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Vctor Cubas Villanueva seala que la prisin preventiva es una medida coercitiva de
carcter personal, provisional y excepcional, que dicta el Juez de la Investigacin
Preparatoria en contra de un imputado, en virtud de tal medida se restringe su libertad
individual ambulatoria, para asegurar los fines del proceso penal. Este mandato est
limitado a los supuestos que la ley prev.[1]
Roberto E. Cceres Julca define a la prisin preventiva como una medida cautelar
dictada por rgano jurisdiccional que tiene por finalidad limitar temporalmente la
libertad del imputado de la forma ms grave, afectos de obtener la efectiva aplicacin
de la ley penal. En tal sentido circunscribe el ius ambulandi del justiciable a un espacio
controlado (la crcel) a efectos de evitar una probable sustraccin del proceso penal
(accin de la justicia) o, a efectos de evitar un razonable peligro de obstaculizacin
respecto al esclarecimiento de los hechos imputados.[5]
En palabras de Gimeno Sendra citado por Alonso Ral Pea Cabrera Frey reconsidera
que es la situacin nacida de una resolucin jurisdiccional de carcter provisional y
duracin limitada por la que se restringe el derecho a la libertad de un imputado por un
delito de especial gravedad y en quien concurre un peligro de fuga suficiente para
presumir racionalmente que no acudir al llamado de la celebracin del juicio oral.
Asimismo citando a Fenech seala que es un acto cautelar por el que se produce una
limitacin de la libertad individual de una persona en virtud de una resolucin judicial, y
que tiene por objeto el ingreso de sta en un establecimiento pblico, destinado al
efecto, con el fin de asegurar los fines del proceso y la eventual ejecucin de la
pena.[7]
Para Roberto E. Cceres Julca (citando la ejecutoria superior, Sala Penal Permanente,
Huacho, 2 de mayo de 2007) la prisin preventiva o provisional constituye una medida
cautelar de carcter personal, cuya finalidad, acorde con su naturaleza, es la de
garantizar el proceso en sus fines caractersticos y el cumplimiento de la futura y
eventual pena que pudiera imponerse. No puede asignarse a esta medida una
naturaleza tal que lo haga devenir en una medida de seguridad o, incluso, en una pena
anticipada
Vctor Cubas Villanueva establece que la regulacin actual est regulada por los
artculos 268 y siguientes del NCPP con el nombre de prisin preventiva, segn esas
normas tiene las siguientes caractersticas:
3.1.- Es facultativa.
Es facultativa: el artculo 268 del NCPP no es una norma imperativa, sino facultativa y
deja a criterio del juez para que, basado en la ley y los hechos, determine la
imposicin de la prisin preventiva, luego de un juicio de razonabilidad.
- Prueba suficiente.- tanto acerca de la comisin del delito, como de la vinculacin del
imputado con el hecho punible. Se trata de garantizar efectivamente la libertad
personal; por ello, solo se dictar mandato de prisin preventiva cuando existan
fundados y graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la comisin
de un delito que vincule al imputado como autor o participe del mismo.
- Prognosis de pena superior a 4 aos.- el juez, para disponer esta medida coercitiva,
realizar un anlisis preliminar de las evidencias disponibles y sobre esa base
formular una prognosis de la pena que podra recaer en el imputado. Solo dictar
mandato de prisin preventiva cuando la pena probable sea superior a cuatro aos de
privacin de la libertad, desde la perspectiva del caso concreto y no de la pena
conminada para el delito materia del proceso.
- Peligro procesal.- constituye el verdadero sustento de la medida cautelar, que se
aplicar cuando sea previsible que el imputado, por sus antecedentes y otras
circunstancias del caso particular permita colegir razonablemente que tratar de eludir
la accin de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad.
El auto que dispone el mandato de detencin debe ser siempre motivado, esto quiere
decir que se debe describir sumariamente el hecho o los hechos que la motivan,
indicar las normas transgredidas, exponer los elementos probatorios con que se
cuenta que justifican la medida y citar la norma procesal aplicable. Asimismo el
imputado debe estar plenamente identificado e individualizado (con sus nombre y
apellidos, edad, lugar y fecha de nacimiento, nombre de sus padres), para evitar las
detenciones por homonimia. Si el juez de la investigacin preparatoria no considera
fundado el requerimiento de prisin preventiva optar por la medida de comparecencia
restrictiva o simple, segn el caso.
Est sujeta a plazos: la detencin es una medida excepcional y por ello est limitada
en el tiempo, no tiene duracin indefinida. La prisin preventiva segn lo dispuesto por
el artculo 272 no durar ms de nueve meses, pero tratndose de proceso complejos,
no durar ms de dieciocho meses.
Segn establece Roberto E. Cceres Julca la prisin preventiva debe ajustarse a los
siguientes presupuestos constitucionales:
Asimismo establece que este principio est integrado por tres subprincipios:
Trasladas estas exigencias a la prisin provisional, resulta que la misma slo podr
acordarse en el seno del proceso penal, nunca al amparo de normas de otra
naturaleza, ni en procedimientos de otro tipo y que su adopcin y desarrollo se habrn
de acomodar a las determinaciones previstas en el propio Cdigo Procesal Penal.
CUADRO N 02
Roberto E. Cceres Julca seala que los artculos 268 269 y 270 del Cdigo Procesal
Penal prescriben e individualizan los presupuestos materiales de la prisin preventiva.
As, para que el juez de la investigacin preliminar decrete la prisin preventiva del
imputado, deben concurrir elementos de conviccin de los que se pueda sostener con
probabilidad que el imputado es el autor o participe de un hecho punible y que no se
someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad, al sealarse la y
como conjuncin copulativa que tiene por finalidad unir palabras o ideas; se entiende
que para disponer una detencin preventiva deben necesariamente concurrir los
requisitos establecidos en los literales a), b) y c) del artculo 268 del NCPP. Asimismo
afirma que en cuanto a los presupuestos establecidos en el literal c) del artculo 268
que se refieren al peligro de fuga (art. 269 NCPP) u peligro de obstaculizacin (art. 270
NCPP), se comprende que la u indica una conjuncin disyuntiva que se emplea en
lugar de la o y denota diferencia as como separacin de ideas, es decir que
alternativamente se puede presentar cualquiera de los dos supuestos individual (lo uno
o lo otro); pero no se excluye la posibilidad que se presente conjuntamente todos los
requisitos y criterios establecidos en la norma procesal.[13]
Pablo Snchez Velarde refiere que el artculo 268 establece los presupuestos para
que el juez decida la prisin preventiva:
La ley exige la necesidad que tiene el juez de evaluar los elementos de conviccin
(prueba) que acompaa el Fiscal en su pedido, de tal manera que sirvan para
sustentar la imposicin de la medida, es decir, la labor investigadora preliminar debe
relacionar al imputado con la comisin del delito. En caso de existir suficiencia
probatoria sobre el delito pero sin vinculacin con el imputado no satisface este
presupuesto. La disposicin procesal no hace distingo de participacin delictiva (autor,
cmplice primario, secundario, instigador). Es el fumus boni iuris de la prisin
preventiva. Tambin es del caso sealar que esta medida de coercin procede tanto
por la comisin de delito doloso como culposo.
Este apartado exige la verificacin del peligro procesal que debe de estar ausente para
evitar la medida de coercin. El legislador ha considerado importante establecer las
dos manifestaciones del peligro procesal y los criterios que deben de observarse en
cada caso: peligro de fuga y peligro de obstaculizacin.
Con la publicacin de la Ley N 30076, la cual modifica el artculo 268 del NCPP,
respecto a la pertenencia del imputado a una organizacin criminal o su reintegracin
a las mismas, deja de ser considerado como un presupuesto de la prisin preventiva,
para pasar a formar parte de una de las circunstancias que el juez deber tener en
cuenta para calificar el peligro de fuga.
Roberto E. Cceres Julca afirma que segn la regulacin expresada por el Cdigo
Procesal, existen ciertos presupuestos formales de inexigible aplicacin. Como nos
recuerda la Corte Suprema, la audiencia de prisin preventiva regulada por los
apartados uno y dos del artculo doscientos sesenta y uno del NCPP prev varias
exigencias para que pueda emitirse vlidamente, un mandato de prisin preventiva o
alternativamente, una medida de comparecencia restrictiva o simple, y son:
Para el jurista Pablo Snchez Velarde la prisin preventiva tiene sus lmites
temporales y se establece que su plazo no exceder de nueve meses y se considera
que cuando se trate de procesos complejos el plazo lmite ser de dieciocho meses
(Art. 272). En este ltimo supuesto ha de estimarse que el caso que se investiga debe
de haber sido declarado complejo, bajo los criterios de nmero de imputados,
agraviados, concurso de delitos, dificultades en la realizacin de las pericias,
principalmente.
Vsquez Vsquez Marlio nos recuerda que los presupuestos para que la prolongacin
del plazo de detencin sea vlidamente dirigida son: que en el proceso existan
circunstancias que importen una especial prolongacin de la investigacin; y que el
inculpado pudiera sustraerse a la accin de la justicia; la especial dificultad, no est
referido a la pluralidad de imputados o agraviados, circunstancias que determinan en
la norma la aplicacin del plazo especial detencin por complejidad del proceso. La
especial dificultad o prolongacin de la investigacin puede entenderse referida por
ejemplo a la necesidad de realizar informes periciales complejos e inusuales que
ameriten recopilacin abundante de muestras y multiplicidad de exmenes, o cuando
para cumplir con el objeto del proceso sea necesario recabar informacin en el
extranjero; situacin que producen la necesidad de una considerable prolongacin de
la investigacin judicial
Asimismo, se debe sealar que con la publicacin de la Ley N 30076, la cual modifica
el artculo 274 del NCPP, tambin se podr prolongar la prisin preventiva cuando
concurran circunstancias que importen una prolongacin del proceso.
Alonso Ral Pea Cabrera Freyre afirma que habiendo transcurrido el plazo previsto
en los arts. 272.1 y 272.2, el Juez de la causa, deber ordenar la inmediata
excarcelacin del imputado, bajo responsabilidad. La orden de excarcelacin puede
decretarse de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes (imputado y del Ministerio
Publico). Asimismo considera que en estos casos el juzgador, en el mismo auto que
decreta la libertad del imputado, deber adoptar las medidas de coercin personal que
aseguren la comparecencia del procesado a la instancia, va comparecencia con
restricciones. Si la adopcin de la medida de comparecencia se produce a posteriori
de la excarcelacin, y el imputado evade la accin de la justicia, el Juez se hace
responsable por no haber adoptado las medidas de precaucin pertinentes a la
naturaleza del caso concreto.
Vctor Cubas Villanueva seala que el artculo 275 del CPP introduce normas
precisas para efectuar el cmputo del plazo de prisin preventiva y dispone que no se
tendr en cuenta para el cmputo de los plazos el tiempo en que la causa sufriera
dilaciones maliciosas atribuibles al imputado o a su defensa. Porque en la prctica se
ha verificado que los imputados ante la expectativa de acceder a la libertad al
cumplimiento del plazo, realizan maniobras dilatorias. Adems afirma que el
Legislador ha realizado previsiones importantes regulando cmo hacer el computo del
plazo, cuando se hubiera declarado la nulidad de todo lo actuado y se ha dispuesto se
dicte un nuevo auto de prisin preventiva, caso en el que no considerar el tiempo
transcurrido hasta la fecha de emisin de dicha resolucin; y para que en los casos en
que se declare la nulidad de proceso seguidos ante la jurisdiccin militar y se ordene el
conocimiento de los hechos punibles imputados a la jurisdiccin penal ordinaria, el
plazo se computar desde la fecha en que se dicte el nuevo auto de prisin
preventiva.
Jorge Rosas Yataco citando a Pablo Snchez Velarde afirma que la revocatoria de la
comparecencia por prisin preventiva responde al principio de reformabilidad de las
medidas cautelares, esto es que las mismas pueden ser modificadas en el curso del
proceso dependiendo de:
Ronal Nayu Vega Regalado seala que la cesacin de la prisin preventiva ser
revocada por el Juez a peticin motivada del Fiscal, en los siguientes supuestos: Si el
imputado infringe las reglas de conducta impuestas por el Juez en la resolucin de
cesacin de la prisin preventiva; sino comparece a las diligencias del proceso sin
excusa suficiente; si realiza actos que evidencian la preparacin para fugarse o surgen
o aparecen los presupuestos materiales que sustentan la prisin preventiva. Asimismo
manifiesta que el Fiscal al efectuar el requerimiento de revocatoria de la cesacin de la
prisin preventiva, en su argumentacin o motivacin, debe indicar de modo lgico,
coherente y racional las razones de su pretensin, adjuntando de ser posible los
elementos de conviccin que sustentan su pedido.
El artculo 277 del NCPP prescribe que el juez deber poner en conocimiento de la
Sala penal la orden de libertad, su revocatoria y la prolongacin de la prisin
preventiva.
Respecto a ello, Alonso Ral Pea Cabrera Freyre afirma que el control jurdico por
parte de las instancias jurisdiccionales superiores, requiere un conocimiento efectivo
de las incidencias ms significativas que acontecen en el desarrollo del
procedimiento.
13.- La incomunicacin
La carta fundamental en su art. 2 inc. 24, literal g) prescribe que: Nadie puede ser
incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, y en la
forma y por el tiempo previstos por la ley. La autoridad est obligada bajo
responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar donde se halla la persona
detenida.
Para el jurista Pablo Snchez Velarde la incomunicacin del imputado es una medida
accesoria y acumulativa a la medida coercitiva de detencin y consecuentemente,
como lo afirma Cesar San Martin Castro, carente de finalidad cautelar pues su razn
de ser es la detencin. La incomunicacin obedece a la necesidad de evitar la
perturbacin de la investigacin preparatoria de un delito grave. Esta medida se debe
adoptar en los casos absolutamente necesarios y en donde la entrevista o
comunicacin del detenido con otras personas pueda afectar dicha
investigacin. Asimismo considera que la incomunicacin del imputado con prisin
preventiva puede ordenarse por mandato judicial siempre que sea indispensable para
el debido esclarecimiento de un delito grave (ar.280). El juez dictar resolucin
motivada la que no podr exceder de diez (10) das, no impide la libre conferencia
entre defensor y el detenido preventivo; y ser puesta en conocimiento de la Sala
Penal respectiva.
Pablo Snchez Velarde precisa que el derecho que tiene el imputado de pedir al juez
la cesacin de la prisin preventiva si estima que las causas que motivaron la misma
han desaparecido, o pedir sustitucin por otra medida menos intensa que prev para
la comparecencia, si los presupuestos anteriores han disminuido (art. 283). Asimismo
que la autoridad judicial se pronunciar previa realizacin de una audiencia con la
concurrencia del fiscal, el imputado y su defensor; para resolver la cesacin, tendr en
cuenta la existencia de nuevos elementos de conviccin (prueba) que demuestren que
ya no concurren los motivos que determinaron la imposicin de la prisin y que hagan
necesaria una medida de comparecencia. En este sentido, podr ser importante la
declaracin de nuevos testigos, de coimputados, las pericias o nuevas pruebas
documentales que lo favorezcan, incluso, podran considerarse la confesin sincera y
los casos de colaboracin eficaz. Para decidir la sustitucin de la medida de prisin
preventiva el Juez tendr en cuenta, adems, las caractersticas personales del
imputado, el tiempo de detencin y el estado del proceso.
Pablo Snchez Velarde explica que en el artculo 278 del NCPP el auto que resuelve
la prisin preventiva puede ser impugnado dentro del plazo de tres das de notificado,
el Juez conceder la apelacin en un solo efecto; elevar lo actuado dentro de las
veinticuatro horas, bajo responsabilidad. Se seala que la Sala Penal resolver previa
vista de la causa con citacin al Fiscal Superior y al defensor del imputado, dictando la
resolucin en la audiencia o dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, bajo
responsabilidad, entendindose la realizacin de una audiencia para escuchar la
opinin del Fiscal y el defensor del imputado. Si la Sala resuelve la nulidad de la
resolucin de prisin preventiva, devolver lo actuado al juzgado de origen o dispondr
que pase a otro juez para que emita nueva resolucin.
Si se compara el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal de 1991, con el artculo 268
del NCPP (teniendo en cuenta la Ley N 30076 publicada el 19 de agosto de 2013)
encontramos similitudes en cuanto a la regulacin sustantiva, recayendo las mayores
diferencias en la tramitacin de la medida; es decir, las diferencias se ubican en el
procedimiento y para el escenario de la solicitud, debate y disposicin de la medida,
esto es, la audiencia.
CUADRO N 03
(art. 135 del CPP de 1991) (Art. 268 del NCPP de 2004)
El juez podr dictar mandato de detencin si, El Juez, a solicitud del
atendiendo a los primeros recaudos acompaados por Ministerio Pblico, podr dictar
el fiscal provincial, es posible determinar: mandato de prisin preventiva,
si atendiendo a los primeros
recaudos sea posible
1. Que existen suficientes elementos probatorios de la determinar la concurrencia de
comisin de un delito que vincule al imputado como los siguientes presupuestos:
autor o partcipe del mismo.
a) Que existen fundados y
No constituye elemento probatorio suficiente la graves elementos de
condicin de miembro de directorio, gerente, socio, conviccin para estimar
accionista, directivo o asociado cuando el delito razonablemente la comisin de
imputado se haya cometido en el ejercicio de una un delito que vincule al
actividad realizada por una persona jurdica de imputado como autor o
derecho privado. partcipe del mismo.