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1 EVOLUCIN HISTORICA Y ORIGEN DE LA PORCIN CONYUGAL

A lo largo de este captulo haremos una breve resea de

aquellos antecedentes que en nuestro criterio resultan

relevantes para lo que ser el anlisis de la figura en

estudio, para finalmente con ellos tratar de determinar si la

porcin conyugal es o no una figura originaria del Cdigo

Civil chileno elaborado por Don Andrs Bello y adoptado en

principio por la Unin, mediante la Ley 84 de 1873 y,

posteriormente, en forma casi idntica por la Repblica de

Colombia mediante la Ley 57 de 1887.

1.1 ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA DE LA PORCIN

CONYUGAL

1.1.1 En el derecho romano. La Porcin Conyugal remonta sus

primeros antecedentes al derecho romano. Dentro de este

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ordenamiento pueden distinguirse varias etapas a saber:

Antigua, pretoriana y justinianea.

1.1.1.1 La poca antigua. Este periodo, regido por la Ley

de las XII Tablas se caracteriz primordialmente por la

ausencia absoluta de disposiciones legales respecto del

cnyuge suprstite al momento de la muerte. El cnyuge no era

llamado bajo ningn supuesto a la sucesin del premuerto.

Quizs la institucin de la manus l, determinante de las

potestades del marido sobre su mujer, permite hacer una

distincin de relativa importancia: Si el matrimonio era

contrado cum manu, la mujer sala de su familia civil y

entraba a la del marido. Si ste a su vez era sui juris, su

mujer se asimilaba a una hija dentro de la sucesin. Si por

el contrario, el marido se encontraba sometido a la potestad de

su pater familias (alieni juris), el lugar ocupado por su esposa

al momento de su muerte era el de una nieta2.

`La manus es un poder eventual del marido sobre la mujer, siendo eventual, porque no todas las mujeres
1,

estaban sujetas a la mano marital, ya que la manus no era necesaria para la existencia del matrimonio, el cual
poda perfectamente ser sine manu sin perder nada de su esencia". PETIT, Eugene. Tratado Elemental de
Derecho Romano. Mxico: Editorial Nacional, 1971, p. 175.

2
Ibid., p. 177.
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1.1.1.2 El Derecho Pretoriano. Durante esta poca, a falta

de cognados, en quinto lugar y con preferencia al fisco, el

pretor llamaba a la sucesin al cnyuge sobreviviente (no

exclusivamente a la mujer), siempre que no estuviera

divorciado, para ofrecerle como heredero irregular la bonorum

possessio contemplada en el edicto unde vir et uxor 3. Podemos

afirmar entonces que la bonorum possessio unde vir et uxor

fue una figura legal que permiti considerar al cnyuge

sobreviviente como un heredero, pudiendo acceder por esta va a

la herencia de su consorte, pero en forma irregular como mero

poseedor.

1.1.1.3 El Derecho de Justiniano. En principio, dentro de la

Legislacin Novsima, Justiniano contempl la posibilidad de

que la mujer que se hubiere casado sin dote tuviere derecho a

la cuarta parte de la herencia del marido y viceversa. El

derecho era entonces recproco 4.

3
Ibid., p. 792.
4
EMILIANI HEILBRON, Joaqun. La Porcin Conyugal. Tesis de Grado. Bogot: Pontificia Universidad
Javeriana, 1957, p. 20.