para testar,
porque el testador debe respetar las asignaciones forzosas. SI el legislador permitiese las
modalidades, sera muy fcil dejar a su heredero sin su legtima.

f) El usufructo (Art. 768 inc. 1).

2) Las modalidades son excepcionales: Esto resulta lgico, ya que la regla general es que los actos
jurdicos sean puros y simples.

3) Como consecuencia de lo anterior, las modalidades no se presumen y quien alegue estar frente
a una obligacin sujeta a modalidad deber probarlo.

Excepciones: Hay casos en que las modalidades se presumen:

a) La denominada condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales.

b) La condicin de existir fideicomisario al tiempo de la restitucin, esto a propsito de la
propiedad fiduciaria (Art. 738 inc. 1).
c) El plazo de 10 das en el mutuo (Art. 2200).
d) La condicin que la cosa llegue a existir tratndose de la venta de cosas que no existen, pero se
espera que existan (Art. 1813).

4) Por regla general, las modalidades encuentran su fuente en la voluntad de las partes.
Excepciones:

a) Hay casos en que encuentran su origen en la ley, como la denominada condicin resolutoria
tcita o el plazo de 10 das en el mutuo.

b) Muy excepcionalmente hay modalidades que encuentran su origen en una sentencia judicial,
pero en este caso cabe tener presente lo siguiente:

1) Para que el juez pueda establecer modalidades requiere de un texto legal expreso que
lo autorice.

2) El juez slo puede establecer plazos y no condiciones; la razn de esto se encuentra

en que las sentencias judiciales deben dar certeza y la condicin por definicin es un
hecho incierto. Ejemplos:
 El Art. 1904, a propsito de la accin reivindicatoria.
Art. 2201, a propsito del mutuo, cuando las partes han establecido que el
mutuario pague cuando le sea posible.

5) Por regla general, las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico. Excepciones:

a) Hay casos en que son elementos de la naturaleza. Por ejemplo, la denominada

condicin resolutoria tcita o el plazo de 10 das en el mutuo.

b) Muy excepcionalmente son elementos de la esencia. Por ejemplo, la condicin o el

plazo en el contrato de promesa.

Reglas aplicables a las modalidades: Encontramos dos grupos de reglas:

1) Reglas del libro III a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales y a plazo.
2) Reglas del libro IV a propsito de las obligaciones condicionales y a plazo.

Cmo operan estos dos grupos de normas? Se aplican con un criterio de prioridad y de
complementariedad; esto quiere decir que si estamos frente a una asignacin testamentaria sujeta
a modalidad, primero vamos a aplicar las reglas del libro III, pero si stas son insuficientes,
aplicamos las reglas del libro IV. A la inversa, si estamos frente a una obligacin sujeta a modalidad,
aplicamos primero las reglas del libro IV, pero si estas son insuficientes, aplicamos las reglas del
libro III.

LA CONDICIN

Concepto

A partir de los Arts. 1473 y 1070 inc. 2 se define como el hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento o la extincin de un derecho.

Elementos de la condicin

1) La futuridad: Esto quiere decir que el hecho constitutivo de la condicin ha quedado entregado
al devenir. En consecuencia, el hecho presente o pasado no constituye condicin. Ahora, el Art.
1071 se plantea en el caso que en una asignacin testamentaria se haya establecido como
condicin un hecho pasado y de acuerdo a esta disposicin hay que distinguir:

a) Si el hecho constitutivo de la condicin efectivamente ocurri, la condicin se mira como no

escrita, es decir, la asignacin ser pura y simple.

b) Si el hecho constitutivo de la condicin no ocurri no vale la asignacin testamentaria.

Situacin de Excepcin

Se presenta cuando la asignacin est sujeta a una condicin que consiste en un hecho pasado,
pero est redactada de tal forma que ese hecho se entiende que debe producirse en el futuro. Por
ejemplo, te doy un milln de pesos si Colo-Colo llega a ganar la Copa Libertadores de Amrica.

El Art. 1072 seala que hay que distinguir si el testador supo o no supo del hecho:

a) Si el testador supo de la ocurrencia del hecho, hay que subdistinguir:

Si el hecho es de los que pueden repetirse, se entiende que el testador exige la

repeticin.
Si el hecho es de los que no pueden repetirse, la condicin se mira como cumplida, es
decir, la asignacin ser pura y simple.

b) Si el testador no supo de la ocurrencia del hecho, la condicin se mira como cumplida, o sea, la
asignacin ser pura y simple cualquiera que sea la naturaleza del hecho, es decir, es indiferente si
el hecho puede repetirse o no.

Observaciones:

1. Segn el Art. 1071 lo presente, pasado o futuro se entiende en relacin al momento de

testar y no al momento del fallecimiento del testador.
Estos artculos lo que hacen es interpretar la voluntad del testador.

2. Como estas reglas se pueden aplicar a las obligaciones sujetas a modalidad, lo presente,
pasado o futuro debe entenderse en relacin al momento de contratar.

2) La incertidumbre: Esto quiere decir que el hecho constitutivo de la condicin debe ser un hecho
que no se sabe si ocurrir o no; es por esta razn que la muerte de una persona no puede ser
considerada como condicin, porque si bien no se sabe cundo va a ocurrir, s se sabe que ocurrir.

Observacin
En rigor, la incertidumbre slo existe mientras la condicin se encuentra pendiente, ya que en
cualquiera de los otros dos estados, esto es, cumplida o fallida, el elemento incertidumbre
desaparece.

Clasificaciones de las condiciones:

Hay clasificaciones establecidas en el cdigo, y otras que entrega la doctrina, aunque encuentren
base en el cdigo.

I. Clasificaciones del Cdigo Civil:

1) Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condicin:

a) Condicin positiva: Es aquella en que el hecho que la constituye consiste en que algo ocurra, es
decir, exige un cambio en el estado de cosas. Por ejemplo, te doy un milln de pesos si te casas con
Mara.

b) Condicin negativa: Es aquella en que el hecho que la constituye consiste en que algo no
acontezca, es decir, que se mantenga el mismo estado de cosas. Por ejemplo, te doy $10.000 si
maana no vas a Santiago (Art. 1474).

Observacin: Para saber si una condicin es positiva o negativa hay que estar a su contenido y
no a la forma cmo ha sido redactada. Por ej. te doy un milln de pesos si permaneces soltero es
una condicin negativa, porque consiste en mantener el mismo estado de cosas.

2) Atendiendo a si el hecho constitutivo de la condicin puede realizarse o no:

a) Condicin posible: Es aquella cuyo hecho constitutivo puede realizarse porque no lo afecta
ningn impedimento, ni fsico, ni moral ni intelectual.

b) Condicin imposible: Es aquella cuyo hecho constitutivo no puede realizarse porque lo afecta
algn impedimento, ya sea fsico, moral o intelectual.

Clases de impedimento

1. Fsico: Es aquel que es contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Por ejemplo, te doy 100
millones de pesos si te bebes toda el agua del ocano.

2. Moral: Es aquel que es prohibido por las leyes o contrario al orden pblico o las buenas
costumbres. Por ejemplo, te doy 100 millones de pesos si matas a Juan.

3. Intelectual: Es aquel que es contrario a la recta inteligencia. Aqu se incluyen las condiciones que
estn redactadas en trminos ininteligibles. Por ejemplo, te doy 100 millones de pesos si dibujas un
tringulo sin ngulos.

Problema: Es la condicin imposible realmente una condicin? Se ha entendido que no es una

condicin, porque falta el elemento incertidumbre (se sabe que es imposible).

3) Atendiendo a de quin depende el cumplimiento de la condicin (Art. 1477):

a) Condicin potestativa: Es aquella que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Estas
se subclasifican:

1. Condicin simplemente potestativa: Es aquella que depende de un hecho voluntario del

acreedor o del deudor. Por ejemplo, te doy 10 millones de pesos si maana vas a Santiago.
 2. Condicin meramente potestativa: Es aquella que depende de la sola voluntad del
acreedor o del deudor. Por ejemplo, te doy 1 milln de pesos si quieres.

Observacin:
Cabe tener presente que el Art. 1478 seala que son nulas las condiciones que dependen de la sola
voluntad de la persona que se obliga y el fundamento de esto se encuentra en que falta la seriedad
de la voluntad.

b) Condicin casual: Es aquella que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Por

ejemplo, te doy 1 milln de pesos si Mara se casa con Juan, o bien, te doy 1 milln de pesos si
maana llueve.

c) Condicin mixta: Segn el Art. 1477 es aquella que en parte depende de la voluntad del
acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso (hecho de la naturaleza). Por
ejemplo, te doy 1 milln de pesos si te casas con Mara.

Problema: Qu ocurre con la condicin que depende en parte de la voluntad del deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o un acaso? La mayora de los autores sostiene que esta es una
condicin mixta y que slo por una omisin involuntaria del legislador no fue incorporada en el Art.
1477. Sin embargo, una opinin minoritaria sostiene que no es condicin mixta y para ello dan los
siguientes argumentos:

1. El tenor literal del Art. 1477 que seala expresamente que condicin mixta es la que depende
en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, pero
no puede sostenerse que aqu hay una omisin involuntaria del legislador.

2. La historia fidedigna del establecimiento de la ley:

a) En los primeros proyectos se contemplaba como condicin mixta aquella que dependa en parte
de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, pero esto no pas
al texto definitivo; en consecuencia, aparece claro que la intencin del legislador fue no
considerarla como condicin mixta.

b) En esta materia Don Andrs Bello habra seguido a Pothier, para quien la condicin mixta es la
que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso.

c) Si la condicin depende en parte de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un

tercero o de un acaso estaramos frente a una condicin meramente potestativa del deudor y el
Art. 1478 declara que stas son nulas. Este argumento ha sido rebatido, sealndose que el Art.
1478 slo considera nulas a las condiciones que dependen exclusivamente de la voluntad del
deudor.
4) Atendiendo a sus efectos:

a) Condicin suspensiva: Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un

derecho. Por ejemplo, te doy 1 milln de pesos si te titulas de abogado.

b) Condicin resolutoria: Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.
Por ejemplo, te doy mi casa, pero me la devolvers si te titulas de abogado.

Observacin:

No hay que creer que condicin suspensiva y resolutoria son cosas diametralmente opuestas,
porque en la prctica un mismo hecho puede constituir una condicin suspensiva para una persona
y una condicin resolutoria para otra persona. Por ejemplo, te doy mi casa, pero si no te titulas de
abogado en 5 aos, pasar a Mara; t tienes un derecho sujeto a condicin resolutoria y Mara
tiene el mismo derecho sujeto a condicin suspensiva.

II.- Clasificaciones formuladas por la doctrina:

1) Condicin copulativa y disyuntiva: Esta clasificacin se formula cuando la condicin est

constituida por varios hechos y atiende a la forma cmo estn unidos esos hechos.

a) Condicin copulativa: Es aquella que est compuesta por varios hechos, de manera que
deben verificarse todos ellos para que la condicin se entienda cumplida. Por ejemplo, te doy 10
millones de pesos si maana llueve y vas a Santiago.

b) Condicin disyuntiva: Es aquella que est compuesta por varios hechos, de manera que
basta con que se cumpla uno de ellos para que la condicin se entienda cumplida. Por ejemplo,
te doy 10 millones de pesos si maana llueve o vas a Santiago.

2) Atendiendo al origen de la condicin:

a) Condicin convencional: Es aquella que encuentra su origen en un acuerdo de voluntades de las

partes.

b) Condicin testamentaria: Es aquella que encuentra su origen en la voluntad del testador, es

decir, es impuesta por el testador.

c) Condicin legal: Es aquella que encuentra su origen en la ley, es decir, viene impuesta por el
legislador. Estas condiciones no son frecuentes, pero podemos sealar como ejemplos la
denominada condicin resolutoria tcita o la condicin de existir fideicomisario en el fideicomiso.

3) Atendiendo a su formulacin:

a) Condicin expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos. Estas
constituyen la regla general.
b) Condicin tcita: Es aquella que se entiende incorporada sin necesidad de una manifestacin
expresa de la voluntad. Por ejemplo, la denominada condicin resolutoria tcita.

4) Atendiendo al momento en que debe cumplirse la condicin:

a) Condicin determinada: Es aquella que de llegar a ocurrir se sabe cundo ocurrir. Por ejemplo,
te doy 1 milln de pesos si te titulas de abogado en 5 aos. Es una condicin porque no se sabe si se
titularn de abogado, pero es determinada, porque de llegar a ocurrir debe acontecer dentro de 5
aos.

b) Condicin indeterminada: Es aquella que de llegar a ocurrir no se sabe cundo ocurrir. Por
ejemplo, te doy 1 milln de pesos si te titulas de abogado.

Problema: Es efectivo que la condicin indeterminada puede cumplirse en cualquier momento?5

Para enfrentar este problema es necesario distinguir periodos:

1. Desde la vigencia del Cdigo Civil hasta 1938: En esta poca existan dos opiniones:

A. Algunos autores sostenan que la condicin indeterminada necesariamente deba cumplirse

dentro del plazo de 30 aos, porque si transcurra este plazo sin que se cumpliera la condicin, se
produca la Caducidad de la Condicin y, por lo tanto, sta se reputaba fallida. Argumentos:

El prrafo 27 del mensaje del Cdigo Civil seala que se reputan fallidas las condiciones
que tardan ms de 30 aos en cumplirse.

Cada vez que el legislador reglamenta una condicin establece que sta debe
cumplirse en un plazo mximo de 30 aos. Por ejemplo, la asignacin testamentaria
hecho a persona que no existe, pero se espera que exista valdr si esa persona tiene a
lo menos existencia natural al momento de transcurrir 30 aos contados desde la
muerte del testador. Esta misma regla se hace aplicable a las donaciones entre vivos.
Adems en materia de fideicomiso el plazo mximo para que se cumpla la condicin es
de 30 aos.

En general, en el sistema del Cdigo se establece que toda situacin irregular debe
sanearse al cabo de 30 aos; esto es lo que ocurre, por ejemplo, con la prescripcin de
la accin de nulidad absoluta, la prescripcin adquisitiva extraordinaria, etc.

B. La condicin indeterminada pude cumplirse en cualquier momento. Argumentos:

No hay en el cdigo una disposicin que en trminos generales seale que la condicin
debe cumplirse dentro de un plazo determinado.

5
Este es el problema de la caducidad de la condicin.
 En relacin al prrafo 27 del mensaje, ste debe entenderse referido exclusivamente a
los derechos de usufructo y al fideicomiso.

De establecerse algn plazo mximo para el cumplimiento de una condicin, el plazo

es una modalidad y, por lo tanto, requiere del acuerdo de las partes o de un texto legal
expreso.

Si el legislador expresamente estableci que en ciertos casos la condicin deba

cumplirse en un plazo mximo de 30 aos, a contrario sensu, debe entenderse que en
todos los dems casos no hay plazo.

2. Desde 1938 a 1968: En el ao 1938 se dicta la Ley 6.012 que redujo todos los plazos de 30 aos
a 15 aos, mantenindose las dos opiniones existentes.

3. Desde 1968 hasta nuestros das: En el ao 1968 se dict la ley 16.952 que rebaj todos los
plazos de 15 aos a 10 aos, salvo el caso del fideicomiso, ya que el Art. 739 contempla un caso de
5 aos. En consecuencia, a las dos opiniones existentes se agreg una tercera opinin que seala
que la condicin indeterminada debe cumplirse en un plazo mximo de 5 aos, ya que la regla del
fideicomiso constituira la regla general, toda vez que es de la esencia del fideicomiso la existencia
de una condicin.

Cmo deben cumplirse las condiciones?: El Art. 1485 seala que la condicin se entiende
cumplida cuando el hecho que la constituye se ha verificado completamente. Por ejemplo, si la
condicin consiste en titularse de abogado, no basta con egresar, no basta con rendir el examen de
grado, no basta con abrir expediente en la Corte Suprema, la condicin se entiende cumplida
cuando se jura y se recibe el ttulo de abogado.

La interpretacin de las condiciones: Este tema genera un problema, porque en el Cdigo

encontramos dos disposiciones aparentemente contradictorias que son los Arts. 1483 y 1484.

El Art. 1483 hace prevalecer la voluntad real de las partes y esto se encuentra en armona con lo
dispuesto en el Art. 1560. Sin embargo, el Art. 1484 hace prevalecer lo literal de las palabras por
sobre la voluntad real de las partes. Cmo se resuelve esta contradiccin?

Los autores sealan que hay que interpretar ambas disposiciones de manera armnica y entender
que el Art. 1484 est rechazando el cumplimiento por equivalencia que estaba permitido en el
Derecho Romano y que permita que la condicin se entendiese cumplida cuando el hecho que se
verificaba era anlogo al que haban establecido las partes.

Situacin de excepcin

Se presenta en el Art. 250 N 2, a propsito del peculio adventicio extraordinario del hijo sujeto a
patria potestad. El peculio adventicio extraordinario se forma entre otros casos cuando se deja una
asignacin o se hace una donacin a un hijo sujeto a patria potestad bajo condicin de obtener su
emancipacin. Si aplicsemos el Art. 1484 con rigor debiera entenderse que la condicin se cumple
cuando el hijo obtiene su emancipacin, pero como la emancipacin es un hecho que no puede
quedar sujeto al arbitrio de un tercero, el legislador permite que la condicin se cumpla de un
modo equivalente, esto es, generndose un patrimonio distinto para ese hijo que es su peculio
adventicio extraordinario.

Algunas condiciones reguladas expresamente por la ley:

El legislador a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales regula expresamente

ciertas condiciones, en algunos casos para darles valor y en otros para restarles valor.

a) La condicin de no contraer matrimonio se tendr por no escrita. Art. 1074.

b) La condicin de permanecer en el estado de viudedad se tendr por no escrita. Art. 1075.

c) La condicin de no contraer matrimonio antes de cumplir 18 aos o una edad menor

valdr. Art. 1074.

d) La condicin de permanecer en estado de viudedad valdr si el viudo o viuda tuviere hijos de

matrimonio anterior. Art. 1075.

e) La condicin de casarse o no casarse con persona determinada valdr. Art. 1077.

f) La condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera, aunque sea incompatible con el

estado de matrimonio, valdr. Art. 1077.

g) Las reglas precedentes no obstan a que se provea a la subsistencia de una persona soltera o
viuda, dejndosele en el tiempo intermedio un derecho de usufructo, uso o habitacin o una
pensin peridica mientras la persona permanezca soltera o viuda. Art. 1076.

h) Las disposiciones captatorias no valdrn. Se entiende por disposiciones captatorias aquellas

que hace una persona en su testamento, asignando bienes a otra bajo condicin que sta, a
su turno, le asigne cierta parte de sus bienes. Se entrara a forzar la voluntad del testador, por
ello no valen. Art. 1059.

Estados en que pueden encontrarse las condiciones: Podemos identificar tres estados, a saber:
pendiente, cumplida y fallida.

1. Condicin pendiente: Se entiende que la condicin est pendiente cuando el hecho que la
constituye no ha ocurrido y no se sabe si ocurrir o no. Si la condicin es determinada, el plazo
tambin debe estar pendiente.

Observacin:
Lo fundamental en esta etapa es la incertidumbre, porque si bien el hecho no ha ocurrido, no se
sabe si ocurrir o no.

2. Condicin cumplida: Para saber cundo se cumple una condicin hay que distinguir:
A. Si la condicin es positiva, se entiende cumplida cuando ocurre el hecho constitutivo de la
condicin. Ahora, si la condicin es determinada, el hecho debe ocurrir mientras el plazo se
encuentra pendiente.

B. Si la condicin es negativa, se entiende cumplida cuando llega a ser cierto que aqul hecho que
no deba ocurrir no ocurrir. Ahora, si la condicin es determinada, se entiende cumplida cuando
vence el plazo sin que haya ocurrido el hecho.

3. Condicin fallida: Para saber cundo falla una condicin hay que subdistinguir:

A. Si la condicin es positiva, se entiende fallida si llega a ser cierto que aqul hecho que deba
ocurrir no ocurrir. Si la condicin es determinada, se entiende fallida si vence el plazo sin que
haya ocurrido el hecho.

B. Si la condicin es negativa, se entiende fallida cuando el hecho que no deba ocurrir ocurre y si
la condicin es determinada, ese hecho debe ocurrir estando pendiente el plazo.

Por ejemplo:

Condicin positiva: Si se titula de abogado.

a. La condicin va a estar pendiente mientras el hecho no se verifique y adems no se sepa si se

va a titular de abogado o no, es decir, se mantenga la incertidumbre.
b. Esta misma condicin va a estar cumplida al momento que se titule de abogado.
c. Esta condicin es fallida si Rodrigo comete un delito que merece pena aflictiva, por lo que se
sabe a ciencia cierta que no se titular de abogado.

Condicin positiva determinada: Si te titulas de abogado dentro de 5 aos siguientes.

a. Esta condicin va a estar pendiente mientras no hayan transcurrido los 5 aos y adems se
mantenga la incertidumbre de si se titular de abogado.
b. Esta misma condicin va a estar cumplida si se titula dentro de los 5 aos establecidos.
c. Esta misma condicin es fallida si transcurren los 5 aos sin que haya titulado de abogado.

Condicin negativa: Que no se case con Mara.

a. Esta condicin va a estar pendiente mientras el hecho no se verifique, es decir, mientras no se

case con Mara.
b. Esta misma condicin va a estar cumplida cuando se llega a ser cierto que el hecho que
deba ocurrir no ocurrir, es decir, que no se casar con Mara.
c. Esta misma condicin es fallida si se casa con Mara.

Condicin negativa determinada: Si es que no se casa con Mara dentro de 10 aos.

a. La condicin va a estar pendiente mientras no se case con Mara dentro de los 10 aos y se
mantenga la incertidumbre de si se casar o no con Mara.
b. Esta misma condicin va a estar cumplida si no se ha casado con Mara y han transcurrido los
10 aos.
c. La condicin es fallida cuando se casa con Mara dentro de los 10 aos establecidos.

Efectos de las condiciones:

Para examinar los efectos de una condicin hay que distinguir si la condicin es imposible o si es
posible.

1. Si la condicin es imposible, hay que subdistinguir si la condicin es suspensiva o resolutoria:

A. Si la condicin es suspensiva, hay que subdistinguir si es positiva o negativa:

a. Si es positiva, la condicin se tiene por fallida, por lo tanto, el derecho nunca va a existir.

b. Si la condicin es negativa, hay que subdistinguir si la imposibilidad es fsica, moral o

intelectual:

1. Si es fsicamente imposible, la condicin se tiene por no escrita, es decir, la

obligacin se mira como pira y simple, por lo tanto, el derecho ya ha nacido.

2. Si es moral o intelectualmente imposible, la condicin se tiene por fallida y,

por lo tanto, el derecho nunca va a nacer.

B. Si la condicin es resolutoria, la condicin se tiene por no escrita, es decir, la obligacin se

considera como pura y simple y, por lo tanto, el derecho se ha extinguido.
2. Si la condicin es posible: En este caso hay que distinguir si la condicin es suspensiva o
resolutoria y en cada caso examinar qu es lo que ocurre en los distintos estados en que
puede encontrarse.

A. Condicin Suspensiva:

1) Condicin suspensiva pendiente: Produce dos efectos bsicos: el derecho no ha nacido y

existe un germen de derecho.

a) El derecho no ha nacido: esto resulta evidente, porque la condicin suspensiva subordina el

nacimiento de un derecho. Esto produce las siguientes consecuencias:

El acreedor no puede exigir el pago.

El deudor no puede ser compelido a pagar.

No comienza a correr el plazo de prescripcin, ya que por regla general ste

comienza a correr cuando la obligacin se ha hecho exigible.

No puede haber novacin, ya que el Art. 1633 exige que la condicin est cumplida.

No puede haber compensacin legal. La compensacin es un modo de extinguir

obligaciones personales y recprocas hasta concurrencia de la de menor valor;
cuando opera por el solo ministerio de la ley se llama legal y uno de los requisitos
para que opere es que ambas obligaciones sean actualmente exigibles.

Si el deudor condicional paga estando pendiente la condicin hay un pago de lo no

debido y, por lo tanto, tiene derecho a repetir lo pagado.

Problema: Qu ocurre si se debe una especie o cuerpo cierto bajo condicin suspensiva y
mientras est pendiente la condicin perece o se deteriora la especie o cuerpo cierto? A partir del
Art. 1486 se seala que hay que distinguir:

a) Si la prdida es fortuita hay que subdistinguir:

Si es total, se extingue la obligacin.

Si es parcial, se debe la especie en el estado en que se encuentre.

b) Si es culpable, hay que subdistinguir:

Si es total, la obligacin subsiste, pero cambia de objeto: se debe el precio ms la

indemnizacin de perjuicios.

Si es parcial, surge un derecho optativo para el acreedor, quien puede elegir entre
recibir la cosa en el estado en que se encuentre o demandar la resolucin del contrato, y
en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
b) Hay un germen de derecho: El acreedor no cuenta con un derecho perfecto, pero s tiene un
germen o principio de derecho. Ahora, este germen de derecho se manifiesta de dos formas:

1. El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas, es decir, puede solicitar

al juez que ordene ciertas medidas tendientes a proteger su derecho condicional.

2. Si fallece el acreedor condicional, transmite su derecho condicional a sus herederos, lo que es

una situacin excepcional, porque mientras la condicin est pendiente, el acreedor slo
tiene una expectativa de llegar a adquirir su derecho.

Excepciones a la transmisibilidad

El Art. 1492 se refiere a las asignaciones testamentarias y a las donaciones entre vivos y hay que
agregar el Art. 762 que se refiere al fideicomiso. Ahora, frente a la pregunta cul es el fundamento
de la intransmisibilidad?, la respuesta se encuentra en que se trata de actos jurdicos intuito
persone; el testador, el donante y el constituyente ha querido beneficiar a una persona
determinada y no a sus herederos.

Comentario:

El Art. 1492 al establecer la transmisibilidad, seala que la obligacin del deudor condicional
tambin se transmite a sus herederos, pero el inciso segundo da a entender que la
intransmisibilidad tambin opera respecto del deudor, lo que no es efectivo, pues los herederos del
deudor condicional tendrn que cumplir en todo caso si llega a cumplirse la condicin.

2) Condicin suspensiva cumplida: Se produce como efecto bsico que el derecho nace; a
partir de esto se generan las siguientes consecuencias:

i. El acreedor puede exigir el pago.

ii. El deudor puede ser compelido a pagar.
iii. Comienza a correr el plazo de prescripcin.
iv. Puede haber novacin.
v. Puede haber compensacin legal.

3) Condicin suspensiva fallida: Produce como efecto bsico que el derecho no llega a nacer, a
partir de esto se generan las siguientes consecuencias:

i. Quedan sin efecto las providencias conservativas que se hubieren impetrado.

ii. Se consolida el derecho del deudor condicional.
iii. Si el deudor condicional haba enajenado la especie debida a un tercero, esa
enajenacin se consolida.
iv. Si el deudor condicional haba pagado estando pendiente la condicin, podr repetir lo
pagado porque habr habido un pago de lo no debido.
B. Condicin Resolutoria:

Advertencia previa

No debe creerse que la condicin suspensiva es algo completamente distinto de la condicin

resolutoria, porque en definitiva, se trata de un mismo hecho visto desde dos puntos de vista
distintos; en efecto, cuando una persona tiene un derecho sujeto a una condicin suspensiva, existe
otra persona que tiene el mismo derecho sujeto a condicin resolutoria, de tal manera que el
mismo hecho constituye para uno una condicin suspensiva y para el otro una condicin
resolutoria.

Formas que puede asumir la condicin resolutoria

Tradicionalmente se ha sealado que puede asumir tres formas: condicin resolutoria ordinaria o
expresa, condicin resolutoria tcita6 y pacto comisorio, que puede ser simple o calificado.

I. Condicin resolutoria ordinaria: Es el hecho futuro e incierto del cual dependen la extincin de
un derecho y en que el evento constitutivo de la condicin es cualquier hecho, salvo el
incumplimiento de las obligaciones emergentes de un contrato bilateral.

Observacin:

La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial y si el

tema llega a discutirse en tribunales, el juez se limita a constatar si el hecho constitutivo de la
condicin ocurri o no, pero no declara la resolucin.

Por ejemplo, te doy mi casa, pero pasar a Mara si no estudias.

Se toma el nombre de condicin expresa, porque hay que formularla en trminos explcitos y
directos.

II. Condicin resolutoria tcita:

Concepto
Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, en el cual el evento
constitutivo de la condicin es el incumplimiento de las obligaciones de una de las partes
emergentes de un contrato bilateral y que va envuelta en todo contrato bilateral.

Reglamentacin
Art. 1489.

Observaciones:

1. Nuestro Cdigo Civil la reglamenta a propsito de las obligaciones condicionales; sin embargo,
en la actualidad la doctrina la estudia a propsito de los denominados remedios contractuales,

6
Modernamente se le llama resolucin por inejecucin o incumplimiento resolutorio.
esto es, el conjunto de herramientas que el ordenamiento jurdico pone a disposicin del acreedor,
cuyo inters no ha sido completamente satisfecho.

2. Tradicionalmente se ha sostenido que esta institucin tiene por finalidad proteger al contratante
diligente, frente al contratante negligente. En efecto, lo que caracteriza a un contrato bilateral es la
reciprocidad entre las prestaciones de las partes; esa reciprocidad se rompe cuando uno de los
contratantes no cumple y se restablece si el contratante diligente obtiene el cumplimiento o a
resolucin.

Sin embargo, la doctrina contempornea seala que esta figura tiene por finalidad satisfacer el
inters del acreedor que se ha visto insatisfecho frente al incumplimiento.

3. El Derecho Romano no conoci esta figura, ya que frente al incumplimiento slo se poda pedir
el cumplimiento forzado.

Un primer atisbo lo encontramos en la lex commissoria, que a propsito del contrato de

compraventa sealaba que las partes podan estipular que si el comprador no pagaba el precio, el
vendedor poda dejar sin efecto el contrato.

Ahora, esta institucin se perfila en la Edad Media, con los canonistas, quienes la fundaron en la
buena fe y en el respeto a la palabra empeada, en el sentido que si una de las partes no cumpla
no poda obligarse a la contraparte a permanecer ligada a aquella.

Caractersticas

1. Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales, es decir, no requiere de una

convencin expresa de las partes para que se entienda incorporada, pero las partes perfectamente
pueden dejarla sin efecto.

2. Opera en los contratos bilaterales, que son aquellos en que las partes se obligan
recprocamente.

Comentario:
Algunos autores como Luis Claro Solar sostienen que la condicin resolutoria tcita tambin puede
operar en algunos contratos unilaterales, por ejemplo:

a) La prenda civil: Es un contrato unilateral porque slo resulta obligado el acreedor prendario a
restituir la cosa empeada y es un contrato real, pues se perfecciona con la entrega de la cosa.
Segn el Art. 2396 inc. 3, si el acreedor prendario abusa de la cosa empeada, el deudor podr
pedir de inmediato la restitucin de la cosa; frente a esto, Luis Claro Solar sostiene que est
operando la condicin resolutoria tcita, porque el incumplimiento por parte del acreedor
prendario de su obligacin de conservar la cosa empeada autoriza al deudor prendario a
demandar la resolucin del contrato de prenda.
Otros autores como Ren Abeliuk sostienen que ac no est operando la condicin resolutoria
tcita, sino que hay una caducidad del plazo frente al incumplimiento por parte del acreedor
prendario de su obligacin de conservar la cosa empeada.
b) Apropsito del comodato: Es un contrato unilateral, porque slo resulta obligado el
comodatario, quien debe restituir la especie prestada al comodante, y tambin es un contrato real.
Segn el Art. 2177, el comodatario debe emplear la cosa segn el uso convenido y a falta de
convencin, segn el uso de las cosas de su clase; en caso de contravencin, es decir, si el
comodatario emplea la cosa en un uso diferente, el comodante puede demandar la restitucin
inmediata de la cosa aunque se haya estipulado un plazo.
Segn Claro Solar, aqu est operando la condicin resolutoria tcita, porque frente al
incumplimiento por parte de comodatario, el comodante puede demandar la resolucin del
contrato de comodato. Frente a esto, autores como Ren Abeliuk sostienen que en realidad no est
operando la condicin resolutoria tcita, sino que frente al incumplimiento del comodatario, se
produce una caducidad legal del plazo.

3. Considerada como condicin: Presenta las siguientes caractersticas:

a) Es una condicin resolutoria, porque subordina la extincin de un derecho.

b) Es tcita, porque va envuelta en todo contrato bilateral.

c) Es negativa, consiste en que algo no ocurra; en este caso, que no se produzca el

cumplimiento.

d) Es legal, encuentra su origen en la ley.

e) Es una condicin simplemente potestativa, ya que el incumplimiento es un hecho voluntario

del deudor.

Fundamento de la condicin resolutoria tcita

En doctrina se han sealado diversos fundamentos:

1. La teora de la causa: Para la teora clsica de la causa, lo que requiere de causa es la obligacin
y en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes se encuentra en la
obligacin recproca de su contraparte; luego si una de las partes no cumple, a la obligacin de la
contraparte le falta la causa.

Crticas a esta teora

a. En los contratos bilaterales frente al incumplimiento de una de las partes, la otra parte
puede demandar cumplimiento o resolucin; si demanda el cumplimiento es porque hay
obligacin y ello supone que hay causa.

b. Si faltara la causa, la sancin debiera ser la inexistencia o la nulidad absoluta, pero en

este caso se habla de resolucin, lo que implica que hay causa.

2. La equidad: Algunos autores han sealado que si en un contrato bilateral una de las partes no
ha cumplido, no sera equitativo que la otra parte siguiera vinculada jurdicamente a ella.
Esta opinin ha sido criticada, sealndose que fundamentar una institucin en la equidad es algo
que resulta bastante vago y, en definitiva, toda institucin jurdica debe encontrar su fundamento
en la equidad.

3. La voluntad presunta de las partes: Lo que hace la ley al establecer la condicin resolutoria
tcita es interpretar la voluntad de las partes, ya que si stas al momento de contratar hubiesen
previsto lo que ocurrira en caso de incumplimiento de una de ellas, probablemente habran
regulado el tema de la misma manera como lo hace la ley.

4. La interdependencia de las obligaciones de las partes: Lo que caracteriza a un contrato bilateral

es la reciprocidad entre las prestaciones de las partes y esa reciprocidad debe estar presente
durante todo el ter contractual, es decir, no solamente al momento de contratar, sino que tambin
en la etapa de cumplimiento de las obligaciones. Si esto es as, y una de las partes no cumple, surge
el derecho de la contraparte a exigir el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, porque
slo de sta forma puede restablecerse a reciprocidad entre las prestaciones de ambas partes.

Problema: Es realmente la condicin resolutoria tcita una condicin? Los autores sealan que
presenta importantes diferencias con la generalidad de las condiciones. Por ejemplo:

a) Por regla general, las condiciones constituyen un elemento accidental de los actos jurdicos y en
este caso estamos frente a un elemento de la naturaleza.

b) Las condiciones, como el resto de las modalidades, dicen relacin con la estructura del acto
jurdico, en cambio, la condicin resolutoria tcita dice relacin con los efectos de los contratos
bilaterales; es por esta razn que en la actualidad la doctrina ya no habla de la condicin resolutoria
tcita, sino que se habla de la resolucin por inejecucin o incumplimiento resolutorio y lo sitan a
propsito de los remedios contractuales.

Requisitos

Tradicionalmente se han sealado los siguientes: Contrato bilateral, contratante diligente,

contratante negligente, imputabilidad, mora del deudor y sentencia judicial.

1. Contrato bilateral: El Art. 1489 expresamente exige este requisito. Sin embargo, cabe tener
presente la opinin de Luis Claro Solar quien seala que tambin opera en los contratos
unilaterales.

2. Contratante diligente: Es aquel que ha cumplido con su obligacin o est llano a cumplir, o tiene
una condicin suspensiva pendiente o un plazo suspensivo pendiente.

Observaciones:

a) Estar llano a cumplir implica no slo tener la voluntad de cumplir, sino que se requiere que esa
voluntad se exteriorice a travs de un principio de ejecucin. Por ejemplo, si una de las partes enva
una minuta de escritura pblica a una notara.
b) El Art. 1489 no exige expresamente la concurrencia de un contratante diligente y la doctrina
tradicional sostiene que este requisito se desprende del Art. 1552, que consagra la excepcin de
inejecucin o de contrato no cumplido.

c) En la actualidad los autores sealan que basta como requisito el incumplimiento de una de las
partes, pero no es necesaria la concurrencia de un contratante diligente, es decir, podra operar el
incumplimiento resolutorio si ambas partes son incumplidores, porque el incumplimiento recproco
slo impide la constitucin en mora y la constitucin en mora slo es requisito de la indemnizacin
de perjuicios, peor no es requisito ni para exigir el cumplimiento ni para exigir la resolucin.

3. Contratante negligente: Es aquel que no ha cumplido con su obligacin ni est llano a cumplirla,
ni tiene una condicin suspensiva pendiente, ni un plazo suspensivo pendiente.

Problema: Cualquier incumplimiento, por insignificante que sea, autoriza a demandar la

resolucin del contrato?

a) Mayoritariamente se ha entendido que cualquier incumplimiento, por insignificante que sea,

autoriza al acreedor a demandar la resolucin del contrato. Argumentos:

1) Los principios de la identidad y de la integridad del pago. El principio de la identidad significa

que el pago debe hacerse con la cosa debido y no con otra y el principio de la integridad seala
que el pago debe ser total, por lo tanto, cualquier incumplimiento, por insignificante que sea,
implica que no hay pago y si no hay pago el acreedor puede demandar la resolucin del
contrato.

2) El tenor literal del Art. 1489. Que se refiere al incumplimiento, sin distinguir entre
incumplimientos insignificantes e incumplimientos de cierta magnitud y si el legislador no ha
distinguido, no cabe al intrprete distinguir.

b) Una opinin minoritaria sostiene que slo incumplimiento de cierta entidad o magnitud autoriza
al acreedor a demandar la resolucin. Sin embargo, los distintos autores sealan distintos
argumentos:

1) Claro Solar seala que esta materia se encuentra regida ms por la equidad que por el rigor
de la ley, de manera que si el incumplimiento es insignificante no sera equitativo que el
acreedor demande la resolucin del contrato.

2) Augusto Elgueta seala que si el incumplimiento es insignificante, el acreedor carecera de

inters procesal para demandar la resolucin del contrato.

3) El profesor lvaro Quintanilla entrega los siguientes argumentos:

Si bien el Art. 1489 no distingue entre incumplimiento insignificante e incumplimiento de

poca entidad, este argumento no es concluyente. En efecto, el Art. 1489 tampoco hace
referencia a la imputabilidad y a la mora del deudor que tradicionalmente se han
entendido como requisitos de la condicin resolutoria tcita.
 En cuanto los principios de la identidad y la integridad del pago, tampoco son
concluyentes, porque la buena fe tambin es un principio del pago, de manera que si el
acreedor demanda la resolucin frente al incumplimiento insignificante, estara actuando
de mala fe.

El rechazo al abuso del derecho. Si el acreedor demanda la resolucin frente a un

incumplimiento insignificante, estara haciendo un ejercicio abusivo de su derecho.

El principio de la conservacin de los contratos. En virtud de ste, frente a la disyuntiva

entre hacer subsistir o extinguir un contrato, debe preferirse su subsistencia. Este
principio es una manifestacin del principio de la autonoma privada, porque si las partes
contratan, es para que el contrato surta efectos.

En el sistema del Cdigo, cada vez que el legislador reglamenta una hiptesis de
resolucin por incumplimiento, exige que ese incumplimiento tenga una cierta magnitud.
Por ejemplo, en caso de eviccin parcial (Art. 1852 inc. 4), en caso de los vicios
redhibitorios (Art. 1858, en relacin al Art. 1868), en caso de arrendamiento (Arts. 1926
inc. 2 y 1928 inc. 3) y venta en relacin a la cabida (Art. 1832 inc. 2).

4. Imputabilidad del deudor: Tradicionalmente se ha sealado que el incumplimiento debe ser a

ttulo de culpa o de dolo, porque nuestro sistema de responsabilidad es un sistema de
responsabilidad subjetivo, en el que los factores de atribucin son la culpa y el dolo.

Esta opinin tradicional ha sido criticada, sealndose que el Art. 1489 no exige de
imputabilidad, sino que sta sera un requisito de la accin indemnizatoria, pero no de la accin de
cumplimiento o de la accin resolutoria. Incluso en la actualidad algunos autores defienden la
responsabilidad contractual objetiva, de manera que la imputabilidad ni siquiera sera requisito de
la accin indemnizatoria.

5. Mora del deudor: Tradicionalmente se ha sostenido que se requiere de la mora a partir de una
interpretacin armnica de los Arts. 1489 y 1552, porque si no hay mora, no hay contratante
diligente, ni contratante negligente y, por lo tanto, no puede operar el mecanismo del Art. 1489. Sin
embargo, en la actualidad se seala que, en rigor, la mora es un requisito de la indemnizacin de
perjuicios y no de la accin de cumplimiento o la accin resolutoria.

6. Sentencia judicial: Tradicionalmente se ha sealado que el slo incumplimiento confiere una

opcin al acreedor para demandar cumplimiento o resolucin, de manera que slo operar la
resolucin en virtud de una sentencia judicial. Esta opinin tradicional ha sido criticada, por cuanto
producido el incumplimiento queda al arbitrio del acreedor demandar cumplimiento o resolucin,
porque son dos remedios contractuales, de manera que corresponde al acreedor decidir cul de
ellos satisface mejor su inters; luego, basta con que el acreedor demanda la resolucin para que el
juez deba dar lugar a ella.
Problemas:

1. Qu ocurre si ninguno de los contratantes ha cumplido? Tradicionalmente se ha sealado que

no puede operar el mecanismo del Art. 1489, porque falta el requisito del contratante diligente y
adems ninguno de los contratantes estara en mora (requisitos que se ha sealado).
En la actualidad se seala que se puede demandar cumplimiento o resolucin, pero no la
indemnizacin de perjuicios. Argumentos:

a) El Art. 1489 no exige que uno de los contratantes haya cumplido.

b) La mora slo es requisito para la accin indemnizatoria.
c) Si ninguno de los contratantes ha cumplido no tiene ningn sentido que permanezcan
vinculados, es decir, del incumplimiento se desprende que ninguno tiene la intencin de cumplir,
de manera que no tiene sentido hacerse subsistir esa obligacin.

2. Si hay varias personas en el rol del acreedor, pueden algunas demandar el cumplimiento y
otras la resolucin? Se ha entendido que no. Estas personas deben actuar de consuno, porque se
trata de peticiones incompatibles. Ahora, los autores sealan que el fundamento se encontrara en
el Art. 1526 N 6, esto es, que si la obligacin es alternativa hay varios acreedores y la eleccin es de
ellos, deben actuar de consuno.

3. Qu ocurre en los casos en que se advierte una necesidad de colaboracin del acreedor? Este
es el caso, por ejemplo, en que Juan encarga a Pedro que le haga una escultura de mrmol. Juan se
compromete a entregarle el mrmol y se fija un plazo de dos meses para que la escultura est lista.
Qu ocurre si Juan entrega el mrmol a Pedro el da anterior a que se cumplan los dos meses?,
Podr Juan demandar cumplimiento o resolucin con indemnizacin de perjuicios?

Si sostenemos que la obligacin de colaboracin es en rigor una obligacin, le aplicamos el estatuto

de las mismas, haciendo uso de todos los remedios contractuales; si es obligacin accesoria no se
puede pedir indemnizacin de perjuicios, etc.

Se ha entendido que no es posible ejercer el mecanismo del Art. 1489, ya que faltara la mora del
deudor, faltara la imputabilidad, habra un ejercicio abusivo del derecho, habra un actuar de mala
fe, etc.

Procedimiento a aplicar

Segn el Art. 1489, frente al incumplimiento de las obligaciones, el acreedor puede demandar
cumplimiento, resolucin o indemnizacin de perjuicios. El procedimiento ser distinto,
dependiendo de la accin que se ejerza:

1) Si se demanda cumplimiento forzado: Hay que distinguir:

a) Si existe un ttulo ejecutivo y concurren todos los dems requisitos legales, se puede aplicar un
procedimiento ejecutivo. Cabe tener presente que en este caso la accin ejecutiva prescribe al cabo
de tres aos, contados desde que la obligacin se hizo exigible y vencido los 3 aos la accin
subsiste como ordinaria por dos aos ms, y en este caso se debe aplicar el procedimiento sumario
(Art. 680 N 7 CPC).
b) Si no hay ttulo ejecutivo o falta cualquiera de los requisitos legales, se debe ejercer primero
una demanda declarativa ordinaria; en este caso, el plazo de prescripcin es de 5 aos contados
desde que la obligacin se hizo exigible.

2) Si se ejerce la accin resolutoria: Se aplican las reglas del juicio ordinario y la accin prescribe
en 5 aos contado desde que la obligacin se hizo exigible.

Problemas

A) Puede el deudor enervar la accin resolutoria? Preguntamos esto porque el Art. 310 CPC
regula a las excepciones anmalas, que son excepciones perentorias, pero que se pueden
interponer en cualquier estado del juicio hasta antes de la citacin para or sentencia en primera
instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Se llaman anmalas porque en principio
las excepciones perentorias slo se pueden oponer en la contestacin de la demanda.

Dentro de estas excepciones est el pago cuando se funda en un antecedente escrito, de ah que la
doctrina tradicional sostiene que el deudor demandado puede enervar la accin resolutoria,
pagando y oponiendo la excepcin de pago en las oportunidades que seala el Art. 310.

La doctrina contempornea rechaza esta posibilidad por las siguientes razones:

1) La eleccin de acciones, segn el Art. 1489, corresponde al acreedor y no al deudor, de

manera que si se seala que el demandado puede enervar la accin resolutoria, ello
equivale a sostener que la accin de acciones es del deudor.

2) El Art. 1489 es una norma sustantiva, que no puede ser modificada por el Art. 310 CPC que
es una norma adjetiva.

3) La forma de interpretar armnicamente ambas disposiciones es sealando que lo que hace

el Art. 310 CPC es regular la oportunidad procesal para oponer la excepcin de pago, pero
no est regulando la oportunidad para pagar, de manera que el pago a que se refiere el Art.
310 es un pago que debi producirse antes del comienzo del juicio.

B) Puede el acreedor demandar indistintamente cumplimiento o resolucin? o slo puede

demandar la resolucin en el caso que no sea posible obtener el cumplimiento? Lo que ocurre es
que frente al incumplimiento, puede el acreedor demandar directamente la resolucin o
demandar en subsidio cuando no es posible demandar el cumplimiento? Opiniones:

1) La opinin tradicional es que la resolucin slo se puede demandar cuando no es posible

obtener el cumplimiento y se argumenta en base al principio de la conservacin de los
contratos que, a su turno, se desprende de la autonoma privada, porque si las partes han
contratado, lo han hecho para que ese contrato produzca efectos jurdicos; esa ha sido la
voluntad de las partes y como esa voluntad debe ser respetada, la ineficacia siempre es la
ltima alternativa.
 2) La doctrina contempornea sostiene que el acreedor puede demandar directamente la
resolucin y no tiene que esperar la imposibilidad del cumplimiento. Argumentan
sealando que el tenor literal del Art. 1489 da a entender que la opcin es del acreedor,
quien puede pedir a su arbitrio cumplimiento o resolucin. Este argumento se ve reforzado
si se entiende al incumplimiento resolutorio dentro de los remedios contractuales, ya que
estos tienen por finalidad satisfacer de mejor manera el inters del acreedor que se ha visto
perjudicado frente al incumplimiento y el acreedor es quien mejor sabe cul es, de los
remedios contractuales, el que mejor satisface su inters.

La doctrina contempornea se fija en la satisfaccin del inters, no del incumplimiento.

La condicin resolutoria tcita en los contratos de tracto sucesivo

Se entiende por contratos de tracto sucesivo aquellos en que las obligaciones van naciendo y
extinguindose sucesivamente en el tiempo. Por ejemplo, el arrendamiento. En estos contratos, si
son bilaterales, tambin opera la condicin resolutoria tcita, pero con dos diferencias:

1. Se habla de terminacin en vez de resolucin.

2. Declarada judicialmente, no opera con efecto retroactivo, sino que opera solamente hacia el
futuro.

Por ejemplo, en el arrendamiento de cosas, en que hay goce de la cosa del arrendatario; la
obligacin. Arrendatario no podra restituir el goce de la cosa.

III. Pacto comisorio: Es la condicin resolutoria tcita que las partes han estipulado expresamente
en el contrato, es decir, es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho,
en que el evento constitutivo de la condicin es el incumplimiento de las obligaciones emergentes
de un contrato bilateral que las partes explicitan en el contrato.

Reglamentacin

Arts. 1877 a 1880, a propsito de la compraventa y particularmente de la obligacin del comprador

de pagar el precio.

Clases de Pacto Comisorio

Distinguimos entre pacto comisorio simple y pacto comisorio calificado.

1) Pacto comisorio simple: Es aquel en el que se estipula que se resolver el contrato en caso de
no cumplirse lo pactado.

Comentario:
Los autores sealan que este pacto carece de importancia, porque concede al acreedor la eleccin
de acciones que contempla el Art. 1873, es decir, se puede demandar el cumplimiento o la
resolucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios; o sea, produce los mismos efectos
que la condicin resolutoria tcita, de manera que si no se incorpora un pacto comisorio, de todas
maneras opera la condicin resolutoria tcita.
Efectos

Segn el Art. 1878 permite al acreedor elegir entre cumplimiento o resolucin, de ah que se seala
que produce los mismos efectos que la condicin resolutoria tcita, salvo en lo que dice relacin
con la prescripcin de las acciones, ya que este tema tiene una reglamentacin especial en el Art.
1880.

a) Las acciones prescriben el plazo estipulado por las partes, siempre que no pase de 4 aos.
b) Ser de 4 aos si las partes fijaron uno mayor o no fijaron plazo alguno.
c) Estos plazos se cuentan desde que la celebracin del contrato.

2) Pacto comisorio calificado: Es aquel en el que las partes sealan que de no cumplirse lo pactado
el contrato se resolver ipso facto.
La doctrina y la jurisprudencia han sealado que no es necesario emplear una frmula
sacramental, sino que basta con emplear cualquier expresin que d a entender la misma idea. Por
ejemplo, que el contrato se resolver ipso iure, de pleno derecho, sin ms trmite, etc.

Efectos

Segn el Art. 1879, por mucho que se haya estipulado que el contrato se resolver ipso facto, el
comprador tiene la posibilidad de hacer subsistir el contrato, pagando a ms tardar dentro de las 24
horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda.

Observaciones:

a) Este es un plazo de horas y no de das, porque si bien cronolgicamente 24 hrs. es lo mismo que
un da, los plazos de das corren hasta la media noche del ltimo da del plazo y ste no es el caso.
Por ejemplo, si la demanda se notifica hoy da a las 9 de la maana y e plazo fuese en das, el
comprador tendra hasta maana a la medianoche para pagar, pero como es un plazo de horas
tiene hasta maana a las 9 para pagar.

b) El plazo se cuenta desde la notificacin judicial de la demanda.

c) El pago debe ser ntegro, como consecuencia del principio de la integridad del pago.

d) El pago debe reunir los dems requisitos del pago.

Problema: Cmo opera el pacto comisorio calificado? Este problema se traduce en contestar dos
preguntas: Es necesario un juicio? y En qu momento se produce la resolucin?

1. En cuanto a la necesidad de juicio:

A. La mayora de los autores seala que se requiere de juicio en razn de los siguientes
argumentos:
 1) El Art. 1878 seala que la existencia de un pacto comisorio no priva al vendedor de la
eleccin de acciones del Art. 1873. El Art. 1878 no distingue entre pacto comisorio simple
y pacto comisorio calificado, por lo tanto, se aplica a ambos y si el vendedor puede
demandar el cumplimiento es porque la resolucin no ha operado de pleno derecho, sino
que requiere de sentencia judicial.

2) El Art. 1879 permite al comprador hacer subsistir el contrato pagando a ms tardar dentro
de las 24 hrs. siguientes a la notificacin judicial de la demanda. Si es posible hacer
subsistir el contrato es porque la resolucin no opera ipso iure, sino que requiere de
sentencia judicial.

3) El tenor literal del Art. 1879 en cuanto seala que el plazo para hacer subsistir el contrato
se cuenta desde la notificacin judicial de la demanda.

B. Una opinin minoritaria sostiene que no se requiere de juicio, porque en virtud del principio de
la autonoma privada la voluntad de las partes es que el contrato se resuelva ipso iure y esa
voluntad debe ser respetada. Por lo tanto, basta con el incumplimiento para que se produzca la
resolucin, sin necesidad de sentencia judicial.

2. Cundo se produce la resolucin?

A. La mayora de los autores sealan que transcurridas las 24 horas contadas desde la notificacin
judicial de la demanda, sin que el comprador haya pagado. Argumentan sealando que la ley, de
manera excepcional, permite hacer subsistir el contrato pagando dentro de ese margen de 24
horas, de manera que si transcurre ese plazo de 24 horas sin que el comprador haya pagado, con
posterioridad ya no ser posible pagar.

B. Una opinin minoritaria sostiene que una vez interpuesta la accin, ya que en virtud del
principio de la autonoma privada, habiendo el vendedor elegido la resolucin, sta opera ipso
facto.

C. Otros sostienen que al producirse el incumplimiento, en virtud del principio de la autonoma

privada, ya que eso fue lo que acordaron las partes.

D. Otros sealan que al dictarse la sentencia, porque si es necesario un juicio, ste debe concluir
con una sentencia.

Prescripcin del pacto comisorio calificado

Se aplican las reglas del Art. 1880, ya que esta disposicin no distingue entre pacto comisorio
simple y pacto comisorio calificado.

Problema: Las acciones que nacen del pacto comisorio prescriben en un plazo mximo de 4 aos,
contados desde la fecha del contrato; puede ocurrir que en un contrato se estipule. Por ejemplo,
que el comprador pagar el precio dentro de 5 aos y si no lo hace el contrato se resolver ipso
iure. El problema es que la obligacin se hace exigible al transcurrir los 5 aos y resulta que en ese
momento las acciones que nacen del pacto comisorio ya se encuentran prescritas.
Los autores y la jurisprudencia han sealado que la existencia de un pacto comisorio no priva a los
contratantes de las acciones que nacen de la condicin resolutoria tcita, por lo tanto, pueden
recurrir a esas acciones, ya que los plazos de prescripcin se cuentan desde que la obligacin se ha
hecho exigible.

El pacto comisorio en contratos distintos de la compraventa

Ser posible pactar un pacto comisorio en un contrato distinto a la compraventa?

Tradicionalmente se sostuvo que slo caba estipular el pacto comisorio en la compraventa y a

propsito de la obligacin del comprador de pagar el precio. Se argumentaba sealando que as lo
haba reglamentado el legislador y si hubiese querido darle un alcance general, lo habra hecho de
esa manera, como s lo hizo con el contrato de promesa.

Esa opinin fue modificada. En la actualidad se permite el pacto comisorio en contratos diversos a
la compraventa, o bien, en obligaciones distintas a la obligacin del comprador de pagar el precio; y
se fundamenta en el principio de la autonoma privada, sealndose que si el legislador lo regul a
propsito de la compraventa es porque en sus orgenes, en el Derecho Romano, naci a propsito
de la obligacin del comprador de pagar el precio.

Con todo, existen algunas limitaciones para estipular pacto comisorio en contratos diversos de la
compraventa:

a) Hay contratos en los que el legislador de manera imperativa ha establecido ciertos plazos que
las partes deben respetar. Por ejemplo, a propsito del arrendamiento de predios urbanos, los Arts.
3 y 4 de la ley 18.101 sealan que el desahucio producir sus efectos transcurrido un plazo desde la
notificacin judicial de la demanda, de manera que no slo se requiere de juicio, sino que adems
se debe esperar un plazo para que se entienda extinguido el contrato.

b) Hay contratos que no admiten pacto comisorio, como ocurre con la transaccin, ya que segn el
Art. 2460 es un equivalente jurisdiccional, es decir, reemplaza a una sentencia. La sentencia debe
dar certeza, por lo tanto, no admite condiciones. El pacto comisorio es una especie de condicin
resolutoria y, por lo tanto, es incompatible con la transaccin.

Efectos del pacto comisorio calificado en contratos diversos a la compraventa

Opiniones:

a) Algunos autores sealan que produce los mismos efectos que establece el Cdigo para este
pacto a propsito de la compraventa, incluyendo el plazo de 24 horas para hacer subsistir el
contrato y las reglas especiales en materia de prescripcin.

b) Para otros produce los mismos efectos que para la compraventa, salvo el plazo de 24 horas para
hacer subsistir el contrato, el cual slo operara en la compraventa.

c) Para otros produce los mismos efectos, salvo el plazo de 24 horas para hacer subsistir el
contrato y salvo las reglas especiales en materia de prescripcin que slo operaran en la
compraventa.
Efectos de la Condicin Resolutoria

1. Pendiente: El acto jurdico opera como si fuese puro y simple, de manera que va a producir sus
efectos normales. El deudor condicional es dueo de las cosas que debe condicionalmente, por lo
tanto, puede transferirlas y transmitirlas, sujeto a la misma limitacin que establece la condicin,
de manera que el adquirente va a adquirir ese derecho sujeto a la misma condicin resolutoria.

2. Cumplida: Se produce el efecto llamado resolucin, de ah que la resolucin se define como el

efecto de la condicin resolutoria cumplida.

Los autores, en general, al examinar este tema hablan de los efectos de la resolucin, pero esta
denominacin no es correcta porque si la resolucin es el efecto de la condicin resolutoria
cumplida, hablar de los efectos de la resolucin significara hablar de los efectos del efecto de la
condicin resolutoria cumplida.

Para examinar cules son estos efectos hay que distinguir lo que ocurre entre las partes de lo que
ocurre respecto de terceros:

a) Entre las partes (Art. 1487): Desde un punto de vista temporal, la condicin resolutoria opera
con efecto retroactivo.
Segn el Art. 1487 la resolucin opera con efecto retroactivo, es decir, se entiende que las partes
nunca han tenido derechos sobre las cosas recibidas y por eso deben restituirlas; en virtud de este
efecto retroactivo, esta restitucin se retrotrae al estado anterior al momento en que se contrajo la
obligacin condicional

Excepcin
Se presenta cuando la condicin ha sido establecida exclusivamente a favor del acreedor
condicional, porque en tal caso el acreedor podr renunciar al efecto restitutivo y ser obligado a
sealar cul es su voluntad si el deudor as lo exigiere

Situacin de los frutos (Art. 1488)

Regla general: Est dada porque los frutos no se restituyen.

Comentario:
Los autores sealan que esta solucin es ms prctica que jurdica, porque en trminos jurdicos si
la condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo, debiera entenderse que el deudor
condicional nunca tuvo derechos sobre la cosa y si nunca fue dueo de ella no existe ttulo alguno
que justifique su retencin de los frutos. De ah que el fundamento sea prctico por las siguientes
razones:

a) La dificultad para cuantificar el valor de esos frutos.

b) De esta manera el deudor condicional tiene algn incentivo para cuidar la cosa y hacerla
producir frutos, porque si estuviese obligado a restituir los frutos, no tendra ningn inters en
cuidar la cosa y hacerla producir frutos. Pero si sabe que al menos puede conservar los frutos,
tendr algn inters en cuidar la cosa.
Excepciones: Se deben restituir los frutos:

a) Si las partes as lo han convenido.

b) Si el testador as lo ha establecido.
c) Si el donante as lo ha impuesto.
d) Si la ley as lo dispone.

En este caso encontramos una excepcin a propsito de la compraventa. El Art. 1875 seala que en
caso de resolucin del contrato por no pago del precio, impone al comprador la obligacin de
restituir los frutos; todos los frutos si no se pag parte alguna del precio y si hubo un pago parcial,
en proporcin a la parte del precio no pagado.

b) Efectos respecto de terceros: Recordemos que mientras est pendiente la condicin resolutoria,
el deudor condicional es dueo de la cosa debida y, por lo tanto, puede transferirla a terceros, de
manera que el problema se traduce en saber si una vez cumplida la condicin resolutoria, esa
resolucin afecta o no a terceros. Para esto hay que distinguir si la cosa debida es mueble o
inmueble.

1) Tratndose de cosa mueble (Art. 1490): El Art. 1490 seala si el que debe una cosa mueble a
plazo o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla en
contra de terceros poseedores de buena fe, es decir, si se trata de una cosa mueble hay que
distinguir si el tercero adquirente estaba de buena o de mala fe:

Si estaba de buena fe, es decir, si ignoraba la existencia de la condicin resolutoria, no se ve

afectado por la resolucin.
Si estaba de mala fe, es decir, si saba de la existencia de la condicin resolutoria, la
resolucin lo afecta.

Desde un punto de vista probatorio, los autores sealan que opera la presuncin de buena fe del
Art. 707, por lo tanto, la buena fe se presume, a menos que se pruebe la mala fe del tercero.

Anlisis del Art. 1490

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.

1.- Si el que debe una cosa mueble: Los autores discuten si la expresin debe est o no bien
empleada. Opiniones:

a) Alessandri sostiene que estas expresiones no estn bien empleadas, porque mientras la
condicin resolutoria est pendiente, el acto jurdico opera como si fuese puro y simple, produce
sus efectos normales y, por lo tanto, el deudor condicional nada debe.

b) Claro Solar seala que estas expresiones estn bien empleadas, porque la condicin resolutoria
cumplida opera con efecto retroactivo y, por lo tanto, se entiende que el deudor condicional nunca
tuvo derechos sobre la cosa, es decir, siempre la ha debido.
2.- A plazo: Los autores critican el empleado de esta expresin, sealando que el que debe una
cosa a plazo es un usufructuario y, por lo tanto, es un mero tenedor de la cosa y si es un mero
tenedor, no tiene facultad para enajenarla.

3.- Bajo condicin suspensiva: Los autores critican estas expresiones, porque el que tiene la cosa
bajo condicin suspensiva, mientras la condicin est pendiente, slo tiene un germen de derecho
y ese germen de derecho no lo habilita para enajenar la cosa.

4.- Bajo condicin resolutoria: Los autores sealan que estas expresiones s estn bien empleadas.

5.- La enajena: Cabe preguntarse en qu sentido est tomada la palabra enajenar.

Recordemos que la palabra enajenacin puede entenderse en sentido amplio o en sentido

restringido. En sentido amplio significa transferir el dominio y constituir un derecho real distinto y
limitativo del dominio (Art. 577). En cambio, en sentido restringido, slo es transferir el dominio.

Para saber si la palabra enajenacin est tomada en sentido amplio o restringido hay que examinar
si los dems derechos reales, aparte del dominio, pueden o no quedar comprendidos en el Art.
1490:

a.- Derecho real de herencia: No queda comprendido porque recae sobre una universalidad jurdica
y el Art. 1490 se refiere a bienes muebles.

b.- Usufructo: No queda comprendido porque tiene una regla especial en el Art. 806 que se refiere
a la resolucin, sin distinguir entre terceros de buena y de mala fe, es decir, la resolucin los afecta
a todos.

c.- Uso y habitacin: Tampoco estn comprendidos, ya que tienen una regla especial en el Art. 812
que hace aplicable el Art. 806. Adems tratndose de la habitacin, es un derecho que recae sobre
inmuebles y el Art. 1490 se refiere a bienes muebles.

d.- Hipoteca y servidumbres: No estn incluidas porque recaen sobre inmuebles y el Art. 1490 se
refiere a muebles.

e.- Prenda: No queda comprendida porque tiene una regla especial en el Art. 2406, que seala que
la prenda se extingue por la resolucin del derecho del constituyente, sin distinguir entre terceros
de buena y mala fe

En consecuencia, la palabra enajenacin est tomada en sentido restringido.

Observaciones:

A raz del anlisis realizado, los autores sealan que la redaccin correcta del Art. 1490 debiera ser:
Si el que tiene una cosa mueble bajo condicin resolutoria, la enajena, no habr derecho de
reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
2) Tratndose de bienes inmuebles (Art. 1491): El Art. 1491 seala que si el que debe un inmueble
bajo condicin, lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin conste en el ttulo respectivo inscrito u otorgado
por escritura pblica, es decir, para que la resolucin afecte a terceros es necesario:

Que la condicin conste en el ttulo respectivo.

Que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura pblica.

Problemas:

1.- Qu ocurre con la condicin resolutoria tcita? Opera la condicin resolutoria tcita ac?

Preguntamos esto porque tanto la condicin resolutoria ordinaria como el pacto comisorio deben
expresarse, pero cabe preguntarse si la condicin resolutoria tcita consta o no en el ttulo
respectivo. Por ejemplo, frente a una compraventa, podramos concebir que en la escritura
pblica conste la condicin resolutoria tcita? Debe constar que hay obligaciones pendientes,
aparecer el elemento constitutivo de la condicin que es que se pueda producir incumplimiento.

Los autores sealan que la condicin resolutoria tcita va a constar en el ttulo si se cumple con dos
requisitos:

a) Que se trate de un contrato bilateral.

b) Que el ttulo de cuenta de la existencia de obligaciones pendientes, porque slo en ese caso
podra haber incumplimiento, que es el evento constitutivo de la condicin resolutoria tcita.

2.- Los requisitos de la escritura pblica y la inscripcin son copulativos o disyuntivos?

Opiniones:

a) Algunos autores sealan que pese al tenor literal del Art. 1491, se trata de requisitos
copulativos: Argumentan sealando que no podra tratarse de requisitos disyuntivos, porque el Art.
1491 est regulando si la resolucin afecta a terceros cuando el deudor condicional ha enajenado o
gravado un bien raz; si estamos hablando de enajenacin o gravamen, significa que se ha
constituido un derecho real y para adquirir un derecho real se requiere ttulo y modo, por lo tanto,
la sola escritura pblica no sera suficiente, porque sta equivaldra al ttulo y la inscripcin supone
necesariamente que se haya otorgado escritura pblica, porque el Conservador de Bienes Races no
inscribe instrumentos privados.

b) Algunos autores sealan que son requisitos disyuntivos: El Art. 1491 se est refiriendo a la
tradicin, porque se est transfiriendo el dominio o se est constituyendo un derecho real distinto
del dominio; por regla general, la tradicin se hace mediante la inscripcin, salvo el caso de las
servidumbres, ya que ah la tradicin se hace por escritura pblica en la que el tradente manifiesta
su voluntad de constituirla y el adquirente de aceptarla. Luego, cuando el Art. 1491 se refiere a
inscrito, se est refiriendo a la generalidad de los derechos reales y cuando dice u otorgado por
escritura pblica se est refiriendo a las servidumbres.

3.- Qu ocurre si la condicin resolutoria consta en una contraescritura?

En principio, la contraescritura es inoponible a terceros, por lo tanto, para estos efectos la

condicin resolutoria no constar en el ttulo. Para que sea oponible a terceros y, por ende, para
que se entienda que la condicin resolutoria consta en el ttulo, debe cumplirse con los requisitos
del Art. 1707, esto es:

a) Que la contraescritura conste por escritura pblica.

b) Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen de la escritura matriz,
cuyas disposiciones se modifican por la contraescritura.
c) Que la misma anotacin marginal aparezca en el traslado o copia en cuya virtud acta el
tercero.

En este caso hay inoponibilidad de forma, que son los requisitos externos, ya que el Art. 1707 se
refiere a la forma.

4.- Reunidos los requisitos del Art. 1491 Significa esto que el tercero se encontraba de mala fe?
Opiniones:

a) Algunos autores sealan que el tema de la buena o mala fe es ajeno al Art. 1491. En el caso de
los inmuebles se trata de una cuestin objetiva, basta con que se cumpla los requisitos del Art.
1491 para que la resolucin afecte a terceros. Argumentan sealando que si la intencin del
legislador hubiese sido considerar que el tercero est de mala fe, lo habra dicho expresamente
como lo hizo en el Art. 1490, o bien, no habra distinguido entre muebles e inmuebles, porque el
criterio habra sido el mismo.

b) Otros sealan que reunidos los requisitos, el tercero saba o deba saber de la existencia de la
condicin resolutoria. Si esto es as, el tercero estaba de mala fe, lo que ocurre es que en este caso
slo se puede probar la mala fe a travs de los requisitos del Art. 1491, en cambio, tratndose de
los bienes muebles, existe amplitud probatoria para acreditar la mala fe.

Observacin:

El tema de la buena o mala fe adquiere importancia, porque producida la resolucin, la forma como
se afecta al tercero es a travs de la accin reivindicatoria, por lo tanto, habr que recurrir a las
reglas sobre las prestaciones mutuas y en ellas el tema de la buena o mala fe es fundamental.

Situacin de excepcin

Se presenta a propsito de las donaciones entre vivos en el Art. 1432 N1.

Esta disposicin parte de una regla general, cual es que la resolucin no afecta a terceros, sin
embargo, dentro de los casos de excepcin est que se haya expresado una condicin
entendemos resolutoria. Si ello constaba en la escritura pblica de donacin y sta se habra
inscrito en su caso, y se cumple la condicin resolutoria, la resolucin afecta a todos los terceros,
porque esta disposicin no distingue entre bienes muebles e inmuebles, ni entre terceros de buena
fe y terceros de mala fe-

Anlisis del Art. 1491

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo, o
servidumbre, no podra resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en
el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
1.- Si el que debe un inmueble: Aqu estn las opiniones de Alessandri y Claro Solar respecto a si
estn bien empleadas o no esas expresiones si el que debe.

2.- Bajo condicin: Aunque el Art. 1491 no lo seala expresamente, debe entenderse que se refiere
a una condicin resolutoria, porque la condicin suspensiva slo da un germen de derecho, el cual
no habilita para enajenar.

3.- Lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre: Qu ocurre con los dems derechos
reales?

a.- Dominio: Aparece en el Art. 1491 bajo la expresin enajenar, y ello es correcto.

b.- Usufructo, uso y habitacin: Pueden recaer sobre inmuebles, pero no aparecen en el Art. 1491 y
esto es correcto; tratndose de usufructo hay una regla especial en el Art. 806, segn la cual la
resolucin del derecho del constituyente afecta a todos los terceros; esta regla es aplica a los
derechos de uso y habitacin de conformidad a lo dispuesto en el Art. 812.

c.- Herencia: No aparece en el Art. 1491 y esto es correcto, porque recae sobre una universalidad
jurdica y el Art. 1491 se refiere a inmuebles.

d.- Prenda: No aparece en el Art. 1491 y esto es correcto, porque recae sobre bienes muebles.

e.- Hipoteca: Aparece en el Art. 1491 y esto es correcto.

f.- Censo: Aparece en el Art. 1491 y esto es correcto.

g.- Servidumbres activas: Aparece en el Art. 1491, pero los autores discuten si esto es correcto o
no. Se producira un problema con el Art. 885 N 1 el cual, a propsito de la extincin de las
servidumbres, se refiere a la resolucin del derecho del constituyente sin exigir requisitos
adicionales.

Opiniones:

Algunos autores sealan que el Art. 1491 es especial frente al Art. 885, porque ste ltimo
se refiere a la extincin de las servidumbres en general y el Art. 1491 se refiere a un modo
especfico de extinguir la servidumbre, que es la resolucin.

Otros sealan que el Art. 885 N 1 es especial porque el Art. 1491 se refiere a la resolucin,
respecto de terceros en relacin a diversos derechos, en cambio, el Art. 885 N 1 se refiere
a un derecho en particular, que es el de las servidumbres.

Observaciones:

De lo sealado los autores indican que la redaccin correcta del Art. 1491 debiera ser: Si el que
tiene un inmueble bajo condicin resolutoria lo enajena o lo grava con hipoteca o censo, no habr
derecho a resolver la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin constaba en el ttulo
otorgado por escritura pblica e inscrito, en su caso.
La Accin Resolutoria o accin de Resolucin

Concepto

Es aquella que tiene por objeto que se declare judicialmente sin efecto un contrato, por haber
operado una condicin resolutoria tcita o un pacto comisorio.

Observaciones: Tratndose de la condicin resolutoria ordinaria no hay accin resolutoria, porque

opera de pleno derecho.

Elementos

1) Sujeto activo: Tradicionalmente se ha sealado que es el contratante diligente, pero de acuerdo

a una doctrina contempornea podra ser cualquiera de los contratantes, si ninguno ha cumplido
con sus obligaciones.

2) Sujeto pasivo: Tradicionalmente se ha sealado que es el contratante negligente, pero de

acuerdo a alguna doctrina contempornea, puede ser cualquiera de los contratantes si ninguno ha
cumplido.

3) Objeto pedido: Es que se deje sin efecto el contrato.

4) Causa de pedir: Es el incumplimiento de sus obligaciones por una de las partes.

Caractersticas

1) Es una accin patrimonial.

2) Es una accin personal.
3) Es transferible.
4) Es transmisible.
5) Puede ser mueble o inmueble dependiendo de la naturaleza de la cosa que se debe.
6) Es prescriptible: Para saber cul es el plazo de prescripcin hay que distinguir:

a) Si procede de una condicin resolutoria tcita, a falta de regla especial, prescribe de

acuerdo a las reglas generales, esto es, en un plazo de 5 aos contados desde que la
obligacin se ha hecho exigible.

b) Si procede de un pacto comisorio es el plazo prefijado por las partes, siempre que no
exceda de 4 aos; si no estipularon plazo o si estipularon uno mayor, ser de 4 aos y se
cuentan desde la fecha del contrato.

7) Es renunciable:

Problema: La renuncia puede ser expresa o tcita, si se demanda el cumplimiento del contrato
significa ello que se est renunciando tcitamente a la accin resolutoria?

Se ha sealado que no implica renuncia tcita y se argumenta desde dos perspectivas distintas:
a) Tradicionalmente se ha sostenido que si el acreedor demanda el cumplimiento, de ah no se
deduce inequvocamente su intencin de renunciar a la accin resolutoria, porque si demanda el
cumplimiento es el en entendido que lo va a obtener, de manera que si se hace imposible obtener
el cumplimiento, la intencin del acreedor sera ejercer la accin resolutoria.

b) Desde otra perspectiva, en la actualidad se argumenta en base al incumplimiento resolutorio

como un remedio contractual. Estos se configuran para satisfacer el inters del acreedor, de
manera que si ste demanda el cumplimiento y no es posible obtenerlo, su inters no ha sido
satisfecho, por lo tanto, nada obsta a que con posterioridad pueda demandar la resolucin y de
esta forma satisfacer su inters.

Accin resolutoria y accin reivindicatoria

Sabemos que mientras la condicin resolutoria est pendiente, el acto opera como si fuese puro y
simple. El deudor condicional es dueo de la cosa y, por lo tanto, la puede enajenar. Si con
posterioridad se cumple la condicin resolutoria tcita o el pacto comisorio, surge para el acreedor
la accin resolutoria.

En rigor, slo cuando la resolucin se ha declarado judicialmente surge la accin reivindicatoria en

contra del tercero adquirente. Sin embargo, desde un punto de vista prctico, podra ocurrir que
cuando se dicte la sentencia que declara la resolucin, el tercero adquirente haya adquirido por
prescripcin. Para evitar esto se pueden ejercer ambas acciones en forma conjunta, porque no son
incompatibles, de esta manera se tramita un solo juicio y se concluye con una sola sentencia.

Observaciones:

a) Rescisin: Es sinnimo de nulidad relativa.

b) Resolucin: Es el efecto de la condicin resolutoria cumplida.

c) Resciliacin: Es una convencin que tiene por objeto dejar sin efecto una convencin anterior.

d) Revocacin: se emplea en tres sentidos distintos:

i.Como manifestacin unilateral de voluntad en la que el autor de un acto jurdico unilateral

lo deja sin efecto. Por ejemplo, cuando el testador revoca su testamento.

ii.Como el efecto de la accin pauliana acogida judicialmente.

iii.Como manifestacin unilateral de voluntad de una de las partes de un contrato para dejarlo
sin efecto., por ej. el mandato termina por la revocacin del mandante.

e) Terminacin: Que es el nombre que toma la resolucin en los contratos de tracto sucesivo.
mbito de aplicacin de los Arts. 1490 y 1491

Estas disposiciones son de aplicacin general, de ah que el Cdigo disposiciones se remite a estas
reglas, v. gr. los Arts. 1826 inc. 1 y 1876 inc. 1 a propsito de la compraventa, Art. 1900 a
propsito de la permutacin, Art. 1882 a propsito del pacto de retroventa.

3. Fallida: Si falla la condicin resolutoria se consolida el derecho del deudor condicional y si ste
haba enajenado la cosa debida, se consolida esa enajenacin.

Problema del efecto retroactivo de la condicin cumplida

Tradicionalmente se ha sealado que la condicin cumplida opera con efecto retroactivo, esto
quiere decir:

1) Que si la condicin es suspensiva, el acreedor condicional siempre ha tenido derechos sobre la

cosa o siempre ha sido dueo de la cosa.

2) Si la condicin es resolutoria, el deudor condicional nunca ha tenido derechos sobre la cosa.

Desde que se contrajo la obligacin condicional y desde que se cumple la condicin.

Fundamento del efecto retroactivo

Tradicionalmente se ha sealado que se encuentra en la voluntad presunta de las partes, porque si

stas hubiesen sabido que el hecho constitutivo de la condicin iba a ocurrir, probablemente
hubiesen celebrado el acto jurdico de manera pura y simple; y en el caso de la condicin
resolutoria no se hubiese celebrado acto alguno. Esa forma de razonar ha sido criticada
sealndose que carece de base cientfica y que en realidad se puede justificar el efecto
retroactivo recurriendo a otras figuras jurdicas, por ejemplo, haciendo un paralelo con lo que
ocurre con los ttulos declarativos en cuanto reconocen una situacin preexistente.

Situacin en Chile

No hay una norma que en trminos generales se refiera a este efecto retroactivo, sino que
encontramos casos en los que la condicin cumplida opera con efecto retroactivo, casos en los que
la condicin cumplida se opone al efecto retroactivo, y casos en los que la condicin cumplida
opera hacia el futuro.

1) Casos que consagran la retroactividad:

a) Art. 1486: En cuanto seala a que si la condicin est pendiente y la cosa debida experimenta
algn aumento o mejora, ese aumento o mejora aprovecha al acreedor, quien no est obligado a
pagar ms por ella.
Frente a la pregunta por qu se aprovecha el acreedor de ese aumento o mejora?, la respuesta
est en que algn derecho tiene sobre la cosa, no obstante que la condicin est pendiente.

b) Art. 1487: En cuanto consagra el efecto restitutivo de la condicin resolutoria cumplida. Frente a
la pregunta por qu hay que restituir?, la respuesta se encuentra en que el deudor condicional
nunca fue dueo de la cosa.
c) Arts. 1490 y 1491: Estas dos disposiciones regulan la resolucin respecto de terceros. Cumplidos
los requisitos que en ellas se sealan, la resolucin afecta a terceros, es decir, el tercero debe
restituir. Frente a la pregunta por qu el tercero debe restituir?, la respuesta se encuentra en que
adquiri la cosa de manos de quien nunca fue dueo.

2) Casos que se oponen a la retroactividad:

a) Art. 758 inc. 1: A propsito de la propiedad fiduciaria; esta disposicin autoriza al propietario
fiduciario a mudar la forma de la cosa que es objeto del fideicomiso. Frente a la pregunta por qu
el fiduciario puede mudar la forma de la cosa?, la respuesta se encuentra en que algn derecho
debe haber tenido sobre ella.
*Se entiende que la condicin est pendiente, ya que en este momento la cosa se encuentra en
poder del fideicomisario. De estar cumplida la condicin, estara en poder del fiduciario.

b) Art. 1488: En cuanto se refiere al tema de los frutos y seala que por regla general stos no se
restituyen. Frente a la pregunta por qu el deudor condicional conserva los frutos?, la respuesta
se encuentra en que algn derecho debe haber tenido sobre la cosa.

3) Casos en que slo opera hacia el futuro:

a) El arrendamiento.
b) El mandato.
c) La sociedad, etc.

Qu ocurre en los casos en que no hay norma? Opiniones:

1) Somarriva dice que slo hay efecto retroactivo en los casos que la ley expresamente ha
sealado. La razn de esto es que en nuestro derecho, el principio que rige es el de la
irretroactividad, por lo tanto, para que haya efecto retroactivo se necesita de un texto legal expreso
que as lo seale.

2) Alessandri seala que la regla general est dada por el efecto retroactivo, de manera que en
aquellos casos en que no hay norma debe entenderse que hay efecto retroactivo, de manera que si
la condicin es suspensiva se entiende que el acreedor condicional siempre fue dueo de la cosa y
si es resolutoria el deudor condicional nunca fue dueo.
3) La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia han sostenido que la condicin cumplida opera con
efecto retroactivo.

4) En la actualidad, un sector de la doctrina seala que no hay efecto retroactivo, pero que se
puede llegar al mismo efecto recurriendo a otras figuras jurdicas. Por ejemplo, al principio segn el
cual nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
 EL PLAZO

Concepto7: A partir de los Arts. 1080 y 1494 inc. 1, se define como el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extincin de un derecho o la exigibilidad o extincin de una obligacin.

Elementos: A partir del concepto, es posible identificar dos elementos:

1) Futuridad: El plazo es un hecho que queda entregado al devenir.

2) Certidumbre: A diferencia de la condicin, el plazo es un hecho que se sabe que va a ocurrir, es

por esta razn que el fallecimiento de una persona es un plazo y no una condicin.

Observaciones:

Al definir el plazo, sealamos que lo que subordina es el ejercicio de un derecho o la exigibilidad de

una obligacin. La razn de ello se encuentra en que, a diferencia de lo que ocurre con la condicin,
el derecho ya ha nacido, slo que no puede ejercerse. Del mismo modo, la obligacin ha nacido,
slo que no es exigible.

Reglamentacin: Encontramos tres grupos de normas:

1) Normas del Ttulo preliminar: Los Arts. 48 a 50 reglamentan el cmputo de los plazos y segn
estas disposiciones, los plazos deben ser:

a) Completos.
b) Corren hasta la media noche del ltimo da del plazo.
c) Continuos, es decir, no se suspende durante los das feriados.
d) Son fatales cuando se emplean las expresiones en o dentro de.

2) Normas del Libro III a propsito de las asignaciones testamentarias a da.

3) Normas del Libro IV a propsito de las obligaciones a plazo.

Aplicacin de estas normas

1) Las disposiciones del Ttulo preliminar son de aplicacin general.

2) Las disposiciones de los Libros III y IV se aplican con un criterio de prioridad y complementacin,
es decir:

a) Si estamos frente a una asignacin testamentaria, en primer lugar vamos a aplicar las reglas
del Libro III y si stas no son suficientes aplicaremos las del Libro IV.
b) Si estamos frente a una obligacin, aplicamos primero las reglas del Libro IV y si stas son
insuficientes, aplicamos las reglas del Libro III.

7
El profesor Peailillo concibe al plazo como una extensin de tiempo, y al plazo aplicado a las
obligaciones com una extensin de tiempo de la cual depende la exigibilidad o la extincin de un derecho.
El profesor Peailillo critica el concepto clsico por cuanto no es un hecho; un hecho fijar el inicio y el fin de
un plazo, mas no por eso se transforma en aqul, el plazo es el lapso que media entre un hecho inicial y un
hecho final.
Estados en que puede encontrarse el plazo:

1) Pendiente: Se entiende que el plazo lo est si an se encuentra vigente.

2) Cumplido: En este caso el plazo se encuentra vencido.

Decimos que se encuentra vencido por el elemento certidumbre del plazo, porque necesariamente
va a llegar, por lo que no podra fallar, eso es propio de la incertidumbre ( o bien, de la condicin).

Clasificaciones del plazo:

1) Atendiendo a su formulacin: Distinguimos plazo expreso y plazo tcito:

a) Plazo expreso: Es el que se formula en trminos formales, explcitos y directos. Por ejemplo, el
10 de diciembre del 2006 o dentro de 6 meses.

b) Plazo tcito: Segn el Art. 1494, es el indispensable para cumplirlo, pero se ha entendido que lo
que quiso decir el legislador es el indispensable para cumplir con la obligacin. Lo que ocurre es que
hay casos en los que aunque las partes nada digan, se entiende que de todas maneras hay un plazo
incorporado y esto puede provenir:

De la naturaleza misma de la prestacin: Si vendo todas las paltas que an se encuentran

en los rboles, para cumplir con mi obligacin de entrega se requiere de un plazo
indispensable que es el necesario para cosechar las paltas.

Del lugar donde se debe cumplir la obligacin cuando es distinto del lugar donde se contrae
la obligacin. Por ejemplo, firmo en Valparaso un contrato de promesa en el que me obligo
a celebrar el contrato definitivo en una notara de Puerto Montt; necesariamente requiero
de un plazo para poder trasladarme hasta Puerto Montt y poder firmar el contrato
prometido en la notara.

2) Atendiendo si se conoce o no anticipadamente cundo vencer el plazo: Distinguimos plazo

determinado y plazo indeterminado:

a) Plazo determinado: Es aquel cuyo vencimiento se conoce anticipadamente.

b) Plazo indeterminado: Es aquel cuyo vencimiento no se conoce anticipadamente. Por ejemplo, la

muerte de una persona.

3) Atendiendo a los efectos que produce su slo transcurso: Distinguimos plazo fatal y plazo no
fatal:

a) Plazo fatal: Es aquel cuyo vencimiento impide que se pueda ejercer vlidamente el derecho de
que se trata. Se entiende que un plazo es fatal cuando se emplean las expresiones en o dentro
de, o si expresamente se seala que el plazo es fatal.
b) Plazo no fatal: Es aquel cuyo vencimiento no obsta a que pueda ejercerse vlidamente el
derecho.

La finalidad es fijar algn tipo de lmite, pero al pensar en plazos no fatales se piensa el que surge
del acuerdo de voluntades de las partes. Por ejemplo, compraventa en que acordamos un plazo
suspensivo, que el precio de paga en una semana, si funcionamos sobre la base de los plazos
fatales, vencido el plazo no se podra ejercer vlidamente el pago, en cambio, si funcionamos sobre
la base de los plazos no fatales, vencido el plazo se podra ejercer vlidamente el pago.

Plazo sirve para entenderse constituido en mora, para pedir indemnizacin de perjuicios (no
indemnizatoria, pero s moratoria).

4) Atendiendo a su fuente u origen: Distinguimos plazos voluntarios, plazos legales y plazos

judiciales:

a) Plazos voluntarios: Son aquellos que encuentran su origen en la voluntad del autor o de las
partes de un acto jurdico. A partir de esto, los plazos voluntarios se subclasifican en:

1. Plazo testamentario: Es aquel que encuentra su origen en la voluntad del testador.

2. Plazos convencionales: Son aquellos que encuentran su origen en el acuerdo de
voluntades de las partes.

b) Plazos legales: Son aquellos que encuentran su origen en la ley. Estos plazos son frecuentes en
el derecho procesal, sin embargo en el derecho civil podemos sealar los siguientes casos:

1. El plazo de 10 das en el mutuo (Art. 2200).

2. El plazo de 24 horas en el pacto comisorio calificado (Art. 1879).
3. Los plazos de prescripcin (Arts. 2508, 2511, 2515 y ss.).
4. El plazo de un ao del Art. 1304 a propsito del albaceazgo.

c) Plazos judiciales: Son aquellos que encuentran su origen en una resolucin judicial.
Estos plazos no son frecuentes, ya que la regla general es que el juez interprete los plazos y no que
los fije. Sin embargo, es posible sealar como ejemplo el Art. 904 a propsito de las prestaciones
mutuas y el Art. 2201 a propsito del mutuo.

5) Atendiendo a sus efectos: Distinguimos plazo suspensivo y plazo extintivo:

A) Plazo Suspensivo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o la
exigibilidad de una obligacin. De ah que tambin se le llama plazo inicial (profesor Peailillo).

Efectos

Hay que distinguir los estados en que puede encontrarse:

1. Pendiente: En este estado produce dos efectos bsicos: el derecho ha nacido y el derecho no
puede ejercerse:
a. El derecho ha nacido: A partir de esto se generan las siguientes consecuencias:

Si el deudor paga estando pendiente el plazo no hay un pago de lo no debido, por lo tanto,
el deudor que pag no puede repetir lo pagado, porque se entiende que est renunciando
al plazo, renuncia que, por regla general, es vlida, ya que mira al inters individual del
renunciante y no est prohibida su renuncia.

Si fallece el acreedor a plazo, transmite su derecho a sus herederos sujeto al mismo plazo.

Si fallece el deudor a plazo, transmite la obligacin a plazo a sus herederos.

El acreedor a plazo puede impetrar providencias conservativas, por ejemplo, el secuestro

judicial.

Si bien el Cdigo no lo seala expresamente, los autores comentan que si el acreedor condicional,
que slo tiene un germen de derecho, puede impetrar providencias conservativas, con mayor razn
lo puede hacer el acreedor a plazo.

*Art. 1492. Las meras expectativas no se transmiten, esa es la regla general. Los derechos y
obligaciones son transmisibles a menos que exista un texto legal que establezca lo contrario.

*Accin reivindicatoria no es una providencia conservativa. No se podra ejercer: si soy deudor a

plazo, no hay tradicin, por lo tanto, no es dueo, y no podra ejercer la accin reivindicatoria. Del
contrato slo surgen derechos personales y obligaciones, por lo que una cosa es que tenga derecho
personal y otra que sea el dueo. Cuando se cumple con la obligacin, tendr derecho de dominio y
podr ejercer la accin reivindicatoria.

b. El ejercicio del derecho est en suspenso: A partir de estos e producen las siguientes
consecuencias:

El acreedor no puede exigir el pago.

El deudor no puede ser compelido a pagar.
No puede haber compensacin legal (uno de los requisitos es que las obligaciones sean
actualmente exigibles). Lo que no obsta que pueda haber compensacin convencional.
No comienza a correr el plazo de prescripcin.

2. Cumplido: Vencido el plazo se producen las siguientes consecuencias:

a. El acreedor puede exigir el pago.

b. El deudor puede ser compelido a pagar.
c. Puede haber compensacin legal.
d. Comienza a correr el plazo de prescripcin.
e. Si las partes hubiesen estipulado un plazo para el cumplimiento y transcurre ese plazo sin que el
deudor haya cumplido, el slo vencimiento del plazo es suficiente, por regla general, para que el
deudor se entienda constituido en mora.

Art. 1551 N1 CC: El deudor est en mora,

1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;.

Cmo opera el plazo cumplido?

A diferencia de lo que ocurre con la condicin, el plazo cumplido slo opera hacia el futuro.

3. Extincin del plazo: Es posible identificar diversas causales que ponen trmino al plazo: el
vencimiento, la renuncia y la caducidad.

a. Vencimiento: Es la llegada del plazo y constituye su forma normal de extincin.

b. Renuncia: Por regla general, el deudor puede renunciar al plazo pagando

anticipadamente. La razn de ello se encuentra en que, en principio, la renuncia mira al
inters individual del renunciante, es decir, como el plazo ha sido establecido a favor del
deudor, nada impide que ste pueda renunciar al plazo.

Excepciones

a. Si las partes hubieren estipulado que el deudor no podr renunciar al plazo.

b. En el caso del mutuo con inters, porque en este caso el plazo tambin se ha establecido a favor
del acreedor, de manera que la renuncia no est mirando al inters individual del renunciante.
c. Si se trata de un plazo testamentario y el testador hubiese dispuesto que el plazo no puede
renunciarse.
d. Si la incorporacin de un plazo se ha hecho con el propsito expreso o tcito de evitar algn
perjuicio al acreedor; en este caso, el deudor no puede pagar anticipadamente, esto es lo que
ocurre, por ejemplo, en el depsito

c. Caducidad:

Concepto: Es la facultad que se concede al acreedor por la ley o por el acuerdo de las partes para
poder exigir el cumplimiento del total de la obligacin, no obstante existir un plazo pendiente.

Para Hernn Troncoso Larronde, la caducidad es la extincin anticipada del plazo en los casos
previstos por la convencin o sealados por la ley.

En sentido similar, el profesor Peailillo la entiende como la extincin anticipada del plazo debido
al acaecimiento de algn hecho previsto en la ley o en la convencin.

Comentario:

Algunos autores sealan que esta facultad est vulnerando el principio de la intangibilidad de los
contratos; en efecto, si las partes pactaron un plazo y el acreedor no est obligado a respetarlo, se
est vulnerando este principio. Frente a esto se sostiene que no existe tal vulneracin, porque si
estamos frente a la caducidad legal, sta forma parte del Derecho vigente, en consecuencia,
cuando las partes pactan lo hacen tomando en consideracin la existencia de esta clase de
caducidad. Y tratndose de la caducidad convencional, las partes en virtud de la autonoma privada,
incorporan esta facultad para el acreedor, por lo tanto, tampoco se est afectando a la
intangibilidad, porque esta facultad forma parte de contrato.

Clases: Atendido a la fuente u origen, se distingue entre caducidad legal y caducidad convencional.

A. Caducidad legal: Estn consagradas en el Art. 1496. Es la que encuentra su origen en la ley y
esto ocurre en los siguientes casos:

a. Si el deudor es declarado en quiebra o se halla en notoria insolvencia.

Precisiones:

1.- No hay que confundir la quiebra con la insolvencia.

La quiebra es una situacin jurdica declarada judicialmente, en la que se encuentra
una persona que por falta de liquidez, no se halla en estado de cumplir con sus
obligaciones.
En cambio, la insolvencia es una situacin de hecho en la que se encuentra una
persona cuando debe ms de lo que tiene, es decir, cuando su pasivo supera a su activo.

2.- Lo normal es que detrs de toda quiebra exista un estado de insolvencia, pero ello no
necesariamente es as.

3.- Uno de los efectos que produce la quiebra es el desasimiento, esto es, que el fallido es
privado de la administracin de sus bienes, la cual pasa de pleno derecho al sndico.

4.- Para que la insolvencia produzca la caducidad legal de los plazos, es necesario que sea
notoria, es decir, que sea evidente.

b. Tratndose del deudor cuyas cauciones por hecho o culpa suya se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, pero en este caso el deudor puede reclamar el beneficio
del plazo retomando o mejorando las cauciones.

B. Caducidad convencional: El Cdigo no la regul, sino que aparece en la Ley 18.092 sobre letra
de cambio y pagar, ya que el Art. 105 de esta ley seala que el pagar puede tener vencimientos
sucesivos; en tal caso, para que el no pago de una cuota haga exigible el total de la deuda, es
necesario que se exprese en el documento, pues, de contrario, cada cuota deber ser protestada
separadamente.

Esta disposicin ha dado origen a lo que la doctrina denomina Clusula de Aceleracin.

Concepto de clusula de aceleracin: Es un pacto entre acreedor y deudor en cuya virtud se

establece que el no pago de una o ms cuotas, har exigible el total de la deuda, como si fuese de
plazo vencido.

Clases: Atendiendo a la forma cmo se encuentra redactada, se distingue entre clusula facultativa
y clusula imperativa o ipso facto:
 i. Clusula facultativa: Es aquella en la que se establece que el no pago de una o varias
cuotas autorizar al acreedor para exigir el total de la obligacin como si fuese de plazo
vencido.

ii. Clusula imperativa o ipso facto: Es aquella en la que se establece que el no pago de
una o varias cuotas har exigible el total de la deuda como si fuese de plazo vencido.

Habiendo clusula de aceleracin, desde cundo empieza a correr el plazo de prescripcin?

Opiniones:

1. Una opinin ya superada sostena que el plazo corra separadamente para cada cuota.

2. Algunos autores sostienen que el plazo de prescripcin comienza a correr desde el vencimiento
del plazo primitivamente estipulado, porque una cosa es que exista una clusula de aceleracin,
pero otra cosa es determinar desde qu momento corre el plazo de prescripcin y si las partes
originalmente establecieron un plazo, ste es el que sirve para determinar desde qu momento
corre el plazo de prescripcin.

3. La opinin mayoritaria sostiene que hay que distinguir el tipo de clusula de que se trate:

a. Si la clusula es facultativa hay que subdistinguir:

Si el acreedor hace uso de la aceleracin, el plazo de prescripcin comienza a correr

desde que el acreedor hace uso de la aceleracin, porque a contar de ese momento
la obligacin se ha hecho exigible.
Si el acreedor no hace uso de la aceleracin, el plazo de prescripcin se cuenta
desde el vencimiento del plazo originalmente pactado.

b. Si la clusula es imperativa: El plazo de prescripcin se cuenta desde el

incumplimiento. La razn de ello es que el solo incumplimiento produce la aceleracin y, por
lo tanto, la obligacin se hace exigible.

4. La jurisprudencia ha sealado que independientemente de la forma como est redactada la

clusula, el acreedor siempre tiene derecho a hacer o no uso de la aceleracin y el plazo de
prescripcin comenzar a correr desde el momento en que el acreedor hace uso de la aceleracin o
desde el momento en que vence el plazo originalmente pactado. Argumentos:

a. El Art. 1560 a propsito de la interpretacin de los contratos, seala que conocida

claramente la intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras y resulta que si las partes quisieron incorporar una clusula de aceleracin fue
precisamente para proteger al acreedor, y la mejor forma de proteger al acreedor es
concedindole esta posibilidad de hacer o no uso de la aceleracin.
Este argumento ha sido rebatido, sealndose que el Art. 1545 consagra el principio de la
intangibilidad de los contratos, por lo tanto, si las partes pactaron una clusula imperativa,
sta debiera respetarse.

b. De razonarse de otro modo, se llegara al absurdo de sostener que la clusula de

aceleracin est perjudicando al acreedor (as lo ha dicho la jurisprudencia), y esto porque
 si la prescripcin comienza a correr de inmediato, indiscutidamente esa prescripcin est
perjudicando al acreedor y se supone que la clusula de aceleracin lo beneficia.

B) Plazo Extintivo: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho o de una
obligacin.

Observacin:
El Cdigo no lo regula en forma orgnica, slo el Art. 1080 hace una referencia a este plazo, pero no
se seala cules son sus efectos.

Efectos

1) Pendiente: El acto jurdico opera como si fuese puro y simple, por lo tanto, va a producir sus
efectos normales y el deudor a plazo podr gozar y disponer libremente de la cosa y si fallece
transmite si derecho a sus herederos; lo mismo ocurre si fallece el acreedor a plazo. Sin embargo,
algunos autores sealan que el deudor a plazo es un usufructuario, de manera que si enajena slo
est enajenando su derecho de usufructo, porque en relacin a la cosa es un mero tenedor. De la
misma manera, si fallece nada transmite porque el usufructo es intransmisible.

2) Vencido: Producido el vencimiento del plazo se extingue el derecho y la obligacin, por lo tanto,
debe restituirse lo que se haba adquirido en virtud de una obligacin sujeta a plazo extintivo.

EL MODO

Concepto
Es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y especial.

Por ejemplo, te dejo mi casa para que la destines a una residencia universitaria.

Observacin:

A veces es fcil confundir la condicin suspensiva y el modo, pero en rigor presentan importantes
diferencias:

1) Desde un punto de vista formal, en la condicin suspensiva se emplea la expresin si, en

cambio, en el modo se emplea la expresin para.

2) Desde un punto de vista del contenido, la condicin suspensiva pendiente impide que nazca el
derecho. En cambio, el modo no obsta al nacimiento del derecho, el titular ya es titular del derecho,
slo que lo adquiere con una carga, ya que debe emplear el objeto de su derecho a un fin
determinado y especial.
 III) Atendiendo al nmero de sujetos:

Distinguimos obligaciones de sujeto singular y obligaciones de sujeto plural.

1) Obligaciones de sujeto singular: Son aquellas en que tanto la parte del acreedor como la parte
del deudor estn constituida por una sola persona.
Estas obligaciones constituyen la regla general. Carecen de una regulacin especial en el cdigo, y
se les aplican las reglas generales en materia de obligaciones.

2) Obligaciones de sujeto plural: Son aquellas en que la parte del acreedor y/o la parte del deudor
estn constituidas por una o ms personas.

Atendiendo a la forma como estas personas se encuentran obligadas, vinculadas, las podemos
subclasificar en obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas, obligaciones solidarias y
obligaciones indivisibles.

Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas:

Concepto: Son aquellas en que hay varios acreedores y/o varios deudores, en que hay unidad de
prestacin, la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, de manera tal que cada acreedor
slo puede exigir su cuota en el crdito y cada deudor slo puede ser compelido a pagar su cuota
en la deuda, de manera que el pago hecho por un deudor a uno o cualquiera de los acreedores slo
extingue la obligacin en la cuota que les corresponde.

Observacin:

Dentro de las obligaciones de sujeto plural, las obligaciones simplemente conjuntas constituyen la
regla general.

Efectos:

1) Cada acreedor slo puede exigir su cuota en el crdito.

2) Cada deudor slo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda.

3) El pago hecho por un deudor a uno o cualquiera de los acreedores slo extingue la obligacin
entre e acreedor y el deudor respecto de los cuales oper el pago.

4) La misma regla se aplica a cualquier modo de extinguir las obligaciones equivalentes al pago.

5) Si un acreedor interrumpe la prescripcin respecto de un codeudor no se benefician los dems

acreedores ni se perjudican los dems codeudores.

6) Si un acreedor constituye en mora a un codeudor no se benefician los dems acreedores, ni se

perjudican los dems codeudores.
7) Si un codeudor constituye en mora de recibir a un acreedor no se benefician los dems
codeudores ni se perjudican los dems acreedores.

8) Si un acreedor obtiene una medida precautoria respecto de algn codeudor, slo se beneficia
ese acreedor y slo se perjudica ese deudor.

Comentario:

Los autores sealan que, en definitiva, en estas obligaciones existen tantos vnculos como
acreedores y codeudores haya.

Obligaciones Solidarias

Reglamentacin: Ttulo IX, Libro IV, Arts. 1511 y ss.

Concepto: Es aquella en que varios acreedores y/o varios deudores en que hay unidad de
prestacin, la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la convencin de
las partes, del testamento o de la ley cada acreedores est facultado para exigir el total del crdito
y cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda, de manera que el pago hecho por
un codeudor a un cualquiera de los acreedores extingue ntegramente la obligacin respecto de
todos los dems acreedores y deudores.

Elementos:

1) Pluralidad subjetiva: Debe haber varios acreedores y/o varios deudores.

2) Unidad de prestacin: Es decir, lo debido por muchos o a muchos debe ser una misma cosa.

3) Que la prestacin recaiga sobre una cosa de naturaleza divisible: Esto es evidente porque si la
cosa es indivisible, la obligacin tambin lo es y el pago slo puede ser total como consecuencia de
la naturaleza de la cosa.

4) Una fuente de la solidaridad: Que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.

Clasificaciones de la solidaridad:

1) Atendiendo a su origen:

A) Solidaridad convencional: Es la que tiene su origen en la voluntad de las partes.

B) Solidaridad testamentaria: Es la que tiene su origen en la voluntad del testador.
C) Solidaridad legal: Es la que tiene su origen en la voluntad del legislador.
2) Atendiendo al rol donde existe la pluralidad subjetiva:

A) Solidaridad activa: Es aquella en que hay varios acreedores y un deudor.

B) Solidaridad pasiva: Es aquella en que hay un acreedor y varios codeudores.
C) Solidaridad mixta: Es aquella en que hay varios acreedores y varios deudores.

3) Atendiendo a si la obligacin naci o no como solidaria:

A) Solidaridad originaria: Es aquella en que la obligacin desde su origen tiene el

carcter de solidaria.

B) Solidaridad derivativa: Es aquella en que la obligacin nace no como solidaria, sino

que adquiere ese carcter en su devenir. Por ejemplo, si la solidaridad tiene su
origen en el testamento, la obligacin no naci como solidaria, sino que la
solidaridad surge por la voluntad del testador, quien la impone a sus herederos.
Cada heredero es responsable a su cuota hereditaria.

Naturaleza jurdica

En doctrina existen dos grandes teoras que tratan de explicar por qu cada acreedor puede exigir
el total del crdito y porqu cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda.

1) Teora romana clsica: Para sta, cada acreedor es visto como un nico acreedor o como
nico dueo del crdito, es por esta razn que no slo puede cobrar todo el crdito, sino que
adems puede ejecutar actos de disposicin sobre el total del crdito, por ejemplo, puede
condonar la deuda. Por su parte, cada deudor es visto como un nico deudor y por esa razn puede
ser compelido a pagar el total de la deuda.

2) Teora francesa: Trabaja sobre la idea de un mandato tcito y recproco. Para esta teora cada
acreedor slo es dueo de su cuota en el crdito y respecto de la cuota de los dems es un
mandatario. Por su parte, cada deudor slo es deudor de su cuota, pero respecto de la cuota de los
dems es un mandatario. Ahora, este mandato es tcito porque no es necesario expresarlo y es
recproco porque lo detenta cada acreedor o cada deudor respecto de todos los dems acreedores
y deudores.

Situacin en Chile: Los autores no estn de acuerdo respecto de cul teora recogi el Cdigo.
Opiniones:

1) Claro Solar y Alessandri sealan que el cdigo recogi la teora romana clsica. Argumentos:

a. El Art. 1513 inc. 2 seala que cada acreedor puede ejecutar actos de disposicin sobre todo el
crdito, por ejemplo, puede condonar la deuda y en ese caso la obligacin se extingue
ntegramente respecto de todos los acreedores, es decir, cada acreedor es visto como nico dueo
del crdito y por eso se justifica que pueda ejecutar estos actos de disposicin.
b. La historia fidedigna del establecimiento de la ley, ya que en el proyecto indito habra una
anotacin al margen del Art. 1690 equivalente al Art. 1513 del texto definitivo, la cual sealara
que, en esta parte, el proyecto se aparta de su modelo el Code Francs y sigue al Derecho Romano.

2) Algunos autores sealan que hay que distinguir:

a. Tratndose de la solidaridad activa, el Cdigo habra recogido la teora romana clsica.

b. Tratndose de la solidaridad pasiva, el Cdigo habra recogido la teora francesa.

Argumentos:

Esta opinin argumenta sobre la base de los mismos argumentos de la opinin contraria, porque el
Art. 1513 expresamente se est refiriendo a la solidaridad activa, consecuente con ello la nota al
margen del Art. 1690 del proyecto al sealar en esta parte slo se est refiriendo a la solidaridad
activa, por lo tanto, para la solidaridad pasiva el Cdigo habra seguido el modelo francs.

3) La jurisprudencia ha sealado que tanto para la solidaridad activa como para la solidaridad
pasiva, el Cdigo recogi la idea del mandato tcito y recproco de la teora francesa.

Solidaridad activa: Es aquella en que hay varios acreedores y un deudor, en que hay unidad de
prestacin, la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la convencin de
las partes, el testamento o al ley cada acreedor est facultado para exigir el total del crdito, de
manera que el pago hecho por el deudor uno cualquiera de los coacreedores extingue
ntegramente el crdito, respecto de todos los dems coacreedores.

Elementos

1) Pluralidad subjetiva: Hay varios acreedores y un deudor.

2) Unidad de prestacin: Lo debido a muchos es una misma cosa.

3) Prestacin que recae sobre una cosa de naturaleza divisible: Porque si es indivisible la
obligacin tambin lo es y el pago slo puede ser total.

4) Fuente de la solidaridad: Que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.

Sin embargo, algunos autores sealan que tratndose de la solidaridad activa, las nicas fuentes de
la solidaridad son la convencin de las partes y el testamento, pero no la ley, porque todos los
casos de solidaridad legal corresponden a casos de solidaridad pasiva. Frente a esto se ha sealado
que si bien al da de hoy la ley slo establece casos de solidaridad pasiva, nada obsta a que pueda
establecer algn caso de solidaridad activa.

Utilidad de la solidaridad activa

Se dice que facilita el cobro y facilita el pago.

1) Facilita el cobro, porque basta con que uno de los acreedores cobre el total de la deuda al
deudor, sin que sea necesario que concurran todos los acreedores.

2) Facilita el pago, por cuanto basta con que el deudor pague a uno de los acreedores para que se
extinga el total del crdito, sin necesidad de que el deudor se tenga que entender con todos los
acreedores.

Inconveniente de la solidaridad activa

Siendo uno de los coacreedores el que recibe el pago, lo que ocurra con los dems coacreedores va
a depender del comportamiento que tenga ese acreedor que recibi el pago. De ah que se seala
que la solidaridad activa es ms bien una imposicin del deudor que no quiere entenderse con
todos los acreedores, pero como este efecto puede obtenerse a travs de otras figuras jurdicas,
por ejemplo, con el mandato, la solidaridad activa carece de aplicacin prctica.

Efectos de la solidaridad activa

Hay que distinguir: efectos entre los acreedores y el deudor comn estando vigente la obligacin y
efectos entre los coacreedores una vez extinguida la obligacin.

1) Efecto entre los acreedores y el deudor comn estando vigente la obligacin:

a) Cada acreedor puede exigir el total del crdito.

b) El pago hecho por el deudor a uno cualquiera de los acreedores extingue ntegramente la
obligacin respecto de todos los dems.
c) El deudor es libre para elegir a cul de los acreedores har el pago, a menos que haya sido
demandado por uno de los acreedores y que esa demanda se encuentre legalmente notificada,
pues en tal caso slo puede pagar al acreedor demandante.
d) Cualquier otro modo de extinguir que opere entre un acreedor y el deudor comn y que sea
equivalente al pago extingue ntegramente la deuda respecto de todos los dems acreedores.
e) Si un acreedor constituye en mora al deudor, se benefician todos los dems acreedores.
f) Si un acreedor interrumpe la prescripcin, se benefician todos los dems acreedores.
g) Si un acreedor obtiene alguna medida precautoria, se benefician todos los dems acreedores.

Problemas:

1. Qu ocurre con los dems acreedores si se suspende la prescripcin respecto de alguno de

ellos? Opiniones:

A. La mayora de los autores sostienen que los dems acreedores no se benefician con la
suspensin, porque la suspensin es un beneficio establecido por la ley, tomando en consideracin
algunas circunstancia o calidad especial de la persona de acreedor, por lo tanto, slo beneficia a ese
acreedor que se encuentra en la situacin especial.

B. Una opinin minoritaria sostiene que la suspensin beneficia a los dems acreedores.
Argumentan sealan que en el fondo la suspensin es una interrupcin que hace la ley y si la
interrupcin beneficia a los dems acreedores, lo mismo debe ocurrir con la suspensin.
2. Qu ocurre con los dems acreedores si respecto de uno de ellos oper una prrroga de la
competencia?

Se ha entendido que esa prrroga de competencia afecta a todos los dems acreedores, de manera
que stos no podran alegar la incompetencia del tribunal ni pretender ejercer la accin ante el
tribunal naturalmente competente.

2) Efectos entre los coacreedores una vez extinguida la obligacin: Sabemos que uno de los
acreedores recibi el pago, pero l no es el nico acreedor, sino que debe compartir ese pago con
los dems acreedores. Cmo se explica esto?

a) La teora romana sostiene que la solidaridad solamente existe mientras est vigente la
obligacin, pero una vez que se extingue, entre los coacreedores no hay solidaridad, sino que la
obligacin pasa a ser simplemente conjunta.

b) Para la teora francesa, como la solidaridad se estructura sobre la base de un mandato tcito y
recproco, si un acreedor recibe el pago del total del crdito, conserva su cuota porque es dueo de
ella, pero respecto de las cuotas de los dems es un mandatario, por lo tanto, debe rendir cuenta
de su gestin y como consecuencia de esa rendicin de cuentas debe pagar a los dems
coacreedores la cuota que les corresponde.

Situacin en Chile

No hay una norma que en trminos generales regule los efectos entre los coacreedores una vez
extinguida la obligacin, sino que slo encontramos una referencia en el Art. 1668 a propsito de la
confusin como modo de extinguir las obligaciones.

Solidaridad pasiva:

Concepto
Es aquella en que hay un acreedor y varios deudores, en que hay unidad de prestacin, la cual
recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, el acreedor puede exigir el total de la deuda cualquiera de los codeudores,
de manera que el pago hecho por un codeudor al acreedor extingue ntegramente la deuda
respecto de todos los dems codeudores.

Elementos

1) Pluralidad subjetiva: Hay un acreedor y varios deudores.

2) Unidad de prestacin: Lo debido por muchos es una misma cosa.

3) Que la prestacin recaiga sobre una cosa de naturaleza divisible: Lo que es evidente porque si
la cosa es indivisible, la obligacin tambin lo ser y el pago slo puede ser total.

4) Una fuente de la solidaridad: Que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.
Utilidad de la solidaridad pasiva

A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad activa, la solidaridad pasiva tiene una gran
importancia prctica, ya que opera como una caucin personal. En efecto, el acreedor tendr
tantos patrimonios en los cuales puede hacer efectivo su crdito como codeudores solidarios
existan, y a cada codeudor puede cobrar el total del crdito. En este sentido, la solidaridad pasiva
se asemeja a la fianza, pero presenta dos ventajas de las cuales goza el fiador:

1) El beneficio de excusin: El fiador puede exigir al acreedor que antes de proceder en su contra,
proceda en contra del deudor principal y esto porque el fiador es un codeudor subsidiario. En
cambio, el codeudor solidario carece de este beneficio.

2) El beneficio de divisin: Habiendo dos o ms fiadores, cada uno de ellos solo es responsable de
la cuota que le corresponde, de manera que si el acreedor exige el total, el fiador tiene el derecho a
pedir que se fraccione la deuda. En cambio el codeudor solidario carece de este beneficio, y puede
ser compelido a pagar el total de la deuda.

Efectos de la solidaridad pasiva

En esta materia hay que distinguir los efectos entre el acreedor comn y los codeudores solidarios
mientras est vigente la obligacin y los efectos entre los codeudores solidarios, una vez extinguida
la obligacin.

1) Efectos entre el acreedor comn y los codeudores solidarios estando pendiente la obligacin:

a) El acreedor puede exigir el total del crdito a cualquiera de los codeudores solidarios: En este
sentido, cabe tener presente que el acreedor es dueo del crdito, en consecuencia, es libre para
elegir la forma cmo va a ejercer su accin, esto es, si demanda a un codeudor por el total, si
demanda a algunos de los codeudores por el total, si los demanda a todos por el total, si demanda a
uno y en caso que no obtenga satisfaccin de su crdito, demanda a otro por el saldo insoluto, etc.

Problema: Puede el acreedor demanda a un codeudor y embargar bienes de otro codeudor?

Se ha entendido que no es posible, porque para que puedan embargarse bienes es necesario tener
la calidad de demandado en un juicio ejecutivo.

b) El pago hecho por un codeudor al acreedor extingue ntegramente la obligacin respecto de

todos los dems codeudores.

c) Cualquier otro modo de extinguir que opere entre el acreedor y un codeudor extingue
ntegramente la obligacin respecto de todos los dems codeudores.

Problema: El art. 1512 seala que lo debido por muchos debe ser una misma cosa, aunque se deba
de manera diferente respecto de los distintos codeudores, por ejemplo, pura y simplemente
respecto de unos, bajo condicin suspensiva o bajo plazo suspensivo respecto de otros. Si esto es
as, el plazo de prescripcin puede comenzar a correr en oportunidades distintas para los distintos
codeudores y puede que opere la prescripcin solamente respecto de alguno de los codeudores.
Pueden los dems codeudores hacer valer la prescripcin que oper respecto de uno de ellos?
El Cdigo no resuelve este problema y los autores sealan que se debe aplicar por analoga la
solucin que da el art. 1518.
Se ha entendido que hay que aplicar por analoga la solucin que da el Cdigo en el art. 1518 a
propsito de la remisin especial de la deuda. Esta disposicin seala que si el acreedor remite la
deuda a uno de los codeudores, podr exigir a cualquiera de los dems el total de la deuda
descontando la cuota de ese codeudor en cuyo favor oper la remisin. En el caso de la
prescripcin, si sta opera respecto de alguno de los codeudores, el acreedor podr exigir a
cualquiera de los otros codeudores el total de la deuda, descontando la cuota de aqul codeudor
en cuyo favor oper la prescripcin.

d) Si el acreedor constituye en mora a uno de los codeudores, los dems codeudores tambin se
entienden constituidos en mora.

e) Si el acreedor interrumpe la prescripcin respecto de uno de los codeudores, se entiende que

la prescripcin se interrumpi respecto de todos los dems codeudores.

Problema: Qu ocurre con la prdida de la especie que se debe? Hay que distinguir:

a) Si es total, hay que subdistinguir:

Si es fortuita, se extingue la obligacin.

Si es imputable a alguno de los codeudores, se debe el precio solidariamente y la
indemnizacin slo la debe aqul codeudor por cuyo hecho o culpa se destruy la especie.

b) Si la prdida es parcial, hay que subdistinguir:

Si es fortuita, se debe lo que reste solidariamente.

Si es imputable a hecho o culpa de algunos de los codeudores, se debe lo que resta
solidariamente y slo responde de la indemnizacin de perjuicios aqul codeudor por cuyo
hecho o culpa se deterior la especie.

Excepciones que pueden oponer los codeudores al acreedor comn estando pendiente la
obligacin

El Cdigo reglamenta tres clases de excepciones perentorias: excepciones reales, excepciones

personales y excepciones mixtas.

1) Excepciones reales:

Concepto: Son aquellas que son inherentes a la obligacin misma.

Caractersticas

a) Afectan a la obligacin propiamente tal, sin considerar las situaciones particulares en que pueda
encontrarse alguno de los codeudores.
b) Como consecuencia de lo anterior, pueden ser invocadas por cualquiera de los codeudores.
c) Acogidas por el tribunal, benefician a todos los codeudores.
Cules son?

a) La nulidad absoluta. Sin embargo, Alfredo Barros Errzuriz seala que si la causal es la
incapacidad absoluta, la excepcin es personal, porque dice relacin con alguna calidad especial de
alguno de los codeudores

b) Los modos de extinguir que haya operado respecto de todos los codeudores.
c) Las modalidades que operen respecto de todos los codeudores.

2) Excepciones personales:

Concepto: Son aquellas que proceden de una calidad o situacin especial en que se encuentra
alguno de los codeudores.

Caractersticas

a) Su origen se encuentra en alguna calidad o situacin especial de alguno de los codeudores.

b) Como consecuencia de lo anterior, slo puede ser invocada por ese codeudor.
c) De ser acogida por el tribunal, slo beneficia a ese codeudor.

Cules son?

a) La nulidad relativa, porque solo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, sus herederos o cesionarios.
b) Las modalidades que solo operan respecto de alguno de los codeudores. Solamente l la puede
invocar.
c) Algunos beneficios especialsimos que la ley confiere a alguno de los codeudores en
consideracin a su persona. Por ejemplo, el beneficio de competencia y el beneficio de inventario.

3) Excepciones mixtas:

Concepto: Son excepciones intrnsecamente personales, pero que en ciertas circunstancias o bajo
ciertos respectos pueden ser invocadas por cualquiera de los codeudores solidarios.

Caractersticas

a) Intrnsecamente son excepciones personales, es decir, su origen est en una calidad o situacin
especial de un codeudor.

b) Acogidas por el tribunal, solo benefician a ese codeudor.

c) En ciertas circunstancias, o bajo ciertos respectos pueden ser invocadas por cualquier codeudor.
Cules son?

a) La remisin especial de la deuda. Si el acreedor condona su cuota a alguno de los codeudores,

segn el Art. 1518, cuando proceda contra los dems codeudores, deber descontar la cuota de ese
codeudor a quien remiti su cuota en la renta.

b) La prescripcin, que solo opera respecto de alguno de los codeudores, porque se aplica la misma
regla precedente.

c) La compensacin que opera entre el acreedor y uno de los codeudores. En principio esta
excepcin solo puede ser opuesta por aquel de los codeudores en cuyo favor oper la
compensacin, pero este puede ceder su crdito a otro codeudor, y en tal caso el cesionario puede
oponer la excepcin de compensacin.

2) Efectos entre los codeudores una vez extinguida la obligacin: Hay que distinguir:

a) Si la obligacin se extingui por un modo no oneroso: Por ejemplo, la remisin total de la

deuda o la prescripcin que opera respecto de todos los codeudores.
En este caso, ninguno de los codeudores tuvo que hacer algn desembolso, por lo tanto, no
procede ninguna accin de reembolso. Sin embargo, puede ocurrir que alguno de los codeudores
haya incurrido en gastos defendindose. Por ejemplo, fue demandado por el acreedor y opuso con
xito la excepcin de prescripcin. En este caso existe una accin de reembolso en contra de los
dems codeudores, pero esa accin encuentra su origen no en la solidaridad, sino que en un
enriquecimiento injustificado.

b) Si la obligacin se extingui por un modo oneroso: Por ejemplo, el pago. En este caso uno de
los codeudores tuvo que hacer un desembolso, por lo tanto, es necesario proceder a un ajuste
interno de cuentas entre los codeudores. El codeudor que pag se subroga en los derechos del
acreedor, pero para examinar los trminos en que se produce esa subrogacin hay que
subdistinguir:

Si la obligacin interesaba a todos los codeudores: La obligacin se transforma en

simplemente conjunta; el codeudor que pag puede repetir en contra de los dems
codeudores por sus respectivas cuotas.

Si la obligacin no interesaba a todos los codeudores: Hay que subdistinguir:

1.- Si el que pag es un codeudor no interesado, la obligacin subsiste como solidaria. El codeudor
que pag puede repetir contra cualquiera de los codeudores interesados por el total de la deuda y
los codeudores no interesados sern considerados como fiadores.

2.- Si el que paga es un codeudor interesado, la obligacin se transforma en simplemente conjunta.

El codeudor que pag puede repetir en contra de los dems codeudores interesados por sus
respectivas cuotas.
Observaciones:

Algunos autores emplean la expresin obligacin a la deuda para referirse a la relacin entre el
acreedor comn y los codeudores, estando pendiente la obligacin y emplean la expresin
contribucin a la deuda para referirse al ajuste interno entre los codeudores, una vez extinguida
la obligacin.

Trmino de la solidaridad: La solidaridad puede terminar por dos vas: por va principal y por va
consecuencial.

1) Por va principal: Esto quiere decir que solamente termina la solidaridad, pero no la obligacin,
la cual subsiste como simplemente conjunta.

Casos

A) Tradicionalmente se ha sealado la muerte de uno de los codeudores solidarios. Si fallece uno

de los codeudores solidarios, a cada heredero no se le puede exigir el total de la deuda, sino
solamente su cuota. Pero esta cuota se calcula sobre el total de la deuda, de manera que si el
acreedor quiere obtener el total debe demandar a todos los herederos.

Art. 1523.

Comentario:
Algunos autores sealan que en rigor, ac no existe un trmino de la solidaridad, porque los
herederos entre todos, representan a la persona del deudor. Si al deudor poda cobrrsele el total
de la deuda y a los herederos entre todos puede cobrrseles el total de la deuda, es porque la
obligacin sigue siendo solidaria.

B) La renuncia a la solidaridad:

1. La solidaridad pasiva est establecida a favor del acreedor, ya que ste cuenta con tantos
patrimonios en los cuales hacer efectivo su crdito como codeudores haya.
2. Como consecuencia de lo anterior, el acreedor puede renunciar a la solidaridad.
3. La renuncia a la solidaridad admite diversas clasificaciones:

I. En cuanto a la forma como se encuentra formulada:

a. Renuncia expresa: Que es la que se formula en trminos formales, explcitos y

directos.

b. Renuncia tcita: Es la que se deduce inequvocamente de ciertos actos del acreedor

que la revelan.

II. Atendiendo a su extensin:

a. General: Si se refiere a todos los codeudores, de manera que la obligacin subsiste

como simplemente conjunta.
 b. Especial: Si slo se refiere a uno o alguno de los codeudores, de manera que
respecto a los dems la obligacin subsiste como solidaria.

4. El Cdigo reglamenta la renuncia tcita especial en el Art. 1516. sta se produce en dos casos:

a. Si el acreedor demanda a uno de los codeudores exigindole su cuota, constando

as en la demanda.
b. Si el acreedor acepta el pago que hace uno de los codeudores de su cuota,
constando as en la carta de pago.

En ambos casos, para que efectivamente haya renuncia es necesario que el acreedor no haya hecho
reserva especial de solidaridad ni reserva general de sus derechos.

5. El Cdigo seala que tratndose de pensiones peridicas, la renuncia slo se limita a las cuotas
devengadas, no se extiende a las cuotas futuras, a menos que las partes lo sealen expresamente.

6. No hay que confundir la renuncia a la solidaridad con la remisin de la deuda. En la renuncia a

la solidaridad, la obligacin subsiste como simplemente conjunta; en cambio, en la remisin de la
deuda la obligacin se extingue.

2) Por va consecuencial: En este caso termina la solidaridad como un efecto de la extincin de la

deuda, porque no puede haber solidaridad si no hay obligacin.

Solidaridad imperfecta

Esta figura aparece a propsito de la teora francesa que trabaja con la idea del mandato tcito y
recproco, que puede servir para explicar la solidaridad que encuentra su fuente en la convencin
de las partes, pero que no permite explicar la solidaridad de origen legal, especialmente la
solidaridad en materia de responsabilidad extracontractual. En este caso la teora francesa habla de
la solidaridad imperfecta y seala que la responsabilidad solidaria surge de la participacin que
tuvieron los autores del hecho ilcito en la comisin del delito o cuasidelito civil.

Solidaridad mixta

Concepto

Es aquella en que hay varios acreedores y varios deudores, en que hay unidad de prestacin, la cual
recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero que en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada acreedor puede exigir el total del crdito y cada deudor puede ser
compelido a pagar el total de la deuda, de manera que el pago hecho por un deudor a uno
cualquiera de los acreedores, extingue ntegramente la obligacin.

Efectos

Son una combinacin de los efectos de la solidaridad activa y de la solidaridad pasiva.

 Obligaciones Indivisibles.

Reglamentacin: Ttulo X, Libro IV, Arts. 1524 a 1534.

Concepto: El Art. 1524 seala que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto
una cosa susceptible de divisin. A partir de esto podemos sealar:

1) Obligacin divisible: Es aquella que tiene por objeto una cosa de naturaleza divisible, de manera
que si hay varios acreedores, cada uno de ellos solo puede exigir su cuota en el crdito, y si hay
varios deudores, cada uno de ellos solo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda.

2) Obligacin indivisible: Es aquella que tiene por objeto una cosa que no es susceptible de
divisin, de manera que si hay varios acreedores, cada uno puede exigir el total del crdito, y si hay
varios deudores, cada uno puede ser compelido a pagar el total de la deuda, precisamente porque
la cosa no puede fraccionarse.

Elementos:

1) Pluralidad subjetiva: Debe haber varios acreedores y/o varios deudores. El Art. 1524 no exige
este requisito, pero se entiende que la indivisibilidad solo tiene importancia cuando hay pluralidad
subjetiva, porque si solo hay un acreedor y un deudor, en virtud del principio de la indivisibilidad
del pago, este no puede fraccionarse.

2) Que la prestacin recaiga sobre una cosa de naturaleza indivisible: Porque si la cosa se puede
fraccionar, nada obsta a que cada acreedor pueda exigir su cuota en el crdito, y cada deudor
podr pagar su cuota en la deuda.

Clasificaciones:

1) Atendiendo al rol donde se encuentra la pluralidad subjetiva:

A) Indivisibilidad activa: Si hay varios acreedores y un deudor.

B) Indivisibilidad pasiva: Si hay un acreedor y varios deudores.
C) Indivisibilidad mixta: Si hay varios acreedores y varios deudores.

2) Atendiendo al origen de la indivisibilidad:

A) Indivisibilidad absoluta o necesaria: Es aquella que encuentra su origen en la naturaleza misma

de la prestacin.

Observaciones:

a) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza indivisible.

b) Como consecuencia de lo anterior, la obligacin y todos sus efectos son indivisibles.
c) Luego, el pago slo puede ser total.
Ejemplos

En doctrina se sealan los siguientes casos:

a) Si una persona se obliga a viajar a Punta Arenas, solo caben dos posibilidades: o llega hasta
Punta Arenas y cumple; o no llega y no cumple. Pero no podra sostenerse que llego hasta Puerto
Montt y decir que cumpli en un 50%.

b) La obligacin de constituir una servidumbre de trnsito. O se constituye y se permite el paso al

dueo del predio dominante hasta el camino pblico; o no se le permite ese paso porque no se
constituye la servidumbre, pero no podra sostenerse que se le permite el paso hasta la mitad del
predio sirviente y que por lo tanto se ha cumplido en un 50%.

B) Indivisibilidad relativa o de obligacin: Es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa de
naturaleza divisible, pero las partes de un modo expreso o tcito han considerado a la obligacin
como un todo.

Observaciones:

a) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.

b) No obstante lo anterior, es la voluntad de las partes la que estima a la obligacin como un todo,
es decir es la voluntad de las partes la que considera a la obligacin como indivisible.
c) Como consecuencia de lo anterior, el pago solo puede ser total.

Ejemplo: Los autores sealan el caso de la obligacin de construir una casa. Es perfectamente
divisible, pero cuando las partes contratan se entiende que lo que se quiere es la casa terminada,
no siendo suficiente que se entregue la obra gruesa.

C) Indivisibilidad de pago: Es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza
divisible, de manera que la obligacin y todos sus efectos tambin son divisibles, salvo el pago que
no lo es.

Observaciones:

a) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.

b) Como consecuencia de lo anterior, la obligacin y todos sus efectos son divisibles.
c) Solamente el pago es indivisible, por lo tanto cada acreedor puede exigir el total a cada deudor.

Ejemplo: Los autores sealan el pacto de indivisibilidad, que acta como una verdadera caucin, ya
que en virtud de este pacto se entiende que el pago no se puede fraccionar, ni siquiera por los
herederos del deudor. En consecuencia, el acreedor est facultado para exigir el total del crdito, y
cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda.
3) Clasificacin clsica: El Art. 1524 distingue:

A) Indivisibilidad fsica: Es aquella en que la cosa objeto de la prestacin no puede

fraccionarse materialmente. Por ejemplo, el caballo Condorito. Si lo parto por la mitad con una
sierra elctrica, no voy a obtener dos caballitos.

B) Indivisibilidad intelectual: Es aquella en que la cosa objeto de la prestacin no puede

fraccionarse, ni siquiera por un esfuerzo del intelecto.

Problema: A partir de lo sealado resulta que todas las cosas seran a lo menos intelectualmente
divisibles, incluso aquellas que materialmente no lo son, porque se pueden fraccionar por u
esfuerzo del intelecto. Por ejemplo, el mismo caballo Condorito. Si tres personas lo compran,
intelectualmente puedo concebir que cada una de ellas est comprando una cuota. Si esto es as,
significa que todas las obligaciones son divisibles. Entonces, de dnde surge la indivisibilidad? Los
autores sostienen que la Indivisibilidad puede surgir de dos fuentes: los casos de invisibilidad
impuestos directamente por la ley y los denominados casos de excepcin a la divisibilidad.

a) Casos de indivisibilidad impuestos por la ley: La ley, en diversas disposiciones, establece

directamente la indivisibilidad. Por ejemplo:

A propsito de las servidumbres (Arts. 826 y 827).

A propsito de la propiedad fiduciaria (Art. 751 inc. 1).
A propsito de la obligacin de saneamiento de la eviccin en cuanto se traduce en la
obligacin de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida
(Art. 1840 inc. 1).
Antes de la ley 16.640, se agregaban los lagos de dominio privado, pero dicha ley, que es la
ley de reforma agraria, declar que todas las aguas eran bienes nacionales de uso pblico.

b) Casos de excepcin a la divisibilidad: Estos se encuentran contemplados en el art. 1526, el cual

presenta las siguientes caractersticas generales:

Es una norma de excepcin, de manera que debe interpretarse en forma estricta. Adems
quien alegue estar frente a alguno de estos casos deber probarlo.
Contiene casos particulares de los cuales no es posible extraer principios generales.
Slo se refiere a casos de indivisibilidad pasiva, de manera que no cabe aplicarlo cuando
hay varios acreedores y un deudor.

Casos del Art. 1526

1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea en todo
o parte la cosa hipotecada o empeada: Este caso parte de la base que se ha constituido una
prenda o una hipoteca, lo que supone la existencia de una obligacin principal. sta obligacin
principal ser divisible o indivisible segn lo sea la cosa que es objeto de la prestacin. De esa
obligacin surge un derecho personal, y consecuentemente una accin, que tambin ser divisible
o indivisible, segn la naturaleza del objeto debido. Pero adems, el acreedor cuenta con una
accin real, que nace del derecho real de prenda o del derecho real de hipoteca, y esa accin real
es indivisible.
Esto es consecuencia de la indivisibilidad de la prenda (Art. 2396 inc. 1) y de la indivisibilidad de la
hipoteca (Art. 2408 inc. 1). Y esta indivisibilidad se proyecta en tres mbitos:

a. En cuanto al crdito, ya que no puede pedirse la cancelacin de la hipoteca o el alzamiento de la

prenda, mientras la deuda no se extinga en su totalidad.

b. En cuanto a la cosa hipotecada o empeada, de ah que el cdigo establece que si un deudor

paga su cuota o si un acreedor recibe el pago de la suya, no puede procederse al alzamiento de la
prenda ni a la cancelacin de la hipoteca, ni an en parte.

c. En cuanto al legitimado pasivo, ya que el cdigo establece que la accin se va a dirigir en contra
de aqul de los codeudores que posea an en parte la cosa hipotecada o empeada.

Problema: Qu alcance tiene la expresin posea que emplea el art. 1526 N 1? Opiniones:

1. Algunos autores sealan que no est tomada en su sentido tcnico, sino que en su sentido
natural y obvio, es decir, como sinnimo de detentacin.
El problema de razonar de esta forma es que tratndose de la prenda civil, sta se
constituye a travs de un contrato real, es decir, el constituyente entrega la cosa empeada
al acreedor prendario, de manera que no es posible que alguno de los codeudores tenga la
cosa en su poder. Si bien es cierto, con posterioridad a la dictacin del cdigo, han surgido
prendas especiales que son prendas sin desplazamiento y que se constituyen por escritura
pblica o instrumento privado autorizado ante notario, es imposible que esta disposicin se
refiera a esas prendas, porque son muy posteriores al cdigo.

2. Otros sealan que la expresin posea est tomada en un sentido tcnico, esto es, el del
art. 700 CC.

En este sentido, el contrato de prenda es un ttulo de mera tenencia, por lo tanto, el constituyente
sigue siendo el poseedor, de ah que el Art. 700 seala sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar a nombre de l.

2. Caso en que se debe entregar una especie o cuerpo cierto, ya que en ste aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a entregarlo:

Observaciones:

a. Los autores sealan que en este caso la obligacin consiste en entregar una especie o cuerpo
cierto.
b. Como esta disposicin debe interpretarse en forma estricta, debe entenderse que solamente
procede este caso cuando estamos frente a varios deudores y un acreedor. En consecuencia, en un
caso de indivisibilidad activa, si el deudor entre la especie a un acreedor, no puede sostener que ha
pagado, sino que debe exigir la concurrencia de todos los acreedores a recibir el pago.

3. Caso en que por hecho o culpa de uno de los codeudores se hace imposible el cumplimiento
de la obligacin: Esta disposicin ha sido criticada por la doctrina:
a. Por cuanto da a entender que por el hecho o culpa de un codeudor se hace imposible el
cumplimiento de la obligacin y seala que ese deudor ser exclusiva y solidariamente responsable
de los perjuicios, pero si el incumplimiento es imputable a un solo deudor, no hay un tema de
indivisibilidad, porque como sealamos, la indivisibilidad slo tiene sentido cuando hay pluralidad
subjetiva.

b. Esta disposicin seala que ese codeudor ser solidariamente responsable, lo cual tampoco
tiene sentido porque para que haya solidaridad debe haber pluralidad subjetiva.

Comentario:

Algunos autores sealan que esta disposicin debe interpretarse en el sentido que si el
incumplimiento se debe al hecho o culpa de dos o ms codeudores, todos ellos sern responsables
individualmente del pago del total de la indemnizacin, ya sea por una cuestin de solidaridad o de
indivisibilidad. Pero esta opinin ha sido criticada, por cuanto esta disposicin debe interpretarse
en forma estricta y slo hace referencia al incumplimiento que se debe al hecho o culpa de un
codeudor, por lo tanto, no puede aplicarse analgicamente al caso en que el incumplimiento se
debe al hecho o culpa de dos o ms codeudores.

4. Caso en que por testamento, por un acuerdo de los herederos o como resultado de la
particin, se impone a uno de los herederos el pago del total de la deuda: Cualquiera de estos
actos es inoponible al acreedor, de ah que surge para l un derecho optativo, ya que puede:

a. Aceptar ese acto y exigir el total al heredero designado.

b. Prescindir de ese acto, y exigir a cada heredero a cuota que le corresponda en la deuda, pero
tratndose de los herederos del acreedor, stos deben actuar de manera conjunta si quieren exigir
el total del crdito.

El Pacto de indivisibilidad

Es un acuerdo entre acreedor y deudor en cuya virtud se establece que el pago no puede hacerse
por partes, ni siquiera por los herederos del deudor.
Este pacto acta como una caucin personal, ya que cada heredero puede ser compelido a
pagar el total de la deuda. Y complementa a la solidaridad, ya que en virtud de la solidaridad,
habiendo varios codeudores, cada uno puede ser obligado a pagar el total de la deuda, pero si
fallece un codeudor cada heredero solo puede ser obligado a pagar la cuota que le corresponde en
el total de la deuda. Si a esto le agregamos el pacto de indivisibilidad a cada heredero de un
codeudor solidario, se le podr exigir el pago del total de la deuda.

Efectos de este pacto

Si el acreedor demanda a un heredero por el total, surge un derecho optativo para ese heredero, el
cual puede:

Pedir un plazo para entenderse con los dems herederos y entre todos proceder al pago del
total.
 Pagar l mismo el total al acreedor, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra de los
dems herederos por la cuota que les corresponden.

Observaciones:

Este es un caso de indivisibilidad pasiva, de manera que los herederos del acreedor, para cobrar el
total, deben actuar de manera conjunta.

5. Caso en que se debe una cosa indeterminada, cuya divisin causara perjuicio al acreedor:

a. En este caso, no se ha pactado indivisibilidad, sino que la establece la ley interpretando la

voluntad de las partes.

b. Este es un caso de indivisibilidad pasiva, de manera que si los acreedores quieren exigir el total,
deben ejercer su accin de manera conjunta.

c. Debe tratarse de una cosa indeterminada, porque si se trata de una especie o cuerpo cierto,
estamos frente al n2 del art. 1526.

6. Tratndose de una obligacin alternativa, si la eleccin es del deudor, estos deben actuar de
consuno. Y si la eleccin es del acreedor, deben actuar de consuno todos estos.

Precisiones:

a. Obligacin alternativa es aquella en que se deben varias cosas, de manera que el pago de una
de ellas exonera del cumplimiento de las dems.
b. En estas obligaciones, por regla general, la eleccin es del deudor, a menos que las partes hayan
acordado que la eleccin sea del acreedor.

Efectos de las obligaciones indivisibles: Los efectos de estas obligaciones estn regulados en los
arts. 1527 y ss. Y estas disposiciones dicen relacin con los casos de indivisibilidad impuestos
directamente por la ley, y no con los casos de excepcin a la divisibilidad del art. 1526.
Para examinar estos efectos, hay que distinguir entre indivisibilidad activa e indivisibilidad pasiva.

1) Indivisibilidad activa: Produce dos efectos bsicos:

a) Cada acreedor puede exigir el cumplimiento total.

b) Lo anterior no significa que cada acreedor sea dueo del total del crdito, ni que sea dueo de
su cuota y mandatario de la cuota de los dems, sino que si puede exigir el total del crdito, ello es
consecuencia de la naturaleza indivisible de la cosa que es objeto de la prestacin. Para examinar
estos efectos, hay que distinguir:

I. Efectos entre los acreedores y el deudor comn, estando vigente la obligacin:

i. Cada acreedor puede exigir el total del crdito.

ii. Cada heredero de un acreedor puede exigir el total del crdito.

 iii. Si uno de los acreedores interrumpe la prescripcin, esta interrupcin aprovecha a
todos los dems acreedores.

iv. Si uno de los acreedores constituye en mora al deudor, esa constitucin en mora
beneficia a todos los dems acreedores.

v. El cumplimiento de una obligacin divisible por parte del deudor a cualquiera de los
acreedores extingue ntegramente la deuda respecto de todos los dems acreedores.

vi. Ninguno de los acreedores puede remitir la deuda o aceptar el precio de la cosa
debida, si uno de los acreedores remite la deuda, o acepta el precio de la cosa
debida, los dems acreedores podrn exigir la cosa misma, abonando el precio o la
cuota del acreedor que remiti la deuda, sin perjuicio de la correspondiente accin
de reembolso en contra de ese acreedor que remiti la deuda o acepto el precio.
Esto es consecuencia de que en la indivisibilidad cada acreedor no es dueo del total
del crdito, y por lo tanto, no puede realizar actos de disposicin.

II. Efectos entre los acreedores una vez extinguida la obligacin: El acreedor que recibi el pago
no es el nico acreedor, de manera que debe compartir el pago con los dems coacreedores. El
problema es que la cosa es de naturaleza indivisible, de manera que en principio no puede
fraccionarse para poder distribuir ese pacto. En consecuencia, debe procederse a la particin de
acuerdo a las reglas generales. Por ejemplo, si uno de los acreedores que desea conservar la
cosa indivisible, compra la cuota de los dems coacreedores, o si se procede a su venta para que
pueda distribuirse el producto de esa venta.

2) Indivisibilidad pasiva: Produce dos efectos bsicos:

a) Cada deudor puede ser obligado a pagar el total de la deuda.

b) Lo anterior no significa que sea deudor del total, sino que ello es consecuencia de la naturaleza
indivisible de la cosa debida. Para examinar los efectos de la indivisibilidad hay que distinguir:

I. Efectos entre el acreedor comn y los codeudores estando vigente la obligacin:

i. El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores.

ii. El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los herederos de cualquiera
de los deudores.

iii. Si el acreedor interrumpe la prescripcin respecto de uno de los codeudores, todos los
codeudores se entiende que han incurrido en esta interrupcin de la prescripcin.

iv. La accin indemnizatoria por el incumplimiento de la obligacin es divisible, de manera

que solo puede intentarse contra el deudor, por cuyo hecho o culpa se hizo imposible el
cumplimiento, y solo en la parte que le quepa. Si el cumplimiento se hace imposible, por
el hecho o culpa de un codeudor, solo l ser responsable. Y si de los varios codeudores,
 unos estn prontos a cumplir, y otros rehsan el cumplimiento, solo estos ltimos sern
responsables de los perjuicios.

II. Efectos entre los codeudores una vez extinguida la obligacin: Demandado uno de los
codeudores para el pago del total de la deuda, surge para l un derecho optativo:

i. Puede pedir un plazo para entenderse con los dems codeudores, y pagar entre
todos la deuda.

ii. Puede pagarla l mismo en su totalidad sin perjuicio de su accin de reembolso en

contra de los dems herederos.

Observacin:

El hecho que una obligacin sea solidaria no le da el carcter de indivisible (Art. 1525).

*El plazo de pide al acreedor y si no al juez. Si ha sido demandado, el deudor pide el plazo en la
contestacin. El juez tiene deber de dar este plazo, puesto que es un derecho de los deudores. El
plazo es prudencial.

IV) Atendiendo a la naturaleza de la prestacin:

Distinguimos en obligaciones de dar, obligaciones de hacer y obligaciones de no hacer.

1) Obligaciones de dar: Son aquellas que tienen por objeto transferir el dominio o constituir un
derecho real distinto y limitativo del dominio, como un usufructo o una servidumbre.

Observaciones:

a) Estas obligaciones nacen de contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio.

b) Estas obligaciones se cumplen a travs de la tradicin.

2) Obligaciones de hacer: Son aquellas que tienen por objeto la ejecucin de cualquier hecho,
agregando algunos autores que ese hecho no sea la entrega de una cosa.

Observaciones:

a) El hecho debido puede ser material o jurdico. Por ejemplo, es material si el deudor se obliga a
construir una casa. Y el hecho es jurdico, por ejemplo, cuando consiste en celebrar un contrato,
como ocurre con las obligaciones que nacen del contrato de promesa.

b) El hecho puede ser fungible o no fungible. Es fungible si es indiferente que lo pueda hacer el
deudor o un tercero. Y es infungible si el hecho solo lo puede ejecutar el deudor, porque se han
tomado en consideracin sus talentos o aptitudes.
3) Obligacin de no hacer: Es aquella que impone al deudor la abstencin de un hecho que le sera
lcito ejecutar, de no mediar la obligacin. Por ejemplo, la obligacin de no divulgar un secreto.

Problema: Qu ocurre con la obligacin de entregar? (A raz de la clasificacin en general).

Art. 1548.

El problema surge porque en doctrina existen dos acepciones a la obligacin de dar:

A) Acepcin restrictiva: Que entiende por obligacin de dar aquella que tiene por objeto transferir
el dominio o la constitucin de un derecho real distinto y limitativo del dominio.

B) Acepcin amplia: Que entiende por obligacin de dar, no solamente a aquella que tiene por
objeto transferir el dominio o constituir un derecho real distinto y limitativo del dominio, sino que
tambin entregar una cosa, de manera que la pregunta es si la obligacin de entregar es de dar o
de hacer.

Opiniones:

A) Una opinin minoritaria sostiene que es una obligacin de hacer, porque simplemente consiste
en la ejecucin de un hecho.

B) Mayoritariamente se estima como obligacin de dar. Argumentos:

1) El Cdigo en diversas disposiciones, por ejemplo en el Art. 1824, hace sinnimas las
expresiones entrega y tradicin. La tradicin es una entrega que implica transferencia de
dominio. Luego, si la obligacin de dar es aquella que tiene por objeto transferir el dominio
y la entrega es sinnimo de tradicin, para el cdigo la obligacin de entregar es de dar.

2) El tenor literal del Art. 1548, al sealar que la obligacin de dar contiene la de entregar.

3) El Art. 1793 al definir a compraventa, seala que es un contrato por el cual una parte se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, y ms adelante (en el prrafo VI, del
ttulo XXIII, del libro IV) se refiere a las obligaciones del vendedor, y primeramente a la
obligacin de entregar, por lo tanto, para el cdigo, la obligacin de entregar es de dar.

4) El CPC establece un nico procedimiento ejecutivo para la obligacin de dar y la obligacin

de entregar, de lo que se deduce que para el legislador la obligacin de entregar sera de
dar.

5) Segn el Art. 580, los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles segn lo
sea la cosa que se deba o en que han de ejercerse. Esta disposicin slo es aplicable a las
obligaciones de dar, las cuales sern muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que se deba.
Si la obligacin de entregar fuese de hacer, no se aplicara el art. 580, sino que el art. 581
que se seala que los hechos que se deben se reputan muebles. Pero el art. 580 da como
ejemplo la accin del comprador para reclamar la finca comprada y seala que esa accin
es inmueble, de lo que se desprende que la obligacin de entregar no puede ser de hacer.
C) Algunos autores sostienen que la obligacin de entregar ser de dar o de hacer, dependiendo de
la naturaleza del ttulo del cual emane la obligacin, as:

1) El Art. 580 seala que la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada es
inmueble, es correcto, porque la obligacin de entregar en este caso nace de la
compraventa, que es un ttulo traslaticio de dominio.

2) El tenor literal del Art. 1548 que no dice que obligacin de dar y entregar sean lo mismo,
sino que dice que la obligacin de dar contiene la de entregar, y esto es efectivo porque si
la obligacin tiene por objeto transferir el dominio, el adquirente no slo quiere una
entrega jurdica, sino que adems una entrega material. Por ejemplo, en la compraventa de
un bien raz, para el comprador no es suficiente con que se inscriba el ttulo en el registro
del Conservador, sino que adems requiere que materialmente se ponga el inmueble a su
disposicin.

3) El hecho que el CPC haya establecido un solo procedimiento para ambas clases de
obligaciones, solamente est diciendo que por razones prcticas se ha establecido un solo
tipo de juicio, pero de ah no puede desprenderse que la obligacin de entregar sea de dar.

Importancia de esta clasificacin

1) La obligacin de dar contiene la de entregar, y si se trata de una especie o cuerpo cierto,

contiene adems la de conservarlo hasta la entrega. En esa obligacin de conservacin el deudor
debe emplear la debida diligencia.

2) La obligacin de dar y la de hacer son obligaciones positivas, en cambio, la de no hacer es

negativa.

3) Como consecuencia de lo anterior, para que proceda la indemnizacin de perjuicios en las

obligaciones de dar y de hacer, es necesaria la constitucin en mora del deudor. En cambio, en las
obligaciones de no hacer, basta la contravencin (Art. 1557).

4) El CPC establece un procedimiento distinto para el cumplimiento forzado de las obligaciones de

dar, de hacer y de no hacer.

5) Las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que se debe. En
cambio, las obligaciones de hacer y de no hacer siempre se reputan muebles.

6) Slo las obligaciones de dar cuando se trata de una especie o cuerpo cierto, son susceptibles de
extinguirse por el modo prdida fortuita de la cosa que se debe. Tratndose de las obligaciones de
hacer opera una nocin ms amplia que es la imposibilidad absoluta de ejecucin del hecho debido.

V) Atendida la naturaleza del objeto pedido

El Cdigo Civil no contempla esta clasificacin, pero hay un acercamiento a propsito de las
condiciones positivas y negativas. Art 1474.
1) Obligaciones positivas: Son aquellas cuyo objeto consiste en una prestacin que debe hacer el
deudor de dar o de hacer. De ah es que son positivas las obligaciones del comprador y de
vendedores, arrendadores y arrendatarios.

2) Obligaciones negativas: Son aquellas que imponen al deudor la prohibicin de hacer algo que
l podra realizar si no mediara la obligacin. O sea, al deudor se le impone una abstencin. Por
ejemplo, el vendedor de una fbrica asume la obligacin de no instalar otra fbrica del mismo
rubro en el sector dentro de cierto plazo.

Importancia:

Esto interesa para determinar las condiciones en que el acreedor puede demandar perjuicios del
deudor cuando este viola la obligacin. En las obligaciones positivas el deudor debe encontrarse
en mora, en cambio en las obligaciones negativas basta la contravencin y los perjuicios se deben
desde que el deudor ejecut el hecho que se oblig a abstenerse.

VI) Atendiendo a la mayor o menor determinacin del objeto de la prestacin

1) Obligacin de especie o cuerpo cierto Son aquellas en que el objeto debido est determinado
tanto en el gnero cmo en la especie. Es decir, en ellas se debe determinadamente una cosa
nica, un individuo determinado de un gnero determinado.

Es necesario para su validez que la dacin del objeto sea posible, esto significa que la cosa que se
debe existe o se espera que exista y que sea susceptible de un derecho de propiedad al momento
de contratar.

El legislador tampoco las reglament de una manera especial, pero en varias disposiciones se
refiere a ellas, por ej.; Art. 1548, 1549, 1526 n 2. Aqu est determinado el gnero de qu se trate
y adems el individuo particular dentro de ese gnero, por ejemplo, el Caballo Condorito.

La particularidad de ellas deriva de la circunstancia de que la cosa debida es nica y de ello se

pueden sealar las siguientes consecuencias:

1.- Estas obligaciones llevan envueltas para el deudor la obligacin de conservar dicha especie o
cuerpo cierto hasta la fecha del cumplimiento, 1548-9.

2.- Debe pagarse con la cosa debida y no con otra, y si hubiesen varios deudores habra
indivisibilidad en el pago.

En este tipo de obligaciones el problema que puede presentarse es que existe la posibilidad de
que la cosa se destruya o perezca antes de la entrega, que puede ser culpable o fortuita:

a) Si es culpable el deudor responde del precio ms la indemnizacin de perjuicios y

si es un contrato bilateral se produce la resolucin.
 b) Si es fortuita se extingue la obligacin para el deudor, porque la del acreedor
subsiste ya que se trata de una obligacin bilateral, y estamos ante la teora de los
riesgos, que es uno de los efectos particulares de estos contratos.

2) Obligacin de gnero: Segn el Art. 1508 es aquella en que se debe indeterminadamente un

individuo o varios de una clase o gnero determinado.

Aqu est determinada la clase o gnero, pero no as el individuo. Por ejemplo, un caballo. En ellas
la prestacin va a estar siempre relativamente determinada. Algunos autores sealan que esta es
una prestacin determinable.

El grado de mayor o menor determinacin no es obstculo para la validez del contrato siempre
que sea posible determinarla sin una nueva convencin entre las partes. 1461.

Las obligaciones genricas estn reglamentadas en el ttulo VIII del libro IV, Art. 1508 al 1510.

Efectos de las obligaciones de gnero:

1.- En ella no hay obligacin de conservacin, porque el gnero normalmente no perece. Esto no
es algo absoluto, hay gneros que si pueden perecer, ej: Vino de una cosecha determinada. Art.
1510.

2.- El acreedor de cosas genricas no puede oponerse a que el deudor enajene o destruya las
cosas del gnero debido, mientras subsistan otras tantas y tampoco puede pedir determinar
ningn individuo del gnero.(Art. 1510). El Art. 1509 dice que puede pagar con cualquiera con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana. Arts. 1114, 1115.

Extensin de sta clasificacin:

a) En opinin de algunos autores, como Vodanovic, esta clasificacin se puede aplicar a todos los
distintos tipos de clasificacin de las obligaciones, as: Una obligacin de hacer puede ser genrica,
como pintar un retrato cualquiera, o especfica, como hacer un retrato de determinada persona. Y
Una obligacin de no hacer tambin puede ser genrica, como obligarse a no levantar una
industria contaminante; o especfica, como establecer una clusula de no enajenar o de no
competencia entre dos comerciantes

Vodanovic trata de decir con esto que esta clasificacin no slo se aplica a las obligaciones de dar,
sino tambin se aplica a las obligaciones de hacer y de no hacer.

b) Sin embargo, otros autores sealan que esta clasificacin slo se aplica a las obligaciones de
dar. La profesora C. Orellana seala que es extensiva a todas las clases de obligaciones, pero en las
de dar tiene la mayor importancia.
Diferencias entre obligaciones especficas y genricas:

1. Las especficas se extinguen por la prdida de la cosa debida, las genricas no, salvo gnero
limitado. Esto responde al adagio genus nunquam perit (el gnero no perece).

2. En las obligaciones especficas el acreedor no puede solicitar sino la cosa debida y no otra, en
las de gnero el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo determinado.

3. En las obligaciones especficas si ella es de dar, conlleva la obligacin de entregar y conservar

hasta la entrega y emplear en la custodia el debido cuidado, a diferencia de las genricas donde no
existe tal obligacin.

VII) Atendiendo a si tienen o no un contenido econmico directo

1) Obligaciones patrimoniales: Son aquellas que tienen un contenido econmico directo.

2) Obligaciones extrapatrimoniales Son aquellas que no tienen un contenido econmico directo,

ya que dicen relacin con la personalidad y las relaciones de familia.

Sin embargo, es necesario sealar que tanto los derechos que emanan de la personalidad como
los de familia pueden producir efectos pecuniarios cuando estos derechos son violados, y dando
lugar a una indemnizacin de perjuicios. Entre los derechos de familia hay algunos que tienen un
contenido econmico evidente, como el derecho de alimentos.

Esta clasificacin tiene relacin directa con el objeto de la prestacin. Cuando una obligacin es
patrimonial propiamente tal, la reglamentacin por la cual se rige, por regla general, es supletoria
de la voluntad de las partes. Sin embargo, tratndose de los derechos de familia con repercusin
econmica, la reglamentacin a que se sujetan es imperativa, son normas de orden pblico y por
ende irrenunciables por la voluntad de los particulares.

VIII) Obligaciones principales y accesorias

El Cdigo Civil no las define, no formula esta clasificacin, pero s lo hace a propsito de los
contratos en el Art. 1442 y a partir de ello decimos:

1) Obligacin principal Es aquella que puede subsistir por s sola, sin necesidad de otra obligacin.
Por ejemplo, la obligacin del vendedor de entregar la cosa.

2) Obligacin accesoria: Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de tal manera que no pueden subsistir sin ella.
Concebida as la obligacin accesoria vemos que sta asegura el cumplimiento de la obligacin
principal, o sea, estamos hablando de garantas, de cauciones, que segn el Art. 46, caucin
significa, generalmente, cualquier otra obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena, por ejemplo, la fianza, la prenda, la hipoteca, la clusula penal, etc. Sin
embargo la obligacin accesoria no est limitada a las cauciones, porque puede haber obligacin
accesoria que necesita de otra para subsistir, pero sin tener por objeto asegurar el cumplimiento
de ella, por ejemplo, en el contrato de mutuo a inters, la obligacin principal del mutuario es
pagar lo recibido en mutuo, pero l tambin tiene otra obligacin, que no est destinada a
caucionar la obligacin principal, cual es, la obligacin de pagar los intereses que tambin es una
obligacin accesoria.

Importancia de esta clasificacin:

1.- La nulidad de la obligacin principal produce la ineficacia de la obligacin accesoria, no se

puede concebir que sea eficaz la obligacin accesoria si sta tiene por finalidad garantizar a otra si
esta otra es nula. Pero hay que tener cuidado porque la nulidad de la obligacin accesoria no
produce la ineficacia de la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal no acarrea la
nulidad de la accesoria, pues esta ltima puede estar perfecta en cuanto a sus requisitos de
existencia y validez, y por ello no puede ser nula.

2.- La extincin de la obligacin principal produce necesariamente la extincin de la obligacin

accesoria.

3.- El incumplimiento de la obligacin principal hace exigible la obligacin accesoria, toda vez que
sta cauciona la primera.

IX) Obligaciones personales y obligaciones reales o propter rem

1.- Obligaciones personales Es el vnculo jurdico entre dos sujetos determinados en cuya virtud
uno de ellos debe dar, hacer, o no hacer algo en favor del otro, quien est facultado para exigir el
cumplimiento de la prestacin.

2.- Obligaciones reales o propter rem Es aquella que afecta a una persona por el solo hecho de ser
dueo, poseedor o titular de otro derecho real sobre un bien gravado y siempre que esta persona
no se haya obligado personalmente.

La persona no ha contrado una obligacin tpicamente personal, pero ocurre que a su patrimonio
ha ingresado una especie que es objeto de una prenda o de una hipoteca. Podran decirse que en
la prenda es la cosa mueble la que est obligada, y que en la hipoteca es la cosa inmueble la
obligada, pues como no se puede demandar a la cosa, se estima que el dueo o poseedor de ella
la representa en el juicio, por eso que el juicio se inicia en contra del dueo o poseedor. Es tan
cierto lo que aqu se dice que si la persona hace salir la cosa de su patrimonio ya sea porque la
enajena o la abandona, la persona queda libre de la obligacin.
Ahora, si el dueo o poseedor de esta cosa gravada es quien se ha obligado personalmente, el
acreedor podra demandarlo aunque la cosa ya no est en su poder y ese acreedor podra
embargar otros bienes del deudor, y aqu se est siempre a una obligacin de tipo personal.

En la obligacin real slo se puede ir tras la cosa, la persona a quien se demanda porque es dueo
o poseedor de esa cosa gravada sin que se haya obligado personalmente se llama tercer poseedor
de la finca hipotecada o de la cosa empeada.

El Profesor Ramos Pazos seala que las obligaciones reales se caracterizan porque la persona del
deudor est determinada por su calidad de dueo, poseedor o titular de un derecho real sobre
una cosa, de manera que la obligacin se traspasa junto con ella o con el derecho real en que
incide.

Un ejemplo de este tipo de obligaciones lo encontramos en el Art. 4 inciso 4 de la ley 19.537,

sobre copropiedad inmobiliaria: La obligacin del propietario de una unidad por los gastos
comunes seguir siempre el dominio de su unidad, an respecto de los devengados antes de su
adquisicin. Una situacin anloga se halla en el Cdigo de Aguas, que hace responsable al
titular de un derecho de aprovechamiento de aguas de las cuotas para gasto de contribucin a
favor de las Comunidades de Agua o Asociaciones de Canalistas, an de las devengadas con
anterioridad a su adquisicin. Art. 214 Inc. 2.

El profesor Daniel Peailillo seala que se debe evitar calificar las obligaciones reales como de
sujeto pasivo indeterminado, porque esa expresin conduce al equvoco de considerarlo incierto o
confuso. El Sujeto pasivo, al igual que el activo est perfectamente determinado; lo es quien es el
titular de un derecho real sobre la cosa, slo que va cambiando con el cambio de titularidad, por
ello estas obligaciones tambin son denominadas ambulatorias.

Caractersticas de estas obligaciones:

1.- Son accesorias a un derecho real (aqu el trmino accesorio se emplea en el sentido de
complemento y no de aseguramiento). La existencia y vicisitudes de la obligacin dependen de la
existencia y vicisitudes del derecho real. Por lo mismo, la extincin del derecho real determina la
extincin de la obligacin propter rem conexa a l.

2.- El sujeto pasivo se determina por la titularidad (an de hecho) de un derecho real.

3.- El deudor tiene la facultad de liberarse de la prestacin mediante la renuncia o el abandono del
derecho real relacionado con ella.

4.- El traspaso del derecho real trae consigo el de la obligacin. Este traspaso se efecta con dos
particularidades: se prescinde de la voluntad del acreedor; y no se requiere de especial
manifestacin de voluntad dirigida al traspaso de la obligacin, bastando la voluntad en el del
derecho real. En cuanto a la suerte de la prestacin o parte de ella, adeudadas hasta el instante
del cambio, hay discusin doctrinaria. Parece predominar la postura de que no es asumida por el
nuevo titular.

5.- La magnitud de la prestacin tiene un lmite predeterminado, que se encuentra en la magnitud

del derecho real al que accede, al cual no puede absorber ntegramente; pues en caso contrario, el
sujeto sera deudor y no sera titular de un derecho real y, en realidad, slo existira un cargo o
gravamen.

6.- En el derecho chileno pueden mencionarse algunas situaciones que podran constituir
obligacin propter rem o, al menos, la evocan. Por ej., las contenidas en el Art. 2309 (obligacin de
cada comunero de contribuir a las reparaciones de la cosa comn), Art. 797 (obligacin del
usufructuario de pagar al nudo propietario el inters por el dinero invertido por ste en las
reparaciones de la cosa fructuaria).

X) Atendiendo al nmero del objeto de la obligacin

Precisiones:

1.- Esta clasificacin se formula desde el punto de vista del objeto, y especficamente segn su
nmero, es decir, si se debe una o ms cosas.

2.- La expresin cosa la tomamos en su sentido jurdico, es decir, comprensiva tambin de hechos
y abstenciones.

3.- Al utilizar la expresin cosa hay que tener cuidado en lo siguiente: Por ejemplo, si hablamos
de una biblioteca o un living, nosotros vemos que ambas estn compuestas por varias cosas, pero
no obstante ello, tanto la biblioteca como el living van a ser considerados una sola cosa.

4.- Al utilizar la expresin cosa tambin hay que tener cuidado en no confundir una obligacin que
recae sobre varias cosas, por ejemplo, se dice que Pedro vende a Juan un libro, un lapicero y un
llavero en $40. Esto no hay que confundirlo con la existencia de varias obligaciones, por ejemplo,
Pedro vende a Juan un libro en $10, un lapicero en $10 y un llavero en $5, porque aqu hay 3
obligaciones y cada una con su propio objeto.

1) Obligaciones de objeto singular: Son aquellas en que una sola cosa es debida y el deudor
cumple sea dndola, ejecutndola o abstenindose segn corresponda.

Tambin pertenecen a esta categora las obligaciones que comprenden varios individuos de un
mismo gnero pero que constituyen una universalidad de hecho. Tambin obligaciones que
inciden en varias cosas, pero que se agrupan bajo una denominacin colectiva, por ej., un
comedor.

Constituyen la regla general y no presentan ninguna peculiaridad que deba destacarse, y esta es la
razn por la que no aparece regulada en el Cdigo Civil de una forma especial.
En estas obligaciones el acreedor podr exigir la nica cosa debida y el deudor cumplir pagando
en su integridad. Si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto y la cosa se pierde, los
efectos sern distintos segn la prdida sea fortuita o culpable. En el primer caso, la obligacin se
extingue por el modo prdida de la cosa debida. En el segundo, el deudor queda obligado a
pagar el precio ms la indemnizacin de perjuicios. Si la obligacin incide en un contrato bilateral,
y la especie o cuerpo cierto se extingue fortuitamente, entrar a operar la teora de los riesgos.
(Arts. 1569 inc. 1, 1591, 1567 N 7, 1670, 1672 y 1550).

2) Obligaciones de objeto plural: Son aquellas en que ms de una cosa es lo debido, es decir, la
prestacin recae sobre dos o ms objetos considerados aislada o separadamente.

Segn la forma como quedan estas cosas obligadas, tenemos:

a. Obligaciones de simple objeto mltiple o acumulativas: Son aquellas en que se deben varias
cosas a la vez de manera que el deudor deber prestarlas o ejecutarlas todas para quedar
liberado. Ej: Mara debe $100.000, un reloj y una pulsera.

Caractersticas:

a.- Llevan la conjuncin y.

b.- El acreedor tiene derecho a exigir todas y cada una de las cosas y el deudor est obligado a
cumplir con todas ellas.

c.- El deudor no puede pretender que el acreedor le reciba el pago de una o ms cosas
separadamente. Si se paga slo con unas el pago es parcial y el acreedor no est obligado a recibir
el pago, tiene derecho al pago total.

d- El Cdigo Civil no las trata, se les aplican las Reglas generales.

Cuando se deben varias cosas, ha de examinarse cuidadosamente si se est en presencia de varias

obligaciones (cada una con un objeto nico) o de una obligacin con pluralidad de objetos La
posibilidad de confundirlas se va fraguando cuando van confluyendo varios factores: una misma
fuente, los mismos sujetos, cada uno en la misma posicin, la misma categora de prestaciones.

Es interesante la conclusin, pues si se trata de una obligacin acumulativa, mientras no se den

todas las cosas no se ha cumplido con la obligacin, en tanto que si se trata de varias obligaciones
de objeto singular, al dar una cosa la obligacin respectiva se extingue.

Ms an, como es regla muy general que el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago por
partes, en la obligacin acumulativa deben darse todas las cosas conjuntamente, con
simultaneidad, configurndose una indivisibilidad del pago; y la divisibilidad, ha de admitirse
solamente como resultado de las diferentes caractersticas de las cosas debidas, del diferente
lugar en que se encuentren o en que deban ser entregadas y de otras circunstancias equivalentes,
que permitan suponer una intencin de las partes que el pago se efectuar separadamente.
b. Obligaciones alternativas. Es aquella por la cual se deben varias cosas de tal manera que la
ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras. Art. 1499. Antonio debe un auto o
una gra, $5 millones, basta con que entregue alguna de estas 3 cosas.

Reglamentacin: Se encuentran reguladas en el ttulo VI, libro IV, Arts. 1499 a 1504.

Caractersticas:

a.- Hay una pluralidad de objetos desde el punto de vista de la obligacin. Llevan la conjuncin
disyuntiva o

b.- Hay unidad de objeto desde el punto de vista del pago, porque el deudor cumple pagando en
su totalidad una de las cosas debidas.

c.- Por regla general la eleccin de aquello con que se debe pagar es del deudor, a menos que se
haya pactado que la eleccin le corresponde al acreedor. Art. 1500.

d.- Si son varios los deudores y a ellos corresponde la eleccin, debern hacerla todos los
deudores de consuno. Si son varios los acreedores y a ellos les corresponde la eleccin, debern
hacerla todos los acreedores de consuno. Este es un caso de indivisibilidad de pago. Art. 1526 n 6.

e.- El deudor cumple la obligacin pagando totalmente alguna de las cosas alternativamente
debidas y esto porque no puede el deudor obligar al acreedor que acepte parte de una cosa y
parte de la otra. Art. 1500 inc. 1.

f.- El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de aquellas que se deben, a
menos que la eleccin sea suya, porque de contrario, l debe demandarlas bajo la alternativa que
se le deben. Art. 1501

g.- Si la eleccin es del deudor, ste puede perfectamente destruir o enajenar cualquiera de las
cosas que alternativamente debe, porque a l le basta con que conserve una de las cosas debidas.
Art. 1502. Esta facultad de enajenar o destruir no la tiene el deudor si la eleccin es del acreedor,
porque en este caso debe conservar todas las cosas debidas. Art. 1502 inc. 2.

h.- No es indispensable que las cosas debidas sean equivalentes, porque la ley no lo exige y as lo
ha sealado la jurisprudencia.

i.- La obligacin ser mueble o inmueble segn la cosa con que se efecte el pago, pero esta
calidad se entender existir desde el momento que la obligacin se contrajo, y esto es as porque
los objetos que se deben bajo condicin de que sean elegidos para el pago con la condicin
cumplida, opera retroactivamente. No se trata que la obligacin alternativa sea condicional,
porque aqu no hay ningn hecho futuro e incierto que suspenda el nacimiento la extincin del
derecho, pero s las cosas se deben todas ellas bajo la condicin de que el deudor o acreedor
segn corresponda la elija para el pago. Elegida una de ellas es como si las dems nunca se
hubieran debido, y la obligacin se refiriera exclusivamente a la cumplida.
La obligacin alternativa y la prdida de la cosa que se debe.

Arts. 1502 inc. 1, 1503 y 1504. Hay que distinguir:

1. Prdida total Perecen todas y cada una de las cosas que alternativamente se deben.

a) Si se trata de un caso fortuito se extingue la obligacin y no interesa averiguar a quin

corresponde la eleccin. Art. 1504 inc. 1.

b) Si la prdida es por culpa del deudor ste va a estar obligado al precio y a la indemnizacin de
perjuicios. Para determinar sobre que cosa se calcula el precio habr que estarse a quien deba
hacer la eleccin. Si la prdida se produce por culpa del deudor, deber el precio de la cosa que
elija y la indemnizacin; si la eleccin es del acreedor se deber el precio de la cosa que ste elija
con indemnizacin de perjuicios. Art. 1504.

2. Prdida parcial. Se destruye una o algunas de las cosas que alternativamente se deban, pero no
todas.

Si se produce la prdida parcial por caso fortuito, la obligacin subsiste sobre las cosas que restan,
y si slo queda una, a ella ser obligado el deudor. Art. 1503.

Si se produce prdida parcial por culpa del deudor hay que distinguir:

a) Si la eleccin es del deudor sin duda que l va a escoger alguna de las cosas que subsisten para
liberarse de la obligacin.

b) Si la eleccin es del acreedor, ste podr elegir a su arbitrio la cosa que subsista o bien el valor
de la cosa que ha perecido con indemnizacin de perjuicios. 1502.

Naturaleza jurdica de las obligaciones alternativas:

Los autores sealan que estas obligaciones tiene una fisonoma propia, sin embargo otros autores
las consideran obligaciones condicionales, pero no es as. En las obligaciones condicionales toda la
relacin jurdica se basa en la incertidumbre; en las obligaciones alternativas, en cambio, el
derecho y la obligacin existen, lo nico que queda pendiente es la eleccin, y en definitiva, no hay
un hecho futuro e incierto involucrado

Hugo Rosende ve aqu un caso en que una obligacin de objeto singular se transforma en una
obligacin de objeto plural, y especficamente, alternativa.

c. Obligaciones facultativas. Es aquella en que se debe una cosa determinada pero se concede al
deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra cosa que se designa. Art. 1505. Por ejemplo,
Leopoldo se obliga a entregar una guitarra, pero tambin se le autoriza para entregar, si lo estima
conveniente, una trompeta.

Reglamentacin: Ttulo VII, libro IV, art 1505 al 1506.

Caractersticas:

1.- Unidad de objeto, desde el punto de vista de la obligacin.

2.- Pluralidad de cosas para pagar, pero el pago hecho con una de las cosas extingue la obligacin y
libera al deudor.

Efectos:

1.- La eleccin de la cosa con la cual se paga corresponde al deudor. Aqu no cabe ese acuerdo
para que el acreedor elija.

2.- El deudor puede pagar con la cosa directamente obligada, la guitarra en el ejemplo, o con la
otra cosa, la trompeta en el ejemplo.

3.- El deudor puede enajenar o destruir la cosa directamente obligada, porque significa
tcitamente que eligi pagar con la otra.

4.- Producida la prdida fortuita de la cosa directamente obligada, la obligacin se extingue Art.
1506. Si perece la cosa facultativamente debida, la nica consecuencia ser que el deudor quedar
privado de la opcin.

5.- Si la cosa directamente obligada se destruye por hecho o culpa del deudor, ste puede pagar
con la otra cosa o bien pagar el precio de lo directamente obligado ms indemnizacin de
perjuicios.

6.- El acreedor slo puede demandar la cosa directamente obligada.

7.- La obligacin ser mueble o inmueble segn la naturaleza de la cosa directamente debida y no
segn la cosa con la que se paga, como si ocurre con la obligacin alternativa.

8- En caso de duda si la obligacin es alternativa o facultativa se tendr por alternativa. 1507.

Paralelo entre obligaciones alternativas y facultativas

1- Tienen un denominador comn: La pluralidad objetiva, la facultad es de objeto mltiple, pero

para el deudor.

2- En las obligaciones alternativas se deben cosas distintas, pero se cumple con unas, en las
obligaciones facultativas una cosa es la debida, quedando al arbitrio del deudor pagar con otra.

3- En las obligaciones facultativas la eleccin ser siempre del deudor, en las obligaciones
alternativas del acreedor o deudor, si nada se dice es del deudor.

4- En las obligaciones alternativas si la eleccin es del acreedor, l podr reclamar cualquiera de

las cosas alternativamente debidas y en las obligaciones facultativas el acreedor solo puede
reclamar la debida si no se le cumple.
5- Efectos con relacin a la prdida de alguno de los objetos:

a) Alternativas: Si perece una o ms cosas que se deben si la eleccin es del deudor mientras
subsistan otras tantas podrn pagar con cualquiera de ellas.

b) Facultativas: Si la cosa perece por caso el acreedor tiene la posibilidad de exigir otra? No, solo
el deudor tiene la posibilidad de dar otra cosa.

6- Las obligaciones alternativas sern muebles o inmuebles segn lo sean las cosas debidas y en
definitiva con la cual se paga, en las obligaciones facultativas depende de lo que debe
originalmente el deudor.

LA GARANTA PATRIMONIAL UNIVERSAL

Aspectos previos

1) El tema de la responsabilidad por incumplimiento ha sido objeto de una larga evolucin

histrica.

2) En el derecho romano la responsabilidad era personal, es decir, en caso de incumplimiento del

deudor, ste responda con su persona, de manera que el acreedor poda matarlo, venderlo,
empearlo, etc.

3) Con posterioridad, se estableci una primera limitacin que es que el deudor deba pagar con
sus servicios.

4) Como era habitual que el deudor que incumpla se fugara, se estableci una segunda limitacin
a las facultades del acreedor, quien poda solicitar la venta de todos los bienes del deudor,
comenzando de esta manera la responsabilidad patrimonial.

5) Posteriormente, se estableci otra limitacin: el deudor no responda con todo su patrimonio,

sino que se excluan ciertos bienes considerados inembargables.

Situacin en Chile

1) La responsabilidad ha sido de carcter patrimonial. El deudor responde con sus bienes, pero si
no pagaba o si no tena bienes suficientes era conducido a prisin.
2) En nuestro pas la prisin por deudas existi hasta el 23 de junio de 1868, cuando se dict una
ley que prohiba la prisin por deudas.
3) Con todo, hay casos en los cuales la ley autoriza determinadas figuras que se asemejan a la
prisin por deudas, por ejemplo:

a) En materia de quiebras, cuando hay una quiebra fraudulenta o culpable surge una
responsabilidad penal.
b) Cuando no se cumple con el pago de pensiones alimenticias y se emplea el arresto como
medida de apremio.
 c) Frente al incumplimiento de una obligacin de hacer en la que tambin se puede pedir
como apremio el arresto del deudor.
d) Tratndose del delito de giro fraudulento de cheques.
e) Tratndose de la responsabilidad penal que surge para tutores y curadores y, en general,
para quienes administran bienes ajenos cuando esa administracin ha sido negligente o
dolosa.

Concepto

Es una institucin en virtud de la cual cuando una persona contrae una obligacin, se obliga
tambin a garantizar el cumplimiento de esa obligacin con todo su patrimonio embargables. Como
consecuencia de lo anterior, si el deudor no cumple espontneamente con su obligacin, se faculta
al acreedor para que pueda embargar los bienes del deudor, solicitar su venta en pblica subasta y
pagarse con el producto de esa venta. No se trata de que el acreedor se haga dueo de los bienes
del deudor, sino que solamente se faculta al acreedor para pedir la venta de esos bienes

Terminologa

Tradicionalmente se ha hablado del derecho de prenda general de los acreedores, pero esta
expresin ha sido criticada, porque al hablar de un derecho de prenda, da a entender que se
asemeja al derecho real de prenda, siendo que en realidad se trata de instituciones muy distintas.

Reglamentacin

Art. 2465, que es complementado con el art. 2469.

Caractersticas

La garanta patrimonial universal se caracteriza por la totalidad y la universalidad.

1) Totalidad: Esto quiere decir que el deudor responde con todos sus bienes, sean muebles o
inmuebles, presentes o futuros, exceptundose solamente los inembargables, designados en el art.
1618, disposicin que se encuentra complementada por el art. 445 del CPC.

Situaciones de excepcin

Hay casos en los que ciertos deudores no responden con todos sus bienes, por ejemplo:

a) El heredero que acepta con beneficio de inventario: En virtud de este beneficio, le heredero
limita su responsabilidad hasta el valor de los bienes que adquiere a ttulo de herencia, por lo tanto,
no responde con todo su patrimonio embargable.

b) Tratndose de los legatarios: La regla general es que los legatarios no son responsables de las
deudas hereditarias ni testamentarias. Excepcionalmente son responsables, por ejemplo, si los
bienes hereditarios son insuficientes para satisfacer a los acreedores hereditarios. Pero cuando
surge responsabilidad para los legatarios, sta es limitada, ya que se limita al valor de los bienes
adquiridos a ttulo de legado.
c) Hay otros casos que se sealan como excepciones, pero que pueden resultar discutibles:

1) Mujer casada en sociedad conyugal por las deudas contradas en el ejercicio de su

patrimonio reservado.
2) Deudas contradas por el hijo sujeto a patria potestad por las deudas contradas en el
ejercicio de su peculio profesional o industrial.
3) Deudas contradas por una sociedad de responsabilidad limitada.
4) Deudas contradas por el empresario en una empresa individual de responsabilidad
limitada.

Estos casos resultan discutibles porque si bien una persona no responde con todos sus bienes, esa
persona s responde con todo el patrimonio dentro del cual contrajo la obligacin.

2) Universalidad: Esto quiere decir que el deudor responde con su patrimonio y no con bienes
determinados, es decir, se responde con el continente y no con el contenido. Es por esta razn que
el art. 2465 se refiere a bienes presentes o futuros, porque no obstante haber contrado una
obligacin, el deudor puede seguir gestionando su patrimonio.

LA PRELACIN DE CRDITOS

Aspectos previos

1) Si un deudor tiene bienes suficientes para satisfacer a todos sus acreedores, no se presenta
problema alguno.
2) Si un deudor slo tiene un acreedor tampoco se presenta problema alguno, ya que en caso de
ser insolvente, ese acreedor debe soportar la insolvencia del deudor.
3) El problema se presenta cuando un deudor es insolvente y tiene varios acreedores, porque cabe
preguntarse en qu orden y de qu forma se pagan estos distintos acreedores. A estas preguntas
trata de dar respuesta la prelacin de crditos.

Concepto

Es un conjunto de normas y principios que establecen el orden y la forma en que deben pagarse los
distintos acreedores de un deudor cuando los bienes de ste son insuficientes para satisfacer a
todos sus acreedores.

Presupuestos

1) Pluralidad de acreedores: Porque si solo hay un acreedor, l debe soportar la insolvencia del
deudor.

2) Insolvencia del deudor: Es decir, que su pasivo sea superior a su activo, o sea, que deba ms de
lo que tiene.

Regla general
Art. 2469 CC: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que
se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los
costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes
los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
crditos, segn la clasificacin que sigue.

En qu situacin se encuentran los acreedores para concurrir a pagarse? A prorrata, en

proporcin a sus crditos.
Si todos se pagan en proporcin, los acreedores se encuentran en situacin de igualdad. Los
acreedores se encuentran en una situacin de igualdad, de ah que el Art. 2469 seala que en caso
que los bienes del deudor sean insuficientes, los acreedores se pagaran a prorrata, o sea, en
proporcin a sus crditos.

Situacin de Excepcin

Se presenta cuando existe alguna causal de preferencia. Para estos efectos el cdigo clasifica a los
crditos en cinco clases: los crditos de primera, segunda, tercera y cuarta clase gozan de
preferencia, mientras que los crditos de quinta clase son los denominados crditos comunes,
valistas o quirografarios.

Concepto de Preferencia: Es la calidad especial de que se encuentran revestidos ciertos crditos, en

cuya virtud deben pagarse con antelacin a los dems crditos.

Clases de preferencia: En nuestro sistema slo se reconocen dos:

1) El privilegio, que corresponde a los crditos de primera, segunda y cuarta clase.

2) La hipoteca, que corresponde a los crditos de tercera clase.

Clasificaciones de las preferencias:

1) Atendiendo a la extensin de los bienes sujetos a ella:

A) Preferencias especiales: Son aquellas que afectan a ciertos y determinados bienes del deudor,
es decir, el acreedor slo cuenta con un crdito preferente cuando lo va a ejercer respecto de
determinados bienes, de manera que si pretende cobrar su crdito en otros bienes, ese crdito ser
valista.

B) Preferencias generales: Son aquellas que se pueden hacer efectivas en todo el patrimonio
embargable del deudor.

2) Atendiendo a si pasa o no contra terceros poseedores:

A) Preferencias personales: Son aquellas que no pasan contra terceros poseedores, es decir, el
acreedor slo las puede hacer efectivas mientras los bienes se encuentren en el patrimonio del
deudor.
B) Preferencias reales: Son aquellas que pasan contra terceros poseedores, de manera que si el
deudor enajena el bien afecto a la preferencia, el acreedor lo puede perseguir en manos de
terceros poseedores.

Caractersticas de las preferencias:

1) Son excepcionales: Ya que la regla general est dada por la igualdad de los acreedores. A partir
de esto se generan dos consecuencias:

a) Para que exista preferencia se requiere de un texto legal expreso.

b) Ese texto legal expreso que establece una preferencia debe interpretarse de manera estricta.

2) Son inherentes a los crditos: Esta caracterstica cobra importancia porque existen ciertas
causales de preferencia que surgen de una relacin especial entre acreedor y deudor. Por ejemplo,
la preferencia de cuarta clase que tiene la mujer casada en sociedad conyugal en contra de su
marido. Esta relacin slo es necesaria para que surja la causal de preferencia, pero una vez que
nace, es inherente al crdito, de manera que si la mujer cede su crdito a un tercero, lo va a ceder
con la preferencia.

3) La preferencia no slo comprende al crdito, sino que tambin a sus accesorios: Por ejemplo,
intereses y reajustes.

I.- Crditos de primera clase: Son aquellos que nacen de algunas de las causas que seala el art.
2472.

Caractersticas

1) Es un privilegio.
2) Es una preferencia personal.
3) Es una preferencia general.
4) Se pagan con antelacin a todos los dems crditos, aunque en rigor se pagan con antelacin a
los crditos de cuarta clase, porque los crditos de segunda y tercera clase son preferencias
especiales, mientras que los crditos de cuarta clase son preferencias generales.
5) Se prefieren unos a otros segn el orden de su enumeracin en el art. 2472 y los crditos de un
mismo numeral concurren a prorrata.

Crditos de primera clase establecidos por reglas especiales

El art. 55 de la ley 19.925, que es la ley de alcoholes, establece que las infracciones a esta ley que
tienen una sancin pecuniaria gozan del mismo privilegio que los impuestos fiscales. Esta
preferencia se puede hacer efectiva sobre el establecimiento, sus anexos y las mercaderas
existentes. En caso de transferencia del establecimiento, el adquirente ser solidariamente
responsable por el pago de estas infracciones, en consecuencia, este crdito preferente presenta
excepciones en relacin a los crditos del cdigo, ya que es una preferencia especial y real.

II.- Crditos de segunda clase: Son aquellos que nacen de alguna de las causales del art. 2474, a las
cuales se debe agregar el derecho legal de retencin cuando recae sobre bienes muebles.
Caractersticas

1) Son privilegios.

2) Son una preferencia especial. Slo pueden hacerse efectivos en bienes determinados, as el
posadero slo puede hacer efectivo su crdito en los bienes introducidos por el deudor en la
posada; el transportista slo puede hacer efectivo su crdito en los efectos transportados y el
acreedor prendario slo puede hacer efectivo su crdito en la cosa empeada.

3) Es una preferencia personal en los casos de los N 1 y 2, y es una preferencia real en el caso del
acreedor prendario y del que goza del derecho legal de retencin.

4) Recae exclusivamente en bienes muebles.

5) Sobre los bienes afectos a la segunda clase de crditos, los acreedores de segunda clase se
pagan con preferencia a todos los dems acreedores. Por ejemplo, si un acreedor de primera clase
desea hacer efectivo su crdito en un vehculo que se encuentra empeado, prefiere el acreedor de
segunda clase. Esto es lgico, porque el acreedor de primera clase cuenta con los dems bienes del
deudor para hacer efectivo su crdito, a menos que los dems bienes del deudor sean insuficientes
para pagar al acreedor de primera clase, pues en tal caso, ste se paga con preferencia al acreedor
de segunda clase.

6) Si existe un saldo insoluto para los acreedores de segunda clase porque los bienes afectos a esta
preferencia son insuficientes, el saldo insoluto se considera un crdito valista.

7) En principio, entre estos crditos no puede haber conflicto, ya que tratndose del posadero, el
privilegio subsiste mientras los bienes estn en su poder. Lo mismo se aplica al transportista y a la
cosa del derecho legal de retencin. Y tratndose de la prenda, el cdigo se refiere a la prenda civil,
que se constituye en virtud de un contrato real de manera que la cosa empeada est en manos del
acreedor prendario.

En consecuencia, sobre un mismo bien, no puede haber dos o ms crditos de segunda clase. Sin
embargo, la ley 20.190 regul las prendas sin desplazamiento, que se constituyen a travs de un
contrato solemne, ya que requieren de escritura pblica o instrumento privado autorizado y
protocolizado ante notario. Adems, deben ser inscritas en el registro especial de prenda sin
desplazamiento del Servicio de Registro Civil. En este caso, puede haber dos o ms prendas sobre
un mismo bien y la ley establece que los distintos acreedores prendarios se prefieren unos a otros
segn las fechas de las inscripciones de sus respectivas prendas (la ms antigua prefiere a la nueva).

III.- Crditos de tercera clase: Aqu se comprende a:

1) La hipoteca.
2) El censo debidamente inscrito.
3) El derecho legal de retencin cuando recae sobre bienes inmuebles.
Caractersticas

1) Es una hipoteca.

2) Es una preferencia especial.

3) Es una preferencia real.

4) Recae exclusivamente sobre bienes inmuebles.

5) Si los inmuebles afectos a una hipoteca son insuficientes para satisfacer a los acreedores de
tercera clase, el saldo insoluto es considerado un crdito valista.

6) Los acreedores hipotecarios se prefieren entre s segn las fechas de inscripcin de sus
hipotecas y si aparecen dos o ms hipotecas inscritas el mismo da, se prefiere a la que
materialmente se inscribi primero. Ello se verifica en el repertorio, ya que en l se consigna la
hora de la inscripcin.

7) En relacin al inmueble sujeto a hipoteca, los acreedores de tercera clase se pagan con
antelacin a todos los dems acreedores, incluso que los de primera clase y ello es consecuencia de
que los acreedores de primera clase cuenten con los dems bienes del deudor para satisfacer sus
crditos, a menos que los dems bienes del deudor sean insuficientes para pagar a los acreedores
de primera clase, pues en tal caso se pagan primero los acreedores de primera clase.
8) Los acreedores de tercera clase no estn obligados a esperar el resultado de la quiebra para que
sus crditos se vean satisfechos, sino que pueden solicitar que se abra un concurso particular, que
tiene por objeto la realizacin de los bienes afectos a hipoteca. Para ello es necesario cumplir con
dos requisitos:

a) Que los acreedores de tercera clase se obliguen a restituir a la masa de acreedores el saldo
o remanente de la venta de los inmuebles.

b) Que los acreedores de tercera clase garanticen a travs de una fianza o de otra caucin los
crditos de primera clase para el evento que los dems bienes del deudor sean insuficientes
para satisfacer a los acreedores de primera clase.

Eventual conflicto entre crditos de primera, segunda y tercera clase

1) Si un acreedor de primera clase pretende hacer efectivo su crdito en un bien afecto a un

crdito de segunda clase, se paga primero el acreedor de segunda clase, a menos que los dems
bienes del deudor sean insuficientes, pues en tal caso se paga primero el acreedor de segunda
clase.

2) Si un acreedor de primera clase pretende cobrar su crdito en un inmueble afecto a un crdito

de tercera clase, se paga primero el acreedor de tercera clase, a menos que los dems bienes del
deudor sean insuficientes para satisfacer a los acreedores de primera clase, pues en tal caso stos
se pagan primero.
3) En principio, no debiera haber conflicto entre acreedores de primera, segunda y tercera clase,
porque los distintos acreedores hacen efectivos sus crditos en bienes distintos.

Problema: Qu ocurre si un deudor tiene acreedores de primera, segunda y tercera clase y los
dems bienes del deudor son insuficientes para pagar a los acreedores de primera clase? En qu
bienes hacen efectivo el saldo insoluto? El Cdigo no ha resuelto expresamente este problema y
en doctrina encontramos dos opiniones:

a) Algunos autores sealan que algn sentido tiene que tener esta clasificacin que hace el cdigo
en crditos de primera, segunda y tercera clase, esto es, que el acreedor de primera clase se
encuentra en mejor situacin que todos los dems acreedores y el acreedor de segunda clase se
encuentra en mejor situacin que el acreedor de tercera clase. Si esto es as, el saldo insoluto del
crdito de primera clase debiera hacerse efectivo en los bienes afectos a la tercera clase, porque de
esta manera se permite a los acreedores de segunda clase cobrar ntegramente sus crditos.

b) Otros sostienen que a falta de regla especial se aplica la regla general, que est dada por la
igualdad de los acreedores, es decir, acreedores de segunda clase y acreedores de tercera clase
estn en una situacin de igualdad, por lo tanto, el saldo insoluto del crdito de primera clase se
hace efectivo en los bienes afectos a la segunda y tercera clase, de manera que estos acreedores se
ven perjudicados por igual.

IV.- Crditos de cuarta clase: Estos presentan como rasgo comn que surgen de la administracin
que hace una persona de bienes ajenos y estn enumerados en el art. 2481.

Caractersticas

1) Es un privilegio.
2) El crdito preferente corresponde a ciertas personas cuyos bienes son administrados por otra,
es decir, el acreedor es el dueo de los bienes y el deudor es quien administra los bienes.
3) Es una preferencia general.
4) Es una preferencia personal.
5) En rigor, se pagan despus que los crditos de primera clase.
6) Estos crditos se prefieren unos a otros segn las fechas de sus causas.
7) En general, para probar estos crditos puede emplearse todo medio de prueba, salvo la
confesin, porque en los casos de los N 3, 4 y 5 del art. 2481 es posible advertir un grado de
cercana entre acreedor y deudor, de manera que sera muy fcil que ellos se coludieran para
simular un crdito preferente y de esta manera perjudicar a los dems acreedores.

Crdito de cuarta clase establecido por una ley especial

Es el caso del crdito que tiene una comunidad afecta a la ley de copropiedad inmobiliaria en
contra del dueo de una unidad por el pago de las expensas comunes. Esta preferencia es especial,
ya que slo se puede hacer efectiva en la unidad y es real porque pasa contra el tercero adquirente
de esa unidad. Por otro lado, se paga con antelacin a cualquier otro crdito de cuarta clase que
tenga el deudor.
Modificaciones introducidas por leyes especiales al sistema del Cdigo

1) Hay preferencias de primera y cuarta clase que son especiales. Caso de la ley de alcoholes y de
la ley de copropiedad inmobiliaria.

2) Hay preferencias de primera y cuarta clase que son reales. Caso de la ley de alcoholes y de la
ley de copropiedad inmobiliaria.

3) Hay crditos preferentes que se pagan en un orden diverso al establecido por la ley. Por
ejemplo, el crdito de cuarta clase de la ley de copropiedad inmobiliaria.

4) El sistema de los supercrditos, crditos superpreferentes o crditos de grado superior. Se

trata de crditos preferentes establecidos por leyes especiales que se pagan anterioridad a
cualquier otro crdito. A partir de esto, algunos autores sealan que en realidad hay seis clases de
crditos: crditos superpreferentes, primera, segunda, tercera, cuarta y quinta clase de crditos.
Ejemplos:

a) La prenda mercantil: Segn el Art. 824 del Cdigo de Comercio, se paga con antelacin a
cualquier otro crdito.

b) El crdito del transportista terrestre: Segn el Art. 190 Cdigo de Comercio se paga con
antelacin a cualquier otro crdito.

Problema: Es efectivo que estos crditos se pagan antes que todos los dems? En un comienzo
encontramos dos opiniones:

a) Algunos autores estimaban que no podan pagarse antes que los dems crditos. Argumentos:

1) De razonarse de esta manera se estara alterando el sistema del Cdigo respecto al orden y
a la forma como se pagan los distintos acreedores.
2) No existe ningn antecedente que permita afirmar que la intencin del legislador fue
modificar el sistema del cdigo.

b) Otros sealan que deben pagarse adecundose al sistema del Cdigo. Por ejemplo, la prenda
mercantil considerarla en la segunda clase, junto a los dems acreedores prendarios y el crdito del
transportista considerarlo en la segunda clase, junto al crdito del empresario de transportes.

Crditos de quinta clase: Corresponde a todos aquellos crditos que carecen de una causal de
preferencia. Aqu encontramos:

1) A los crditos que carecen de preferencia.

2) El saldo insoluto de los crditos de segunda y tercera clase.

Cmo se pagan?

Regla general: Los acreedores de quinta clase estn en una situacin de igualdad, por lo tanto, se
pagan a prorrata de sus respectivos crditos.
Excepcin: Se presentan cuando hay una subordinacin de crditos, que es un acto o contrato en
virtud del cual uno o ms acreedores de quinta clase aceptan postergar el pago de sus crditos a
favor de otros acreedores de quinta clase.

Observaciones:

a) La subordinacin se define como un acto o contrato, ya que hay veces en que ser un contrato,
esto es, una convencin entre dos acreedores de quinta clase, en la cual uno de ellos acepta
postergar su crdito; y ser un acto cuando es establecida unilateralmente por el deudor al emitir
sus ttulos de crdito, o bien, cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor.

b) La subordinacin es un acto jurdico solemne, que requiere de escritura pblica o instrumento

privado autorizado y protocolizado ante notario.

c) La subordinacin es obligatoria para el deudor, es decir, no puede pagar al acreedor cuyo

crdito ha sido postergado, y si lo hace ser responsable de los perjuicios que ocasione al otro
acreedor.

d) Si en la subordinacin no intervino la voluntad del deudor, debe ser notificada al deudor o

aceptada por ste.

e) Mientras est vigente la subordinacin, no comienza a correr el plazo de prescripcin.

INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

Tradicionalmente este tema se embarcaba en el de los Efectos Anormales de las Obligaciones.

Para la doctrina tradicional los efectos de las obligaciones podan ser normales y anormales. El
efecto normal estaba constituido por el deber de cumplimiento que la obligacin impone al deudor
y que se ejecuta a travs del pago, mientras que el efecto anormal era el incumplimiento del
deudor que confera al acreedor un conjunto de derechos destinados a obtener el cumplimiento
ntegro y exacto de la obligacin.

A estos dos efectos algunos autores agregaban un tercero, denominado efecto necesario, que era el
conjunto de derechos que la ley confera al acreedor para obtener el cumplimiento ntegro y
oportuno de la obligacin. Se hablaba de efecto necesario por cuanto estos derechos podan
hacerse valer tanto en la etapa de normalidad como en la etapa de anormalidad. Aqu encontramos
los denominados derechos auxiliares del acreedor que son el derecho a impetrar providencias
conservativas, el beneficio de separacin, la accin pauliana y la accin oblicua.

La doctrina contempornea examina el tema del incumplimiento desde la perspectiva de los

remedios contractuales que son el conjunto de derechos que la ley confiere al acreedor para que
obtenga la satisfaccin de su inters; esta teora parte de la base que el contrato es un medio de
satisfaccin de intereses, en consecuencia, el incumplimiento produce la insatisfaccin del acreedor
y consecuentemente confiere diversos remedios para que ese inters sea satisfecho. Dentro de los
remedios contractuales encontramos el cumplimiento especfico, la indemnizacin de perjuicios, la
resolucin por inejecucin, el derecho a la rebaja del precio y en el sistema de la Convencin de
Viena sobre compraventa internacional se agrega la sustitucin de las mercancas.
I. Cumplimiento especfico, cumplimiento forzado o derecho a la ejecucin forzada

Corresponde a la facultad que tiene el acreedor de obtener el cumplimiento de la obligacin en los

trminos que sta seala a travs de los tribunales de justicia. Se habla de cumplimiento especfico
o cumplimiento en naturaleza porque el acreedor obtiene exactamente lo que seala la obligacin,
slo que no se trata de un cumplimiento espontneo, sino que requiere de la intervencin de los
tribunales de justicia.

Este derecho se hace valer a travs de un procedimiento ejecutivo (cumplimiento incidental y juicio
ejecutivo propiamente tal.

Requisitos:

1) Existencia de un ttulo ejecutivo.

2) Que la obligacin sea liquida, determinada o determinable, o susceptible de transformarse en la
destruccin de lo hecho.
3) Que la obligacin sea actualmente exigible.
4) Que la accin ejecutiva no est prescrita.

1) Existencia de un ttulo ejecutivo: La ley no seala qu debe entenderse por ttulo ejecutivo y los
autores dicen que es un documento que da cuenta de manera indubitada de la existencia de una
obligacin.

Clases de ttulos ejecutivos

Se distingue entre ttulos perfectos y ttulos imperfectos:

A) Ttulos perfectos: Es aquel al cual la ley confiere el mrito de poder iniciar un procedimiento
ejecutivo directamente, es decir, sin necesidad de hacer alguna gestin previa. Por ejemplo, copia
autorizada de escritura pblica, una sentencia judicial firme, cheque en que la firma del girador ha
sido autorizada ante notario, etc.

B) Ttulos imperfectos: Son aquellos que por s mismos carecen de la suficiencia para iniciar
directamente un procedimiento ejecutivo, sino que requieren de una gestin previa llamada
gestin preparatoria de la va ejecutiva. Por ejemplo, un instrumento privado, requiere de la
gestin preparatoria del reconocimiento de firma o la confesin de deuda; o el cheque cuya firma
no ha sido autorizada ante notario, requiere de una gestin previa que es la notificacin judicial del
protesto.

2) Que la obligacin sea lquida, o liquidable, determinada o susceptible de transformarse en la

de destruir lo hecho: Ac el requisito depende de la naturaleza de la prestacin, as:

A) Si la obligacin es de dar, debe ser lquida o liquidable:

1) Es lquida cuando se conoce con precisin qu es lo que debe dar el deudor. Luego:

i. Si se trata de dar una especie o cuerpo cierto, debe estar individualizada la especie
o cuerpo cierto.
 ii. Si se trata de dar una cosa genrica debe conocerse el gnero y la cantidad.

2) Es determinable cuando an no se conoce con precisin, pero puede determinarse

mediante simples operaciones aritmticas con los datos que proporciona el propio ttulo
ejecutivo. Por ejemplo, si se cobra un pagar que est en unidades de fomento (UF).

B) La obligacin debe ser determinada si es una obligacin de hacer: Es decir, debe conocerse con
precisin el hecho debido.

C) La obligacin debe ser susceptible de transformarse en la de destruir lo hecho si es una

obligacin de no hacer: En este caso la obligacin se transforma en una obligacin de hacer. Si la
obligacin de no hacer no puede transformarse en la de destruir lo hecho, slo cabe la
indemnizacin de perjuicios.

3) Que la obligacin sea actualmente exigible: Para saber cundo una obligacin es actualmente
exigible, hay que distinguir:

A) Si la obligacin es pura y simple, es exigible de inmediato.

B) Si la obligacin est sujeta a una condicin suspensiva, es exigible cuando se cumple la
condicin.
C) Si la obligacin est sujeta a un plazo suspensivo, es exigible al vencimiento del plazo.

4) Que la accin ejecutiva no est prescrita: Por regla general, la accin ejecutiva prescribe al cabo
de tres aos, contados desde que la obligacin se ha hecho exigible. Excepcionalmente, en el caso
del cheque el plazo es de un ao.

Comentario:
Los autores sealan que, en rigor, lo que prescribe no es la accin ejecutiva, sino que es el mrito
ejecutivo. La razn de ello se encuentra en que segn el art. 2515, transcurridos los 3 aos, la
accin subsiste como ordinaria por dos aos ms. Si la accin subsiste es porque no ha prescrito,
pero como ya no autoriza a iniciar un juicio ejecutivo, lo que se extingui por la prescripcin es el
mrito ejecutivo.

Observaciones:

1. El Art. 1553 seala que en caso de incumplimiento de una obligacin de hacer, el acreedor
puede pedir junto con la indemnizacin de la mora:

a. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho debido.

b. Que se autorice al acreedor a que este hecho sea ejecutado por un tercero a expensas del
deudor.
c. A que el deudor indemnice los perjuicios causados por el incumplimiento.

De estas cosas, slo las dos primeras pueden obtenerse a travs de un procedimiento ejecutivo.
Tratndose de la indemnizacin, ello no es posible porque falta la liquidez, previamente el acreedor
debe probar la existencia y monto de los perjuicios.

2. Tratndose de una obligacin de no hacer, segn el Art. 1555 hay que distinguir:
a. Por regla general, slo se puede pedir indemnizacin de perjuicios, pero sta no se puede
demandar en un procedimiento ejecutivo.
b. Excepcionalmente se puede obtener el cumplimiento a travs de un procedimiento ejecutivo.
Si se cumplen los siguientes requisitos:

i. Que pueda destruirse lo hecho.

ii. Que la destruccin sea necesaria.

Cumplidos ambos requisitos, la obligacin se transforma en una obligacin de hacer, de manera

que el procedimiento ejecutivo se sujeta a las reglas del procedimiento de una obligacin de hacer
(Art. 1553).

LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Concepto

En el lenguaje coloquial, la expresin responsabilidad es la aptitud de toda persona para conocer y

aceptar las consecuencias de sus actos. Existen diversas clases de responsabilidad, como la
responsabilidad moral, la responsabilidad poltica, y la responsabilidad jurdica. Dentro de esta
ltima clase encontramos a la responsabilidad civil.

La responsabilidad civil, a diferencia de las dems clases de responsabilidad jurdica, se califica por
el resultado, o sea, por las consecuencias que acarrea para su autor, de ah que la responsabilidad
civil se define como la obligacin que recae sobre una persona de indemnizar los perjuicios
sufridos por otra.

Clases de Responsabilidad Civil

En doctrina existen dos grandes teoras entorno a la responsabilidad civil. Unas teoras monistas
que sealan que la responsabilidad civil es una sola y que las diferencias entre responsabilidad
contractual y extracontractual son accesorias. Y unas teoras dualistas que sealan que la
responsabilidad contractual y extracontractual presentan diferencias sustanciales, de manera que
no cabe hablar de un solo tipo de responsabilidad civil.

Nuestro Cdigo claramente acogi la tesis dualista y reglament la responsabilidad contractual en

el Ttulo XII del Libro IV, mientras que la responsabilidad extracontractual est en el Ttulo XXXV del
Libro IV.

LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

Concepto:
Es la obligacin que recae sobre el deudor de indemnizar los perjuicios que el incumplimiento de la
obligacin ha producido al acreedor.
La indemnizacin de perjuicios se define en sede contractual como aquella suma de dinero que el
acreedor tiene derecho a exigir del deudor como consecuencia del incumplimiento total o parcial
de la obligacin o del cumplimiento tardo, y que equivale al beneficio que habra obtenido el
acreedor si el deudor hubiese cumplido en forma ntegra, exacta y oportuna.

Observaciones:
Lo normal es que la indemnizacin de perjuicios sea una suma de dinero, pero excepcionalmente
puede tratarse de una cosa distinta del dinero. Esto es lo que ocurre cuando las partes han
estipulado una clusula penal y la pena consiste en el pago de una cosa distinta del dinero.

Cundo procede la indemnizacin de perjuicios?: Son tres los hechos que autorizan al acreedor a
demandar la indemnizacin:

1) En caso de incumplimiento total de la obligacin.

2) En caso de incumplimiento parcial de la obligacin.
3) En caso de cumplimiento tardo.

A partir de esto, la doctrina seala que hay dos clases de indemnizacin:

1) Indemnizacin compensatoria: Es aquella que procede en caso de incumplimiento total o

parcial y remplaza al objeto de la prestacin.

2) Indemnizacin moratoria: Es la que procede en caso de cumplimiento tardo y remplaza la falta

de oportunidad en el cumplimiento de la obligacin.

Problemas:

1. Puede el acreedor demandar cumplimiento ms indemnizacin moratoria? Es posible, porque

se estn pidiendo cosas distintas: la indemnizacin est remplazando la falta de oportunidad en el
pago.

2. Puede el acreedor demandar indemnizacin compensatoria ms indemnizacin moratoria?

Es posible, porque estn remplazando cosas distintas y, por lo tanto, no hay un doble pago.

3. Puede el acreedor demandar cumplimiento e indemnizacin compensatoria? En principio, no

es posible, porque habra un doble pago (principio del rechazo al enriquecimiento sin causa).

4. Puede el acreedor demandar indistintamente cumplimiento o indemnizacin compensatoria?

Hay que distinguir:

a) Tratndose de una obligacin de hacer: S, puede demandar indistintamente el cumplimiento o

la indemnizacin compensatoria, ya que el Art. 1553 lo autoriza.

b) Tratndose de una obligacin de no hacer: S puede, el Art. 1555 lo autoriza.

c) Tratndose de una obligacin de dar: Hay que subdistinguir:

i. Si hay clusula penal: El acreedor puede hacerlo, ya que lo autoriza el art. 1537.
ii. Si no hay clusula penal: El tema no est resuelto por el cdigo. Opiniones:
A. Algunos autores sealan que no es posible por las siguientes razones:

Si el legislador expresamente lo autoriz en las obligaciones de hacer y de no hacer, a

contrario sensu, por regla general no es posible en las obligaciones de dar.

Si el legislador expresamente lo autoriz en las obligaciones de dar cuando hay clusula

penal, a contrario sensu, si no hay clusula penal no es posible.

Si se permitiese esta opcin, se estara transformando la naturaleza de la obligacin, ya que

pasara a ser una obligacin alternativa y, por lo tanto, sera una modalidad, y como toda
modalidad, requiere de un acuerdo de las partes o de un texto legal expreso.

B. Algunos autores sealan que es posible, porque si el legislador lo permite en las obligaciones de
hacer, de no hacer y de dar cuando hay clusula penal, nada obsta a que tambin se permita en las
obligaciones de dar cuando no hay clusula penal, porque donde existe la misma razn, debe existir
la misma disposicin.

Comentario:

La jurisprudencia tradicionalmente ha rechazado esta posibilidad al acreedor y ha sealado que

primero debe pedir el cumplimiento y si no es posible obtenerlo se puede demandar la
indemnizacin compensatoria. Se argumenta fundamentalmente en el principio de la conservacin
de los contratos que, a su turno, es consecuencia del principio de la autonoma privada. En efecto,
si las partes contratan es con el propsito de obtener el cumplimiento de las obligaciones, de
manera que la ineficacia del contrato siempre debe tenerse como la ltima alternativa. En este
caso, al contratar, el acreedor lo que persigue es la prestacin y no la indemnizacin y es por esta
razn que primero debe demandarse el cumplimiento.

Esta opinin tradicional de la jurisprudencia est siendo criticada desde la perspectiva de los
remedios contractuales. En efecto, si el contrato es un instrumento de satisfaccin de intereses y
los remedios contractuales buscan la satisfaccin del inters del acreedor frente al incumplimiento,
el acreedor es quien mejor sabe cul de los remedios contractuales es el ms idneo para satisfacer
su inters.

Naturaleza jurdica de la indemnizacin compensatoria: En doctrina los autores se preguntas si se

trata de la misma obligacin o si se trata de una nueva obligacin. Opiniones:

1) Algunos autores sealan que se trata de la misma obligacin, slo que ha operado una
subrogacin real: la indemnizacin pasa a ocupar la misma calidad jurdica que tena el objeto de la
prestacin.

2) Otros sealan que es una nueva obligacin, porque el deudor que no cumple con su obligacin
est cometiendo un hecho ilcito, del cual surge la obligacin de indemnizar. Los partidarios de esta
teora son los que sostienen que la responsabilidad civil es una sola.
Importancia de este tema

Se presenta a propsito de los accesorios con que podra contar la obligacin primitiva. Por
ejemplo, cauciones; causales de preferencia, si era una obligacin es reajustable o si devengaba
intereses. Si decimos que se trata de la misma obligacin todos esos accesorios pasan a la
obligacin de indemnizar; en cambio, si sostenemos que se trata de una nueva obligacin, los
accesorios no pasan a sta, precisamente porque se trata de una obligacin distinta.

Situacin en Chile

Mayoritariamente se sostiene que se trata de la misma obligacin, de manera que slo ha operado
una subrogacin real. Argumentos:

1) El Art. 1672 al sealar que en caso de prdida de la especie o cuerpo cierto que se debe por
culpa del deudor, la obligacin subsiste, pero cambia de objeto. Ahora se debe el precio ms la
indemnizacin de perjuicios. El precio sera la indemnizacin compensatoria.

2) Art. 1555 inc. 1 que al sealar que el incumplimiento de una obligacin de no hacer se traduce
en la indemnizacin de perjuicios cuando no es posible deshacerse lo hecho, est sealando que la
obligacin de indemnizar reemplaza a esa abstencin.

3) En materia del contrato de seguro. Si la obligacin estaba garantizada con prendas o hipotecas,
y se produce el siniestro que destruye la cosa asegurada, la indemnizacin que debe pagar la
compaa de seguros reemplaza a la cosa asegurada, de manera que los acreedores hipotecarios o
prendarios puedan hacer efectivos sus crditos en la indemnizacin, porque ha operado una
subrogacin real.

Diferencias entre la indemnizacin compensatoria y la indemnizacin moratoria:

1) La indemnizacin compensatoria procede frente al incumplimiento total o parcial de la

obligacin. En cambio, la indemnizacin moratoria procede frente a un cumplimiento tardo.

2) Como consecuencia de lo anterior, la indemnizacin compensatoria est reemplazando total o

parcialmente el objeto de la prestacin. En cambio, la indemnizacin moratoria est reemplazando
la falta de oportunidad en el cumplimiento de la prestacin.

3) Como consecuencia de lo anterior, la indemnizacin compensatoria es ms grave, porque

procede frente al incumplimiento de la obligacin, es decir, el acreedor no ha visto satisfecho su
inters. En cambio, la indemnizacin moratoria supone que hubo cumplimiento de parte del
deudor, slo que ste no fue oportuno.

4) Por regla general, la indemnizacin compensatoria no puede acumularse al cumplimiento. En

cambio, s puede acumularse la indemnizacin moratoria.
Situaciones de excepcin

Hay casos en los que s es posible acumular el cumplimiento y la indemnizacin compensatoria, y

estas excepciones pueden tener dos orgenes:

a) Origen convencional: Esto es lo que ocurre cuando se ha estipulado una clusula penal y se ha
sealado que el pago de la pena no extinguir el pago de la indemnizacin principal (Art. 1537).

b) Origen legal: Esto es lo que ocurre a propsito de la transaccin, ya que el Art. 2463 seala que
por el hecho de estipularse una pena, no por ello dejar de ejecutarse la transaccin en todas sus
partes.

Requisitos de la indemnizacin de perjuicios: Tradicionalmente se ha sealado que son:

1) Incumplimiento.
2) Imputabilidad.
3) Dao.
4) Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao.
5) Mora del deudor.

1) Incumplimiento: Sabemos que jurdicamente la nocin incumplimiento comprende el

incumplimiento total, el incumplimiento parcial (o cumplimiento imperfecto) o el cumplimiento
tardo.

2) Imputabilidad: En general, se entiende por imputabilidad el juicio de reproche que se formula a

una persona, la cual estando en condiciones de actuar conforme a derecho, por malicia o
negligencia, no lo hace.

En el mbito de la responsabilidad contractual, se entiende por imputabilidad el juicio de reproche

que se formula al deudor, el cual estando en condiciones de cumplir con su obligacin, por dolo o
culpa, no la cumple. En consecuencia, los factores de atribucin de responsabilidad son el dolo y la
culpa, y ello porque tradicionalmente se ha sostenido que nuestro sistema de responsabilidad civil
es subjetivo.

i.- El Dolo: Al dolo lo podemos ubicar en tres mbitos:

1. Como vicio de la voluntad o consentimiento: Donde se define como toda maquinacin

fraudulenta que emplea una persona para engaar a otra, con el objeto que consienta en la
celebracin de un acto jurdico.

2. Dolo como agravante de la responsabilidad contractual: Donde se define como toda

maquinacin fraudulenta que emplea el deudor para eludir el cumplimiento de su
obligacin, en beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.

3. Dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual: Aqu se emplea la definicin

del Art. 44 inc. final y se entiende por dolo la intencin positiva de inferir injuria o dao a la
persona o propiedad de otro.
Sabemos que los autores han tratado de dar un concepto unitario del dolo, es decir, que abarque
estos tres mbitos. Por ejemplo, la voluntad consciente y reflexiva de una persona de producir un
resultado injusto y daoso.

El dolo como agravante de la responsabilidad contractual

Concepto

Es toda maquinacin fraudulenta, que emplea el deudor destinada a eludir el cumplimiento de su

obligacin en beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.

Elementos del Dolo

1. Elemento intelectual: Se requiere que el deudor tenga conocimiento de la existencia de la

obligacin, as como de los trminos de sta.

2. Elemento intencional: Se requiere de una voluntad de parte del deudor en orden a no querer
cumplir con su obligacin, de manera que el solo descuido no puede constituir dolo.

3. Elemento material: El dolo requiere de una maquinacin fraudulenta, es decir, se requiere que
el deudor haga algo, diga algo o deje de hacer alguna cosa para evitar el cumplimiento de su
obligacin.

Efectos del dolo

1. Da derecho al acreedor para demandar indemnizacin de perjuicios.

2. Agrava la responsabilidad del deudor, ya que segn el Art. 1558 si no hay dolo el deudor slo
responde de los perjuicios directos y previstos. En cambio, si hay dolo responde por todos los
perjuicios directos, sean previstos o imprevistos.

Prueba del dolo

La regla general es que el dolo debe ser probado, y esta prueba corresponder al acreedor.

Excepciones: Hay casos en los que el legislador presume el dolo. Por ejemplo, en los arts. 968 N 5,
1301, y 280 CPC.

La Condonacin del Dolo

En esta materia hay que distinguir:

1. Tratndose del dolo pasado: Se puede condonar pero esa condonacin debe ser expresa. En
rigor, cuando se est condonando el dolo pasado se est renunciando a ejercer en este caso la
accin indemnizatoria.

2. Tratndose del dolo futuro: ste no puede condonarse pues habra objeto ilcito y nulidad
absoluta.
Observaciones:

a) Los autores sealan que el fundamento de la prohibicin de condonar el dolo futuro se

encuentra en que de aceptarse se estara permitiendo anticipadamente actuar de mala fe, lo que
no se condice con los principios inspiradores del cdigo.

b) Por otro lado, de aceptarse una condonacin anticipada del dolo, esta clusula exonerativa
pasara a ser una clusula abusiva, y se transformara en una clusula habitual en los contratos
concluidos por adhesin. Precisamente porque el polo dbil de la relacin jurdica no estara en
condiciones de discutir la incorporacin de esta clusula en este tipo de contratos.

ii.- La Culpa: Es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin y en la

ejecucin de un hecho que no diga relacin con el cumplimiento de una obligacin.

Clases de culpa

A partir del concepto, hay que distinguir entre culpa contractual y culpa extracontractual:

1. Culpa contractual: Es la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de una

obligacin.

2. Culpa extracontractual: Es la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho que no

diga relacin con el cumplimiento de una obligacin.

Observacin:
La nocin de culpa constituye lo opuesto a la nocin de diligencia, en consecuencia, un mayor
grado de culpa supone un menor grado de diligencia, y un menor grado de culpa supone un mayor
grado de diligencia.

Clases de culpa contractual

El Art. 44 formula una gradacin de la culpa, distinguiendo entre culpa grave, culpa leve y culpa
levsima.

1. Culpa grave: Es la falta de diligencia o cuidado, que aun los hombres negligentes y de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios.

Observaciones:

a) Esta clase de culpa es tan grave que el art. 44 la asimila al dolo.

b) Si un deudor responde de la culpa grave, significa que debe desplegar el mnimo de diligencia.

2. Culpa leve: Es la falta de la debida diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios.
Observaciones:

a) La expresin culpa sin otro calificativo significa culpa leve.

b) Esta clase de culpa se opone a una diligencia mediana.
c) Como consecuencia de lo anterior, si un deudor debe responde de la culpa leve, significa que
debe desplegar una diligencia mediana.
d) Si una persona debe actuar como un buen padre de familia, significa que es responsable de esta
clase de culpa.
e) Esta clase de culpa constituye la regla general en materia de culpa.

3. Culpa levsima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que los hombres juiciosos emplean en
la administracin de sus negocios importantes. Quien debe responder de la culpa levsima debe
desplegar el mximo de diligencia.

De qu grado de culpa responde el deudor? Segn el Art. 1547 inc. 1 hay que distinguir:

1. Si el contrato es oneroso: O sea, si ambas partes se benefician. Por ejemplo, en la compraventa,

el deudor responde de la culpa leve. Por lo tanto, se exige una diligencia mediana.

2. Si el contrato es gratuito: Hay que subdistinguir:

a) Si slo beneficia al acreedor. Por ejemplo, en el depsito, el deudor slo responde de la

culpa grave, por lo tanto, debe desplegar el mnimo de diligencia.

b) Si slo beneficia al deudor, como ocurre por ejemplo, en el comodato, el deudor responde
de la culpa levsima, de manera que debe desplegar el mximo de diligencia.

Situaciones de excepcin

Hay casos en los que el deudor va a responder de un grado de culpa distinto de aquel que seala el
Art. 1547, de estas excepciones algunas tienen un origen en la ley y otras un origen en la
convencin de las partes:

1.- Excepciones legales:

a. A propsito del depsito necesario: Que es aquel en que la eleccin del depositario no
depende de la libre voluntad del depositante como en caso de incendio, ruina, saqueo u
otra calamidad semejante. Segn art. 2239 el depositario responde hasta de la culpa
leve.

b. A propsito del depsito propiamente dicho: La regla general es que el depositario

responde de la culpa grave, sin embargo ser responsable de la culpa leve en tres casos:

Si se ha ofrecido espontneamente como depositario.

Si ha pretendido que se le prefiera por sobre otras personas.
Si tiene algn inters personal en el depsito, ya sea porque se le permite emplear la cosa
depositada, o porque se le ha prometido alguna remuneracin.
 c. A propsito del mandato: El Art. 2129 seala que el mandatario responde hasta de la
culpa leve y agrega que esta responsabilidad recae ms estrictamente en el mandatario
remunerado. Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y
se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a instancias del mandante,
ser ms estricta la responsabilidad que sobre l recaiga.

Algunos autores estiman que ac hay una excepcin al Art. 1547 y, por lo tanto, en el primer caso el
mandatario estara respondiendo de la culpa levsima y en el segundo de la culpa grave. Otros
autores sealan que ello no es correcto, el mandatario en todo caso responde de la culpa leve, slo
que para ponderarla el juez debe actuar con mayor rigor en el primer caso y con ms laxitud en el
segundo.
2.- Excepcin de origen convencional: En virtud del principio de la autonoma privada, las partes
son libres para establecer clusulas modificatorias de responsabilidad, ya sea para agravar la
responsabilidad del deudor, o bien, para disminuirla. La nica limitacin que tienen las partes es
que no pueden condonar el dolo futuro.

Prueba de la culpa

El Art. 1547 inc. 3 seala que la prueba de la debida diligencia corresponde a quien ha debido
emplearla. A partir de esto se seala que no es necesario probar la culpa, sino que sta se presume.
En consecuencia, basta con que el acreedor pruebe la existencia de la obligacin, los daos y la
relacin de causalidad para que surja la obligacin de indemnizar.

Excepciones

Hay casos en los que se debe probar la culpa:

a) En materia de seguro: La regla general es que el siniestro se presume fortuito, de manera que el
asegurador puede probar que el siniestro fue culpable para eximirse de la obligacin de pagar la
indemnizacin.

b) En materia de mandato: La regla general es que el mandante no puede excusarse de cumplir sus
obligaciones, ni an a pretexto que el negocio encomendado no lleg a buen xito o que pudo
desempearse a un menor costo, a menos que pruebe la culpa del mandatario. Art. 2158 inc. 2.

Culpa grave y dolo

Sabemos que el Art. 44 asimila la culpa grave al dolo, pero cabe preguntarse qu comprende esa
asimilacin?

1. Si hay culpa grave el deudor responde de los perjuicios directos, previstos e imprevistos.
2. No puede condonarse la culpa grave futura y en caso de hacerse, ese pacto adolece de objeto
ilcito.

Problema: Qu ocurre en materia de prueba? Opiniones:

1. Algunos autores seala que la culpa grave debe probarse. Argumentan en base al art. 44, que al
establecer la asimilacin de la culpa grave al dolo, no establece ninguna distincin y si el legislador
no ha distinguido, no cabe al intrprete distinguir.

2. Otros sealan que la culpa grave se presume y argumentan en base al art. 1547 inc. 3. Segn
esta disposicin, la culpa se presume y esta disposicin no distingue entre las distintas clases de
culpa, sino que habla de la culpa en general y el legislador no ha distinguido, no cabe al intrprete
distinguir.

3. Otros sealan que hay que distinguir:

a) Si el acreedor slo demanda la indemnizacin de los perjuicios directos y previstos, la culpa se

presume, porque se est demandando la indemnizacin de los perjuicios propios de la culpa.

b) Si el acreedor demanda la indemnizacin de perjuicios directos, previstos e imprevistos, debe

probar la culpa grave, porque est demandando los perjuicios propios del dolo y como el dolo se
prueba, lo mismo cabra para la culpa grave.

Circunstancias eximentes de responsabilidad por exclusin de la imputabilidad

Tradicionalmente se han sealado dos causales de exoneracin por exclusin de la imputabilidad,

que son el caso fortuito y la ausencia de culpa.

1. Caso fortuito:

Concepto

Segn el Art. 45, es el imprevisto a que no es posible resistir.

Es lo mismo caso fortuito que fuerza mayor? En diversas disposiciones, como los Arts. 45, 1558
inc. 2, 1925 inc. 2, 1926 inc. 2, 2015 inc. 2, 2016 y 2020, el legislador ha empleador de manera
indistinta las expresiones caso fortuito o fuerza mayor, es decir, las ha considerado como
sinnimos. Sin embargo, en otras disposiciones, como el Art. 2052, ha hecho el distingo entre caso
fortuito y fuerza mayor.

Ahora, los romanos sealaban que la diferencias estaba en que el caso fortuito era un hecho de la
naturaleza, mientras que la fuerza mayor era un hecho del hombre, sin embargo las consecuencias
eran las mismas.

La jurisprudencia ha sealado que son expresiones sinnimas, ya que ambos producen el efecto de
liberar de responsabilidad al deudor.

Requisitos:

a) Debe tratarse de un hecho imprevisto e imprevisible: Imprevisto porque al momento de

contratar, las partes no anticiparon su ocurrencia e imprevisible, porque al momento de contratar,
dentro de lo razonable y lgico de las cosas, las partes no podan anticipar su ocurrencia.
b) Que el hecho sea insuperable, o sea, imposible de resistir: Es esto lo que exonera de
responsabilidad al deudor, ya que el cumplimiento de la obligacin se hace imposible.

Si un hecho es imprevisto, pero no torna imposible el cumplimiento, aunque s lo hace ms gravoso,

estamos frente a una excesiva onerosidad sobreviniente, pero no constituye caso fortuito.

c) Que el hecho sea involuntario: Es decir, debe ser completamente ajeno a la voluntad del
deudor. Ello es consecuencia del principio nemo auditur [](nadie puede aprovecharse de su
propio dolo). Art. 45.

Efectos del caso fortuito

a) Exime de responsabilidad al deudor. Ello es consecuencia del principio que a lo imposible nadie
est obligado.
b) Como consecuencia de lo anterior, la mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da
lugar a la indemnizacin de perjuicios.

Situaciones de excepcin

Hay casos en los que la fuerza mayor no exime de responsabilidad al deudor.

a) Si las partes han convenido que el deudor responda del caso fortuito.

b) Si la ley establece que el deudor responder del caso fortuito, como ocurre con la persona que
hurta o roba una cosa mueble, que despus se destruye por caso fortuito o fuerza mayor.

c) Si el caso fortuito proviene de un hecho del deudor, aunque en rigor, en este caso, se trata de
un hecho que no es completamente ajeno al deudor y, por lo tanto, no constituye caso fortuito.

d) Si el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor, porque se entiende que si el deudor
hubiese cumplido con su obligacin, la cosa no se habra destruido por caso fortuito, a menos
que el deudor pruebe que la cosa de todas formas se habra destruido estando en manos del
acreedor, es decir, en este caso la fuerza mayor recupera su carcter de eximente de
responsabilidad.

Prueba del caso fortuito

Corresponde a quien lo alega.

Comentario:

Tradicionalmente se sostuvo que el caso fortuito operaba como eximente de responsabilidad, ya

que exclua la culpa. Sin embargo, en la actualidad la doctrina seala que el efecto del caso fortuito
es el de romper la relacin de causalidad, es decir, el caso fortuito interrumpe el nexo causal y es
esta la razn por la cual el deudor no responde.
2. Ausencia de culpa: Esta causal de exoneracin ha sido largamente debatida por la doctrina. En
un primer momento se asimil la ausencia de culpa al caso fortuito y se dijo que si no haba culpa
del deudor y de todas formas se produca el incumplimiento, ello se deba a un caso fortuito. Con
posterioridad se plante la distincin entre caso fortuito y ausencia de culpa y se seal que el caso
fortuito estaba definido en el Art. 45 y, por lo tanto, deba tratarse de un hecho que cumpliera con
los requisitos del caso fortuito. En cambio la ausencia de culpa era solamente actuar con la debida
diligencia, ya que poda ocurrir que un deudor actuase diligentemente y que, no obstante ello,
hubiese un incumplimiento aunque no hubiese existido caso fortuito. Por ejemplo, el deudor que
responde de la culpa grave, si emplea el mnimo de diligencia no hay culpa, aunque haya incurrido
en otro grado de culpa, por ejemplo, de culpa leve, de la cual no responde.
Frente a esto, una opinin contempornea, donde encontramos al profesor Peailillo, plantea
que la responsabilidad contractual es objetiva, por lo tanto, la ausencia de culpa no sera una
eximente de responsabilidad. El profesor Peailillo seala que al examinarse los preceptos que
regulan la responsabilidad contractual y que son los Arts. 1556, 1557, 1558 y 1559, en ninguna
parte se exige culpa, y es por esta razn que la ausencia de culpa no puede eximir de
responsabilidad.

Pregunta: Qu funcin desempea la culpa atendiendo a que nuestro Cdigo destina

importantes disposiciones a ella?

El profesor Peailillo seala que la culpa puede cumplir dos funciones, pero para ello hay que
distinguir entre obligaciones de medio y obligaciones de resultado:

a) Obligaciones de medio: Corresponden a una obligacin de actividad o comportamiento. En ellas

el deudor se obliga a desarrollar una conducta o comportamiento determinado, sin obligarse a
obtener un resultado en particular.
Por ejemplo, la obligacin del mdico: l no se obliga a sanar al paciente, sino que se obliga
a comportarse en la forma que seala la lex artis, independientemente de si se alcanza o no el
resultado de sanar al paciente. Lo mismo ocurre con la obligacin del abogado, quien se obliga a
actuar diligentemente en la defensa de los intereses de su cliente, pero no se obliga a ganar el
juicio; luego si el abogado pierde el juicio, su cliente no podra alegar que hubo incumplimiento, en
la medida que haya hecho todo lo que estaba a su alcance para lograr ese resultado.

b) Obligaciones de resultado: Son aquellas en las que el deudor se obliga a alcanzar un resultado
determinado, siendo indiferente si se comport o no en una determinada forma, porque lo que
interesa es que se alcance el resultado. Por ejemplo, la obligacin del transportista: l no se obliga a
conducir a las personas o las mercancas empleando la debida diligencia, sino que se obliga a
conducirlas a destino. O la obligacin del cirujano plstico que se obliga a dejar a la clienta como
mueca Barbie y no como la Sarita Vsquez.

Teniendo presente esta distincin, el profesor Peailillo seala cul es la funcin que desempea la
diligencia:

1. En las obligaciones de medio, la diligencia desempea dos funciones:

a. Funcin integradora: Es decir, el deudor no slo se obliga a comportarse de una determinada

manera, sino que se obliga a comportarse diligentemente de una determinada manera. Luego, si su
comportamiento es culpable, ese comportamiento no puede tenerse como cumplimiento.
b. Funcin promotora: La diligencia tambin apunta a alcanzar un determinado resultado,
excluyendo consecuentemente el caso fortuito, de manera que si efectivamente se produce un
caso fortuito y el deudor actu diligentemente, el caso fortuito exonera su responsabilidad, pero si
su actuar fue culpable, el caso fortuito no va a producir el efecto de exonerar de responsabilidad,
porque se entiende que si hubiese actuado diligentemente, el caso fortuito no habra producido el
incumplimiento ni los perjuicios.

2. En las obligaciones de resultado, la diligencia slo cumple una funcin promotora, de manera
que la culpa va a producir el efecto que el caso fortuito no exonere de responsabilidad.

3) Los perjuicios o daos:

Aspectos previos: Este requisito es fundamental, porque se sostiene que en nuestro sistema la
indemnizacin cumple una funcin reparatoria y no sancionatoria. i no hay daos, no hay nada que
reparar, ya que nuestro sistema no contempla los denominados daos punitivos, en los cuales la
indemnizacin s cumple una funcin sancionatoria. Con todo, es posible encontrar dos situaciones
de excepcin, es decir, dos casos en los cuales hay indemnizacin sin que exista perjuicio:

1. A propsito de la clusula penal: El Art. 1542 establece que habiendo clusula penal, el
acreedor tiene derecho a exigir la pena y el deudor no puede eximirse de pagar la pena alegando
que el acreedor no ha sufrido perjuicio o incluso que el incumplimiento le ha ocasionado un
beneficio, de lo que se colige que aunque no haya dao hay derecho a cobrar la clusula penal.

2. Art. 5 inc. final de la Ley 19.983: Esta ley otorga mrito ejecutivo a la cuarta copia de factura.
Para ello es necesario cumplir con una gestin preparatoria, cual es la notificacin de la factura. Si
se notifica, la persona que recibi las mercaderas o los servicios y que, por tanto, es el deudor
puede tachar de falsedad la firma puesta en esa factura. Hecho esto, se tramita el incidente
respectivo y si como resultado de ello, la firma resulta ser autntica, el deudor ser condenado al
pago del saldo insoluto y a una suma equivalente a ttulo de indemnizacin de perjuicios, todo ello
ms los intereses corrientes. En este caso, se entiende que el acreedor tiene derecho a la
indemnizacin de perjuicios sin necesidad de probar dao alguno.

Concepto: Es toda prdida, detrimento o menoscabo que experimenta una persona en sus bienes
patrimoniales o extrapatrimoniales.

Clases de perjuicios: Atendiendo a su contenido, los perjuicios se clasifican en patrimoniales y

extrapatrimoniales:

1. Perjuicios patrimoniales o materiales: Es toda prdida, detrimento o menoscabo que

experimenta una persona que es avaluable en dinero, ya sea que se trate de una disminucin
efectiva de su patrimonio o la prdida de una utilidad o ganancia a que legtimamente tena
derecho.
Rubros que comprende

a. Dao emergente: Es la disminucin efectiva que experimenta el patrimonio de una

persona, y este se indemniza siempre.

b. Lucro cesante: Es la utilidad o ganancia a que legtimamente tena derecho una persona,
y que es avaluable en dinero.

El lucro cesante no se indemniza siempre, ya que el propio Art. 1556 seala que hay casos en los
que la ley limita la indemnizacin al dao emergente, excluyendo el lucro cesante, como ocurre,
por ejemplo en los Arts. 1930 y 1933.

Observaciones:

a) El autor Javier Tamayo sostiene que es errneo identificar dao emergente con dao pasado y
lucro cesante con dao futuro, ya que ambos rubros, esto es, dao emergente y lucro cesante,
pueden ser pasados y futuros. Por ejemplo, si una persona sufre un accidente y como consecuencia
de ello se causa alguna incapacidad, el costo del tratamiento en que haya incurrido es dao
emergente pasado, pero si tiene que someterse a un nuevo tratamiento, eso es dao emergente
futuro. No puede considerarse lucro cesante, porque no se trata de una ganancia que se ha dejado
de recibir.
Del mismo modo, si esa persona ha dejado de recibir ingresos, eso es lucro cesante pasado,
hasta el momento que ejerce la accin indemnizatoria, pero si demanda los ingresos que ha dejado
de percibir y que no percibir mientras no se recupere, eso es lucro cesante futuro.

b) El mismo autor distingue entre dao eventual y dao virtual. El dao eventual es un dao
incierto, porque segn el curso normal de los acontecimientos, puede ocurrir como puede no
ocurrir y, por lo tanto, no se indemniza. En cambio, el dao virtual es un dao cierto, porque segn
el curso normal de los acontecimientos, es un dao que se va a producir, a menos que ocurra
alguna circunstancia imprevista e imprevisible que altere este curso normal de los acontecimientos;
es por esta razn que el dao virtual s se indemniza.

2. Dao extrapatrimonial o moral: En una primera aproximacin se puede definir como toda
prdida, detrimento o menoscabo que experimenta una persona en sus bienes extrapatrimoniales
que, por lo tanto, no son avaluables en dinero. En doctrina se discute si procede la indemnizacin
del dao moral en sede contractual.

Prueba de los perjuicios: Corresponde al acreedor, quien tiene que probar la existencia y el monto
de los perjuicios.

Excepciones

a) Si se ha estipulado una clusula penal: sta es una avaluacin convencional y anticipada de

los perjuicios, que exonera al acreedor de tener que probar la existencia y monto de los
perjuicios. Segn Art. 1542, el acreedor siempre tiene derecho a cobrar la pena, aun cuando
no haya sufrido perjuicios.
 b) Tratndose de una obligacin dineraria: Porque en este caso si el acreedor slo cobra
intereses, no necesita probar perjuicios, basta el hecho del retardo, as lo dice el Art. 1559
N 2.

4) Relacin de causalidad o nexo causal: Este requisito implica que los perjuicios deben ser una
consecuencia directa o inmediata del incumplimiento parta que sean indemnizados. En
consecuencia, el deudor no responde de todos los perjuicios, sino slo de aquellos que son una
consecuencia inmediata del incumplimiento. A partir de esto, los perjuicios se clasifican en directos
e indirectos:

1. Perjuicios directos: Son aquellos que son una consecuencia inmediata del incumplimiento y
estos se subclasifican en previstos e imprevistos.

a. Previstos: Son aquellos que las partes anticiparon al momento de contraerse la

obligacin, o bien, que dentro de lo razonable y lgico de las cosas, estaban en
condiciones de anticipar.

b. Imprevistos: Son aquellos que las partes no anticiparon al momento de contraerse

la obligacin y que dentro de lo racional y lgico de las cosas, no estaban en
condiciones de anticipar.

De qu perjuicios se responde?

a. Si no hay dolo por parte del deudor, se responde de los perjuicios directos y
previstos.

b. Si hay dolo por parte del deudor, se responde de los perjuicios directos, previstos e
imprevistos. Esta regla tambin se aplica cuando hay culpa grave.

c. De los perjuicios indirectos no se responde, porque falta la relacin de causalidad,

a menos que las partes expresamente hayan estipulado que el deudor responder
de los perjuicios indirectos.

2. Perjuicios indirectos: Son aquellos que son una consecuencia mediata del incumplimiento.

5) Mora del deudor:

Aspectos previos: Existen tres conceptos que no se pueden confundir: exigibilidad, retardo y mora:

1. Exigibilidad: Esto quiere decir que la obligacin est en condiciones de cumplirse, y para saber
cundo ocurre esto, hay que distinguir:

a. Si la obligacin es pura y simple, es exigible de inmediato.

b. Si la obligacin est sujeta a una condicin suspensiva, se hace exigible al momento de
cumplirse la condicin.
c. Si la obligacin est sujeta a un plazo suspensivo, se hace exigible al vencimiento del plazo.
2. Retardo: Esto quiere decir que siendo la obligacin exigible, el deudor no la ha cumplido, o sea,
ha transcurrido algn lapso desde que la obligacin se hizo exigible. El solo retardo no
necesariamente autoriza a demandar indemnizacin de perjuicios.

3. Mora: Para que proceda la indemnizacin de perjuicios, en el caso de las obligaciones positivas,
el Art. 1557 exige la mora del deudor, la cual se configura por el retardo ms el requerimiento,
interpelacin o intimacin que debe hacer el acreedor al deudor exigindole perentoriamente que
cumpla, porque el incumplimiento le est causando perjuicios.

Concepto: Es el retardo imputable al deudor que persiste despus de haber sido requerido por el
acreedor, as como tambin la resistencia del acreedor a recibir el pago que le ofrece el deudor en
el lugar, forma y tiempo convenidos.

Clases de mora: A partir del concepto se distingue entre mora del deudor y mora del acreedor:

1. Mora del deudor: Es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de su obligacin, que

persiste despus de haber sido requerido por el acreedor.

Requisitos

a. Retardo: Es decir, no obstante ser exigible la obligacin, el deudor no la cumple.

b. Imputabilidad: Ese retardo debe ser consecuencia de la culpa o dolo del deudor.

c. Requerimiento, interpelacin o intimacin: Es el acto por el cual el acreedor hace saber al

deudor que su incumplimiento le est causando daos, exigindole el cumplimiento inmediato
de la obligacin.

Clases de requerimiento

Se distingue entre requerimiento contractual y extracontractual.

1.- Requerimiento contractual: Es aquel que se produce cuando las partes dentro del contrato han
establecido expresa o tcitamente un plazo para que se verifique el cumplimiento, de manera que
si transcurre ese plazo sin que se haya producido el cumplimiento, se entiende que el deudor est
constituido en mora.

Clases de interpelacin contractual

Puede ser expresa o tcita.

a) Interpelacin contractual expresa: Tiene lugar cuando las partes han estipulado
explcitamente un plazo para el cumplimiento, de manera que si el deudor no cumple con su
obligacin dentro del trmino estipulado, se entiende constituido en mora, a menos que la ley
exija requerimiento judicial.
Observaciones:

1) En este caso el solo vencimiento del plazo interpela al deudor.

2) En este caso se excluyen los plazos legales, judiciales y testamentarios.
3) El solo vencimiento del plazo implica que se est causando perjuicio al acreedor.
4) Esta forma de interpelacin se traduce en el adagio los das interpelan por el hombre.
5) Esta forma de interpelacin ha sido interpretada en forma tan estricta, que la
jurisprudencia ha sealado que si fallece el deudor, no se aplica a los herederos, stos
deben ser interpelados judicialmente, porque nada pactaron con el acreedor.

6) La propia ley seala que hay casos de excepcin, es decir, casos en los que el slo
vencimiento del plazo es insuficiente para constituir en mora al deudor, de manera que se
hace necesario el requerimiento extracontractual. Por ejemplo:

En materia de arrendamiento, cuando se demanda la terminacin por no pago de rentas.

El Art. 1977 exige que el arrendatario sea reconvenido dos veces, mediando no menos de
cuatro das entre ambas reconvenciones. En la prctica, la primera reconvencin la hace el
receptor al momento de notificar la demanda y la segunda reconvencin se hace en la
audiencia.

A propsito de la letra de cambio: se necesita que un ministro de fe proteste la letra de

cambio y requiera de pago al deudor.

b) Requerimiento contractual tcito: Es aquel que se produce cuando la obligacin slo puede
ser cumplida dentro de un cierto plazo de tiempo y el deudor lo deja transcurrir sin cumplir la
obligacin.

2.- Interpelacin extracontractual: Es aquella que se verifica cuando el deudor es reconvenido

judicialmente por el acreedor.

Observaciones:

a) Constituye la regla general.

b) Precisa de demanda judicial legalmente notificada.
c) La ley no seala algn tipo de demanda en particular, de ah que se entiende que puede tratarse
de cualquiera accin que haga saber al deudor que su incumplimiento est causando perjuicios al
acreedor.

Ver Art. 1551.

Efectos de la mora del deudor

a) El deudor va a ser responsable de la destruccin de la especie o cuerpo cierto por caso

fortuito o fuerza mayor, a menos que pruebe que se trata de un caso fortuito que de todas
formas habra destruido a la especie si hubiese estado en poder del acreedor.
b) El riesgo pasa a ser del deudor en caso que se deba una especie o cuerpo cierto.
c) La indemnizacin de perjuicios slo se debe desde la constitucin en mora (Art. 1557).
Problema: La constitucin en mora es un requisito para que nazca la obligacin de indemnizar o
es un requisito para que se haga exigible? Opiniones:

a. Algunos autores sealan que es un requisito para que nazca la obligacin, porque si no hay
constitucin en mora, se entiende que el acreedor no est sufriendo perjuicios y si no hay
perjuicios, no hay nada que indemnizar.

b. Otros sealan que es un requisito para que la obligacin se haga exigible, porque el solo
incumplimiento causa perjuicios al acreedor, de manera que en ese momento nace la obligacin de
indemnizar, slo que no es exigible, sino desde la constitucin en mora.

c. Otros sealan que hay que distinguir:

Tratndose de la indemnizacin compensatoria, la constitucin en mora slo es un

requisito de exigibilidad, porque los perjuicios se producen desde el incumplimiento.
Tratndose de la indemnizacin moratoria, la constitucin en mora es un requisito para que
nazca la obligacin de indemnizar.

2. Mora del acreedor

Aspectos previos

El Cdigo no la ha reglamentado en forma orgnica, sino que encontramos tres disposiciones que
se refieren a ella y que son los Arts. 1548, 1680 y 1827. A partir de estas normas, los autores han
creado una teora general de la mora del acreedor.

Requisitos de la mora del acreedor

a. Que al deudor le sea lcito pagar: Los autores sealan que el deudor no slo tiene la obligacin
de pagar, sino que adems tiene el derecho de pagar. Para ello es necesario que la obligacin sea
actualmente exigible, por lo tanto, no debe haber una condicin suspensiva pendiente ni un plazo
suspensivo pendiente.

b. Que exista negativa del acreedor a recibir el pago.

c. Que el pago se ofrezca a una persona capaz: Si el acreedor es incapaz, el pago debe ofrecerse a
su representante legal.

d. Que el pago se ofrezca en la forma debida:

Problema: Si el acreedor renuncia un pago parcial y lo que falta es insignificante, se entiende

constituido en mora?
Se ha entendido que el acreedor puede rechazar vlidamente este pago sin que se entienda
constituido en mora, en virtud del principio de la integridad del pago y no siendo aplicables las
consideraciones hechas a propsito de la condicin resolutoria tcita frente al incumplimiento de
poca entidad, por cuanto no tiene aplicacin el principio de la conservacin de los contratos.
e. Que el deudor ofrezca pagar en el lugar debido.

f. Que el deudor ofrezca pagar en el tiempo debido.

Efectos de la mora del acreedor

a. Disminuye la responsabilidad del deudor, ya que slo ser responsable de culpa grave o dolo.
b. El acreedor deber indemnizar los perjuicios que haya ocasionado al deudor.
c. El deudor no queda exento de la obligacin de pagar, ya que para ello cuenta con el pago por
consignacin. Uno de los efectos es que cesan los intereses, cumpliendo las formalidades que exige
la ley. Hasta que se hace la consignacin propiamente tal.

Excepcin de Inejecucin o de Contrato no Cumplido

Concepto

Es aquella que tiene el deudor dentro de un contrato bilateral para oponerse a su constitucin en
mora si la otra parte no ha cumplido o no se allana a cumplir ni tiene una condicin suspensiva
pendiente o un plazo suspensivo pendiente. Esta figura se resume en el adagio la mora purga la
mora, que se encuentra consagrado en el Art. 1552.

Fundamento

En doctrina se han sealado los siguientes:

1) La teora de la causa: Para la teora clsica en los contratos bilaterales, la causa de la obligacin
de una de las partes se encuentra en la obligacin de la contraparte. Si esto es as y ninguno de los
contratantes ha cumplido, ninguno podra exigir el cumplimiento al otro, pues a esa obligacin le
faltara la causa.

Crticas a esta opinin

a) La causa es un elemento estructural dentro del acto jurdico y la excepcin de contrato no

cumplido opera en la fase de ejecucin del contrato, por lo tanto, no existe una conexin entre la
causa y esta excepcin.

b) Si faltara la causa, la sancin sera la inexistencia o la nulidad absoluta y en este caso hay
obligaciones y son vlidas, lo que ocurre es que no se han cumplido.

2) La equidad: Si en un contrato bilateral ninguna de las partes ha cumplido, no sera equitativo

que una de ellas exigiera el cumplimiento o la indemnizacin de perjuicios a la otra.

3) La buena fe: Si en un contrato bilateral ninguna de las partes ha cumplido y uno de los
contratantes demanda indemnizacin de perjuicios, estara actuando de mala fe.
4) La interdependencia de las obligaciones en los contratos bilaterales: Lo que caracteriza a los
contratos bilaterales es la reciprocidad, de ah que todo lo que ocurre en cuanto a la obligacin de
una parte necesariamente repercute en la obligacin de la contraparte.

5) La voluntad presunta de las partes: Si los contratantes hubieren regulado esta situacin,
probablemente lo habran hecho de la misma manera como lo hace la ley.

Requisitos de la excepcin de inejecucin

1) Contrato bilateral: Que es aquel en que ambas parte se obligan recprocamente. Se justifica
que slo opere en los contratos bilaterales, porque es en stos en los que se aprecia la
interdependencia entre las obligaciones de las partes. Adems a jurisprudencia ha
precisado que debe tratarse de un contrato oneroso y, por lo tanto, susceptible de una
avaluacin pecuniaria, excluyndose los actos de familia.

2) Que ninguna de las partes haya cumplido, est llana a cumplir ni tenga un plazo
suspensivo pendiente ni una condicin suspensiva pendiente.

3) Que la parte que opone la excepcin est actuando de buena fe.

Efecto de la excepcin de contrato no cumplido

El efecto bsico es que ninguno de los contratantes estar constituido en mora y como
consecuencia de ello no se deber indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, segn la doctrina
tradicional tampoco se podr pedir el cumplimiento ni la resolucin del contrato, porque no puede
operar el mecanismo de la condicin resolutoria tcita, ya que estara faltando la figura del
contratante diligente.

AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS

Concepto: Es la determinacin del valor o monto de los daos experimentados por la vctima, que
en sede contractual es el acreedor.

Formas de avaluar perjuicios: La ley establece el siguiente orden de prelacin:

1) Avaluacin convencional.
2) Avaluacin legal.
3) Avaluacin judicial.

Observaciones:

a) Sealamos que se trata de un orden de prelacin, porque si hay avaluacin convencional,

primero debe estarse a ella. Si no hay avaluacin convencional y se trata de pagar una suma de
dinero, procede la avaluacin legal y slo a falta de avaluacin convencional y de avaluacin legal,
procede la avaluacin judicial.
b) No obstante lo anterior, la regla general est dada por la avaluacin judicial.

1) Avaluacin convencional de los perjuicios: Es aquella que realizan las partes antes de
producirse el dao a travs de una clusula penal.

Concepto de Clusula penal

Es aquella en que una parte, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena
que consiste en dar, hacer o no hacer algo en caso de no cumplir o retardar la obligacin principal.

Art. 1535.

Ventajas de la clusula penal

a) Exime al acreedor de tener que probar la existencia de los perjuicios.

b) Exime al acreedor de tener que probar el monto de los perjuicios.
c) Acta como una verdadera caucin personal, ya que el deudor sabe que si no cumple, va a tener
que pagar la pena, sin que sea necesario que el acreedor pruebe la existencia y monto de los
perjuicios.

Caractersticas de la Clusula Penal

a) Es una avaluacin convencional de los perjuicios: Las partes anticipadamente han fijado de
comn acuerdo el monto de los perjuicios para el caso de incumplimiento.

b) Es una avaluacin anticipada de los perjuicios: Las partes hacen esta avaluacin en el propio
contrato o en un acto posterior, pero siempre antes de producirse el dao, porque si lo hacen
despus podremos estar frente a una transaccin, pero no ser una clusula penal.

c) La pena puede consistir:

i. En dar algo: Puede ser dinero u otra cosa distinta del dinero, y si es dinero puede
ser una suma fija o un inters moratorio.

ii. En hacer algo.

iii. En no hacer algo: Pese a que el Art. 1535 no contempla esta posibilidad, la doctrina
y la jurisprudencia la aceptan de manera unnime.

d) Es una caucin personal.

e) Es una obligacin accesoria: Ya que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella.
 Consecuencias de esto (Art. 1536).

1.- La nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal, pero no a la inversa.

Comentario:
Los autores sealan que aqu hay una imperfeccin tcnica, ya que puede ocurrir que la obligacin
principal adolezca de un vicio de nulidad, pero que la clusula penal sea perfectamente vlida. Lo
que ocurre es que la clusula penal no puede subsistir sin ese soporte que es la obligacin principal,
de ah que en rigor habra que decir que la ineficacia de la obligacin principal acarrea la ineficacia
de la clusula penal.

Excepciones:

i. A propsito de la promesa de hecho ajeno: En esta figura intervienen estipulante,

promitente y tercero. El contrato lo celebran estipulante y promitente, y el promitente se
obliga a que un tercero de quien no es representante ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa. El tercero no contrae obligacin alguna mientras no ratifique.

El Art. 1536 da a entender que hay una excepcin al carcter accesorio de la clusula
penal, porque si el promitente se sujeta a una pena, esa pena ser vlida, aunque no haya
obligacin principal por falta de ratificacin del tercero.

Sin embargo, en rigor, es una excepcin aparente, porque la clusula penal no accede a la
obligacin del tercero, sino que accede a la obligacin del promitente frente al
estipulante, por lo tanto, hay obligacin principal y por ello es vlida la clusula penal.

ii. A propsito de la estipulacin a favor de otro: En esta figura interviene estipulante,

promitente y beneficiario. El contrato lo celebran estipulante y promitente. El promitente
se obliga a dar, hacer o no hacer algo a favor del tercero beneficiario. Segn el Art. 1449 el
tercero beneficiario debe aceptar.

Ahora, el Art. 1536 da a entender que aqu habra una excepcin porque si el promitente
se sujet a una clusula penal, la pena valdr aunque el beneficiario no haya aceptado, es
decir, vale la obligacin accesoria aunque no haya obligacin principal. Sin embargo, es
una excepcin aparente, porque la obligacin principal no es la que contrae el promitente
frente al tercero sino que la que contrae el promitente frente al estipulante, en
consecuencia, hay obligacin principal y, por lo tanto, la pena vale.

2.- Si la obligacin principal es divisible la clusula penal tambin es divisible, y si es indivisible la

clusula penal tambin es indivisible.

Observaciones:

i. Como consecuencia de este carcter indivisible si fallece el deudor los herederos

sern responsables de la deuda solamente en proporcin a sus derechos
hereditarios.
 ii. Si por culpa de un heredero no se cumple la obligacin principal, solamente ese
heredero ser responsable del pago de la cuota que le corresponde en la pena.

iii. En el mismo caso, el acreedor no tiene accin en contra de los dems herederos.

iv. Sin embargo, puede ocurrir que entre acreedor y deudor se haya estipulado que el
pago de la pena no pueda hacerse por partes; en ese caso el acreedor puede
demandar al deudor que no cumple por el total de la pena o bien a cada uno de los
herederos por sus respectivas cuotas, sin perjuicio de la accin de reembolso de los
herederos no culpables en contra del heredero culpable. Aunque el cdigo no lo dice
expresamente la doctrina seala que el acreedor incluso puede exigir el total de la
pena a un heredero no culpable, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra
del heredero culpable.

f) Es una obligacin condicional: Su nacimiento est subordinado a un hecho futuro e incierto

cual es el incumplimiento de la obligacin principal. En consecuencia, como condicin es:

i. Una condicin suspensiva: Porque est subordinando el nacimiento de la obligacin al

cumplimiento de la condicin.

ii. Una condicin negativa: Ya que el hecho que la constituye consiste en que algo no
ocurra. En este caso, que no se produzca el cumplimiento.

Efectos de la Clusula Penal

Para examinar los efectos, hay que distinguir:

A) Si se cumple la obligacin principal: sta se extingue y consecuentemente se extingue la

clusula penal.

B) Si la obligacin principal no se cumple: Se cumple la condicin suspensiva y por lo tanto surge el

derecho del acreedor a exigir el pago de la pena. No hay que olvidar que la pena es la
indemnizacin de perjuicios, por lo tanto, para que el acreedor pueda cobrar la pena es necesario
que concurran todos los requisitos de la indemnizacin de perjuicios, no obstante ello, atendidas
las ventajas que presenta la clusula penal, el tema probatorio se reduce.

Observacin:

Cabe tener presente que la clusula penal, como es indemnizacin de perjuicios, puede ser
compensatoria o moratoria.

Rebaja de la pena

Puede ocurrir que el deudor haya cumplido parcialmente con su obligacin y que el acreedor haya
aceptado ese pago parcial, en ese caso el deudor tendr derechos a que se rebaje de la pena una
cantidad proporcional al pago parcial.
Problemas:

1. Puede caucionarse una clusula penal?

Este tema se traduce en constituir una caucin sobre otra caucin es decir para asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal el deudor se sujeta a una pena, y si no paga esa pena
existe otra caucin como una prenda o una hipoteca, el Art. 1541 expresamente permite esta
posibilidad dando origen a lo que en doctrina se conoce como la clusula penal hipotecaria, esto
es, que para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, es deudor se sujeta a una pena y
para asegurar el cumplimiento de la pena se constituye un hipoteca, luego, si el deudor no cumple
la obligacin principal se hace efectiva la pena y si no paga la pena se hace efectiva la hipoteca

2. Habiendo clusula penal qu puede demandar el acreedor? (Art. 1537)

Hay que distinguir:

a) Mientras la obligacin no es exigible el acreedor no puede demandar nada ni el cumplimiento

de la obligacin, ni la pena.

b) Una vez que la obligacin principal se hace exigible y antes de la constitucin en mora el
acreedor solo puede demandar el cumplimiento de la obligacin principal esto es evidente por que
la pena es indemnizacin de perjuicios y por lo tanto requiere constitucin en mora.

c) Una vez constituido en mora el deudor el acreedor puede demandar el cumplimiento de la

obligacin principal o la pena pero no ambas cosas porque habra un doble pago, sin embargo
excepcionalmente puede demandar obligacin principal y pena:

Si la pena es moratoria.
Si se ha estipulado que por el pago de la pena no se extingue la obligacin principal.
En materia de transaccin, ya que el Art. 2463 lo autoriza expresamente.

Observaciones:

i. Nada obsta a que se pueda estipular una pena compensatoria y una pena moratoria de manera
que en caso de incumplimiento el acreedor podra exigir ambas.

ii. Si el acreedor a sufrido perjuicios superiores a los avaluados en la clusula penal puede
desentenderse de la clusula penal y demandar la avaluacin judicial, sin embargo en este caso
tendr que pobra la existencia y monto de los perjuicios y la relacin de causalidad.

iii. En principio el acreedor no puede demandar conjuntamente pena y avaluacin judicial a menos
que se haya estipulado expresamente (Art 1543).

La clusula penal enorme

Aspectos previos:

1) La lesin es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes en un contrato oneroso
conmutativo como consecuencia de una desproporcin entre las prestaciones de ambas partes.
2) No toda desproporcin entre las prestaciones de las partes autoriza al derecho a reaccionar,
sino solo cuando esa desproporcin excede de los lmites establecidos por el legislador en cuyo
caso estamos frente a una lesin enorme.

3) En doctrina la lesin enorme puede ser concebida de dos formas:

a) Con un criterio subjetivo: Es decir como un vicio del consentimiento ya sea que se considere
como una consecuencia del error fuerza o dolo o bien como un vicio autnomo. Por ejemplo, como
consecuencia de un estado de necesidad, de la inexperiencia, etc.

b) Con un criterio objetivo: En cuyo caso basta con que la desproporcin exceda de los lmites
permitidos por el legislador.

4) En Chile el Cdigo consagro la concepcin objetiva, la lesin enorme no es un vicio del

consentimiento, no opera en todos los contratos onerosos conmutativos, sino que solo opera en los
casos expresamente sealados por la ley, algunos de los cuales no corresponde a contratos
onerosos conmutativos, dentro de estos casos encontramos:

a) La compraventa de bienes races.

b) La permutacin de bienes races.
c) La anticresis.
d) La particin de bienes.
e) El mutuo.
f) La aceptacin de una herencia o legado.
g) La clusula penal.

Reglamentacin

Art. 1554

Hiptesis que pueden presentarse

El Art. 1544 distingue tres hiptesis:

1) Contrato bilateral oneroso conmutativo:

Requisitos

a) Contrato bilateral. El artculo 1544 no lo dice expresamente, pero se desprende del hecho de
que ambas partes resulten obligadas.
b) Que la obligacin de una de las partes consista en dar una cantidad determinada, ya sea de
dinero o de otras fungibles distintas del dinero. La obligacin de la contraparte puede ser de dar
hacer o no hacer, ya que la ley no ha establecido exigencia alguna.
c) Contrato oneroso.
d) Contrato conmutativo.
e) Que aquella parte que se oblig a dar una cantidad determinada se sujete a una pena que
tambin consista en dar una cantidad determinada, ya sea de dinero o de otras cosas fungibles
distintas del dinero.

Cundo la pena es enorme?

Segn el Art. 1544 cuando la pena excede al duplo de la obligacin principal incluida la pena, esto
es cuando la pena sumada a la obligacin principal equivale a la obligacin principal multiplicada
por dos. En otras palabras, la pena no puede exceder de la obligacin principal, ahora en este caso,
cuando la pena es enorme debe rebajarse todo lo que sea necesario para que no exceda de la
obligacin principal.

2) Mutuo a inters: La ley establece un inters mximo que es posible convenir, que equivale al
inters corriente aumentados en un 50% y este es el inters mximo convencional.

La pena es enorme cuando el inters moratorio excede del inters mximo convencional y en el
sistema del Cdigo cuando el inters es excesivo se rebaja al inters mximo convencional. Sin
embargo, en el sistema de la ley 18.010 el rgimen es distinto y los intereses se rebajan cuando son
excesivos al inters corriente.

3) Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: En este caso el Art. 1544 lo deja a la

prudencia del juez, quien tendr que rebajar la pena cuando parezca enorme atendidas las
circunstancias. Por ejemplo, se ha fallado que es excesiva la pena estipulada entre el abogado y su
cliente consistente en pagar la mitad de su cuota hereditaria en caso de revocar el poder.

Observacin:

Los autores comentan que el artculo 1544 es doblemente excepcional. Por una parte porque
consagra a la lesin enorme, lo que en nuestro sistema es excepcional, y adems porque hace
excepcin al artculo 1542, que establece que siempre el acreedor puede cobrar la pena, pero en
este caso existe una limitacin.

AVALUACIN LEGAL DE LOS PERJUICIOS (Segunda forma de avaluacin)

Concepto
Es aquella que hace el legislador a falta de avaluacin convencional cunado la obligacin consiste
en pagar una suma de dinero.

Caractersticas

a) Encuentra su origen en la ley.

b) Solo procede cuando la obligacin consiste en pagar una suma de dinero, en este caso:

1) Se trata de una obligacin dineraria originaria, es decir la obligacin naci consistiendo en

pagar una suma de dinero
2) La avaluacin legal necesariamente corresponde a una indemnizacin moratoria no cabe
hablar de indemnizacin compensatoria, porque la indemnizacin es una suma de dinero y
 si la obligacin consiste en pagar una suma de dinero, no tendra sentido que se remplace
dinero por dinero.
3) En este caso el dinero cumple su funcin de moneda de curso legal o medio legal de pago

c) La indemnizacin en este caso consiste en pagar intereses, en general los intereses son frutos
civiles, es decir la contraprestacin a que tienen derecho una persona por conceder el goce de ese
dinero a un tercero.
Los intereses constituyen un porcentaje del capital.

Reglas que regulan la avaluacin legal:

1) Reglas del Cdigo Civil.

2) Reglas de la ley 18.010.

Aspectos previos

1) La avaluacin legal consiste en pago de intereses.

2) Los intereses pueden clasificarse desde diversos puntos de vista:

a) Atendiendo a la causa que justifica el pago de intereses:

i. Inters simplemente convencional, que son los que se estipulan por el solo hecho de
existir un plazo para el cumplimiento de la obligacin estos son los frutos civiles

ii. Intereses moratorios, que son los que se pagan por no haberse cumplido la obligacin
en la oportunidad estipulada, estos corresponden a una especie de sancin frente al
incumplimiento y son los que constituyen la avaluacin legal de los perjuicios

b) Atendiendo al origen de la obligacin de pagar intereses:

i. Intereses legales, son aquellos que encuentran su origen en la ley;

ii. Intereses convencionales, son aquellos que encuentran su origen en la convencin de la

partes;

iii. Intereses corrientes, son aquellos que se cobran habitualmente en una plaza y tiempo
determinados.

Problema

Existen en nuestro pas intereses legales? Preguntamos esto porque el inciso 2 del artculo 2207
estableca la tasa del inters legal que correspondan al 6% anual, pero ese inciso 2 fue derogado
por la ley 18.010.

Opiniones

1. Algunos autores estiman que no existen los intereses legales.

Razones

a. Al derogarse el inciso 2 del artculo 2207 aparece clara la intencin del legislador de
terminar con los intereses legales.

b. El artculo 19 de la ley 18.010 estableci que se aplicara el inters corriente en todos aquellos
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal. En consecuencia, el
legislador habra terminado con el inters legal y lo habra sustituido por el inters corriente.

2. Otros autores sealan que no se ha terminado con el inters legal.

Argumentos

a. El Art. 1559 hace referencia al inters legal.

b. Lo nico que hizo la ley 18.010 fue terminar con la tasa del 6% anual del inters legal y que
mientras tanto no se fije otra tasa de inters se aplicara la del inters corriente.

c. El Art. 2207 hace expresa referencia al inters legal. En consecuencia el inters legal existe
solo que su tasa es la del inters corriente mientras una ley no fije una tasa distinta.

c. Atendiendo a la tasa. Distinguimos:

i. Inters de tasa fija, que es aquel en el que el porcentaje del capital que constituye
los intereses es el mismo para todo el periodo al cual se aplica.

ii. Inters de tasa variable, que es aquel en el que el porcentaje del capital que
constituye los interese es distinto en los diversos periodos en que estos deben
pagarse. Un variante de esta clase de inters es el inters fluctuante que es aquel
en que la tasa va variando en la medida que cambia el antecedente que sirve para
fijar los intereses.

Anlisis del Art. 1559

El Art. 1559 se aplica concurriendo 2 situaciones:

1. Si se debe pagar una suma de dinero.

2. Si se trata de una indemnizacin moratoria.

Reglas que da esta disposicin

1. Si siguen debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un inters superior al legal o

comienzan a deberse los interese legales en caso contrario quedando sin embargo en su fuerza las
disposiciones especiales que autoricen el cobro de los inters corrientes en ciertos casos.
Precisiones

a. La ley parte de la base que se ha estipulado un inters simplemente convencional,

esto es, de aquellos que se debe por el solo hecho de existir un tiempo para el
cumplimiento de una obligacin porque si se tratara de un inters moratorio estaramos
frente a una clausula penal.

b. Si ese inters simplemente convencional es mayor que le inters legal, se sigue

debiendo la tasa del interese simplemente convencional a ttulo de avaluacin legal de
los perjuicios lo cual resulta lgico porque no tendra sentido que se hubiese pactado
una tasa de inters por el uso y que luego se pague una tasa menor por el retardo.

c. Se debe pagar el inters legal en los siguientes casos:

1. Si el inters simplemente convencional es inferior al inters legal.

2. Si el inters simplemente convencional es igual al inters legal.
3. Si no se pact un inters convencional.

d. Cabe tener presente que en la actualidad la tasa del inters legal es la del inters
corriente.

e. Esta disposicin seala quedando sin embargo en su fuerza las disposiciones

especiales que autoricen el cobro de los inters corrientes en ciertos casos ya que existen
disposiciones que expresamente exigen que se paguen intereses corrientes. Por ejemplo:

1. Caso del tutor o del curador. Artculo 424

2. Caso del albacea. Artculo 1310
3. Caso del mandatario. Artculo 2156 inciso 1
4. Caso del mandante. Artculo 2258 n4
5. Caso del comunero. Artculo 2308
6. Caso del pago de lo no debido. Artculo 2300

2. El acreedor no tiene necesidad de demostrar perjuicios cuando solo cobra intereses, basta el
hecho del retardo.

Precisiones

a. Los autores estiman que esta es una regla justa porque tratndose de una obligacin de pagar
una suma de dinero puede resultar dificultoso probar los perjuicios. En consecuencia, se exime al
acreedor de tener que probarlos si solo cobra intereses.

b. Esta disposicin seala que basta el hecho del retardo pero en estricto rigor se necesita la
constitucin en mora del deudor.
Problema
Si el acreedor ha sufrido perjuicios al solo interese puede desentenderse de la avaluacin legal y
demandar la avaluacin judicial para que se le indemnicen todos los perjuicios sufridos?

Opiniones

a. Luis Claro Solar sostiene que no puede porque el Art. 2552 n2 lo obliga a cobrar los intereses.
b. La opinin mayoritaria estiman que si es posible pero en este caso el acreedor tendra que
probar los perjuicios sufridos

3. Los intereses atrasados no producen inters. Este es el tema anatocismo, que significa generar
algo que ya se ha producido. La expresin anatocismo, se toma en dos sentidos distintos:

a. Para indicar que los intereses producen intereses

b. Para indicar el acuerdo de las partes en torno a que los intereses producen
intereses

Problema:
El n 3 del Art. 1559 seala que los intereses atrasados no producen intereses, pero pueden las
partes convenir que los intereses atrasados produzcan intereses? Para responder esta pregunta hay
que distinguir dos periodos:

a. Desde la vigencia del Cdigo civil hasta el ao 1974, con la dictacin del DL 455
En esta poca estaba vigente el Art. 2210, a propsito del mutuo y prohiba la estipulacin de
intereses sobre intereses. Los autores sealaban que esta solucin era de carcter general, es decir,
se aplicaba a todos los contratos y no solamente al mutuo. Solo excepcionalmente se poda pactar
intereses sobre intereses, en algunos casos que sealaba el Cdigo de comercio

b. Desde 1974 hasta ahora.

El DL 455 derog el Art. 2210, de manera que no existe ninguna norma que prohba estipular
intereses sobre intereses. A dems al ley 18.010 contempla una regulacin en torno al anatocismo,
en consecuencia al da de hoy debiramos decir:

i.Los intereses atrasados, por s solos, no devengan intereses.

ii.Lo anterior no obsta a que las partes puedan estipular que los intereses atrasados
devenguen intereses.

Observacin:
Esta regla tambin se aplica a toda especie de rentas, cnones, o pensiones peridicas. Art. 1559
N 4

La reajustabilidad de las obligaciones dinerales

Tratndose de las obligaciones dinerales, universalmente, existen dos sistemas:

1. Sistema Nominalista
2. Sistema Valorista
1) Sistema nominalista:
Establece que en las obligaciones de dinero, el deudor debe pagar la misma cantidad numrica que
se ha estipulado en el contrato, cualesquiera que sean las vicisitudes que experimente el valor del
dinero desde que se contrae la obligacin, hasta el momento de su pago.

Ventajas de este sistema:

1. Simplicidad y sencillez, porque no es necesario hacer clculo alguno para saber cunto debe
pagar el deudor

2. Seguridad, porque se sabe anticipadamente cuanto debe pagar el deudor, de manera que va en
beneficio de este

Desventaja de este sistema:

1. Desconoce qu es lo que ocurre en la realidad econmica de un pas

2. Se tratara de un sistema injusto para el acreedor, porque el dinero que recibe tendra un valor
adquisitivo muy inferior al que tena al momento de contraerse la obligacin

2) Sistema valorista:
En este el deudor se libera pagando una suma equivalente a la recibida al momento de contraerse
la obligacin, entendindose que es equivalente si tiene un valor similar en cuanto a su poder
adquisitivo

Ventajas de este sistema:

1. Es un sistema que va acorde con la realidad econmica de un pas.

2. Sera equitativo para el acreedor, puesto que estara recibiendo una suma de dinero que tiene el
mismo poder adquisitivo que la suma que entreg al deudor.

Desventajas de este sistema

1. Incertidumbre, puesto que no se sabe en definitiva que cantidad tendr que pagar el deudor.

2. Es un sistema complejo, porque debe establecerse un mecanismo para actualizar el poder

adquisitivo del dinero, lo que implica realizar diversos clculos.

Mecanismos del sistema valorista

Existen diversas frmulas para obtener que la suma entregada al deudor pueda ser debidamente
actualizada, de manera que exista una equivalencia, en cuanto al poder adquisitivo, con la suma
que el deudor debe pagar. A estos mecanismos se les conoce como clusulas de estabilizacin, y
pueden ser:

a. De origen monetario: si por ejemplo se presta en moneda nacional, pero se debe devolver en
moneda extranjera, que no est sujeta a las fluctuaciones econmicas, como el dlar o el euro,
conocidas como monedas duras.
b. Los que toman como referencia el valor intrnseco de la moneda: por ejemplo, las clusulas de
valor oro.

c. Las que toman como base el valor de mercadera.

d. Las que toman como base algn ndice de reajustabilidad: como la UF o UTM

Pregunta: pueden convenirse clusulas de reajustabilidad en nuestro pas?

a. Bajo la sola vigencia del Cdigo Civil, nuestra legislacin estaba inspirada en un sistema
nominalista, de manera que no era posible convenir clusulas de reajustabilidad.

b. Este tema funcion muy bien mientras no hubo grandes procesos inflacionarios.

c. Sin embargo en el ao 1974, con la dictacin del DL 455, desaparecieron en nuestro sistema
todas las normas inspiradas en el sistema nominalista.

d. Como consecuencia de lo anterior, se puede pactar clusulas de reajustabilidad. Razones:

1. En derecho privado puede hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido,
y como las clusulas de reajustabilidad no estn expresamente prohibidas, debe
entenderse que es posible pactarlas.

2. A propsito del objeto del acto jurdico, el Art. 1461 seala que, este puede ser
determinado o determinable, ser determinable si la cantidad es incierta, pero si el propio
lo acto o contrato fija reglas o contiene datos que permitan determinarla.

3. El Art. 1808 inc. 2, a propsito de la determinacin del precio en la compraventa,

seala que este puede determinarse por cualesquiera medios o indicaciones que
permitan fijarlo.

4. Al derogarse las normas que consagraban el nominalismo, aparece clara la intensin

del legislador en orden a poner trmino al sistema nominalista y dar paso al sistema
valorista, pudindose incorporar clusulas de reajustabilidad.

5. La reajustabilidad haba comenzado a ser aceptada en leyes especiales, por ejemplos

en materia de impuestos, y en el seguro agrcola, de manera que no exista razn alguna
para excluirla del derecho comn.

e. La jurisprudencia ha reconocido la posibilidad que las partes puedan pactar reajustabilidad.

La reajustabilidad en Chile

Hay que distinguir 2 etapas o momentos:

1. Etapa de normalidad
2. Etapa de anormalidad

a) Etapa de normalidad:
Va desde que se contrae la obligacin, hasta el cumplimiento normal, aqu distinguimos:

1. La ley impone la reajustabilidad.

a. En este caso habr que estar al mandato del legislador, y por lo tanto las partes debern aceptar
esa reajustabilidad a menos que la ley autorice un pacto en contrario

b. Este era el sistema del DL 455 de 1974, para aquellas operaciones que excedieran en un ao,
aplicndoseles el IPC, como mecanismo o clusula de estabilizacin cambindose posteriormente a
la UF.

2. La ley prohbe la reajustabilidad.

a. En este caso las partes debern estar al mandato del legislador y no podrn pactar
reajustabilidad, pues de hacerlo habra objeto ilcito y nulidad absoluta.

b. Este era el sistema , tratndose del aquellas operaciones a corto plazo que no excedieran de un
ao

3. La ley guarda silencio pero las partes acuerdan reajustabilidad

a. Si la ley ha guardado silencio y las partes han acordado la reajustabilidad, deben entenderse que
esas clusulas de reajustabilidad son vlidas por las siguientes razones:

i.El principio de la fuerza obligatoria del contrato;

ii.Principios de integridad e identidad del pago;
iii.Por la determinacin del objeto en el acto jurdico;
iv.Por la determinacin del precio en la compraventa;
v.Por la derogacin de las 2 normas del Cdigo Civil que consagraban un sistema nominalista:

1. El Art. 2199, a propsito del mutuo, que exiga que el mutuario deba
restituir la misma cantidad recibida.

2. El Art. 1725 n 3 que fue modificado, ya que antes sealaba que si uno de
los cnyuges, casados en rgimen de sociedad conyugal aportaba dinero, a
la sociedad conyugal, esta deba restituir al trmino del rgimen, igual
cantidad.

b. Hasta el ao 1989, el nico ndice de reajustabilidad que era posible pactar era la UF.

c. En ese ao se permiti pactar cualquier ndice de reajustabilidad, siempre que no tuviese el

carcter de parte alguna empresa bancaria, o la cooperativa de ahorro y crdito, o una sociedad
financiera, ya que en todos estos casos el ndice de reajustabilidad deba ser aprobado por la
superintendencia de bancos e instituciones financieras.
d. Bajo este sistema la reajustabilidad es expresa, de manera que si las partes guardan silencio,
debe estarse al valor nominal.

e. Las partes pueden pactar reajustabilidad cualquiera que sea el tiempo que dure la operacin.

4. La ley y las partes guardan silencio.

a. En este caso no hay reajustabilidad y por lo tanto hay que estar al valor nominal.

b. Este es el sistema de la ley 18.010, en la que la reajustabilidad debe ser expresa.

b) Etapa de anormalidad:
Va desde la constitucin en mora del deudor, y pueden presentarse las siguientes hiptesis

1. La ley impone la reajustabilidad

En este caso hay que estar al mandato del legislador y el capital debe reajustarse, este es el sistema
de la ley 18.010, ya que debe reajustarse el capital segn la variacin experimentada por la unidad
de fomento entre el da de la entrega del dinero y el da del pago

2. La ley prohbe la reajustabilidad

Hay que estar al mandato del legislador, y se entiende que el acreedor debe soportar la
desvalorizacin del dinero, pero en la actualidad no existe ninguna norma que prohba la
reajustabilidad

3. La ley guarda silencio, y las partes pactan reajustabilidad

Se entiende que ese pacto es vlido

4. La ley y las partes guardan silencio

En este caso se entiende que procede aplicar el art. 1559 n 2, y cobrar solamente los intereses, o
bien, podra el acreedor demandar la totalidad de los perjuicios sufridos incluyendo la
desvalorizacin sufrida por el dinero.

Funciones Econmica del Dinero

1. Como medio o instrumento de cambio: el dinero sirve para proporcionar ciertos bienes que se
obtienen a cambio de l.

2. Como medida de valor de los dems bienes: los dems bienes pueden estimarse
econmicamente dependiendo de su relacin o referencia al dinero, de ah que se ha dicho que los
bienes que carecen de valoracin en dinero carecen de significado econmico.

Ambas funciones se encuentran ntimamente relacionadas, ya que la funcin de cambio, va a

operar en la medida en que los dems bienes tengan un valor apreciable en dinero
Significado jurdico del dinero

El Cdigo da por supuesto un concepto de dinero y no seala sus caractersticas, pero en cuanto a
objeto presenta las siguientes:

a) Es mueble;
b) Es fungible;
c) Es consumible;
d) Es una cosa genrica

Funciones que desempea el dinero en el Derecho de Obligaciones

1. En la compraventa, el precio es en dinero;

2. Arrendamiento, la renta puede ser en dinero;

3. En el contrato de sociedad, el capital es en dinero;

4. Como contraprestacin frente a un servicio que se presta, como ocurre en el contrato de

trabajo;

5. Como medida de la indemnizacin de perjuicios, tanto en la responsabilidad contractual, como

en la responsabilidad extracontractual;

6. En el mandato y en el depsito, opera como abono de gastos;

7. En materia de intereses, ya que estos se pagan en dinero.

Clases de dinero

1. Dinero dentro de cada Estado: es aquel que el ordenamiento jurdico asigna, en el sentido que
es el estado el que establece cul es su dinero, por ejemplo: en Chile es el peso y toda otra moneda
es extranjera, tomando el nombre de divisa

2. Moneda de curso forzoso o curso legal: es el dinero que en virtud de disposiciones legales
imperativas no puede ser rechazado como medio de pago y tiene pleno poder liberatorio.

3. Dinero efectivo: es una expresin utilizada por la ley o por los contratantes, para poner de
manifiesto a aquello que es intrnsecamente dinero, en contraposicin al denominado dinero giral
(dinero plstico).

Obligaciones de Dinero
Son aquellas que deben pagarse en dinero.
Precisiones:
a. En este caso lo debido es dinero.
b. El dinero interviene como cosa fungible especial, es decir, en este caso el dinero se cuenta y no
es una cosa que deba pesarse o medirse.

Operaciones de crdito de dinero

En sentido amplio, son todos los actos y contratos en los que las obligaciones de una o ambas
partes se cumplen por parcialidades, en distintas oportunidades y en que lo debido es dinero.

Precisiones:

1. Si las prestaciones se satisfacen inmediatamente no hay ningn crdito que deba satisfacerse
con posterioridad, en consecuencia no puede generarse una operacin de crdito de dinero.

2. En los contratos de tracto sucesivo, tampoco puede generarse una operacin de crdito de
dinero, porque las obligaciones van naciendo y extinguindose sucesivamente en el tiempo.

3. En consecuencia, se trata de aquellos contratos de los cules derivan obligaciones a plazo, o de

ejecucin escalonada durante un espacio ms o menos prolongado en el tiempo, pero siempre que
deriven de operaciones de crdito de dinero, es decir que lo debido sea dinero.

4. Luego desde este punto de vista amplio, si el precio o un saldo del mismo se paga en forma
escalonada, en cuotas o si se ha fijado un plazo, estaramos frente a una operacin de crdito de
dinero.

Clases de Operaciones de Crdito de Dinero

1. Originarias
2. Derivadas

1) Originarias:
Son aquellas en las que una parte entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero a la otra, la
cual se obliga a devolver ese dinero, en un momento posterior a aquel en que se celebra la
convencin

2) Derivadas:
Son aquellas que nacen de actos o contratos relativos a bienes mueble so inmuebles, pero si son
muebles no se trata de dinero siempre que la obligacin de pagar una suma de dinero o un valor no
genere la obligacin de restituir, porque antes de esa restitucin, no se haba entregado dinero, de
manera que la restitucin se produce por otros conceptos

Caractersticas de las operaciones derivadas

a. Se rigen por el derecho comn o leyes especiales en su caso.

b. Nacen de actos o contratos relativos a bienes muebles o inmuebles, pero si se trata de muebles
no es dinero.
c. La obligacin de pagar una suma de dinero no proviene de que previamente se haya entregado
ese dinero, sino que su origen es otro, por ejemplo: un saldo de precio en una compraventa.

Ley 18.010 de 1981

mbito de aplicacin: se aplica a las operaciones de crdito de dinero originarias. Estas pueden
provenir:

1. De un contrato en que una de las partes entrega a la otra una suma de dinero, en este caso
se trata de un contrato real, como ocurre con el mutuo.

2. De un contrato en que una de las partes se obliga a entregar a la otra una suma de dinero
en cuyo caso estamos frente a un contrato de promesa que es solemne, para estos efectos
tambin se consideran operaciones de crdito de dinero, el descuento de documentos
representativos de dinero sea que lleve envuelta o no la responsabilidad del cedente.

Observacin: esta ley no se aplica a las operaciones de crdito de dinero correspondiente a

contratos aleatorios, arbitraje de monedas al futuro, al prstamo martimo, o al avo minero

Clases de operaciones que regula esta ley

Regula tanto operaciones ajustables como no reajustables. Cabe tener presente que las partes en
principio son libres para pactar cualquier ndice de reajustabilidad, a menos que se trate de una
sociedad financiera, un banco o una cooperativa de ahorro y crdito, ya que en todos estos casos el
ndice de reajustabilidad debe ser autorizado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras (SBIF).

Normas sobre inters

Hay que distinguir:

1. Tratndose de operaciones de crdito de dinero no reajustables:

Constituye inters toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre
el capital.

2. Tratndose de operaciones de crdito de dinero reajustables:

Se entiende por inters toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por
cobre el capital reajustable.

Observacin:
En ningn caso constituyen inters las costas procesales o personales.

Clasificaciones de los intereses

A. Atendiendo a su fuente:

a. Convencionales: Son aquellos que los contratantes libremente pueden pactar en las
operaciones de crdito de dinero
 b. Legales: Son aquellos que impone la ley a un sujeto cuando este tiene que pagar intereses.

B. Atendiendo a la forma como se fija la tasa:

a. Inters legal: Es aquel en que la tasa est fijada por la ley.

Observacin:
Cabe tener presente que en la actualidad no hay una disposicin legal que fije alguna tasa
de inters y que por lo tanto la referencia a los intereses legales deben entenderse hecha a
los intereses corrientes.

b. Intereses Convencionales: Son aquellos acordados, en su tasa, por la voluntad de las partes,
cabe tener presente que lo mximo que pueden acordar la partes, por concepto de
intereses, es el 50% por sobre el inters corriente que rija al momento de la convencin. A
este se denomina, inters mximo convencional o inters mximo legal.

c. Inters Corriente: Para efectos de la ley 18.010, es el inters promedio cobrado por los
bancos o sociedades financieras establecidos en Chile, y por las operaciones que realicen
en el pas, excluyndose los casos en los que no existe un lmite para los intereses, como
ocurre en aquellos casos en los que los intereses son pactados por:

1. Instituciones o empresas bancarias o financieras nacionales, extranjeras o internacionales

2. Los que se pacten en moneda extranjera para operaciones de comercio exterior
3. Las operaciones que el banco central efecte con instituciones financieras
4. Aquellas en que el deudor sea un banco o una sociedad financiera.

Para la determinacin del inters corriente los bancos y sociedades financieras, pueden distinguir
entre: operaciones reajustables y no reajustables; y entre operaciones en moneda nacional y
moneda extranjera.

Corresponde a la superintendencia de bancos es instituciones financieras publicar, dentro de los 15

primeros das de cada mes, cul es ese inters corriente, calculando el promedio. Esta publicacin
debe hacerse en el diario oficial y rige hasta el da anterior a la prxima publicacin

C. Atendiendo a la causa por la que se deben los intereses

a. Inters simplemente convencional: Que es el que se debe por el solo hecho de permitir el
uso del dinero a otra persona, sea por disposicin legal o por convencin de las partes, y
corresponde a la fase de normalidad.

b. Intereses moratorios o penales: Son aquellos que se deben por el incumplimiento del
deudor, por lo tanto estamos en la fase de anormalidad, sea que los haya establecido la ley o
bien la convencin de las partes, pero en este ltimo caso estaremos frente a una clusula
penal.
Operaciones de crdito de dinero en la ley 18.010

Hay que distinguir:

Lo que ocurre en la fase de normalidad de lo que ocurre en la fase de anormalidad.

1. Fase de normalidad.

1. En sta las partes estipulan un inters simplemente convencional, o sea, por el uso del dinero.

2. Lo mximo que pueden estipular las partes, por concepto de intereses, es un 50% sobre el
inters corriente, a ste se le denomina inters mximo convencional o inters mximo legal.

3. La tasa puede estipularse:

I.Como tasa fija, es decir, que se trate de la misma tasa durante todo el periodo de que se
trate y que comprenda la fase de normalidad.

II.Como tasa variable, es decir, que se trate de una tasa distinta segn vaya aumentando o
disminuyendo el porcentaje sobre el capital.

4. Si las partes estipulan un inters por sobre el mximo convencional ese pacto sobre intereses se
tiene por no escrito.

5. Si una de las partes, como consecuencia de un pacto de intereses, que exceda del mximo legal,
suministra a la otra un inters superior a dicho mximo legal est obligado a restituirlo,
debidamente reajustado, sin perjuicio de la sancin penal que pueda corresponderle por el delito
de usura.

6. Los intereses slo pueden pactarse en dinero, a diferencia de lo que ocurre con el mutuo del
CC., en el que los intereses pueden pactarse en dinero o en otras cosas muebles distintas del
dinero.

7. Los intereses se devenga da por da, y para los efectos de esta ley el plazo de un mes tendr 30
das, y el plazo de un ao 360 das.

8. As, segn el artculo 14 de la ley 18.010 en las operaciones de crdito de dinero las
estipulaciones sobre intereses o la que exonera su pago debe constar por escrito, y si en esta
circunstancia ser ineficaz en juicio.

Problema

El artculo 12 de la ley 18.010 seala que la gratuidad no se presume, y en silencio de las partes se
entiende que se deben intereses corrientes Cmo se explica que el artculo 14 disponga que el
pacto sobre intereses, deba constar por escrito? Qu ocurre realmente si las partes guardan
silencio en materia de intereses?

Se ha entendido que el pacto que debe constar por escrito es aquel en que se estipulan intereses
distintos del inters corriente, pero si las partes nada dicen, como la gratuidad no se presume se
deben intereses corrientes.

9. Si el acreedor otorga recibo sobre el capital se presumen pagados intereses y reajuste, pero sta
es una presuncin simplemente legal.

10.En principio el deudor tiene el derecho a pagar anticipadamente, siempre que el capital no
exceda de las 5.000 U.F., en cuyo caso debe cumplir con los siguientes requisitos:

1. Si se trata de una operacin no reajustable debe pagar el capital y los intereses calculados hasta
la fecha del pago y adems la multa de prepago que se hubiere estipulado y que no puede exceder
al pago de un mes de intereses. Calculados, los intereses, sobre el capital que se prepaga.

2. Si operacin reajustable se debe pagar el capital ms los intereses calculados hasta el da del
pago, ms la multa de prepago que no puede exceder de un mes y medio de intereses calculados
sobre el capital que se prepaga.

Observaciones:

1. Esta regla tambin se aplica a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precios de
una compraventa de muebles o inmuebles.

2. La redaccin actual fue dada por la ley 19.951, que estableci el mximo de multa de prepago
que pueden estipular las partes, porque antes de dicha ley no exista un lmite y los acreedores
con el propsito de desincentivar el pago adelantado estipulaban altsimas multas de prepago.

3. El derecho a pagar anticipadamente es irrenunciable para el deudor.

4. No obstante lo sealado, si el saldo a pagar adelantadamente es inferior al 25% del capital se

requerir siempre del consentimiento del acreedor.

5. Esta disposicin no es en estricto rigor una excepcin en materia de renuncia del plazo, porque
si bien ste ha sido estipulado en beneficio del deudor y del acreedor el deudor debe pagar los
intereses calculados hasta el da del pago, con lo cual no est perjudicando al acreedor con este
pago anticipado.

6. En materia de anatocismo, la ley 18.010 autoriza a que las partes pacten intereses sobre
intereses, para lo cual los intereses deben ser capitalizados en cada vencimiento o renovacin. El
plazo para capitalizar los intereses no puede ser inferior a 30 das.

2. Fase de anormalidad.
Comienza con la constitucin en mora del deudor y deben observarse las siguientes reglas:
1. El deudor debe intereses desde la fecha del retardo con las tasas vigentes durante ese periodo a
menos que se haya pactado legalmente un inters superior, o que se haya pactado expresamente
que no se debern intereses.

2. Ese pacto de un inters superior al corriente puede ser una clusula penal o un inters
simplemente convencional por aplicacin de la regla primera del Art. 1559 CC.

3. Cabe tener presente que en esta etapa el inters mximo convencional sigue siendo el inters
corriente aumentado en un 50%.

Diferencias entre el mutuo del Cdigo Civil y el de la Ley 18.010.

1. El mutuo del Cdigo Civil es naturalmente gratuito; en cambio, el de la ley 18.010 es

naturalmente oneroso. Si las partes nada han dicho se deben intereses corrientes.

2. En el mutuo del Cdigo Civil los intereses pueden consistir en dinero o en otras cosas fungibles
distintas del dinero. En cambio, en el mutuo de la ley 18.010 los intereses slo pueden consistir en
dinero.

3. En el mutuo del Cdigo Civil se entiende por inters corriente el que habitualmente de cobra
en una plaza y tiempo determinados, y como se trata de una cuestin de hecho hay que probarlo;
en cambio, en el mutuo de la ley 18.010 el inters corriente lo determina la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras y debe ser publicado en el Diario Oficial, de manera que no es
necesario probarlo.

AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS

Concepto
Es aquella que hace el tribunal en la sentencia definitiva recada en un juicio ordinario y a falta de
avaluacin legal y convencional.

Caractersticas

1. La hace el juez de conformidad a los antecedentes que se aporten al proceso, es decir, de

conformidad a si el acreedor pudo probar la existencia y el monto de los perjuicios.

2. El procedimiento es un juicio ordinario, es decir, de lato conocimiento.

3. Desde el punto de vista de su procedencia es la ltima, porque slo procede a falta de

avaluacin convencional y de avaluacin legal.

4. Sin embargo, desde el punto de vista de la habitualidad, es la ms frecuente, de ah que tambin

se le llama avaluacin ordinaria.

5. Los rubros que comprende son: el dao emergente y el lucro cesante.

6. Puede ser compensatoria o moratoria.

Extensin de la Indemnizacin de perjuicios

1. El dao emergente se indemniza siempre porque es lo que efectivamente ha salido del

patrimonio del acreedor.

2. El lucro cesante no se indemniza siempre, por su carcter eventual, ya que dice relacin con la
utilidad que legtimamente habra obtenido el acreedor si el deudor hubiese cumplido en la forma y
tiempo oportunos. Pero adems hay casos en los que la ley seala que no se indemniza, por
ejemplo en los Arts. 1930 inc. 5 y 1933 inc.1.

Clasificacin de los perjuicios

I. Atendiendo a su extensin:

a. Perjuicios directos.

Se subclasifican en:

i.Previstos
ii.Imprevistos

b. Perjuicios indirectos.

II. Atendiendo a su naturaleza.

a. Daos materiales, que son aquellos que afectan un derecho de significacin econmica o
patrimonial, de ah que tambin se les llama daos patrimoniales.

b. Daos morales, se han definido como todo detrimento o menoscabo que experimenta una
persona en sus derechos no patrimoniales.

Problema

No se discute la indemnizacin del dao patrimonial, sin embargo, el tema de la indemnizacin del
dao moral en materia contractual s es discutido.

Debe indemnizarse el dao moral en el mbito de la responsabilidad contractual?

Antecedentes
El primer problema se genera con ocasin de la definicin del dao moral.

Los autores no estn contestes a la hora de dar un concepto de dao moral, y se han esbozado las
siguientes definiciones:

1) Es todo dao no patrimonial, es decir, todo aqul que no entrae en s mismo una prdida
econmica o una disminucin de su patrimonio. Este concepto ha sido criticado, porque se
considera una nocin simplista respecto de lo que es el dao moral, ya que en lugar de sealar qu
es el dao moral nos est diciendo lo que no es. En consecuencia, este concepto nada aporta.

2) Es una lesin a un derecho extrapatrimonial, es decir, ya no se trata de la prdida,

detrimento, o menoscabo que sufre una persona en sus bienes materiales, sino que se trata de una
prdida, detrimento o menoscabo a derechos que carecen de un contenido econmico, como es el
caso de los derechos inherentes a la personalidad y los derechos de familia. Esta definicin tambin
es criticada, porque en la prctica ocurre que un detrimento a los derechos de la personalidad
puede significar un perjuicio de carcter material, de manera que este concepto tampoco estara
contribuyendo a precisar lo que significa dao moral. Frente a la crtica los partidarios de esta
opinin sealan que en materia de dao moral habra que distinguir entre un dao moral puro y un
dao moral con consecuencias econmicas.

3) Dao moral es el que se infiere al violarse algunos de los derechos personalsimos o de la

personalidad que se protegen como un bien jurdico tutelado como un atributo de la
personalidad. Esta definicin se construye sobre la base de dos aspectos:

a. Lesin los derechos de la personalidad.

b. Ausencia de repercusin econmica.

Este concepto tambin ha sido criticado, porque dara una visin restrictiva respecto a lo que es el
dao moral.

4) El dao moral es la lesin a un inters de carcter extrapatrimonial que es presupuesto de un

derecho.

Este concepto no apunta a la repercusin o la lesin al derecho en s, sino que a su antecedente, o

sea, el inters que est detrs del derecho. Si ese inters tiene un contenido patrimonial la lesin a
ese inters ser un dao patrimonial; y a la inversa ocurrir si se lesiona un inters extrapatrimonial
con independencia del derecho que resulte comprometido. Este concepto trata de precisar lo que
es el dao moral en s, prescindiendo de sus consecuencias o manifestaciones, as por ejemplo la
angustia, el dolor, el sufrimiento, al pena, en s mismos no son dao moral sino que son posibles
manifestaciones de un ao moral.

5) Dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de la capacidad

de entender, querer o sentir a consecuencia de una lesin a un inters no patrimonial que habr
de traducirse en un modo de estar distinto a aqul en que se encontraba antes del hecho como
consecuencia de ste y anmicamente perjudicial.
Anlisis del ltimo concepto.

a. Pone de relieve las consecuencias que produce un actuar, ya que este concepto precisa lo que es
el dao moral como una modificacin disvaliosa del espritu, es decir, como una prdida de valor.

b. Este concepto enfatiza que esa modificacin disvaliosa del espritu es consecuencia de la lesin
al inters extrapatrimonial.

c. Este concepto precisa que la modificacin disvaliosa del espritu se traduce en un modo de estar
distinto al que se encontraba la persona antes del hecho.

d. Este concepto al dar cuenta lo que es en s el dao moral estara prescindiendo de la

consideracin subjetiva de la vctima, porque la ausencia de sensibilidad no sera un obstculo para
que efectivamente exista dao moral.

e. Como consecuencia de lo anterior, el sufrimiento, la angustia, el dolor sera posibles

manifestaciones del dao moral, pero no seran dao moral en s mismo.

Procede la indemnizacin del dao moral en materia contractual?

Tradicionalmente se haba sostenido que en materia contractual no procede la indemnizacin del

dao moral, sealndose los siguientes argumentos:

1. El Art. 1556 slo habra comprendido dentro de la indemnizacin al dao emergente y al lucro
cesante, pero nada dijo respecto del dao moral.

2. Esta situacin es distinta de lo que ocurre en el mbito extracontractual, donde los Arts. 2314 y
2329 sealan que deben indemnizarse todo dao.

3. La indemnizacin de perjuicio tienen un carcter eminentemente reparatorio. De manera que si

se ha sufrido un dao extrapatrimonial no podra reemplazarse ese perjuicio por dinero.

4. No es posible cuantificar objetivamente el dao moral.

5. En consecuencia su determinacin quedara entregada al arbitrio del juez.

6. De admitirse la indemnizacin del dao moral se estara permitiendo el inicio de innumerables

juicios destinados a obtener la indemnizacin del dao moral.

Frente a esta opinin parte de la doctrina estima que s procede la indemnizacin del dao moral
en materia contractual. Argumentos:

1. El Art. 1556 no restringe la indemnizacin de perjuicios al dao emergente y al lucro cesante,

porque no emplea la expresin solo, sino que dice que la indemnizacin de perjuicios
comprende el lucro cesante y el dao emergente, y esto es correcto porque es lo normal, pero
nada obsta a que tambin pueda indemnizarse el dao moral.

2. Esta interpretacin est acorde con el Art. 19 ns 1 y 4 CPR, que protege la integridad psquica y
el honor y la vida privada de las personas. Esta proteccin constitucional tiene mayor jerarqua
normativa que el Art. 1556 de manera que ste debe ser interpretado de conformidad a la
Constitucin.

3. No es efectivo que de admitirse su cuantificacin quedara entregada al arbitrio del juez porque
este debe resolver de conformidad al mrito del proceso.

4. Es efectivo que puede haber una cuantificacin errnea de la indemnizacin, pero siempre es
preferible cuantificar mal antes que no indemnizar.

5. La indemnizacin del dao moral ha adquirido el carcter de principio general del Derecho.

Comentarios

El tema de la indemnizacin del dao moral no ha sido pacfico en nuestro pas. En efecto, en un
comienzo se estim que era improcedente tanto en sede contractual como en sede
extracontractual, puesto que no era posible cuantificar el dao que haba experimentado una
persona y avaluarlo en dinero.

Con posterioridad se admiti esta indemnizacin en sede extracontractual, fundada en los Arts.
2314 y 2329 inc. 1, ya que estas disposiciones sealan que debe indemnizarse todo dao, y como
el legislador no ha distinguido entre dao patrimonial y dao moral se entiende que ambos quedan
comprendidos en la indemnizacin. Desde esta perspectiva se ha sealado que una materia en la
que interesa la distincin entre la responsabilidad contractual y la extracontractual es que en
materia extracontractual procede la indemnizacin del dao moral; en cambio, en sede
contractual, el tema es discutido. Solamente en los ltimos 20 aos se ha admitido en forma ms o
menos constante la indemnizacin del dao moral en materia contractual, dndose como
argumentos, adems de los ya sealados:

i. Que el Derecho, en general, y el Derecho civil, en particular, no solamente regulan el

aspecto patrimonial de las personas, sino que tambin protegen los derechos de sta en
sus ms diversos mbitos.

ii. Resultara ser arbitrario permitir la indemnizacin del dao moral en sede extracontractual
y negarla sede contractual, porque no existira ninguna razn que justifique esta
discriminacin. En el sistema del Common law se ha distinguido entre las nociones:

1) Personal contract, que seran aquellos que por s conllevan o razonablemente pueden
implicar un dao moral en caso de incumplimiento, por ejemplo el contrato que se celebra
con una agencia de viajes para que una pareja de recin casados vaya de luna de miel.

2) Commercial contract, a diferencia de los primeros no llevan o no es posible anticipar que su

incumplimiento implique un dao moral.
Sin embargo, se admite que estas nociones no son absolutas, de manera que un contracto
comercial podra acarrear dao moral, pero en este caso deber ser probado, por ejemplo una
persona que encarga a un joyero hacer un anillo para su hija con las joyas de la familia; en principio
es un contrato comercial, porque encargar la confeccin de una joya no permite anticipar que su
incumplimiento acarre dao moral, pero atendidas las circunstancias de este caso si al joyero se le
pierde la joya que haba hecho podra generarse un dao moral que tendr que ser probado,
atendido su carcter excepcional.

Problema

Cmo debe apreciarse el dao moral?

En doctrina existen dos criterios para apreciar:

1. Criterio subjetivo

Estima que para entender que se ha producido un dao moral hay que examinar lo que ocurre en el
fuero interno de la vctima, si para sta efectivamente se ha producido un perjuicio habr dao
moral; en cambio si para ella no se ha producido un perjuicio, o si no es capaz de advertir un
cambio en su situacin no habra dao moral.

2. Criterio objetivo

Estima que la apreciacin del dao moral debe hacerse al margen del sentir de la vctima, sino que
debe emplearse como parmetro lo que ocurre con una persona comn y corriente.

Este problema se plante en Francia, donde, en un principio, se acogi la concepcin subjetiva de

manera que slo haba dao moral en la medida en que la vctima senta que se le haba
ocasionado un perjuicio. Sin embargo, se cambi de criterio con ocasin de dos problemas:

a. Persona que queda en estado vegetal.

b. Nios pequeos de 1 2 aos cuyos padres fallecen por negligencia e otra persona.

De acogerse la concepcin subjetiva en ambos casos no habra dao moral. En el primer caso
porque la vctima no se da cuenta de la situacin en la que qued, y en el segundo caso, porque
atendida la edad de los nios, prcticamente vivira sin haber conocido a sus padres, y por lo tanto
tampoco se daran cuenta que el cambio que ello signific en su vida.

Sin embargo, si se toma como parmetro a una persona comn y corriente se ha producido esta
modificacin disvaliosa de espritu, y por lo tanto hay dao moral que debe ser indemnizado.

Circunstancias que modifican la responsabilidad contractual.

1) Se suele citar al caso fortuito, aunque en estricto rigor ms que modificar la responsabilidad la
extingue.

2) La excesiva onerosidad sobreviniente o teora de la imprevisin.

3) El Estado de necesidad

4) El hecho del deudor

Teora de la Imprevisin o la Excesiva Onerosidad Sobreviniente

Antecedentes de la excesiva onerosidad sobreviniente o teora de la imprevisin

Puede ocurrir que en el lapso que va desde que se contra la obligacin hasta el momento en que
debe cumplirse acontezca un obstculo de carcter generalizado que sin hacer imposible el
cumplimiento lo torna excesivamente ms oneroso o gravoso. En este caso se produce una excesiva
onerosidad sobreviniente y cabe preguntarse si el deudor de todas formas debe cumplir o si puede
invocar esta circunstancia a su favor.

Concepto

Es la situacin que se presenta cuando en el lapso que va desde el nacimiento de la obligacin hasta
su cumplimiento se produce un acontecimiento independiente de la voluntad del deudor que
produce el trastorno generalizado y que sin hacer imposible el cumplimiento lo torna mucho ms
gravoso u oneroso.

El problema que surge consiste en precisar si el juez est facultado para entrar a revisar y modificar
el contrato con ocasin de esta excesiva onerosidad, y el problema se presenta por el principio de
la intangibilidad de los contratos, consagrado en el Art. 1545 CC.

Situacin en Chile

En nuestro pas no hay una norma que en trminos generales autorice al juez para entrar a
modificar un contrato, sino que slo tenemos normas particulares que se refieren a este tema,
algunas lo permiten y otras lo prohben. Por ejemplo, lo permiten los Arts. 2180 n 2, 2227 inc. 1 y
2003 n 2; y lo prohben los Arts. 2003 n1 y 1983 inc.1.

Qu ocurre en los casos en lo que no hay norma?

Requisitos de la excesiva onerosidad sobreviniente.

1.- Contrato de ejecucin diferida o de tracto sucesivo.

2.- Que en el tiempo que va desde que se celebra el contrato y el cumplimiento de la obligacin se
produzca un hecho que altere o que produzca un trastorno generalizado para la economa de un
pas o para un sector importante de ella.
3.- Que ese hecho sea independiente de la voluntad de las partes.

4.- Que ese hecho, sin hacer imposible el cumplimiento, lo torne mucho ms gravoso u oneroso. Si
el cumplimiento se hiciese imposible estaramos frente a un caso fortuito.

5.- Que el contrato sea oneroso conmutativo.

Cmo solucionamos el problema en Chile

A falta de una norma especial la doctrina ha dicho:

I. Puede fundarse la imprevisin en la clusula rebus sic stantibus. En virtud de esta clusula se
entiende que las partes han contratado tomando en consideracin las circunstancias de hecho
existentes al momento de celebrar el contrato, de manera que si esas circunstancias cambian,
cabra la posibilidad de modificar el contrato. De aceptarse esta opinin, podra solicitarse la
resolucin del contrato, pero sin derecho de indemnizacin de perjuicios.

Argumentos a favor de la imprevisin

1.- Clusula rebus sic stantibus. Esta clusula seala que al momento de contratar, las partes han
tomado en consideracin las circunstancias de hecho existentes, de manera que si se alteran esas
circunstancias de hecho debe entrar a modificarse el contrato, con el objeto de adaptarlo a las
nuevas circunstancias de hecho. Esta clusula no se encuentra expresamente reconocida en
nuestro ordenamiento jurdico. Algunos autores sealan que estara implcita en el Art. 1560,
porque conocindose claramente la voluntad de las partes, debe estar a esa voluntad antes que a
lo literal de las palabras. Sin embargo, esta forma de razonar ha sido refutada, por cuanto si la
intencin de las partes hubiese sido establecer la posibilidad de modificar el contrato por un
cambio en las circunstancias de hecho, las partes lo habran sealado expresamente.

2.- La buena fe. Segn el Art. 1546 los contratos deben ejecutarse de buena fe. Si el acreedor exige
el cumplimiento, no obstante que ste es mucho ms gravoso, estara actuando de mala fe.

3.- La teora del abuso del derecho. Si el acreedor exige el cumplimiento del contrato, no obstante
que ste es mucho ms oneroso, estara ejerciendo abusivamente de su derecho.

4.- El rechazo al enriquecimiento injustificado. Si el acreedor exige el cumplimiento, no obstante

ser mucho ms gravoso, se estara enriqueciendo injustamente. Este argumento ha sido rebatido,
ya que el enriquecimiento injustificado necesita que no concurra alguna causa que justifique ese
enriquecimiento, y resulta que el acreedor s cuenta con una causa jurdica que justifica el
enriquecimiento.

5.-El carcter conmutativo de los contratos. Lo que caracteriza a los contratos conmutativos es la
equivalencia de las prestaciones, y esa equivalencia debe estar presente durante todo el ter
contractual, es decir, desde que se contrae la obligacin y tambin durante la poca de su
ejecucin.
6.- Principios de la responsabilidad contractual.

a) Segn el Art. 1547, en los contratos onerosos el deudor responde de la culpa leve, lo que
implica que se le exige una diligencia mediana. Sin embargo, si se produce una excesiva
onerosidad sobreviniente y de todas maneras se exige el cumplimiento, pareciera ser que
a ese deudor se le est exigiendo un grado de diligencia mayor al que corresponde de
acuerdo a la naturaleza del contrato.

b) Segn el Art. 1558, por regla general, slo se responde de los perjuicios directos y
previstos. De los perjuicios imprevistos slo se responde en caso de dolo o de culpa grave.
Si estamos frente a un caso de excesiva onerosidad sobreviniente y se exige al deudor que
cumpla de todas maneras, se le est pidiendo que responda frente a circunstancias
imprevistas como si su actuar hubiese sido doloso.

Comentarios

i.La mayora de la doctrina nacional estima que en nuestro pas no tiene acogida la teora de la
imprevisin y que slo cabra esperar una modificacin legislativa.

ii.Este ha sido el criterio de la jurisprudencia.

iii.En el mbito de ciertos contratos internacionales se ha admitido la posibilidad de revisar un

contrato, incorporando la clusula hard ship. Esta clusula tiene algunas limitaciones, porque
no se puede modificar un contrato en cualquier momento, sino que por ejemplo se establece
que no se puede invocar antes de cuatro aos de celebrado el contrato o no se puede invocar
ms de una vez cada dos aos. Si una de las partes sufre una excesiva onerosidad sobreviniente
se lo debe comunicar a la otra ofrecindole una solucin de modificacin del contrato. Si la
contraparte acepta se verifican los cambios, pero si no acepta se procede al nombramiento de
un rbitro, el que slo resuelve si se ha producido o no la excesiva onerosidad sobreviniente. En
caso negativo, el contrato sigue vigente, pero si lo acepta se procede a la modificacin del
contrato directamente entre las partes de acuerdo al procedimiento establecido.

3) Estado de necesidad

Concepto

Corresponde a la situacin que se produce cuando una persona enfrentada a un peligro inminente
e imprevisto deja de cumplir una obligacin para evitar un dao mayor.

El en derecho penal es una eximente de responsabilidad cumpliendo con ciertos requisitos, de ah

ha sido tomada por la responsabilidad extracontractual, pero en el mbito de la responsabilidad
contractual, la opinin mayoritaria es que no exime de responsabilidad.

Precisin

No cabe confundir, estado de necesidad con caso fortuito, ya que ste hace imposible el
cumplimiento, mientras que aqul no lo hace imposible, pero s causa un dao al deudor. De esta
manera, si el estado de necesidad alcanza a constituir fuerza mayor, exime de responsabilidad salvo
en el caso del comodato en los trminos del Art. 2178 n3.

4) Hecho del deudor

Concepto

En este caso nos encontramos con que el deudor no cumple sin que haya habido dolo o culpa de su
parte pero sin que haya intervenido un caso fortuito o fuerza mayor.

Debe el deudor responder? Opiniones:

1. Algunos autores estiman que el deudor no es responsable, ya que no puede formularse un juicio
de reproche en su contra. Fundan esta opinin en los Arts. 1670 y 1672 inc. 1 que sealan que el
deudor solo es responsable cuando ha habido culpa o dolo de su parte o bien si la especie se
destruye durante su mora. En consecuencia, en todos los dems casos el deudor no es responsable.

2. Para otros el deudor es responsable, aunque no haya culpa ni dolo. Fundan esta opinin en que
en diversas disposiciones el legislador ha hecho sinnimas las expresiones hecho y culpa del
deudor, por ejemplo en los Arts. 1671, 1679, 1826 inc. 2, 1925 inc. 1, 1926 inc. 1.

Problemas:

1. Qu ocurre si se trata de un hecho involuntario del deudor?

Todo indica que la expresin hecho del deudor se estara refiriendo a un hecho voluntario el cual se
asimilara a la culpa, pero en este caso nos preguntamos por un hecho involuntario.

Opiniones:

1. Algunos autores sealan que habra que aplicar el Art. 1678, pero esta opinin es criticada por
que el Art. 1678 se refiere expresamente a un hecho voluntario del deudor

2. Para otros, el hecho involuntario no cabe dentro de la expresin hecho del deudor que
emplea el legislador y por lo tanto sera eximente de responsabilidad.

2. Qu ocurre con la responsabilidad de un tercero?

Este es el tema de la responsabilidad indirecta. Segn el Art. 1679 en el hecho o culpa del deudor se
comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable.

A partir de esto se ha entendido que hay que distinguir:

1. Si se trata del hecho de un tercero por quin el deudor no es responsable estaramos frente a un
caso fortuito y por lo tanto el deudor queda exento de responsabilidad.
2. Si se trata de un hecho de un tercero por el que el tercero si responde no hay caso fortuito, y el
deudor debe responder. El problema radica en determinar quines son esos terceros por los cuales
responde el deudor.

Opiniones

i.Hay que aplicar por analoga el Art. 2320 que est ubicado a propsito de la responsabilidad
extracontractual. Esta opinin es criticada, por cuanto la responsabilidad por el hecho ajeno es
excepcional, de manera que no cabe aplicar analgicamente el Art. 2320.

ii.El Art. 1679 se refiere a aquellos casos especficos en los que una disposicin especial seala
quines son esos terceros por cuyo hecho responde el deudor como ocurre por ejemplo en los
Arts. 1925 inc. 1, 1926 inc. 1, 1941, 2000 inc. 1, 2242, etc.

iii.Las disposiciones especiales que se refieren a los terceros por quienes responde el deudor son
expresiones de un principio ms amplio, en cuya virtud el deudor responde del hecho de terceros
en 3 casos:

1. Cuando se trata de terceros a quienes el deudor deriva el cumplimiento de la obligacin,

por ejemplo en la hiptesis de subcontratacin.

2. Tratndose de terceros que colaboran con el deudor en el cumplimiento de la obligacin

como ocurre con sus dependientes o agentes.

3. Tratndose de terceros a quienes el deudor llama a participar en el goce de un derecho que

l tiene, por ejemplo su familia, huspedes y dependientes en el caso del arrendamiento.

Clusulas modificatorias de la Responsabilidad Civil

Se ha entendido que en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden modificar las
reglas legales en materia de responsabilidad contractual y de esta manera establecer:

1. Clusulas que agraven la responsabilidad del deudor, por ejemplo:

a. Clusulas que lo hagan responsable de un tipo de culpa distinto del que naturalmente le
corresponde, es decir, clusulas que exigen una mayor diligencia al deudor, por ej. si se establece
que el depositario responder de la culpa de l o el vendedor de la culpa le disipa.

b. Clusulas que establece que el deudor responder de los perjuicios indirectos

c. Clusulas que establecen que el deudor responder del caso fortuito

d. Clusulas que establecen que el deudor responder de los daos materiales y morales

2. Establecer clusulas que disminuyan la responsabilidad del deudor, por ejemplo:

a. Establecer una responsabilidad tarifada, es decir, independientemente del valor de los daos se
debe indemnizar una determinada suma

b. Clusulas que establecen que el deudor solo responde del dao emergente

c. Clusulas que establecen que el deudor solo responde por el hecho propio

3. Establecer clusulas que eximen de responsabilidad al deudor con la sola limitacin que no
pueden condonar el dolo ni la culpa grave o futura.

Problemas:

1. Pueden las partes invertir el onus probandi?

En un principio se estimaba que no era posible porque el onus probandi est regulado por el
derecho procesal, que pertenece al derecho pblico y, por lo tanto, se trata de normas que no son
disponibles para las partes. Sin embargo con posterioridad se estim que s es posible, ya que si la
autonoma de la voluntad permite incluso eximir de responsabilidad al deudor con mayor razn
debiera ser posible invertir la carga de la prueba.

2. Pueden las partes modificar los plazos de prescripcin?

Se han entendido que las partes no pueden ampliar los plazos de prescripcin establecidos en la
ley, pero si los pueden restringir siempre que esa restriccin sea razonable cuestin que deber
examinar el juez caso a caso.

TEORA DE LOS RIESGOS

Aspectos previos

Si estamos frente a un contrato bilateral en que la obligacin de una de las partes consiste en dar
una especie o cuerpo cierto, esa obligacin est diferida en el tiempo y en el lapso que va desde
que se contrae la obligacin, y en su cumplimiento ocurre un caso fortuito que destruye la especie
o cuerpo cierto, se extingue esa obligacin de dar la especie o cuerpo cierto, y surge la pregunta
qu ocurre con la obligacin de la contraparte? Esa es la pregunta que trata de responder la
teora de los riesgos.

Concepto
Es una institucin que precisa frente a la prdida fortuita de la especie o cuerpo cierto que se
debe, y cuya obligacin se ha extinguido qu ocurre con la obligacin recproca de la contraparte.

Requisitos
1.- Contrato bilateral. Esto resulta evidente, porque si slo se ha obligado una de las partes, y la
especie o cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito, se extingue la obligacin, y no hay
que preguntarse por la obligacin de la contraparte.

2.- Que la obligacin de una de las partes consista en dar una especie o cuerpo cierto. Esto
porque el gnero no perece.

3.- Que en el tiempo intermedio que va desde que se contrae la obligacin y su cumplimiento, se
produzca un caso fortuito o fuerza mayor.

4.- Que ese caso fortuito o fuerza mayor destruya la especie o cuerpo cierto.

Esta institucin slo puede operar en los contratos de ejecucin diferida, porque si es de ejecucin
instantnea, se aplica el principio las cosas perecen para su dueo (res perit domino).

Reunidos estos requisitos, se extingue la obligacin de dar la especie o cuerpo cierto, y la pregunta
que surge es: Qu ocurre con la obligacin de la contraparte?

Situacin en doctrina

Desde un punto de vista doctrinario slo caben dos alternativas.

a) La obligacin de la contraparte se extingue. En este caso el riesgo es de cargo del deudor

(res perit debitoris) de la especie o cuerpo cierto, ya que se queda sin la especie o cuerpo
cierto y no recibe nada a cambio.

b) La obligacin de la contraparte subsiste. En este caso el riesgo es del acreedor (res perit
creditoris) de la especie o cuerpo cierto, ya que no va a recibir la especie o cuerpo cierto y
de todas formas debe cumplir con su obligacin.

Situacin en Chile

Segn el Art. 1550 el riesgo es de cargo del acreedor. Por lo tanto, ello significa que su obligacin
subsiste.

Excepciones

1.- Si el deudor se ha constituido en mora, porque en tal caso la extincin de la especie o cuerpo
cierto no le es completamente inimputable.

2.- Si el deudor se oblig a entregar la especie o cuerpo cierto a 2 o ms personas por obligaciones
distintas. El fundamento se encuentra en que est atentando contra la buena fe.

3.- Si las partes expresamente han convenido que el riesgo ser del deudor.

4.- Aunque la ley no lo seala expresamente, el riesgo es de cargo del deudor si ste se hace
responsable del caso fortuito o fuerza mayor.
Fundamento del Art. 1550

Los autores sealan que se encuentra en una copia irreflexiva que hizo el legislador del Art. 1138
del Cdigo civil francs, que establece la misma solucin, pero que en Francia se justifica por el
principio las cosas perecen para su dueo, ya que el solo contrato produce la transferencia del
dominio.

Don Andrs Bello no habra reparado en que nuestro sistema de adquisicin del dominio es
distinto y requiere de un ttulo y un modo. En este caso no ha operado el modo, de manera que el
acreedor an no es dueo, y por esta razn no cabe aplicar la regla de que las cosas perecen para
su dueo.

Una opinin minoritaria seala que lo que ocurre es que la reciprocidad entre las obligaciones slo
concurre al momento de perfeccionarse el contrato, pero una vez perfeccionado, las obligaciones
adquieren vida independiente. Esta solucin ha sido cuestionada, porque la reciprocidad debe
existir durante todo el ter contractual, lo que se traduce en una interdependencia de las
obligaciones, de manera que todo lo que ocurre a una, necesariamente repercute en la otra.

Problemas

1.- Qu ocurre en caso de prdida parcial?

El Cdigo no resuelve en el Art. 1550 lo que ocurre si la especie sufre deterioros, pero a partir de
diversas disposiciones como los Arts. 1486, 1590 y 1820 se desprende que la especie o cuerpo
cierto que se ha deteriorado por caso fortuito se debe en el estado en que se encuentre, de
manera que el riesgo es de cargo del acreedor.

2.- Qu ocurre si se trata de una obligacin de hacer cuyo cumplimiento se torna imposible por
un caso fortuito o fuerza mayor?

El Cdigo no resuelve este problema, ya que el Art. 1550 slo se refiere a la obligacin de dar una
especie o cuerpo cierto. Sin embargo, en las obligaciones de hacer tambin es posible concebir
que una obligacin de hacer se asimile a la obligacin de dar una especie o cuerpo cierto. Por
ejemplo, si para la ejecucin del hecho convenido se han tomado en consideracin las aptitudes o
talentos del deudor. En tal caso puede ocurrir que por un caso fortuito el deudor se encuentre
imposibilitado de cumplir con su obligacin. Como nadie ms puede cumplir con la obligacin de
hacer, se entiende que sta se extingue, y de todas formas surge la pregunta: qu ocurre con la
obligacin recproca de su contraparte?

Frente al silencio del Legislador, hay 2 opiniones:

a) Una opinin muy minoritaria seala que se debe aplicar por analoga el Art. 1550, y
sostener que la obligacin recproca de la contraparte subsiste.
 b) La mayora de los autores sostiene que existiendo un vaco o laguna legal, debemos aplicar
el Art. 170 n5 del CPC y resolver el problema a travs de la equidad. Y lo equitativo es que
la obligacin de la contraparte tambin se extingue, por lo tanto el riesgo ser de cargo del
deudor.

DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Concepto
Son los medios indispensables que permiten al acreedor obtener el cumplimiento de la obligacin
ya sea espontanea o forzadamente, ya sea por naturaleza o equivalencia.

El tema de los efectos necesarios est constituido por los derechos auxiliares del acreedor que son
aquellos que tienen por objeto evitar la disminucin o el menoscabo del patrimonio del deudor as
como obtener que ingresen bienes al patrimonio del deudor ya sea que se trate de bienes que
haban salido del patrimonio del deudor o bien que se trate de bienes que ingresan por primera vez
al patrimonio del deudor

Objetivo

1. Evitar la disminucin objetiva del patrimonio del deudor de manera que el acreedor contar con
bienes en los cuales hacer efectivo su crdito, para esto cuenta con las medidas conservativas y
con el beneficio de separacin

2. Obtener que ingresen bienes al patrimonio del deudor ya sea que se trate de bienes que haban
salido del patrimonio del deudor o haciendo que ingresen por primera vez al patrimonio del deudor
aqu encontramos a la accin Pauliana y a la accin Oblicua.

Las Medidas Conservativas

Concepto

Son aquellas que tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor impidiendo que los bienes
que lo integran se pierdan, se deterioren o se enajenen con la finalidad de asegurar que el acreedor
pueda hacer valer sus derechos sobre tales bienes. El CC no contiene una norma que en trminos
generales consagre este derecho del acreedor, sino que encontramos una serie de disposiciones
especiales en el CC en el CPC y en cdigo de comercio

Casos

a. La guarda y aposicin de sellos, Arts. 1222 a 1224 del CC y 872 a 878 del CPC;

b. Derecho del acreedor a comparecer a la faccin de inventario solemne y a reclamar de l;

c. Derechos del acreedor condicional;

d. Derechos del asignatario condicional;

e. Derecho del fideicomisario;

f. Derecho legal de retencin, como ocurre por ej.:

i.Poseedor vencido. Art. 914

ii.Vendedor. Art. 1826 inc. 4
iii.Arrendatario. Art. 1937 inc. 1
iv.Arrendador. Art. 1942

g. Medidas prejudiciales precautorias, como el secuestro o depsito judicial, la prohibicin de

celebrar actos y contratos y el nombramiento de uno o ms interventores

El Beneficio de Separacin

Concepto

Es la facultad que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios para evitar que los bienes del
deudor causante se confundan con los bienes de sus herederos, a objeto de pagarse primero sobre
los bienes del causante los acreedores hereditarios o testamentarios

Precisiones.

a. Pueden impetrar este derecho:

1. Los acreedores hereditarios que son la personas que eran acreedores del causante y que ahora
son acreedores de los herederos

2. Los acreedores testamentarios que son aquellos cuyo crdito encuentra su origen en el
testamento como ocurre por ej. con los legatarios de gnero.

b. Estos acreedores al impetrar este beneficio obtienen que los patrimonios se van a mantener
separados, es decir, es patrimonio del deudor causante no se va a confundir con el patrimonio de
los herederos

c. El objetivo de este beneficio y de mantener separados los patrimonios es que los acreedores
hereditarios y testamentarios sean satisfechos en los bienes del causante en primer lugar porque si
no existiese este beneficio y los bienes del causante se confundiesen con los bienes del heredero,
los acreedores hereditarios y testamentarios concurriran conjuntamente con los acreedores de los
herederos

d. Agotados los bienes del causante y los acreedores hereditarios y testamentarios si tienen un
saldo insoluto lo pueden cobrar en los bienes de los herederos, pero en este caso los acreedores de
los herederos tienen el derecho a pagarse antes que los acreedores hereditarios y testamentarios
lo que se dice que es una justa compensacin frente al beneficio de separacin.

ACCIN PAULIANA, REVOCATORIA O DIRECTA

Concepto

Es aquella que tienen los acreedores para obtener que queden sin efecto los actos o contratos
fraudulentos ejecutados o celebrados por el deudor en perjuicio de los acreedores.

Se llama Pauliana porque se le atribuye al jurista Paulo y se llama revocatoria porque tiene por
objeto revocar o sea dejar sin efecto los actos y contratos fraudulentos del deudor, se llama directa
porque los acreedores la ejercen actuando por s mismos.

Observacin

Para analizar el tema de la accin Pauliana hay que distinguir dos etapas:

1. Despus de la declaratoria de quiebra, segn el Art. 2467 los actos ejecutados por el deudor
son nulos, pero segn la ley de quiebras son inoponibles

2. Antes de la declaratoria de quiebra, en principio esos actos son vlidos de manera que es en
esta etapa en la que interesa el ejercicio de la accin Pauliana

Observacin

El Cdigo Civil en el artculo 2468 reglamenta la accin pauliana, pero esta misma accin se
encuentra regulada por la ley de quiebras donde habla de las acciones paulianas concursales y es la
misma accin pauliana con algunas modificaciones, la ms importante es que la ley presume el
fraude en el denominado periodo sospechoso que va desde los 10 das anteriores a la fecha de
cesacin de pagos y hasta la declaratoria de quiebra.

Requisitos de la accin pauliana

1. Existencia de un crdito, el cual a su turno debe reunir con dos caractersticas:

a. Tiene que haber nacido antes que el derecho haya ejecutado el acto que se pretende dejar
sin efecto a travs de la accin pauliana.

b. Tiene que existir al momento en que se ejerce la accin.

2. Perjuicio del acreedor o acreedores. Se entiende que un acto causa perjuicio si crea o aumenta
la insolvencia del deudor la cual debe existir al momento en que se ejerce la accin.

3. El fraude pauliano o mala fe. Esto es el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

Precisiones

a) A contrario sensu se entiende por buena fe la ignorancia acerca del mal estado de los negocios
del deudor.
b) En consecuencia, se trata de una buena fe subjetiva.
c) De acuerdo a las reglas generales, la buena fe se presume.

d) Quin debe estar de mala fe?

1. El deudor en todo caso.

2. Tratndose del tercero adquirente solamente si el acto o contrato en cuya virtud adquiri era a
ttulo oneroso. Si adquiri a ttulo gratuito, por ejemplo, a travs de una donacin, no interesa si
estaba de buena o mala fe ya que en este caso la revocacin del acto o contrato y la consecuente
prdida del tiempo no implica en estricto rigor un detrimento para su patrimonio ya que este
tercero no haba hecho un desembolso para la adquisicin de ese bien. En cambio, si la adquisicin
fue a ttulo oneroso si tuvo q hacer un desembolso para adquirir ese bien y de ah se justifica que se
exija su mala fe.

Efectos de la accin pauliana

1. Queda sin efecto el acto o contrato fraudulento ejecutado o celebrado por el deudor.

2. Como consecuencia de lo anterior aquellos bienes que haban salido del patrimonio del deudor
van a regresar a este, de manera que el acreedor o acreedores que haban ejercido la accin
pauliana van a contar con bienes en los cuales hacer efectivo su crdito.

3. Esta accin solo beneficia al acreedor o acreedores que la hicieron valer, pero no a los dems
acreedores.

Problema

Qu ocurre con los terceros sub-adquirentes? Hay que distinguir:

1. Si contra el tercero adquirente no procede la accin pauliana, por ejemplo, porque estaba de
buena fe y adquiri a ttulo oneroso tampoco proceder la accin contra el tercero sub-adquirente.

2. Si procede la accin contra el tercero adquirente tal accin va afectar al tercero sub-adquirente
en los mismos trminos que respecto al tercero adquirente, es decir, hay que subdistinguir:

a. Si adquiri a ttulo gratuito se ver afectado siempre sin que inters u buena o mala fe.
b. Si adquiri a ttulo oneroso solo se ver afectado si estaba de mala fe, pero no si estaba de
buena fe.

Comentario

Lo sealado corresponde a la opinin mayoritaria, pero el profesor Alessandri seala que la accin
pauliana afecta a todos los terceros sub-adquirentes. La razn de esto radica en que el artculo
2468 en los n 1 y 2 habla de rescindibles y rescinda y la precisin es sinnimo de nulidad relativa y
segn el artculo 1689 la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores sin distinguir si estn de buena o mala fe y por lo tanto es la solucin que debe
aplicarse para los terceros sub-adquirentes a propsito del ejercicio de la accin pauliana. Sin
embargo, la mayora de los autores estima que estn mal empleados los trminos rescinda y
rescindibles porque la accin pauliana no sera una accin de nulidad.

Naturaleza Jurdica de la accin pauliana

En doctrina existen diversas opiniones:

1. Para algunos es una accin de nulidad relativa ya que por una parte el artculo 2468 habla de
rescisin pero adems porque uno de los requisitos de la accin pauliana es la mala fe, o sea,
precisa de fraude o de dolo y la sancin para el dolo es la nulidad relativa. Esta opinin ha sido
criticada porque de entenderse que fraude es lo mismo que dolo ac no est operando el dolo
como vicio del consentimiento, si no que habra una maquinacin fraudulenta del deudor para
eludir el cumplimiento de su obligacin, es decir, nos encontramos con el dolo como elemento de
la responsabilidad contractual, cuyo efecto no es la nulidad relativa.

2. Es una accin de indemnizacin porque el deudor que est cometiendo el fraude haciendo salir
bienes de su patrimonio de mala fe, est cometiendo un hecho ilcito que causa dao y por lo tanto
surge la obligacin de reparar ese dao causado. Esta opinin es criticada porque podra aplicarse
en casos de responsabilidad extracontractual, pero en este caso estamos en el mbito de la
responsabilidad contractual.

3. Mayoritariamente se ha entendido que se trata de una accin de inoponibilidad, es decir, se

entiende que es esos actos no afectan al acreedor de ah que los pueden dejar sin efectos y se
tratara de fondo por fraude.

Elementos de la accin pauliana

1. Sujeto activo
Puede ser un acreedor, varios acreedores o todos los acreedores. Cabe tener presente que si se
trata de un acreedor a plazo este puede ejercer la accin pauliana debido a que la insolvencia del
deudor ha provocado la caducidad legal del plazo. Cabe tener presente que la accin pauliana solo
beneficia al acreedor o acreedores que l hicieron valer.

2. Sujeto pasivo:

a. El deudor
b. El tercero adquirente
c. El tercero sub-adquirente

3. Objeto pedido
Que se dejen sin efecto, o sea, que se revoquen los actos y contratos fraudulentos ejecutados por
el deudor y en perjuicio de los acreedores. De esta manera el acreedor deber probar el perjuicio o
el fraude y mala fe.

4. Causa de pedir
Es el acto fraudulento del deudor que perjudica a los acreedores
Caractersticas de la accin

1. Es una accin personal ya que nace de un derecho personal.

2. Es una accin patrimonial.
3. Es transferible.
4. Es transmisible.
5. Es renunciable.
6. Es prescriptible, pero el plazo de prescripcin es de un ao contado desde la fecha del acto o
contrato.

Principales modificaciones introducidas por la ley de quiebras.

1. Los actos ejecutados por el deudor despus de la declaratoria de quiebra son inoponibles a los
acreedores y ello como consecuencia del desasimiento que afecta al fallido y en cuya virtud la
administracin de sus bienes pasa al sndico.

2. Esta misma sancin se aplica a los actos ejecutados por el deudor a ttulo gratuito, los pagos
anticipados y las daciones en pago ejecutados por el deudor durante el periodo sospechoso que por
regla general va desde los 10 anteriores a la fecha de cesacin de pagos y hasta la declaratoria de
quiebra. Excepcionalmente, ese plazo puede ampliarse desde los 120 das anteriores a la fecha de
cesacin de pagos. Por ejemplo, si el acto se celebra con algn pariente.

3. En los dems actos se facilita el ejercicio de la accin pauliana porque la ley presume la mala fe
durante el periodo sospechoso pero la mala fe que se presume es la del deudor de manera que
habr que probar la mala fe del tercero adquirente si su adquisicin fue a ttulo oneroso.

ACCIN OBLICUA, SUBROGATORIA O INDIRECTA

Concepto

Es aquella en cuya virtud los acreedores ejercen los derechos o acciones que competen al deudor y
que este no ha ejercido por malicia o negligencia.

Se llama subrogatoria porque los acreedores ocupan la posicin jurdica del deudor y desde esa
posicin ejercen las acciones y derechos de este.

Se llama indirecta porque los acreedores no la ejercer por s, no como representantes del deudor.

Se llama oblicua porque los acreedores ejercen las acciones y derechos que competen al deudor.

Observacin
Los acreedores ejercen las acciones y derechos del deudor como representantes legales y
especiales de este, es decir, van a ocupar la posicin jurdica del deudor y desde ah van a ejercer
las acciones y derechos que este no ha querido ejercer por malicia o negligencia.

Requisitos

1. Existencia de un crdito.
Este crdito debe ser exigible. Cabe tener presente que tratndose de los acreedores a plazo ellos
pueden ejercer la accin porque la insolvencia notoria del deudor acarrea la caducidad legal del
plazo.

2. Perjuicio por el no ejercicio.

La inactividad del deudor en el ejercicio de sus acciones y derechos debe causar perjuicio al
acreedor porque en principio toda persona es libre para decidir si ejerce o no sus acciones y
derechos.

3. Que ese no ejercicio se deba a malicia o negligencia del deudor.

4. Existencia de un texto legal que autorice al acreedor a ejercer las acciones y derechos que
correspondan al deudor. Por ejemplo, los artculos 2466, 1965, 1968, 1238 y 1394 inciso 2.

Observacin

Los casos de los artculos 1238 y 1394 inciso 2 relativos a la repudiacin de una asignacin por
causa de muerte o de una donacin entre vivos, revisten dos particularidades:

1. Requieren de autorizacin judicial.

2. Solo va a aprovechar a aquel acreedor o acreedores que han hecho valer la accin pues en el
resto, es decir, una vez satisfecho sus crditos la repudiacin subsiste lo que es excepcional ya que
la regla general es que la accin oblicua aprovecha a todos los acreedores.

Efectos de la accin oblicua

Como los acreedores se subrogan en la posicin del deudor y ejercen los derechos y acciones que
corresponden a este van a ingresar por primera vez determinados bienes al patrimonio del deudor.
Es por esta razn que la regla general es que se benefician todos los acreedores del deudor ya que
en el fondo este sera el efecto si tales acciones y derechos hubieren sido ejercidos por el deudor.

Caractersticas

1. Ser una accin real o personal segn lo sea la accin que tena el deudor.
2. Es prescriptible y la prescripcin se sujeta las reglas que correspondan a la accin del deudor.
3. Es patrimonial ya que tiene por objeto que determinados bienes ingresen por primera vez al
patrimonio del deudor.

Elementos
1. Sujeto activo.
Son los acreedores del deudor como representantes legales y especiales de este.

2. Sujeto pasivo.
Son los deudores de su deudor.

3. Objeto pedido.
Ejercer las acciones y derechos de que es titular el deudor.

4. Causa de pedir.
La malicia o negligencia del deudor al no ejercer las acciones y derechos de que es titular.

Diferencias entre la accin pauliana y la accin oblicua

1. La accin pauliana es ejercida por los acreedores actuando por si. En cambio, la accin oblicua es
ejercida por los acreedores actuando como representantes legales y especiales del deudor.

2. La accin pauliana procede por los actos fraudulentos del deudor que perjudican a sus
acreedores. En cambio, la accin oblicua procede por la malicia o negligencia del deudor al no
ejercer las acciones y derechos que le competen.

3. La accin pauliana solo beneficia al acreedor o acreedores que la hicieron valer. En cambio, la
accin oblicua por regla general beneficia a todos los acreedores.

4. La accin pauliana tiene por objeto que regresen al patrimonio del deudor bienes que haban
salido de l. En cambio, la accin oblicua tiene por objeto que ingresen por primera vez al
patrimonio del deudor determinados bienes.

5. La accin pauliana prescribe en el plazo de un ao contado desde la fecha del acto o contrato
que se pretende dejar sin efecto. En cambio, la accin oblicua prescribe de acuerdo a las reglas de
prescripcin de la accin que corresponda al deudor.

MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

Concepto
Es todo cambio o alteracin que experimenta la obligacin, pero subsistiendo el vnculo jurdico, en
consecuencia:

i) Se necesita que el vnculo jurdico experimente alguna diferencia en relacin a como haba sido
concebido originalmente

ii) Sin embargo a dems precisa que el vnculo subsista, porque puede ocurrir que la obligacin
experimente alguna alteracin, pero ella puede acarrear la extincin de la obligacin, y en tal caso
no habr modificacin
Clases de modificacin

I. Modificacin objetiva: es aquella que se produce como consecuencia de algn cambio en su

objeto o en la causa que la justifica

II. Modificacin subjetiva: es aquella que se verifica como consecuencia de una alteracin en el
elemento personal del vnculo jurdico, esto es en la persona del acreedor o en la persona del
deudor.

El profesor Ren Abeliuk seala que esta modificacin puede ser de varias clases:

a. Por sucesin por causa de muerte o por acto entre vivos: segn haya transmisin o
transferencia de un derecho.

b. A ttulo universal o a ttulo singular: segn si exista una sucesin en todo el patrimonio, en
una cuota de este o bien en una o ms especies o cuerpos ciertos, o en una o ms cosas
genricas

c. Acumulativa, sustitutiva o disminutiva: segn se trate de agregar un nuevo sujeto a la

relacin jurdica (acumular), cambia a alguno de los sujeto de la relacin jurdica (sustitutiva), o
bien si alguno de ellos deja de estar obligado (disminutiva)

d. Por cambio de acreedor o cambio de deudor

i) Por cambio de acreedor.

En este caso pueden presentarse las siguientes hiptesis:

a) Sucesin por causa de muerte.

b) Cesin de crditos.

c) Pago con subrogacin.

d) Tradicionalmente se ha agregado la novacin por cambio de acreedor, aunque en rigor ms

que una modificacin corresponde a un modo de extinguir la obligacin.

ii) Por cambio de deudor.

Puede producirse en los siguientes casos.

a) Sucesin por causa de muerte, ya que el causante no slo transmite su activo, sino que tambin
su pasivo transmisible.

b) En el caso de la accin oblicua del Art. 1968, que es la hiptesis de insolvencia del arrendatario
en que sus acreedores se subrogan al arrendatario con el objeto de evitar que se ponga trmino a
este contrato, otorgando una caucin, de manera que para el arrendador su deudor deja de ser el
arrendatario y pasan a serlo los acreedores que se subrogaron.

c) En caso de novacin por cambio de deudor, segn se ha sealado tradicionalmente, aunque

teniendo presente que en rigor hay extincin de una obligacin.

Precisiones en cuanto a la sucesin por causa de muerte.

i) Estamos frente a una transmisin, es decir, a un traspaso mortis causa.

ii) La transmisin opera tanto respecto del activo del causante, como respecto de su pasivo, de ah
que se dice que quien contrata para s contrata para sus herederos.

iii) Los sucesores por causa de muerte pueden serlo a ttulo universal o a ttulo singular.

iv) Los sucesores a ttulo universal son los herederos y suceden al causante en la totalidad de su
patrimonio o en una cuota de este.

v) En cuanto a la responsabilidad de los herederos, tenemos:

a) Responden a prorrata de sus derechos hereditarios, a menos que exista un pacto de

indivisibilidad, porque en tal caso el acreedor puede pedir a un solo heredero el total, no
obstante la facultad de este de pedir un plazo para entenderse con los dems herederos.

Lo mismo ocurre si como resultado de la particin o con un acuerdo entre los herederos uno
de ellos debe pagar el total, pero como ese pacto es inoponible al acreedor, este puede optar
entre cobrar a ese heredero el total o a cada uno su respectiva cuota.

b) Responden en forma ilimitada, es decir, deben responder incluso con sus propios bienes
al pago de las deudas hereditarias, a menos, que hayan aceptado con beneficio de inventario,
pues en tal caso limitan su responsabilidad hasta el valor de los bienes que han recibido a
ttulo de herencia.

vi) Los legatarios son los asignatarios a ttulo singular, y suceden al causante en una o ms especies
o cuerpos ciertos, en cuyo caso hablamos de legatario de especie o cuerpo cierto, o bien, en una o
ms cosas genricas, en cuyo caso hablamos de legatario de gnero.

Los legatarios no representan al causante y en principio no responden de las deudas hereditarias ya

que su responsabilidad es subsidiaria, es decir, a falta o por insuficiencia de los herederos, y en
todo caso su responsabilidad est limitada al monto de los bienes que adquiere a ttulo de legado.

LA NOVACIN
Reglamentacin: ttulo XV, Libro IV, artculos 1628 a 1651.

Concepto
Es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.

Problema

Si la novacin implica la extincin de una obligacin Por qu se examina a propsito de la

modificacin de las obligaciones?

Los autores sealan que existen 2 explicaciones, aunque la doctrina no es unnime, unos dicen que
debiera estudiarse en la modificacin:

i) Una explicacin histrica. La novacin proviene del derecho romano y en virtud de la

concepcin romana en relacin a las obligaciones, no se poda concebir que una obligacin pudiese
ser alterada o modificada, pero la necesidad del trfico jurdico exiga que un vnculo obligacional
pudiese ser modificado, y la nica forma de conciliar estos 2 aspectos fue a travs de la novacin,
que por una parte extingue la obligacin primitiva y por otra inmediatamente da origen a una
nueva obligacin.

ii) La novacin autoriza a las partes a trasladar casi todos los accesorios de la primitiva obligacin a
la nueva obligacin, es decir, en principio esos accesorios se extinguen como consecuencia de la
extincin de la obligacin primitiva, pero en virtud de la autonoma privada tales accesorios pueden
acceder a la nueva obligacin, y si esto es as en la prctica se trata de la misma obligacin que slo
ha sufrido algn cambio.

Requisitos

i) Obligacin preexistente, que toma el nombre de obligacin primitiva y puede provenir de

cualquier fuente. Cabe tener presente que si est sujeta a una condicin suspensiva esa condicin
debe estar cumplida para que pueda operar la novacin, Art. 1633.

ii) Una nueva obligacin, que slo puede tener origen en un contrato, ya que para que haya
novacin se requiere de un acuerdo entre acreedor y deudor, Art. 1630.

Esta nueva obligacin tampoco debe estar subordinada a una condicin suspensiva.

iii) Diferencias substanciales entre la obligacin primitiva y la nueva obligacin. Para que haya
novacin, es necesario que el cambio o alteracin se verifique dentro de los elementos
estructurales del vnculo obligacional, y no en aspectos accesorios. De manera que si la primitiva
obligacin era pura y simple y se acuerda un plazo con posterioridad, en ese caso no hay novacin,
porque no se est cambiando un elemento esencial, en consecuencia, para que haya novacin el
cambio debe producirse:

a) En los sujetos del vnculo obligacional, en cuyo caso hablamos de novacin subjetiva, y puede
tratarse de una novacin por cambio de acreedor o una novacin por cambio de deudor.
 En este ltimo caso se requiere del consentimiento del acreedor.

b) En el objeto o en la causa, en cuyo caso hablamos de novacin objetiva. Tratndose de la causa

se entiende que lo que cambia es el antecedente que justifica la novacin, por ejemplo, si Juan
debe a Pedro 10 millones a ttulo de mutuo, y acuerdan que ahora los debe a ttulo de saldo de
precio en una compraventa.

iv) Capacidad de ambas partes para novar. Las partes deben ser plenamente capaces, pero
adems necesitan de capacidad para disponer del crdito.

v) Animus novandi. Que es la intencin de novar, es decir, la voluntad de las partes de extinguir la
primitiva obligacin y de originar una nueva obligacin. Este nimo puede ser:

a) Expreso, si se formula en trminos formales, explcitos y directos.

b) Tcito, si se desprende indubitadamente del comportamiento de las partes.

Precisiones:

a) Si falta el animus novandi ambas obligaciones se miran como coexistentes.

b) Tratndose de la novacin por cambio de deudor, el nimo debe ser expreso, es decir, el
acreedor debe sealar explcitamente su intencin de liberar al primitivo deudor.

Efectos de la novacin

El efecto bsico es reemplazar una obligacin por otra, de manera que se extingue la primitiva
obligacin y nace una nueva obligacin.

Como consecuencia de lo anterior se producen las siguientes consecuencias:

1. Si la obligacin primitiva generaba intereses la segunda no los generar.

2. Si el deudor estaba constituido en mora respecto a la obligacin primitiva, no lo estar en

relacin a la nueva obligacin.

3. Si la obligacin primitiva contaba con algn privilegio, la nueva obligacin no lo tendr.

4. Si la obligacin primitiva estaba caucionada con codeudores solidarios o fiadores estos quedan
liberados en relacin a la nueva obligacin.

5. Si la obligacin primitiva estaba caucionada como prendas o hipotecas estas se extinguen y no

van a garantizar a la nueva obligacin.
Puede la voluntad de las partes alterar estos efectos?
En virtud del principio de la autonoma privada se ha entendido que s, pero con algunas
limitaciones, en consecuencia:

i.Las partes pueden acordar que la nueva obligacin continu generando intereses.

ii.Las partes pueden acordar que codeudores solidarios o fiadores accedan a la nueva obligacin,
pero para ello se requiere del consentimiento de tales codeudores solidarios y fiadores.

iii.Las partes pueden acordar la reserva de las hipotecas y para ello necesitan:

a) Un acuerdo entre acreedor y deudor conviniendo en la reserva.

b) Que ese acuerdo se haga en el momento en que se conviene la novacin, porque

despus que ha operado la novacin se habrn extinguido las hipotecas y ya no puede
haber reserva.

c) Si el inmueble pertenece a un tercero se requiere del consentimiento del dueo.

d) Si se trata de una obligacin solidaria que se encuentra caucionada con una hipoteca y
el inmueble pertenece a uno de los codeudores solidarios se necesita de la voluntad de
ese codeudor solidario.

Limitaciones a la reserva

a) La hipoteca no puede garantizar obligaciones mayores a la obligacin primitiva.

b) Si la novacin es por cambio de deudor la reserva no va a afectar los bienes del nuevo deudor,
porque la reserva se pacta en relacin al mismo bien.

Problema

Si hay reserva de hipoteca Deber practicarse una nueva inscripcin?

Opiniones:

i) Algunos autores estiman que si es necesario.

ii) Otros autores sealan que basta con una anotacin marginal, dejando constancia de la novacin
que ha operado.

En rigor, si se trata del mismo inmueble no se necesita de una nueva inscripcin, porque ello
implicara una renovacin de la hipoteca que es una figura jurdica distinta de la reserva.

Observacin
Lo sealado respecto a la reserva de hipoteca tambin se aplica a la prenda.

La renovacin de prendas e hipotecas

Esta figura opera en los casos en que no es posible que tenga lugar la reserva de prendas e
hipotecas, pero en este caso debe procederse a la constitucin como si se tratara de una primera
prenda o hipoteca, en consecuencia se trata de una figura distinta de la reserva, porque en la
renovacin como se debe con las mismas formalidades como si se constituyese por primera vez,
tratndose de la hipoteca se debe practicar una nueva inscripcin, de manera que en su carcter de
preferencia su fecha ser la de la nueva inscripcin.

Observacin

En virtud del principio de la autonoma privada hemos advertido que las partes pueden trasladar
los accesorios de la primitiva obligacin a la nueva obligacin, pero esto tiene un lmite, cual es, que
los privilegios de que gozaba la primitiva obligacin no pueden acceder a la nueva obligacin, toda
vez que los privilegios son creados por la ley.

Naturaleza Jurdica de la Novacin.

Se trata de un acto mixto, ya que por una parte es una convencin que extingue una obligacin y
por otra parte es un contrato, y ambos fenmenos operan simultneamente.

LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

Se produce en virtud de los modos de extinguir las obligaciones que se definen como los hechos o
actos jurdicos que ponen trmino al vnculo obligacional liberando al deudor.

El Art. 1567 enumera los modos de extinguir.

Observaciones:

i) El Art. 1567 no contempla todos los modos de extinguir las obligaciones, por ejemplo, omite la
dacin en pago, la revocacin, la llegada del plazo extintivo, la muerte del deudor en el caso de las
obligaciones intransmisibles, la muerte del acreedor en el caso de los derechos intransmisibles, etc.

ii) Por otra parte el Art. 1567 seala algunas figuras jurdicas como modo de extinguir las
obligaciones que en realidad no son tales. Por ejemplo, la nulidad y la resolucin que no extinguen
el vnculo obligacional sino que ponen trmino al acto que gener la obligacin, por su parte, la
prescripcin extintiva no extingue la obligacin sino que extingue la accin.

Clasificaciones de los modos de extinguir las obligaciones.

1) Atendiendo a si se cumple o no con lo primitivamente estipulado. Distinguimos:

i.El pago.
ii.Los dems modos de extinguir las obligaciones.

En rigor el pago es el nico modo en que el deudor satisface la prestacin a favor del acreedor, ya
que corresponde a un cumplimiento en naturaleza. En cambio en todos los dems modos de
extinguir va a haber una liberacin para el deudor sin que haya cumplido con lo primitivamente
estipulado.

2) Atendiendo a si el modo de extinguir implica una satisfaccin para el acreedor y un

desembolso para el deudor. Distinguimos:

a) Modos de extinguir a ttulo oneroso. Que son aquellos en que se dan ambas
situaciones, por ejemplo, el pago, la novacin, la compensacin, la dacin en pago, etc.

b) Modos de extinguir a ttulo gratuito. Que son aquellos en los que no se dan tales
circunstancias, por ejemplo, la remisin, la prdida fortuita de la cosa que se debe, la
prescripcin, etc.

3) Atendiendo a la extensin de la liberacin para el deudor. Distinguimos:

a) Modos que implican una liberacin total para el deudor. Encontramos al pago, la
prescripcin, la remisin total de la deuda, etc.

b) Modos que implican una liberacin parcial para el deudor. Encontramos por
ejemplo, la compensacin, la remisin parcial de la deuda, etc.

EL PAGO

Concepto

1) Acepcin muy amplia: Se refiere a cualquiera forma de poner trmino a una obligacin.
2) Acepcin amplia: Se refiere al cumplimiento de lo que se debe.
3) Acepcin restringida: Se refiere al cumplimiento de una obligacin de dar.
4) Acepcin muy restringida: Se refiere al cumplimiento de una obligacin de dar una suma de
dinero.

Situacin en el Cdigo Civil chileno

Art. 1568 inc. 1 CC: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

Naturaleza jurdica del pago

El pago es una convencin, porque requiere de un acuerdo del deudor que paga y del acreedor que
recibe el pago. Es un acto jurdico bilateral que est destinado a extinguir derechos personales y,
correlativamente, obligaciones.

Reglamentacin

Ttulo XIV, Libro IV del Cdigo Civil.

Quin puede pagar

1) El deudor.
2) Un tercero interesado en la extincin de la obligacin.
3) Un tercero ajeno a la deuda.

Al legislador le interesa que el acreedor vea satisfecho su crdito, de manera que no resulta
importante quin paga, sino que las deudas se paguen.

Art. 1572 inc. 1 CC: Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin
su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.

Excepcin

Art. 1572 inc. 2 CC: Pero si la obligacin es de hacer, y para la obra de que se trata se ha tomado
en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.

1) Pago hecho por el deudor: sta es la situacin normal. Es ms, el deudor no slo puede pagar,
sino que se encuentra en el deber de pagar.

Qu se entiende por deudor?

a) El deudor mismo.
b) Los representantes legales o convencionales del deudor.
c) Los herederos del deudor.
d) El legatario a quin se ha impuesto la obligacin de pagar.

Art. 1104 inc. 1 CC: Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador;
no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan.

Efecto del pago hecho por el deudor

Extingue la obligacin.

2) Pago hecho por un tercero interesado en la extincin de la obligacin:

a) Fiador.
b) Codeudor solidario.
c) Tercer poseedor de la finca hipotecada o de la cosa empeada.

Efectos de este pago

1. En relacin con el acreedor, se extingue la obligacin.

2. En relacin con el tercero interesado que pag y el deudor, tenemos:

A) Pago hecho por el fiador:

a. Hay subrogacin legal.

Art. 1610 CC: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio:
3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.

b. Hay accin de reembolso.

Art. 2370 inc. 1 CC: El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que
haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.

B) Pago hecho por el codeudor solidario:

a. Hay subrogacin legal.

Art. 1610 CC: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio:
3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.

Art. 1522 inc. 1 CC: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de
los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios
y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga
este codeudor en la deuda.

C) Pago hecho por el tercer poseedor de la finca hipotecada:

Hay subrogacin legal.

Art. 2429 inc. 1 y 2 CC: El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida
sobre la finca que despus pas a sus manos con este gravamen, no tendr derecho para que se
persiga primero el pago a los deudores personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador.

3) Pago hecho por un tercero extrao a la deuda: ste puede pagar:

A) Con consentimiento del deudor.

B) Sin conocimiento del deudor.
C) Contra la voluntad del deudor.
A) Pago con consentimiento del deudor: Aqu hay un mandato entre el deudor y el tercero que
paga.

Efectos de este pago

a. Hay subrogacin legal.

Art. 1610 CC: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio:
5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.

b. Hay accin de reembolso.

Art. 2158 inc. 1 CC: El mandante es obligado:

2 A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.

Por la primera va, el tercero slo puede cobrar lo que pag, porque recibe el mismo crdito que
tena el acreedor. Por la segunda va, puede cobrar ms. Sin embargo, ser ms efectiva la primera
va si el acreedor tena, por ejemplo, un crdito privilegiado o alguna caucin.

B) Pago sin conocimiento del deudor: Aqu no hay mandato.

Efectos de este pago

a) Respecto al acreedor, se extingue la obligacin.

b) Respecto al tercero que paga y al deudor:

i. No hay subrogacin legal.

ii. Puede haber subrogacin convencional.

Art. 1611 CC: Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a la regla
de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.

iii. Hay accin de reembolso.

Art. 1573 CC: El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le
reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni
podr compeler al acreedor a que le subrogue.

C) Pago contra la voluntad del deudor:

Efectos de este pago

a) Respecto al acreedor, se extingue la obligacin.

b) Respecto al tercero que paga y el deudor:

i. No hay subrogacin legal.

ii. Puede haber subrogacin convencional.
Art. 1611 CC: Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a la regla
de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.

iii. Adems, encontramos dos normas, aparentemente contradictorias.

A. A propsito del pago. No hay accin de reembolso.

Art. 1574 CC: El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.

B. A propsito del cuasicontrato de agencia oficiosa. Hay accin de reembolso, en la medida

que el pago haya sido til y subsista esta utilidad al tiempo de la demanda.

Art. 2291 inc. 1 CC: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente
til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.

Frente a esto se ha dicho:

1) Leopoldo Urrutia: Dice que si el pago no es til, se aplica el Art. 1574 CC; pero si el pago es
til, se aplica el Art. 2291 CC.
Se ha criticado esta opinin, precisamente, por el ejemplo que da el Art. 2291 CC.

2) Ruperto Bahamondes: Dice que el Art. 1574 CC se aplica a pagos aislados; pero si se trata
de pagos dentro de una gestin de negocios, se aplica el Art. 2291 CC.
Se ha dicho que esta solucin no sera justa.

3) Luis Claro Solar: Dice que entre ambas normas no hay contradiccin, ya que el Art. 1574 CC
dice que del hecho mismo del pago no emana accin alguna para el tercero que pag; pero
el Art. 2291 CC da una accin que no estara basada en el hecho del pago, sino en el
enriquecimiento sin causa, de manera que habra la actio in rem verso, fundada en ese
desequilibrio de los patrimonios y en la utilidad que el pago puede significar para el deudor.

Requisitos que debe reunir el pago, cuando se cumple de una obligacin de dar
El pago se efecta mediante la tradicin.

1) El que paga debe ser dueo o pagar con el consentimiento del dueo.

Art. 1575 inc. 1 CC: El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto
el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.

a) Cabe tener presente que el dueo puede ratificar la tradicin.

Art. 672 inc. 2 CC: Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin la voluntad
del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene la
facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo.
b) Si el que paga no es dueo, pero despus adquiere el dominio, se entiende transferido desde el
momento de la tradicin.

Art. 682 inc. 2 CC: Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde el momento de la tradicin.

Art. 1819 inc. 1 CC: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la
tradicin.

c) Este pago no adolece de una causal de nulidad, sino que no va a producir el efecto de extinguir
la obligacin.

2) El que paga debe tener facultad de enajenar:

Art. 1575 inc. 2 CC: Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.

Excepciones a estos dos requisitos.

Art. 1575 inc. 3 CC: Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido
de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad
de enajenar.

Requisitos:

a) Si se trata de cosas consumibles.

b) Que el acreedor que ha recibido la cosa la haya consumido de buena fe.

3) Que el pago se efecte con las formalidades legales:

A quin se debe pagar

1) Al acreedor mismo.

Art. 1576 inc. 1 CC: Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la
persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el
cobro.

A) Pago al acreedor, personalmente.

B) Pago a los sucesores del acreedor. Aqu encontramos:

1. Herederos.
2. Legatarios.
3. Cesionarios del crdito.
4. Cesionario del Derecho Real de Herencia.
2) Pago hecho al representante del acreedor (Art. 1576 inc. 1 CC): En este caso la representacin
puede ser:

A) Legal.

Art. 43 CC: Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor
o curador.

B) Judicial: Tiene su origen en una resolucin del Tribunal.

C) Voluntaria o convencional: Tiene lugar cuando el acreedor confiere mandato para recibir el
pago. A este mandato se le llama diputacin para el pago, y se deben examinar las siguientes
materias:

1) Formas de la diputacin:

a) Poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor: Slo
permite efectuar actos de administracin, como cobrar crditos pertenecientes al giro
administrativo ordinario.

Art. 2132 inc. 1 CC: El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de
efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante,
perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores,
intentar las acciones posesorias e interrumpir prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar
las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o
beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado.

Art. 2133 inc. 2 CC: Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados
por dicha clusula.

b) Poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est
comprendido el pago: El diputado slo podr recibir el pago de los crditos que estn
relacionados con el giro ordinario del negocio o negocios que le han confiado.

c) Poder para recibir un pago especfico: Slo se puede recibir ese pago.

2) Capacidad para ser diputado para el pago:

a) Mandante: Debe ser plenamente capaz.

b) Mandatario:

Art. 1581 CC: Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona a
quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin
de sus bienes ni sea capaz de tenerla.

Puede ser un relativamente incapaz.

 Art. 2128 CC: Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las
obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las
reglas relativas a los menores.

3) Extincin de la diputacin para el pago:

a) Muerte del mandatario:

Art. 1583 CC: La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o
representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo haya expresado as el
acreedor.

b) Incapacidad sobreviniente:

Art. 1586 CC: La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la interdiccin,
por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en general por todas
las causas que hacen expirar un mandato.

c) La revocacin: En principio, la diputacin para el pago no obstante ser un contrato puede

expirar por la sola voluntad del acreedor, toda vez que se trata de un contrato de confianza. Sin
embargo, esta regla reconoce dos excepciones:

1. Si el diputado ha sido designado por ambos contratantes.

Art. 1584 CC: La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad
por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar
este encargo, en todos los casos en que el deudor no tenga inters en oponerse a ello.

2. Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo o a un tercero.

Art. 1585 CC: Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo, o a un tercero, el pago hecho a
cualquiera de los dos es igualmente vlido. Y no puede el acreedor prohibir que se haga el pago al
tercero, a menos que antes de la prohibicin haya demandado en juicio al deudor, o que pruebe
justo motivo para ello.

3) Pago al actual poseedor del crdito (Art. 1576 inc. 2 CC):

Art. 1576 inc. 2 CC: El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

ste es el caso del acreedor putativo. En virtud de la Teora de las Apariencias se acepta como
vlido, aunque en principio debiera ser ineficaz.

Requisitos

a) Que se pague a un poseedor del crdito. No basta con que fsicamente se exhiba el ttulo.
b) La apariencia del acreedor debe existir al momento en que se hace el pago.
c) El deudor debe pagar de buena fe, esto es, con la conviccin que est pagando realmente al
acreedor.

Pago hecho a personas distintas de las sealadas que es vlido

Art. 1577 CC: El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artculo precedente es
vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo; o si el
que ha recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del acreedor, o bajo otro ttulo
cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirar como vlido
desde el principio.

Pago hecho al acreedor que no es vlido

Art. 1578 CC: El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa
pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con
arreglo al artculo 1688;
2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.

Comentario:

En el N 2, se dice que el legislador debi decir si por el juez se ha embargado el crdito.

Cundo debe hacerse el pago

1) Si la obligacin es pura y simple, de inmediato.

2) Si la obligacin est subordinada a una condicin, al cumplirse.
3) Si la obligacin est subordinada a un plazo, a su vencimiento.

Gastos del pago

Regla general

Art. 1571 CC: Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo
estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales.

Excepciones

1) Si las partes han estipulado otra cosa (Art. 1571 CC).

2) Si el juez ordena algo distinto en las costas judiciales (Art. 1571 CC).
3) Si la ley dispone otra cosa. Por ejemplo:

a) Pago por consignacin.

Art. 1604 CC: Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern de cargo del acreedor.
b) Depsito.

Art. 2232 CC: Los costos de transportes que sean necesarios para la restitucin del depsito sern
de cargo del depositante.

Lugar en que debe hacerse el pago

1) Art. 1587 CC: El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.

2) Art. 1588 CC: Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el
pago en el lugar en que dicho cuerpo cierto exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.

3) Art. 1589 CC: Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del
contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo
que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.

Importancia del lugar donde se efecta el pago

Interesa en materia de competencia relativa de los Tribunales.

Art. 135 COT: Si la accin entablada fuere inmueble, ser competente para conocer del juicio el
juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin. A falta de estipulacin
ser competente, a eleccin del demandante:
1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
2 El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situado en distintos territorios
jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupacin de
comunas estuvieren situados

Art. 137 COT: Si una misma accin tuviere por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles, ser
juez competente el del lugar en que estuvieren situados los inmuebles.
Esta regla es aplicable a los casos en que se entablen conjuntamente dos o ms acciones, con tal
que una de ellas por lo menos sea inmueble

Art. 138 COT: Si la accin entablada fuere de las que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido
en los artculos 580 y 281 del Cdigo Civil, ser competente el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convencin.
A falta de estipulacin de las partes, lo ser el del domicilio del demandado.

Cmo debe hacerse el pago.

Esta materia se rige por los Principios del Pago:

1) Principio de la identidad del pago: Debe pagarse con la cosa debida y no con otra cosa

Art. 1569 inc. 2 CC: El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Excepciones:

a) Dacin en pago.

b) Obligaciones facultativas, que son aqullas en que se debe una cosa determinada, pero se
faculta al deudor para que pague con otra que se designa.

c) Obligaciones modales. El modo es la aplicacin de la cosa asignada a un fin especfico, o sea, es

una forma particular de cumplir la obligacin que impone al obligado el realizar ciertas obras o la
sujecin a ciertas cargas.

Puede que esa aplicacin se haga enteramente imposible de cumplir; si esto ocurre, la ley permite
que el cumplimiento se haga de manera diversa, pero para ello es necesario:

a) Autorizacin de la justicia.
b) Or a los herederos.
c) En lo que sea posible, tratando de ajustarse a la voluntad del testador.

2) Principio de la indivisibilidad del pago: El pago debe hacerse de una sola vez.

Excepciones:

a) Si acreedor y deudor han acordado que el pago se har por partes. Sin embargo, a cada cuota
se aplica la indivisibilidad.

b) Si el deudor fallece. Cada heredero estar obligado a responder slo por su cuota en la herencia
y el acreedor deber aceptar el pago en cuotas.

c) Si el deudor es declarado en quiebra. Sus bienes son realizados y con el producto de la

realizacin, el sndico va pagando a los acreedores. Sin embargo, no todos los bienes se realizan al
mismo tiempo, de manera que los acreedores se irn pagando en la medida que se realicen los
bienes.

d) Art. 1592 CC: Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podr el
juez ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la cantidad no disputada.

e) Si opera la compensacin legal. La compensacin es un modo de extinguir obligaciones

recprocas y personales entre dos partes, hasta la concurrencia de la de menor valor.

Si las obligaciones no son de igual valor, se extinguen slo hasta la concurrencia de la de menor
valor, y el acreedor que tiene un crdito mayor va a tener que aceptar que su crdito se extinga en
parte.

3) Principio de la Integridad del Pago: Consiste en que el deudor debe satisfacer la prestacin en
su totalidad; vale decir, que se cumpla con el 100% de lo que se debe.

Excepciones
a) Herederos que gozan del beneficio de inventario: Fallecido el deudor, las deudas pasan a sus
herederos, y estos deben pagar, aun cuando esto signifique desembolsar dinero propio, a menos
que los herederos acepten la herencia con beneficio de inventario, porque, en ese caso, slo van a
estar obligados a pagar hasta el monto de lo que han heredado y el pago no ser ntegro.

b) Pago con beneficio de competencia: Se permite al beneficiario pagar hasta lo que buenamente
pueda, y el pago no ser ntegro.

c) Especie o cuerpo cierto que se debe y que se deteriora por fuerza mayor: El acreedor exigir al
deudor la especie o cuerpo cierto en el estado en que se encuentre, sin derecho a indemnizacin
complementaria.

d) Deudor declarado en quiebra: Si llega a un convenio judicial con los acreedores, pagar a estos
lo que el convenio seale. Incluso los dems acreedores que no han concurrido al convenio
debern aceptarlo, y las obligaciones quedarn extinguidas.

Estado y calidad de las cosas con que debe hacerse el pago

1) Obligaciones de especie o cuerpo cierto: En el estado en que se encuentren.

Art. 1590 CC: Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se
halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del
deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a menos que los deterioros hayan
sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a
que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.

En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del contrato y la
indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el deterioro no
pareciere de importancia, se conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa
suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en
que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra
el tercero, autor del dao.

2) Obligaciones de gnero: De una calidad a lo menos mediana.

Art. 1509 CC: En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn
individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana.

3) Obligaciones de dinero:

a) Debe pagarse el capital que se debe.

b) Si la obligacin es reajustable, debe pagarse el reajuste respectivo.
c) Si la obligacin devenga intereses, deben pagarse los intereses.

4) Obligaciones en moneda extranjera:

a) Si es pagadera en moneda nacional, debe hacerse la conversin correspondiente.
b) Si es pagadera en moneda extranjera, debe pagarse en la moneda en que fue contrada la
obligacin.

Imputacin del pago

Reglamentacin: Prrafo 6, Ttulo XIV, Libro IV CC.

Concepto: Es la determinacin de la obligacin que se extingue con el pago, o sea, la aplicacin del
pago a la extincin de determinada obligacin.

Casos en que procede:

1) Si una persona tiene, respecto de otra, varias deudas; si las prestaciones de estas diversas
deudas son de idnticas naturaleza, es decir, de dinero o de idntico gnero, y lo pagado por el
deudor no es suficiente para extinguir todas las obligaciones.
2) Si una obligacin determinada produce intereses y lo que el deudor paga no es suficiente para
satisfacer capital e intereses.

A quin corresponde la imputacin del pago:

1) Si hay varias deudas de idntica naturaleza y lo pagado no es suficiente para extinguirlas

todas:

A) Art. 1596 CC: Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; (...).
Pero, tiene dos limitaciones:

i. Art. 1596 CC:(...); pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la deuda no
devengada a la que lo est; (...).

ii. No puede preferir la deuda que no se paga ntegramente a la que s se paga ntegramente.
Esto es una consecuencia del Principio de la integridad del pago.

B) Art. 1596 CC: (...); y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor podr
hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus.
l no tiene limitaciones.

C) Art. 1597 CC: Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al tiempo
del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia bajo este respecto, la
deuda que el deudor eligiere. O sea, la imputacin la hace la ley.

2) Si hay una deuda que genera intereses: La imputacin la hace la ley.

A) Art. 1595 inc. 1 CC: Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
B) Si hubiere un saldo, ste se imputa al capital. Esta norma se justifica puesto que, si la
imputacin la hiciese el deudor, ste siempre imputara el pago al capital, lo que perjudicara al
acreedor, toda vez que el capital produce intereses y, por regla general, el inters no genera
inters.

Prueba del pago

Se aplican las reglas generales:

1) Art. 1698 inc. 1 CC: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o
sta, por lo tanto, corresponde al deudor.

2) Art. 1708 CC: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito.

3) Art. 1709 inc. 1 CC: Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega
o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.

Presunciones legales de pago

Favorecen al deudor y son simplemente legales:

1) Art. 1595 inc. 2 CC: Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses,
se presumen stos pagados.

2) Art. 1570 CC: En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y
consecutivos, har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan debido
efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.

3) Art. 120 C. de Comercio: El finiquito de una cuenta har presumir el de las anteriores, cuando el
comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en perodos fijos.

Recibo o carta de pago

Art. 119 C de Comercio: El deudor que paga tiene derecho de exigir un recibo, y no est obligado a
contentarse con la devolucin o entrega del ttulo de la deuda.
El recibo prueba la liberacin de la deuda

LA RESCILIACIN

Reglamentacin: Art. 1567 inc. 1.

Concepto
Es una convencin entre acreedor y deudor, dejando sin efecto una obligacin anterior.
Precisiones:

a) A la resciliacin tambin se le llama mutuo disenso.

b) La resciliacin es una convencin, o sea, un acto jurdico bilateral destinado a extinguir derechos
y obligaciones.

c) Como consecuencia de lo anterior, necesita de plena capacidad de las partes, las cuales adems
deben ser capaces de disponer del crdito.

d) No son correctas las expresiones del Art. 1567 en cuanto seala que las partes interesadas
consienten en dar por nula a la obligacin, porque la nulidad es una sancin que encuentra su
origen en la ley. De ah que lo que hacen las partes es dejar sin efecto a la obligacin.

mbito de aplicacin.

i) Permite extinguir obligaciones nacidas de un contrato.

ii) Permite extinguir obligaciones nacidas de un cuasicontrato, se excluyen las obligaciones legales
porque en ellas est comprometido el inters pblico, de manera que son indisponibles para las
partes.

iii) Tratndose de las obligaciones nacidas de un delito o cuasidelito se ha estimado que estas
podrn ser objeto de transaccin, pero no habra propiamente resciliacin.

Fundamento de la Resciliacin

Tratndose de las obligaciones contractuales el fundamento responde al principio que en derecho

las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen.

Tratndose de las obligaciones cuasicontractuales el acreedor simplemente est disponiendo de su

crdito, lo que es lcito, por cuanto no est prohibido.

Oportunidad para resciliar

Tradicionalmente se ha entendido que las partes pueden resciliar mientras las obligaciones estn
pendientes, y la razn de ello radica en que la resciliacin es un modo de extinguir, sin embargo a
partir de lo dispuesto en el Art. 728 se ha entendido que las partes pueden resciliar aunque las
obligaciones se hayan cumplido.

En efecto, est disposicin permite que se cancele una inscripcin conservatoria por el
consentimiento de las partes, luego puede ocurrir en una compraventa de bien raz que el
vendedor haya cumplido, practicando la inscripcin y no obstante ello las partes rescilian esa
compraventa, y de comn acuerdo cancelan la inscripcin.
Cmo opera la resciliacin?

Desde un punto de vista temporal opera con efecto retroactivo, es decir, se entiende que nunca
existi la obligacin, de ah que si la fuente es un contrato derechamente afecta al contrato.

No obstante lo anterior, es necesario respetar los derechos vlidamente adquiridos por terceros.

LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA

Antecedentes:

El legislador reglament conjuntamente a la prescripcin adquisitiva y extintiva en el ttulo XLII del

Libro IV, Arts. 2492 a 2524. En tanto que modo de extinguir obligaciones est consagrado en el Art.
1567 inc. 2, n 10.

El primer prrafo est destinado a las reglas comunes a toda prescripcin (debe ser alegada, puede
ser renunciada, corre a para todo tipo de personas).

El segundo prrafo est destinado a la prescripcin adquisitiva

Y los prrafos tercero y cuarto estn destinados a la prescripcin extintiva.

Concepto
Es un modo de extinguir acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Requisitos:

I) Que la prescripcin sea alegada, Art. 2493.

Excepcin: se presenta a propsito de la accin ejecutiva, ya que segn el Art. 442 CPC presentada
la demanda ejecutiva el tribunal debe examinar el ttulo, y si este tiene ms de tres aos, contados
desde que obligacin se hizo exigible, el tribunal denegar la ejecucin, lo que en la prctica
equivale a decir que declara la prescripcin de la Accin ejecutiva,

Problema: Qu ocurre con la accin ejecutiva que emana del cheque?

Se ha entendido que el juez no est autorizado para declarar la prescripcin de oficio, porque la
accin que emana del cheque prescribe al cabo de un ao, y el Art. 442 CPC se refiere a tres aos, y
como se trata de una norma de excepcin, no procede aplicarla analgicamente.

Cmo se alega la prescripcin extintiva?

a) Indiscutidamente por va de excepcin: en este caso el acreedor se presenta ante los tribunales y
demanda el cobro o cumplimiento de la obligacin., y el deudor se defiende sealando que ha
operado la prescripcin. Es una excepcin perentoria de las denominadas anmalas, del Art. 310
CPC
b) Se discute si puede hacerse valer por va de accin: tradicionalmente se ha dicho que no, porque
al deudor le faltara el inters procesal para actuar en tanto no sea demandado por el acreedor. Sin
embargo se ha estimado que el deudor s tendra inters procesal en el caso en que la obligacin
estuviese caucionada, por ejemplo con una prenda o hipoteca, y el deudor quisiere alzar esa prenda
o hipoteca, por ejemplo para enajenar el bien, sabiendo que nadie tendr inters en comprarlo si
se encuentra gravado

II) Que la accin sea prescriptible.

En estricto rigor, la prescripcin se dirige en contra de la accin, pero no extingue la obligacin, as

se desprende de los Arts. 2492, 2514, 1470 n 2 y del epgrafe del prrafo tercero del ttulo XLII (de
la prescripcin como medio de extinguir las acciones judiciales) ya que en todas estas partes se
alude a la prescripcin como modo de extinguir acciones y derechos, pero no la obligacin, la cual
subsiste como natural.

Observacin: la regla general es que las acciones y derechos sean prescriptibles.

Excepciones. No son prescriptibles:

a) La accin de particin: Art. 1317.

b) El derecho a pedir alimentos: Art. 332 inc. 1.

c) La accin de demarcacin, porque se entiende que el propietario est omitiendo un acto de

mera facultad, de manera que no hay posesin y consecuentemente no puede haber prescripcin

d) La accin de reclamacin de paternidad o maternidad: Art. 320 inc. 1.

e) La accin de divorcio

f) La accin de separacin judicial

g) En principio la accin de nulidad de matrimonio, mientras vivan los presuntos cnyuges

III) Silencio de la relacin jurdica.

Art. 2514. Este silencio puede terminar por:

a) El acreedor, en cuyo caso hablamos de interrupcin civil;

b) El deudor, en cuyo caso hablamos de interrupcin natural;
c) La ley, en cuyo caso hablamos de suspensin.
La Interrupcin de la Prescripcin

Concepto
Es la detencin y prdida de todo el tiempo de prescripcin que haba transcurrido, en virtud del
trmino de la inactividad del acreedor o bien el reconocimiento por parte del deudor de la
existencia de la relacin jurdica de que se trata.

Clases de interrupcin:

El Art. 2518 distingue entre: interrupcin civil e interrupcin natural

a) Interrupcin civil: es el trmino de la inactividad por parte del acreedor.

Requisitos:

i) Demanda judicial: qu alcance tienen estas expresiones?

1.- Tradicionalmente se ha sealado que la demanda es el escrito que contiene una pretensin y
que cumple con los requisitos del Art. 254 CPC. Se ha sealado que el Art. 2518 habla de demanda
judicial, a diferencia del Art. 2503 que habla de recurso judicial. En consecuencia la expresin
demanda sera ms restringida y por tanto excluira otras actuaciones distintas de la demanda
propiamente tal

2.- La jurisprudencia en los ltimos aos ha venido cambiando este criterio tradicional, y ha
sealado que lo fundamental es que se trate de cualquiera actuacin judicial que signifique el cese
de la inactividad del acreedor, por ejemplo una solicitud de una medida prejudicial precautoria, una
solicitud de privilegio de pobreza, la gestin preparatoria de la va ejecutiva, etc.

ii) Que esa demanda judicial est legalmente notificada

Se ha entendido que la notificacin debe haberse hecho en forma legal aunque se haya interpuesto
ante tribunal incompetente

Efecto de la interrupcin civil:

Hace perder todo el tiempo de prescripcin que ha transcurrido, salvo en los casos enumerados en
el Art. 2503.

Observacin: Por regla general habiendo varios codeudores, la interrupcin civil slo perjudica al
codeudor que ha sido demandado.

Excepciones:

i. Si la obligacin es solidaria. Art. 2519;

ii. Si la obligacin es indivisible. Art. 1529.
b) Interrupcin natural: Es la prdida del tiempo de prescripcin que se produce por el hecho de
reconocer el deudor, la existencia de la obligacin

Clases:

i. Reconocimiento expreso: es aquel que se formula en trminos formales, explcitos y directos

ii. Reconocimiento tcito: es aquel que se verifica cuando el deudor realiza algn acto que supone
necesariamente la existencia de la obligacin, por ejemplo si solicita un plazo para pagar, si hace un
abono, si constituye una garanta, etc.

Observacin: el reconocimiento tcito se parece a la renuncia tcita de la prescripcin; sin embargo

la diferencia radica en que el reconocimiento opera mientras el plazo de prescripcin est
corriendo, en cambio la renuncia tcita opera una vez que el plazo se ha cumplido.

Efecto de la interrupcin natural

Hace perder todo el tiempo de prescripcin que haba transcurrido.

Observacin: los efectos son relativos, es decir, habiendo pluralidad de deudores, por regla
general, la interrupcin solo opera respecto de aquel que reconoci la deuda, excepcionalmente si
la obligacin es solidaria o indivisible, el reconocimiento de uno de los deudores perjudicar a los
dems.

Suspensin de la prescripcin

Concepto
Es la detencin del transcurso del tiempo que la ley establece a favor de ciertas personas y
mientras dure la causa que la motiva.

A favor de quin opera?

Solamente a favor de las personas enumeradas en los n 1 y 2 del Art. 2509, esto es:

i. Los incapaces;

ii. La mujer casada en sociedad conyugal.

Por qu se suspende la prescripcin a favor de la mujer casada en sociedad conyugal?

Preguntamos esto porque a partir de la Ley 18.802, la mujer casada en sociedad conyugal es
plenamente capaz. La razn se encuentra en que ella no administra sus bienes propios, sino que tal
administracin le corresponde al marido, de manera que es este quien debiera interrumpir la
prescripcin, pero si no lo hace, la ley auxilia a la mujer estableciendo la suspensin a favor de ella
Fundamento de la suspensin

Al impedido no le corre plazo.

Efecto de la suspensin

Detiene el transcurso del plazo de prescripcin, sin embargo cabe tener presente que transcurrido
10 aos no se tomar en cuenta la suspensin.

IV) Transcurso del tiempo

Por regla general, es la ley la que fija el plazo de prescripcin, sin embargo excepcionalmente
corresponde a las partes, por ejemplo:

a) Pacto comisorio, Art. 1880 inc. 1

b) Accin que emana del pacto de retroventa, Art. 1885 inc. 1
c) Accin redhibitoria, Art. 1866.

Desde cundo se cuenta el plazo de prescripcin?

Por regla general, desde que la obligacin se ha hecho exigible.

Excepciones:

a) Pacto comisorio: se cuenta desde la fecha del contrato

b) Accin de retroventa: se cuenta desde la fecha del contrato
c) Accin redhibitoria: se cuenta desde la entrega real

Cul es ese transcurso del tiempo?

Hay que distinguir:

1. Prescripciones de largo tiempo: constituyen la regla general, de ah que los autores la llaman
Prescripcin ordinaria. Y en esta materia hay que distinguir entre:

A. Acciones accesorias: son aquellas que emanan de un derecho accesorio, como la prenda, la
hipoteca o la fianza. Estas acciones no tienen un plazo nico de prescripcin, sino que segn el Art.
2516 prescriben junto a la accin a la cual acceden.

Comentario: esta solucin resulta ser lgica no solo por aplicacin del principio lo accesorio sigue
la suerte de lo principal, sino que tambin porque de sostenerse lo contrario se llegara a un
absurdo. En efecto, si no existiera esta regla, solo cabran dos posibilidades:

a) La accin accesoria prescribe despus de la accin principal, lo que no tiene sentido porque
carecera de objeto, ya que no habra nada que garantizar
b) Si la accin accesoria prescribe antes que la accin principal: habra un tiempo durante el cual
esa obligacin principal carecera de caucin, lo que no tiene ningn sentido

B. Acciones principales: hay que distinguir:

1 Acciones personales: aplicamos el Art. 2515, es decir:

a) La accin ordinaria prescribe en 5 aos;

b) La accin ejecutiva prescribe en 3 aos;
c) La accin ejecutiva, transcurridos los 3 aos, subsiste como ordinaria 2 aos ms.

2 Acciones reales: tambin se les llama acciones propietarias. En este caso hay que distinguir:

i) Derecho de dominio: est protegido por la accin reivindicatoria. Si nos preguntamos por el
plazo de prescripcin de la accin reivindicatoria, en principio debiramos sealar que es
imprescriptible, por cuanto el dueo no est expuesto a perder su derecho por el solo no uso del
mismo derecho. Pero si a esa inactividad del dueo se agrega la posesin del mismo bien, por parte
de un tercero, cumplidos los plazos establecidos por la ley y concurriendo los dems requisitos
legales, va a adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva. Y como sobre un mismo bien no
puede haber dos o ms derechos de dominio distintos, en el mismo momento en que el tercero
adquiere por prescripcin, se extingue el dominio del antiguo dueo, y consecuente con ello se
extingue su accin reivindicatoria. Art. 2517.

En consecuencia, el plazo de prescripcin ser:

a) De 2 aos, tratndose de la prescripcin adquisitiva ordinaria de bienes muebles;

b) De 5 aos, tratndose de la prescripcin adquisitiva ordinaria de bienes inmuebles;

c) De 10 aos, tratndose de la prescripcin adquisitiva extraordinaria.

ii) Derecho real de herencia: est protegido por la accin de peticin de herencia y opera segn el
mismo mecanismo del derecho de dominio, es decir, en principio no se extingue por el solo no uso,
a menos que a ese no uso se agregue la posesin de herencia de parte de un tercero, pues en tal
caso opera el mismo mecanismo del Art. 2517. En consecuencia:

a) Por regla general, el plazo ser de 10 aos de posesin de la herencia;

b) Excepcionalmente el plazo ser de 5 aos, tratndose del heredero putativo a quien por decreto
judicial o resolucin administrativa se ha concedido la posesin efectiva.

iii) Derechos de usufructo, uso y habitacin: estn protegidos por la accin reivindicatoria, por lo
tanto en cuanto a su prescripcin se sujetan al mecanismo de las acciones propietarias del Art.
2517. Sin embrago, algunos autores estiman que adems estaran sujetos a un mecanismo directo
de prescripcin, por el NO ejercicio del derecho, ya que los Arts. 806 y 812 sealan como modos de
extincin de estos derechos a la prescripcin.

Y en cuanto al plazo a falta de una norma especial, debiera entenderse que es de 5 aos.

iv) Servidumbres activas: estn sujetas a un doble mecanismo de prescripcin:

a. Mecanismo de las acciones propietarias del Art. 2517.

b. Un mecanismo directo de prescripcin por el no uso, del Art. 885 n 5, que exige un plazo de
prescripcin de 3 aos. Para saber desde cuando se cuentan estos tres aos hay que distinguir:

i. Si la servidumbre es discontinua: desde que deja de ejercerse (trnsito).

ii. Si la servidumbre es continua: desde que se ejecuta un hecho contrario a la servidumbre

(acueducto).

2. Prescripciones de corto tiempo

A) Acciones presuntivas de pago: son aquellas que su fundamento se encuentra en la naturaleza

misma de la obligacin, ya que al tratarse de obligaciones de poca monta se trata de obligaciones
que suelen pagarse al contado, y por esa razn se presume que han sido pagadas.

Cules son?

1. Los crditos a favor y en contra del Fisco y de las municipalidades, provenientes de toda clase de
impuestos que prescriben en el plazo de 3 aos.

Precisiones:

a. El Cdigo tributario confiere este plazo de 3 aos al Servicio de Impuestos Internos, para
liquidar un impuesto, girarlo y cobrar el mismo impuesto.

b. Sin embrago, ese plazo se ampla a 6 aos tratndose de impuestos sujetos a

declaracin, cuando la declaracin no se hubiese presentado o la presentada fuese
maliciosamente falsa.

Se entiende por impuesto sujeto a declaracin aquellos que se pagan previa declaracin
del contribuyente o del responsable del pago del impuesto, por ejemplo: impuesto a la
renta.

c. Tratndose de impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones el plazo tambin se

ampla a 6 aos cuando no se hubiere solicitado la declaracin provisoria o definitiva del
impuesto

d. Los mismos plazos sealados precedentemente se aplican al cobro de intereses,

reajustes, sanciones y dems recargos
2.- Prescriben en 2 aos los honorarios de jueces rbitros, abogados, procuradores, cirujanos,
mdicos en general, directores o profesores de colegios y escuelas, ingenieros, agrimensores y en
general de todos aquellos que ejercen una profesin liberal: en este caso el plazo de prescripcin se
cuenta desde que cesan los servicios profesionales

3.- Prescriben en 1 ao la accin de los mercaderes, artesanos y proveedores, por el precio de los
artculos que despachan al menudeo (al detalle). Prescriben en el mismo plazo el precio de los
servicios que se prestan peridica o accidentalmente, como el de posaderos, acarreadores,
mensajeros, barberos, etc.

Caractersticas de estas prescripciones de corto tiempo

a. No se suspenden.
b. Corren a favor y en contra de toda clase de personas.
c. Se interrumpen:

i) Si interviene pagar u obligacin escrita o concesin de plazo por el acreedor

ii) Si interviene requerimiento, entendindose que se refiere al requerimiento judicial.

En ambos casos, producida la interrupcin sucede a la prescripcin de corto tiempo, la prescripcin

de largo tiempo.

Observacin

El paso de una prescripcin de corto tiempo a una de largo tiempo se denomina en doctrina la
interversin de la prescripcin.

B) Acciones especiales: el Art. 2524, seala que existen otras acciones que tienen plazos especiales
de prescripcin y que se rigen por reglas especiales, por ejemplo:

a. Pacto Comisorio: Art. 1880;

b. Accin que emana del pacto de retroventa: Art. 1885;
c. Accin redhibitoria: Art. 1866;
d. Accin Pauliana: Art. 2468 n 3
e. Acciones posesorias: Art. 920;
f. Accin de reforma de testamento: Art. 1216;
g. Accin rescisoria: Art. 1691.

Observacin de la accin rescisoria: en este caso la prescripcin se suspende a favor de los

herederos menores de edad del titular directo de la accin, Art. 1692 inc. 2
 LA TRANSACCIN

Regulacin: Art. 1567, inc. 2, n 3 y Art. 2446 y siguientes.

Concepto
Es un contrato por el cual las partes terminan extra judicialmente un litigio pendiente o precaven
un litigio eventual mediante concesiones recprocas.

LA DACIN EN PAGO.

Ideas generales.

Es un modo de extinguir las obligaciones que no est en la enumeracin del Art. 1567 CC ni
tampoco ha sido reglamentado en la ley. Pero muchas disposiciones se refieren a l.

Las partes contratantes, en virtud de la autonoma de la voluntad, pueden convenir que la

obligacin se extinga pagando el deudor con una cosa distinta de la debida.
Art. 1569 inc. 2. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba.
Contrario sensu, si el acreedor est de acuerdo, puede recibir en pago otra cosa.

Concepto
Convencin entre acreedor y deudor en virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa
distinta de la debida. Es un modo de extinguir las obligaciones que se perfecciona por la entrega
voluntaria que un deudor hace a ttulo de pago a un acreedor, y con el consentimiento de ste, de
una prestacin u objeto distinto de lo debido.

La dacin en pago es una convencin.

No es un contrato, sino una convencin extintiva.

A) Algunos sostienen que adems es un verdadero ttulo traslaticio de dominio.

B) Quienes discrepan, se basan en los siguientes argumentos:

a) La dacin en pago es una convencin extintiva, y no un contrato. Los ejemplos de ttulos

traslaticios del Art. 703 CC son todos contratos, porque generan obligaciones.

b) La dacin en pago requiere consentimiento de las partes, pero se perfecciona cuando se

entrega la cosa. No hay momento para que se genere obligacin.

c) La dacin en pago derechamente transfiere el dominio, no sirve para transferirlo, como ocurre
con los ttulos traslaticios de acuerdo a la definicin del Art. 703 CC.

Naturaleza jurdica de la dacin en pago.

a) Teora de la compraventa, seguida de una compensacin.
b) Teora de la novacin por cambio de objeto.
c) Teora de la modalidad de pago.
d) Teora de la dacin en pago figura autnoma.

La dacin en pago es una compraventa.

El deudor est vendiendo al acreedor el objeto dado en pago. El precio de la compraventa, que el
acreedor debe pagar al deudor, se compensa con la obligacin que el deudor tena.
Crticas a esta teora:

1) Es artificiosa; no est en la mente de las partes celebrar una compraventa.

2) Limita la dacin en pago a las obligaciones de pagar una suma de dinero.
3) Si la dacin en pago es compraventa, no podra haberlas entre marido y mujer, lo que es
contrario a los Arts. 1763 y 1792-22 CC.

La dacin en pago sera una novacin objetiva, pues se sustituira a una obligacin por otra con
un objeto distinto.

Art. 1628 CC. La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida.
Crtica: en la dacin en pago no nace una nueva obligacin, simplemente se extingue la nica
obligacin existente. La novacin requiere animus novandi, que no existe en la dacin en pago.

La dacin en pago es simplemente una modalidad del pago.

Es la tesis acogida por la jurisprudencia. Un buen argumento es el Art. 76 N 2 LQ, que seala que
la dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero.
Consecuencias: se le aplican las normas del pago, salvo las del pago por consignacin.

La dacin en pago es una figura autnoma.

Crtica: no soluciona ningn problema.

Requisitos de la dacin en pago.

1) Existencia de una obligacin. Puede ser de dar, hacer o no hacer.

2) La obligacin se va a extinguir con una prestacin diferente a la debida.
3) Consentimiento y capacidad de las partes.
4) Animus solvendi.
5) Solemnidades legales en ciertos casos.

Consentimiento y capacidad de las partes.

Consentimiento: reglas generales.
Capacidad: como es una modalidad de pago, requiere la misma capacidad que el pago, esto es,
capacidad de disposicin en quien hace el pago y capacidad de administracin en quien lo recibe.
Pero como la dacin en pago es una renuncia a recibir la prestacin debida, requiere capacidad de
disposicin del acreedor.
Si mediante ella se da alguna cosa, el que la da debe ser su dueo (Art. 1575 CC).

Animus solvendi. Las partes deben tener la intencin compartida de extinguir de esta manera
la obligacin.

Solemnidades legales en ciertos casos.

Es un acto jurdico consensual, pero si lo que se da en pago es un inmueble, debe hacerse por
escritura pblica e inscripcin.

Efectos de la dacin en pago

Produce los mismos efectos del pago: extingue la obligacin con sus accesorios. Si es parcial,
subsiste en la parte no pagada.

Eviccin de la cosa recibida en pago

La mayora de la doctrina estima que el deudor tiene la obligacin de garanta, lo que no implica
que se le d el carcter de compraventa. Esto es confirmado por el Art. 1792-22 CC.
En consecuencia, el acreedor que recibi la cosa evicta puede demandar las indemnizaciones
correspondientes. El problema es si mantiene las acciones de la obligacin extinguida por la dacin
en pago. Si la consideramos como una modalidad de pago, el acreedor mantiene las acciones,
porque el pago fue ineficaz.

Paralelo entre la dacin en pago, obligacin facultativa y novacin.

Ej. Se celebra un contrato de compraventa en que el vendedor se obliga a entregar un automvil

en 30 das ms.
a) Obligacin facultativa: en el mismo contrato, el deudor queda facultado para cumplir esa
obligacin con un avin.
b) Dacin en pago: al cumplirse los 30 das, el comprador acepta que la obligacin se pague con el
avin.
c) Novacin objetiva por cambio de objeto: antes de cumplirse los 30 das, las partes acuerdan
cambiar la cosa debida, obligndose el deudor a entregar un avin en vez de un auto.

LA COMPENSACIN

Reglamentacin

Arts. 1567 inc. 2, n 5 y 1655 a 1664 CC.

Definicin

El Cdigo Civil no la define, slo seala que se produce (Art. 1655 CC).

Concepto
Es un modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley, cuando dos
personas son personal y recprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones lquidas y
actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.

La compensacin importa un doble pago.

Consecuencias:

1) Si el deudor solidario extingue la deuda por compensacin, se subroga en la accin del acreedor
con sus privilegios y garantas, limitada respecto de cada codeudor a su cuota.
2) Si hay pluralidad de deudas, se aplican las reglas de la imputacin al pago (Art. 1663 CC).

Clases de compensacin

a) Legal: la establece la ley, y es la recin definida.

b) Convencional: por acuerdo entre las partes; no opera de pleno derecho por faltar alguno de los
requisitos de la legal. Produce los mismos efectos que la legal.

c) Judicial: una de las partes demanda a la otra, que reconviene cobrando su crdito. El juez
acoger la compensacin si se cumplen los requisitos legales.

Funciones e importancia de la compensacin.

Es til porque evita un doble pago. Tiene importancia en materia mercantil.

Requisitos de la compensacin legal.

1.- Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad (Art. 1656 N 1).

Finalidad: que haya perfecta equivalencia en el objeto de las obligaciones. Las obligaciones de
especie o cuerpo cierto no se pueden compensar.

2.- Las dos partes deben ser personal y recprocamente deudoras y acreedoras (Art. 1655 y
1657).

Deben ser deudores personales y principales:

a) El deudor principal no puede oponer en compensacin el crdito de su fiador (Art. 1657 inc. 2
CC).
b) El deudor no puede oponer en compensacin el crdito de su pupilo (Art. 1657 inc. 3 CC).
c) Demandado un codeudor solidario, no puede oponer en compensacin el crdito de otro de sus
codeudores solidarios, a menos que se lo haya cedido (Art. 1657 inc. final CC).

El Art. 1657 CC no es taxativo. Otro caso: el deudor no puede oponer en compensacin el crdito
de la sociedad de que forma parte.
Excepciones:

1) Art. 1658 CC. El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de
ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el
mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo
mandatario debe a un tercero lo que ste debe al mandante, sino con voluntad del mandante.
2) Art. 1659 CC. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho
de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que
antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. Si la cesin no ha sido aceptada,
podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin
haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus
de la notificacin.

3.-Que las deudas sean lquidas (Art. 1656 N 2).

La deuda es lquida cuando es cierta y determinada. No es cierta la deuda que est en litigio. Es
lquida no slo la que actualmente tiene esa calidad, sino la que es liquidable mediante simples
operaciones (Art. 438 CPC).

4.- Que ambas deudas sean actualmente exigibles (Art. 1656 N 3).

No pueden compensarse las obligaciones naturales ni las obligaciones condicionales o a plazos

suspensivos.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin, lo que no se aplica al plazo de gracia
concedido por un acreedor a su deudor (prrroga que unilateral y voluntariamente da el
acreedor).

5.- Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar

Art. 1664 CC. Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las partes
puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el que opone
la compensacin tome en cuenta los costos de la remesa.

6.- Que ambos crditos sean embargables

El CC no lo dice en forma general, sino slo respecto de la obligacin de alimentos. Pero es lgico
que si uno de los crditos es inembargable, no cabe la compensacin.

7.- Que la compensacin no se haga en perjuicio de terceros

Art. 1661 CC. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero.
As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por
ningn crdito suyo adquirido despus del embargo.

Casos de compensacin prohibida.

Art. 1662 CC. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que
su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un
comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia
o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.

Efectos de la compensacin legal

a) Opera de pleno derecho (Art. 1656 CC).

b) Debe ser alegada (Art. 1660 CC). 2 razones:

1) El deudor demandado puede renunciarla, lo que ocurre si no la alega.
2) Junto con alegarla, el que opone la compensacin debe probar que se cumplen los requisitos.

La compensacin no nace con la sentencia, que slo se limita a declarar su existencia.

c) Extingue ambos crditos hasta el monto del de menor valor. Es el efecto principal, y lo producen
todas las compensaciones.

Renuncia a la compensacin

Puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el deudor es demandado, y teniendo conocimiento de
su crdito, no alega la compensacin. Si no saba que tena el crdito, lo conserva con sus
garantas y privilegios (Art. 1660 CC). Contrario sensu, si saba y lo renuncia, se extinguen las
garantas.

Compensacin en el caso de pluralidad de obligaciones.

Art. 1663 CC. Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensacin
las mismas reglas que para la imputacin del pago.

LA REMISIN

Reglamentacin

Art. 1567 inc. 2, n 4 y 1652 a 1654 CC.

Definicin

El Cdigo Civil no la define.

Concepto
Modo de extinguir las obligaciones, que consiste en el perdn que de la deuda le hace el acreedor
al deudor.
Clases de remisin

a) Por acto entre vivos y testamentaria.

b) Expresa y tcita.
c) Total y parcial.

Remisin por acto entre vivos y testamentaria.

1) Por acto entre vivos: est sujeta a las reglas de las donaciones entre vivos, incluida la
insinuacin.
2) Por testamento: es un legado de condonacin al deudor, el cual debe aceptarlo una vez
deferida la asignacin.

Naturaleza jurdica de la remisin por acto entre vivos.

A) En la doctrina nacional se le considera una convencin, por lo que requiere necesariamente de

la aceptacin del deudor.
B) La remisin es un acto unilateral del acreedor dotado por s mismo de la eficacia extintiva. Es
simplemente un acto de renuncia.

La tesis adecuada es la primera. La ley la asimila a la donacin, por lo que el deudor tiene que
aceptarla, y mientras no ocurra y no se notifique al acreedor la aceptacin, ste puede revocarla.

Capacidad para remitir por acto entre vivos.

Requiere capacidad de disposicin (Art. 1652 CC).

Remisin expresa y remisin tcita.

1) Expresa: la que el acreedor hace en trminos formales y explcitos, cumpliendo las

solemnidades de las donaciones.

2) Tcita: se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la

obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda (Art. 1654 CC). Estos hechos
constituyen una presuncin simplemente legal. Requisitos:

a) Entrega del ttulo.

b) Voluntaria.
c) Hecha por el acreedor.
d) Hecha al deudor.

Toda remisin es gratuita

Es de la esencia de la remisin su gratuidad, pese a que el Art. 1653 da a entender que puede
haber remisin onerosa. Si es onerosa, degenera en un acto distinto.

Efectos de la remisin

1) Parcial: se extingue la obligacin hasta el monto de lo remitido.

2) Total: se extingue ntegramente la obligacin con todos sus accesorios.

Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisin que el acreedor hace a uno de ellos no
favorece a los dems (Art. 1518 CC).

Remisin de las prendas e hipotecas.

Art. 1654 inc. 2 CC. La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma
remisin de la deuda.

LA CONFUSIN

Reglamentacin

Arts. 1567 inc. 2, n 6 y 1665 a 1669 CC.

Ideas generales

El Art. 1665 CC no la define, pero seala sus elementos: Cuando concurren en una misma persona
las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y
produce iguales efectos que el pago.

Concepto
Modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se
renen en una sola persona.

Sentido lato de la voz confusin

Se produce cuando se renen en una misma persona calidades excluyentes, lo que puede darse
tambin en los derechos reales.

Causas que pueden generar la confusin

1) Sucesin por causa de muerte.

2) Por acto entre vivos en que el deudor adquiere el crdito en su contra.

Confusin parcial

Art. 1667 CC. Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la deuda,
no hay lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
Obligaciones que pueden extinguirse por este modo

Cualquier tipo de obligacin, de dar, hacer o no hacer, sin que importe su fuente ni las partes. La
ley no contempla limitacin.

Caso de un titular con ms de un patrimonio

Duda: Se produce la confusin cuando un titular de varios patrimonios es acreedor en uno de

ellos y deudor en el otro?
La doctrina no acepta confusin en este caso. El CC acepta este criterio en el caso del heredero
beneficiario (Art. 1669 CC).

Situacin especial en el caso de existir solidaridad

Art. 1668 CC. Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr el
primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser
obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en el crdito.

Efectos de la confusin

Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago (Art. 1665 CC). Si la obligacin estaba
garantizada con fianza, sta se extingue (Art. 1666 CC).

IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN Y PRDIDA DE LA COSA DEBIDA

Reglamentacin

Arts. 1567 inc. 2, n 7 y 1670 a 1680 CC.

Concepto
Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una causa no imputable al deudor, que
sucede con posterioridad al nacimiento de la obligacin y que hace imposible la prestacin.

Fundamento: a lo imposible nadie est obligado. Este principio es general, pese a que el Cdigo
Civil lo regula slo respecto de las obligaciones de dar una especie.
Art. 1670 CC. Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja
de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas
empero las excepciones de los artculos subsiguientes.
Situacin anloga en obligaciones de hacer: que el deudor se encuentre en la imposibilidad
absoluta y perpetua de ejecutar el hecho debido.

Requisitos de este modo de extinguir tratndose de las obligaciones de dar o entregar una
especie o cuerpo cierto
a) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la obligacin.
b) Imposibilidad fortuita.
c) Imposibilidad posterior al nacimiento de la obligacin.

1.- Imposibilidad absoluta

En las obligaciones de dar o entregar, ello slo ocurre cuando lo debido es una especie, porque el
gnero no perece (Art. 1510 CC).

2.- Imposibilidad fortuita

Si la cosa perece por culpa del deudor, la obligacin subsiste pero vara de objeto, quedando el
deudor obligado al pago del precio de la cosa ms indemnizacin (Art. 1672 CC).
El Art. 1671 CC presume que la prdida de la cosa es culpable, lo que concuerda con el Art. 1674
CC que carga al deudor con la prueba del caso fortuito.
No se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de
alguno en particular (Art. 1673 CC). Quien ha hurtado o robado la cosa no puede alegar prdida
por caso fortuito (Art. 1676 CC).

3.- La imposibilidad tiene que sobrevenir a la generacin de la obligacin

Si es anterior, la obligacin carece de objeto o tiene objeto imposible.

Cesin de acciones del deudor al acreedor.

Art. 1677 CC. Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir
el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo
hecho o culpa haya perecido la cosa.

En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes fuere responsable.

Art. 1679 CC.

Responsabilidad del deudor despus que ha ofrecido la cosa al acreedor.

Art. 1680 CC. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo.

Requisitos de este modo de extinguir las obligaciones de hacer.

No lo trata el Cdigo Civil.

Art. 534 CPC. A ms de las excepciones expresadas en el artculo 464, que sean aplicables al
procedimiento de que trata este Ttulo, podr oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para
la ejecucin actual de la obra debida.
Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones de no hacer.

La excepcin del Art. 534 CPC pasa a ser la imposibilidad absoluta de deshacer lo hecho.

DECLARACIN DE NULIDAD Y RESCISIN

Reglamentacin

Art. 1567 inc. 2, n8. Art. 1681 y siguientes.

Operaran si las obligaciones estn pendientes al momento de decretarse la nulidad.

CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIN RESOLUTORIA

Art. 1567 inc. 2, n 9.

Aunque en estricto rigor, pone trmino al contrato del cual nacieron las obligaciones, atendido a
que opera con efecto retroactivo.