Derecho Internacional Pblico

Apunte de Clase 2017

Unidad I: Sistema poltico Internacional

Al hablar de sistema, lo primero que pensamos es un conjunto de unidades interrelacionadas entre s. Por tanto, si
se habla de sistema internacional, cabe preguntarnos El Estado siempre ha existido?Cundo se crean los Estados?
El Estado moderno surge con la aparicin de los estados monrquicos, convencionalmente se establece desde la Paz
de Wesfalia, que marca el fin de las guerras de religin. Desde el punto de vista jurdico, estos tratados establecen el
principio de soberana territorial, el principio de integridad territorial y fundamentalmente el principio de
igualdad jurdica de los Estados. De esta forma queda fijado por primera vez los lmites territoriales de los Estados,
surge la nocin frontera, y es en este momento en el cual surge el Estado moderno.
Antes de esto exista un sistema internacional, pero no era en base a Estados, eran otras unidades los actores,
tales como los imperios, reinos, papado, ducados, etc. Hoy sin embargo son Estados, Organizaciones Internacionales,
banco mundial, organizaciones terroristas, multinacionales.
Qu otro tipo de unidad poltica exista antes? Monarquas, Reinos y ms que reinos son los Imperios, como lo
era el imperio espaol y portugus. Recordemos que el tratado que sirvi para dividir el mundo fue el Tratado de
Tordesillas.
Por tanto, el sistema internacional se trata de unidades que exceden a una unidad poltica. Hoy estas interacciones se
llaman entre Estados, pero antes si existan interacciones pero no entre Estados. Incluso hoy, el sistema
internacional no puede ser entre estados, como por ejemplo las organizaciones internacionales, tribunales
internacionales, instituciones financieras. Por ejemplo, Siria, el terrorismo, en ISIS (grupos insurgentes), se firman
acuerdos entre los estados y estos actores.
Tambin se pueden considerar las empresas multinacionales, su capital es mayor que el PIB de muchos estados del
mundo. Tambin se podrn sumar las empresas.
Bajo este prisma se distinguen diversos sistemas polticos internacionales:
1. Sistema poltico internacional unipolar. Es aquel en que existe un solo Estado que domina la escena
internacional. Algunos autores dicen que ste es el mundo en que estamos viviendo. Estados Unidos por
ejemplo.
2. Sistema poltico internacional bipolar. Es aquel sistema en el cual, por su poder econmico, poltico y
militar, dos estados sobresalen. Este sera el caso que ocurri en la guerra fra, EEUU y la URSS.
3. Sistema poltico internacional multipolar. Algunos dicen que este es el periodo en que estamos, aludiendo
a mltiples ncleos de poder. Tenemos a EEUU, y tenemos a la Unin Europea, tambin China, por otro
lado a India.
Desde el punto de vista de la teora poltica internacional, existen dos corrientes de pensamiento:
1. Realismo poltico internacional.

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El realismo considera lo contrario del ser humano, considera al ser humano un ser violento intrnsecamente, de modo
que la destruccin del ser humano es algo connatural, cree en la maldad, vivimos en un permanente estado de
naturaleza donde estamos todos destinados a matarnos unos a otros.
Es lo que pensaba Hobbes, los contractualistas, vivimos en un estado de naturaleza, donde los individuos se
matan unos a otros, y hay que buscar una frmula para evitar que se exterminen, y esto es a travs de la fuerza, el
que sobrevive aqu es el ms fuerte, el ms poderoso, no interesa la supervivencia de los dems, solo interesa la propia
y todo lo que sirva para asegurar la propia sobrevivencia sirve. Llevado a trminos de Estado lo que prima es el inters
nacional, todo vale. El principal paladn de esta corriente ha sido Estados Unidos e Israel.

2. Idealismo poltico internacional.

Parte de la base de la bondad intrnseca del ser humano, y por lo tanto, la guerra o la destruccin no es inexorable
en la comunidad internacional. Sostiene que es posible encontrar una frmula de organizacin que arroje como
resultado la paz, una convivencia pacfica.
El fundamento se encuentra en los griegos, fundamentalmente en Kant a travs del escrito que se llama la Paz
Perpetua, donde l a fines de 1700 propone una organizacin pacfica. Ese libro es el antecedente doctrinario de la
ONU.
Y tambin se encuentra en Woodrow Willson, durante la primera guerra mundial, al final de la primera guerra mundial.
l hizo un discurso ante el Congreso de la Nacin y propuso el documento de los 14 puntos (tomando de base a
Kant). Uno de esos 14 puntos es la creacin de una organizacin internacional para promover la paz, y esto crea la
liga o la sociedad de las naciones, de pasajera existencia, pues solo duro entre las dos guerras. Europa es de esta
corriente, Alemania y Francia.
Algunos autores dicen que lo que realmente existe hoy es la predominancia del realismo poltico internacional,
la ONU, porque cuando hay que votar, basta que uno de los 5 para que no se adopte, lo que prima aqu no es el
bien comn de todos, sino que el inters de 5 estados permanentes. Por tanto, lo que prima hoy en el mundo es la
anarqua internacional, no el orden, segn algunos. Sin embargo, hace un ao atrs se firm el Acuerdo de Pars,
es un paso importante para la proteccin del medio ambiente de todo el mundo. Tambin se cre la Corte Penal
Internacional para perseguir los crmenes internacionales. Estos dos son ejemplos en donde est presente el
idealismo poltico internacional.
Comparacin entre el orden jurdico internacional y el orden jurdico interno
1. FUENTES (Quin crea el derecho?)
1.1. El Estado
1.2. Las OI
2. SUJETOS DE DERECHO
3. MEDIOS DE APLICACIN

FUENTES DEL DERECHO INTERNO

1. La Constitucin
2. La ley
3. Jurisprudencia
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 4. Principios
5. Doctrina
6. Costumbre
7. (Tratados Internacionales)
Todo lo anterior responde a las fuentes formales. Los tratados en realidad son fuentes del derecho interno o del
derecho internacional? El artculo 5 inciso 2 de la CPR solo reconoce los tratados de derechos fundamentales, sin
embargo este artculo no interesa por ahora.
El que nos interesa es el que se refiere en general a los tratados, referido a las atribuciones exclusivas del Congreso.
La primera y ms importante es aprobar los tratados internacionales, el art. 54 n1.
Los Tratados Internacionales son una fuente del derecho interno o del derecho internacional? Muta en su
naturaleza el tratado, vale decir se vuelve interno o no?
Las voluntades que concurren para la creacin del tratado son al menos dos, por tanto, no puede modificarse
unilateralmente. El tratado aprobado no es derecho chileno, los tratados internacionales no son creados por Chile,
porque se requiere el concurso de dos voluntades internacionales. En consecuencia, la Constitucin, la ley, los
reglamentos, pueden ser derogados por el Estado chileno, pero no los tratados, no se les puede hacer nada, por la
voluntad exclusiva del Estado.
Lo anterior dice relacin con la naturaleza de la fuente, por lo tanto nunca es posible que un tratado internacional
sea ley de la repblica, porque la ley ha tenido su origen en la sola voluntad del Estado, por ningn motivo es
derecho chileno. Tambin desde el punto de vista de su jerarqua, no es posible hablar de rango o jerarqua
constitucional o legal respecto de los tratados, porque solo podemos predicar de aquello respecto de fuentes que
han nacido en el ordenamiento jurdico interno, en cuyo nacimiento ha intervenido la sola voluntad del Estado. Hablar
as es una impropiedad jurdica.
Importante: el sistema de fuentes en el derecho internacional no es jerarquizado, a diferencia del derecho
interno. En el derecho internacional no hay jerarqua de fuentes, lo que no es lo mismo decir que no hay jerarqua,
en el derecho internacional si hay jerarqua, pero no de fuentes. La jerarqua viene dada por el contenido de
la norma, no por donde se encuentra ubicada.

1. FUENTES
La creacin del derecho
El orden jurdico interno es jerarquizado, en el internacional es no jerarquizado. El orden jurdico interno es
centralizado, el internacional es descentralizado.
Sistema internacional es un sistema de fuentes numerus apertus, ha ido creciendo, se ha ido desarrollando,
particularmente dos fuentes, los actos jurdicos unilaterales y los actos de las internacionales. En cambio en el
derecho interno, las fuentes estn cerradas (numerus clausus), las fuentes estn determinadas por la
Constitucin.
En el orden jurdico interno existe un ncleo de poder soberano encargado de la produccin del derecho
(parlamento). Existe un poder constituyente, potestad legislativa, potestad reglamentaria toda es la misma porque
es el Estado el que crea. En el derecho internacional esto no existe, no existe un nico ncleo creador de
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normas, haciendo un esfuerzo poderoso, podramos intentar identificar en las Naciones Unidas, especialmente en la
Asamblea General, el rgano nico creador del sistema internacional, pero sera generoso, no existe un nico
rgano. La creacin normativa en el sistema internacional es descentralizada, en el interno es centralizada.
Las fuentes del derecho en el derecho interno estn ordenadas en funcin del principio de jerarqua,
fundamentalmente. Esto se ve reflejado en la Constitucin, por eso se dice que la constitucin es la norma superior,
o suprema. Es decir, el principio de jerarqua en el orden jurdico interno, dice relacin con las fuentes formales, no
con las fuentes materiales. En el derecho internacional en cambio, un principio de jerarqua tal como nosotros lo
conocemos en el derecho interno, aqu no existe. En el derecho internacional un principio de jerarqua no existe, es
decir no hay jerarqua entre las fuentes formales del derecho internacional. Lo que no quiere decir que no haya
jerarqua en el derecho internacional, hay jerarqua pero no de las fuentes formales, es decir, entre un tratado de
la costumbre no hay jerarqua, la consecuencia es para el juez internacional, l no est vinculado por el principio
de jerarqua para elegir entre una y otra fuente, porque no hay principio de jerarqua. En el derecho internacional la
jerarqua la encontramos no en la norma, no en el instrumento normativo, sino en la materia, en el enunciado
normativo. Entonces depende de qu materia tendr mayor o menor jerarqua. De qu enunciados se trata cuando
hablamos cuando nos referimos a enunciados normativos de jerarqua superior? Por ejemplo enunciado de
prohibicin de la tortura o de la esclavitud, prohibicin del trabajo forzoso (que dicen hoy en da es un tipo de
esclavitud), de la prohibicin de la discriminacin fundamentalmente en razn del origen tnico.
Este tipo de enunciados tienen una jerarqua superior en el derecho internacional, simplemente en funcin del
contenido del enunciado normativo, donde sea que se encuentren tienen una jerarqua superior. En el orden
interno esto no existe, pues opera en donde se encuentra escrito.
Estos enunciado normativos del derecho internacional, corresponden a lo que se llama Las Prohibiciones Absolutas
o Los Derechos Absolutos, el derecho a no ser torturado, prohibicin al trabajo infantil por ejemplo. Son absolutos,
es decir, que no admiten excepcin, esto es a diferencia de que los derechos sean relativos. Todas estas normas se
conocen como normas del ius cogens, a diferencia del ius dispositivo. En consecuencia, en el derecho
internacional la jerarqua viene dada por las normas del ius cogens, donde sea que estas normas se
encuentren mencionadas.
Este tema podra generar muchos problemas para los jueces y abogados en el orden jurdico interno. Eventualmente
un juez podra verse enfrentado a resolver casos relacionados con estas prohibiciones absolutas, entonces este juez va
a tener que desdoblar su mente y sacarse el fundamente del principio interno, que prima el principio de jerarqua y
aplicar el ius cogens del derecho internacional para que opere en el orden interno. Por ejemplo la prohibicin
de la esclavitud. Est escrito en un tratado ratificado por Chile y en un caso determinado se plantea un problema con
estos derechos y una parte invoca la Constitucin en beneficio propio, y la otra el tratado de ius cogens. El juez aplicara
a ciegas la constitucin, sin embargo el planteamiento de este juez debiera ver si existe algn principio de jerarqua
material, lo relevante no es saber si la prohibicin est en un tratado, sino que lo importante es cul es su enunciado,
as debera actuar un juez internacional.
Consecuencia de la segunda caracterstica. Las normas internacionales se rigen por el principio de coordinacin.
En cambio, el principio rector de un juez interno que aplica las fuentes internas se rige por el principio de
subordinacin.
Como cuarta caracterstica, desde el punto de vista del ncleo de la fuente, en el orden interno ya se encuentra
definido, cerrado. En cambio en el derecho internacional el ncleo de las fuentes est abierto, siempre es

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posible que se creen nuevas fuentes. Las fuentes formales en el derecho internacional son las que estn en el art. 38
del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, y estas fuentes son:
1. Los Tratados o Convenciones Internacionales, que se denominan el derecho convencional,
2. La Costumbre Internacional, que se denomina el derecho consuetudinario,
3. Los Principios Generales del Derecho y algunos lo denominan el derecho principialstico
4. La Jurisprudencia Internacional,
5. La doctrina ius publicista, y
6. La equidad.
Estos tres ltimos que mencionamos hay una coincidencia notable con las fuentes del derecho interno.
Ex adecuo et bono, estas son las fuentes enumeradas en el art. 38 y son las fuentes clsicas en el derecho internacional.
Adems de estas fuentes en el derecho internacional han aparecido en el siglo XX o identificado por el juez dos
nuevas fuentes. Por el juez es porque es importante en el derecho internacional:
1. Los actos unilaterales
2. Los actos de las organizaciones internacionales
Estas dos ltimas fuentes se denominan fuentes no clsicas del derecho internacional.
Casos:
1. Alemania contra Italia
Esto se identificara con los casos Alemania contra Italia, que es un caso de reconocimiento de normas de ius
cogens. Estamos en el contexto de crmenes contra la humanidad por parte de tropas alemanas, en el norte de Italia,
que afect a poblacin italiana y griega, en la segunda guerra mundial.
Las victimas hicieron varios intentos de reclamar indemnizacin, por tanto no se trata de responsabilidad penal, sino
que de responsabilidad civil patrimonial. Estos se hicieron ante tribunales alemanes, pero sin xito. Luego en los
tribunales italianos sin xito y luego a los tribunales griegos, aqu se conden al Estado Alemn, estamos hablando del
ao 2001, 2002, 2003. Pero cuando las victimas intentaron hacer efectivas la declaracin, los tribuales griegos dijeron
que NO.
Normalmente los Estados en razn de su soberana, gozan de inmunidad ante otros Estados, no se puede demandar
a Bolivia, a Per, etc. impide el inicio de un juicio. La inmunidad puede ser de jurisdiccin (lato conocimiento) o de
ejecucin (juicio ejecutivo). Depende de la posicin de los Estados. Si un estado le reconoce a otros estados inmunidad
de jurisdiccin y de ejecucin, en cambio hay estados que reconocen ambas o solo una. Grecia s reconoce a Alemania
la inmunidad de ejecucin. Entonces Italia no reconoce la de ejecucin pero si la de jurisdiccin, y traba el embargo
sobre la propiedad. Aqu Alemania decide demandar al estado italiano ante la corte internacional, porque afectaba su
inmunidad y el estado alemn gana. Le ordeno a los jueces nacionales que pero entre medio de la sentencia, la corte
no quiere, o mejor dicho reconoce la tortura que los tratos crueles inhumados o degradantes son normas de
ius cogens. Es un ejemplo, de que estas normas son de ius cogens. Luego hablaremos de la tutela judicial efectiva
y del Estado de derecho internacional.

2. Australia contra Francia

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Segundo caso Australia contra Francia. Conocido como el caso de los ensayos nucleares, porque es un caso que
se trata de esto. Estamos a fines de los 60, plena guerra fra, y los estados tratan de hacer ver su podero nuclear.
Francia utilizaba sus zonas en el pacifico sur, hacia ensayos en el aire, hacia lluvia acida y caa en las islas de nueva
Zelanda y en Australia, produca cncer. Entonces Francia se compromete a no realizar ms ensayos nucleares, sale
el Presidente y anuncia que en esa calidad, Francia cesara los ensayos. Luego su ministro de relaciones exteriores va
a la asamblea general de naciones unidas, y se compromete a no realizar ms estos ensayos.
En el derecho internacional hay dos personas que pueden vincular a un Estado, el Presidente y el Ministro de
Relaciones Exteriores.
Despus de haber dicho todo este tejido comunicacional. Empezaron a tirar bombas, y los australianos fueron a la
corte. Al revisar esas promesas gener en los otros Estados, de buena fe la legtima expectativa de que as actuaria. Si
Francia ante el mundo se comprometi a no realizar ms ensayos nucleares, no puede ir en contra de sus actos
propios, esto en el derecho internacional se llama el Principio de Stoppel.
Francia, l mismo se ha auto-creado una obligacin internacional y debe cumplirla. En parte esta argumentacin es la
que sostiene Bolivia contra Chile, en la salida soberana al mar.

3. Caso Groenlandia Oriental

El tercer caso es Groenlandia Oriental. A fines del siglo XIX hay un intercambio entre el Ministro Noruego y el
Ministro Dans. Dicen que se reconocan la soberana sobre ciertas islas, aos despus existentes la Liga de las
Naciones. Noruega vuelve a la carga, parte de Groenlandia le pertenece. Los daneses van a la liga de las naciones y
muestran la carta y dicen que no pueden revivir el asunto. Porque lo asumieron unilateralmente, dijeron efectivamente
Noruega a travs de sus propios actos acepto la soberana de Groenlandia.

4. Caso Templo Preah Vihear

El otro caso es el Templo Preah Vihear. Este templo es uno budista que queda en la frontera entre Camboya y
Tailandia. Y es una disputa territorial, de por donde pasa la frontera. La mdula de la discusin, Camboya que
perteneca a indochina, haba reclamado que la frontera haba dejado fuera el templo, y deba estar dentro del lmite
fronterizo. Si se haba trazado bien o no la lnea.
Esto ocurri a principios del siglo XX, y los alegatos de Camboya ocurren entre 1954 y 1956. Entonces, en 1890
hay discusiones entre estos Estados y se discuta acerca del tratado de la frontera y se aplica el mismo principio que
se aplica en Chile: la frontera se fij en los ms altos puntos de la cordillera. En este sentido se firm un tratado y una
comisin tcnica, y como no tenan tcnicos solo se form por franceses, ellos tenan los instrumentos, esta comisin
hizo un mapa y apareca el templo en el lado de Tailandia y no en el lado de Camboya.
Este informe fue enviado a ambos reyes. Sin embargo el rey de Camboya no dijo nada. Hasta que en 1954 alguien
dijo que los tcnicos franceses dejaron el templo no en su lado y recin objetan el informe. Invocaron entre otras
cosas de que haba error como vicio del consentimiento.
Tailandia dijo, que la comisin estuvo formada por tcnicos franceses, se mandaron los documentos para ambos lados
y no se dijo nada (la prescripcin en el derecho internacional aqu no opera). Entonces si durante 50 aos actuaron
como si hubieran aceptado el trazado, no pueden pretender ahora cambiar, ir contra su propia conducta, este se
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llama reconocimiento, reconoci tcitamente la soberana de Tailandia sobre el templo budista. Es un
reconocimiento tcito. En segundo lugar el principio de silencio, en el derecho internacional, el silencio constituye
derecho, esto se llama preclusin.
Tenemos tres ejemplos de actos unilaterales que constituyen derecho, ya sea como actos u omisiones.

Como quinto punto. El rol del Estado en el derecho interno. Es el Estado el que crea el derecho y las personas
deben acatarlo. En el derecho internacional son los Estados los que crean el derecho y son los estados los
destinatarios. Son los estados los que resultan obligados a partir de la creacin de los mismos.
Esto es por regla general. Sin embargo hay excepciones, las cuales son:
1. Existe en primer lugar un amplio nmero de obligaciones internacionales y derechos que son creados por los
Estados, y que no tiene como destinatarios a los Estados sino que tiene como destinatarios a los
individuos, estos tratados son por regla general los que se conocen con el nombre de Tratados
Internacionales de Derechos Humanos, son las personas las que gozan de derechos.
2. En segundo lugar en el mbito del medio ambiente, hay cada vez ms hay obligaciones que surgen en el
derecho internacional dirigidas a particulares, no es el Estado. Hay particulares que tienen obligaciones
particulares respecto del medio ambiente. Por ejemplo las empresas.
3. Como tercer mbito, el mbito penal. En este mbito se ha creado una cantidad impresionante de fuentes
dirigidas a aquellos que cometen crmenes internacionales, es decir a los individuos, los que cometen
delitos. No es para los Estados es para los individuos. En este mbito tambin se han creado rganos
internacionales capaces de juzgar. En este caso el sujeto de derecho es el particular. Tambin hay que agregar
como destinarios a los pueblos, adems de los individuos y las empresas. Basta citar el convenio 169.
En el mbito penal, los crmenes internacionales, uno de ellos es el genocidio, los crmenes de guerra que
requieren un conflicto, los denominados crmenes de lesa humanidad, el crimen de agresin (un estado usa
fuerza ilcita contra otro), no est dentro de esta lista, el del terrorismo internacional, este no es de
competencia de la corte penal internacional.
Cuando hablamos de crmenes de guerra y de la humanidad, hay mltiples conductas, no estn cerrados, pues
la maldad humana no tiene lmites. El enlistado no est cerrado.

Las Organizaciones Internacionales

Hemos dicho que tambin intervienen como proceso creador de normas las organizaciones internacionales.
Introduccin: cmo llegaron las O.I. a ser sujetos de derechos? Hasta principios del siglo XX, el actor
dominante en la escena internacional eran los Estados. Luego empieza un proceso de creacin de organizaciones
internacionales, as por ejemplo despus de la primera guerra mundial, en el tratado que le puso fin, en el tratado de
Versalles se crea una gran organizacin internacional, en 1919, se cre la Organizacin Internacional del Trabajo,
porque las causas de guerra fueron el trabajo, se deca.
Despus se crea por Wilson los 14 puntos, con enfoque idealista, haba que unirse y se crea la Liga de las Naciones,
ella fracasa, Alemania se sale, no haba una facultad ejecutiva, llega Hitler y queda todo mal. Luego se crea la ONU
(1945) a travs de la Carta de San Francisco. A partir de 1950 se empiezan a crea muchas organizaciones.

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Las Organizaciones Internacionales se conocen como intergubernamentales, esto es a diferencia de las ONG
internacionales (amnista internacional).
Explota la creacin de Organizaciones Internacionales y todas forman el sistema de Naciones Unidas, organizacin
contra la mujer, la cultura, UNESCO, etc.
En 1948, despus de creada la ONU, comienza la guerra entre Israel y Palestina, la ONU manda un emisario noruego
Conde Folke Bernadotte, donde lo matan el mossat. Este tipo fue enviado por Naciones Unidas para mediar entre
ellas, explota y se muere. Rpidamente se descubre que fue un complot para que esto fracasara, por lo que la ONU
pide una indemnizacin a Israel por la muerte del conde e Israel dice no, porque no es un Estado.
La ONU recurre a la Corte internacional que le pide una opinin consultiva. Israel dijo que solo pueden demandar
los Estados, no la ONU. Fueron a la Corte y esta elabora una opinin consultiva y dijo que en el sistema
internacional que los Estados eran sujetos de derecho internacional al igual que las Organizaciones, y estas
tambin pueden reivindicar cuestiones ante la corte. Despus esto jams se volvi a poner en discusin.
03/04/17
Tenemos un derecho Ad Intra y un derecho Ad Extra, que crean las Organizaciones Internacionales.
Hemos dicho que hasta la segunda guerra mundial, los principales sujetos de derecho internacional eran los Estados.
Casi podramos afirmas que hasta la segunda guerra mundial los Estados eran los nicos sujetos de derechos. A partir
de la segunda guerra mundial, se produce la eclosin del proceso llamado de internacionalizacin del derecho
internacional y este proceso consiste en la creacin a un ritmo creciente por parte de los estados de
organizaciones internacionales.
Una organizacin internacional es una persona jurdica distinta de los miembros que la componen, quienes
la componen son los Estados. Por lo tanto, una OI, es una organizacin intergubernamental. Por ejemplo la
Organizacin de la Naciones Unidas, creadas a travs del Tratado de San Francisco, 1946.
El hecho de que el proceso de institucionalizacin internacional se haya disparado, haya crecido no significa que
antes de la segunda guerra mundial, no hayan existido organizaciones internacionales, es decir, antes de la
segunda guerra mundial, s existan organizaciones internacionales, prueba de ello es la sociedad de las naciones
en el periodo entre guerras.
An ms el propio tratado que le puso fin a la primera guerra mundial que se denomina el Tratado de Versalles crea
una organizacin internacional, que es una de las ms importantes vigentes, el propio Tratado de Versalles crea una
organizacin internacional muy importante que es la Organizacin Internacional del Trabajo.
Incluso, antes se crearon una serie de organizaciones que nosotros podemos denominar internacionales, en materia
por ejemplo de telgrafos, de correo postal, la unin postal universal u organizaciones para la gestin y control de la
navegacin con el rio Danubio o por ejemplo sobre el rio Rin, estos ros estn ubicados en Europa y hoy les llaman
cursos de aguas, estos estn sometidos a cursos de aguas internacional.
Como sabemos que una organizacin internacional es un sujeto de derecho internacional, ello lo sabemos
gracias a la Corte Internacional de Justicia, esto a travs de una opinin consultiva de la corte internacional de
justicia donde se le pregunta si las organizaciones internacionales tenan la capacidad jurdica para demandar
a otro Estado. Esto se llama el caso de las reparaciones por los daos sufridos a los servicios de las naciones
(es un caso muy famoso), en 1948.

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Se dijo que todas las organizaciones internacionales tienen una personalidad jurdica o una subjetividad jurdica
relativa, relativa porque esto es en contraposicin a la personalidad jurdica del estado, que se consideraba una
personalidad jurdica absoluta, vale decir que la personalidad de los Estados en esta poca no tena lmites, era
personalidad jurdica ilimitada. La personalidad jurdica se traduce a la capacidad de actuar, y en este caso al
poder soberano, este poder hacer era ilimitado.
La personalidad jurdica relativa era en relacin a las funciones de acuerdo con el tratado constitutivo. Toda
organizacin internacional tiene un tratado que la crea, y se llama tratado constitutivo, y este tiene las funciones y
atribuciones que esta organizacin tiene. La medida de la personalidad jurdica de la organizacin corresponde a la
medida de las atribuciones que la organizacin tiene. Entonces por ejemplo en el caso de la organizacin mundial de
la salud, las competencias que los Estados le han otorgado en el tratado constitutivo se reducen a eso, no tiene
capacidad jurdica realizar actos fuera del mbito de la salud. Por ello se habla de la capacidad jurdica funcional,
depende de las funciones que le otorgue el acto constitutivo. Esto se llama capacidad jurdica limitada. Tienen
capacidad de creacin del derecho pero limitada.
Derecho ad intra, es decir, el derecho que rige a la organizacin por dentro tiene como fundamento el tratado
constitutivo y los reglamentos que esta propia organizacin dicta para regular el funcionamiento de sus rganos.
Ejemplo en la Asamblea General de la ONU, est suscrita al tratado constitutivo ms el reglamento que rige a la
Asamblea General.
Pero la parte que nos interesa del derecho creado por la organizacin internacional es el Derecho ad extra, en sus
interacciones con terceros: aqu tenemos una regla general y una excepcin.
Regla General
Por regla general, los actos jurdicos de las organizaciones internacionales son actos jurdicos no vinculantes u
obligatorios, normalmente adoptan el nombre de recomendaciones, pero esto no nos interesa.
Primera excepcin: Las Decisiones.
La excepcin es que a veces son vinculantes, excepcionalmente. Por ejemplo, en el caso de las Naciones Unidas, las
Decisiones adoptadas por el Consejo de Seguridad son obligatorias para todos, este consejo es un rgano principal
de las Naciones Unidas, lo contrario es un rgano subsidiario. Cada rgano tiene una funcin y la funcin principal
del consejo de Seguridad es mantener la paz y la seguridad internacionales. Las atribuciones que tiene para
cumplir esto, es que tiene todas las atribuciones posibles incluso el uso de la fuerza. Siempre parte de la menos grave
y va subiendo.
Para poder usar la fuerza, el Consejo de Seguridad debe adoptar un instrumento que se denomina una Decisin, en
virtud de lo dispuesto en el captulo 7 de la Carta de las Naciones Unidas (ver el cap. 7).
Para poder ordenar el uso de la fuerza, debe adoptar una decisin. Tambin podra adoptar medidas menos invasivas
como un embargo de armas, es lo que ms usan, o podra decretar un embargo de mercancas cuando hay ciertos
minerales para producir armas. Por eso las Decisiones de las Naciones Unidas son publicadas en el Diario Oficial.
Las Decisiones del Consejo de Seguridad son vinculantes para todos. Los Balcanes es una cadena montaosa
que se encuentra ubicado donde estaba antes Yugoslavia y es el segundo genocidio del siglo XX, luego del de la
segunda guerra mundial. Entonces, a propsito de los Balcanes, las Naciones Unidas adoptaron decisiones.

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Segunda Excepcin: El Derecho Europeo.
La segunda excepcin es el derecho europeo. Cuando se habla de esto, nos referimos al derecho producido por la
Unin Europea.
Entonces surge la pregunta cmo ha nacido la Unin Europea?, ella es una organizacin internacional, pero tiene
ciertas peculiaridades y comienza despus de la segunda guerra mundial.
Antes cmo se llamaba la Unin Europea? Se dice que una de las causas de la segunda guerra mundial era las
disputas de terreno entre Alemania y Francia, en donde haba carbn y acero. La solucin que adoptaron lo europeos
es que no fueran de los Estados, sino que fuera a una entidad distinta a cada uno de los estados, superior a
cada uno de ellos, y se iba a llamar una comunidad. Entonces se crean tres comunidades: comunidad europea del
carbn, del acero y la energa atmica.
Por eso se llamaba CEE (Comunidad Econmica Europea), luego se refundi en un solo tratado la CE
(Comunidad Europea), y luego la UE (Unin Europea). Por eso es que antiguamente el derecho producido por
estas entidades se llamaba derecho comunitario y hoy en da derecho europeo.
La principal caracterstica de este derecho, esta entidad superior a los estados, es una entidad que se denomina, es
supranacional, sobre los Estados, si estuviera a nivel nacional seria derecho internacional. Entonces este derecho se
llama supranacional. Por eso es que, a veces nosotros leemos que la referencia al derecho que emana de la CIDH,
muchos hablan del derecho supranacional, y esto no es as, es derecho internacional. La CIDH crea derecho
internacional, no supranacional, la Unin Europea si crea el derecho supranacional, porque los Estados si lo
han aceptado, esto nos permite a aludir a dos nociones:
1. Nocin de aplicabilidad directa
2. Nocin de efecto directo
La aplicabilidad directa opera en el mbito del derecho internacional. El efecto directo en el supranacional.

1. Aplicabilidad directa o auto-ejecutabilidad

La aplicabilidad directa est relacionada con normas del derecho internacional. Una vez que estas normas han
sido incorporadas, aceptadas o admitidas en el orden jurdico interno de los Estados. De modo que, para poder hablar
de esto, lo primero hay que saber si la norma ha sido aceptada, incorporada a los Estados. En el caso de Chile,
nos estamos refiriendo al art. 54 n1 de la Constitucin, que regula la incorporacin de una norma internacional al
orden jurdico interno. Es necesario hablar de un acto estatal de homologacin, en Chile quien lo realiza es el
Congreso.
Incorporada la norma internacional es necesario saber si es directamente aplicable o no. La norma internacional
ser directamente aplicable en la medida que tenga medida propia, para ser aplicada y cumplida por el juez nacional.
La regla general es que aquellos tratados, que no contengan un ttulo jurdico asignado al individuo o la persona,
aquellos tratados no sern autoejecutables o directamente aplicables, a contrario sensu los que lo tengan sern
autoejecutables. Por ejemplo los estados reconocen a todas las personas el derecho a la vida, ese es un ttulo jurdico.
En cambio cuando el tratado contiene referencia a medidas que debe adoptar el Estado para implementar el tratado,
el tratado no ser directamente aplicable, mientras que el Estado no dicte el acto, que puede ser un reglamento o un

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ley que especifique el tratado. En este caso no es necesario hablar de aplicabilidad directa, porque el juez tiene que
aplicar la ley.
2. Efecto directo
En este caso hablamos del derecho supranacional. En este derecho no es necesario para que el Estado o el juez
nacional, no es necesario realizar el acto interno de homologacin, no es necesario ningn acto interno del estado.
El derecho supranacional opera desde el momento en que se dicta, produciendo efecto directo, despliega toda su
eficacia directa desde el momento en que se dicta, sin necesidad de homologacin.
- Derecho transnacional. Lex mercatoria, este derecho a diferencia del derecho internacional y del derecho
supranacional, es un derecho que escapa del Estado. El Estado ni en su creacin, ni en su eficacia tiene algn
rol que jugar. El derecho supranacional es creado por los particulares, escapa de los mrgenes del Estado.
Otra organizacin supranacional es la Corte Penal Internacional.

- Derecho que emana de la CIDH. Es posible que sea as se convence a los estados del control de
convencionalidad, esto es una doctrina que no es original de la CIDH, galvanizada en el caso Almonacid
Arellano y otros contra chile 2006.

El control de convencionalidad indica que el Estado en su orden jurdico interno, particularmente los jueces estn
obligados a velar por el cumplimiento, respeto, tanto de la CADH como de la interpretacin que de las
normas de la convencin ha hecho el rgano autorizado, el rgano autorizado es la CIDH. Entonces el control
de convencionalidad se dirige a los jueces nacionales y tiene las dos patitas de ah arriba. Si la CIDH gana, convence
a los Estados de la obligacin de realizar un control de convencionalidad, entonces el derecho interamericano (CADH
+ interpretacin) pasara de ser un derecho internacional a supranacional. La lgica del derecho internacional, es que
este opera en cuanta hay un acto de aceptacin del estado, pero si a travs del control de convencionalidad, implica
que los jueces aplican la CADH, ms la interpretacin de la corte.
Entonces si esta doctrina se impone, pasa a ser un derecho supranacional, escapa al control del Estado. Porque el
estado pierde el control de las normas e interpretaciones al interior del estado. Esto tiene que ver con todos los
procesos de la globalizacin.
Caso de Nicaragua vs. EEUU.
Este caso responde a la poca de la guerra fra, donde haba dictaduras y estados totalitarios, y por lo tanto con
intervencin de Estados Unidos o Unin Sovitica.
En Nicaragua asumi un Presidente de corte de la Unin Sovitica. En este contexto, Nicaragua demanda a EEUU
por la violacin de no intervencin de los asuntos internos, porque Estados Unidos intervena a los guerrilleros.
Este principio est consagrado en la Carta de las Naciones Unidas. Estados Unidos reconoci la competencia
de la Corte, salvo la competencia por el principio de no intervencin. Entonces es un problema de competencia
de la Corte.
En este caso, la Corte dijo que era verdad lo que deca Estados Unidos con la salvedad, pero el principio de no
intervencin adems de tener la fuente escrita (art. 2 de la carta), adems tiene una segunda fuente (recordar
pluralidad de fuentes del derecho internacional), tiene como fuente el derecho consuetudinario. La Corte
pude ser competente por el derecho consuetudinario.
11
 La Corte demostr que adems de fuente escrita, era consuetudinario, porque en la segunda guerra mundial, en la
asamblea general se haban dictado muchas resoluciones de obligatoriedad del principio de no intervencin, esta
repeticin constante y uniforme en el mismo sentido de resoluciones que explicitaban que la no intervencin de los
estados, le permitieron decir que en esta sentencia este principio haba adquirido el estatus de norma
consuetudinaria. En consecuencia las resoluciones de la asamblea general, inicialmente un acto jurdico no
vinculante por su interaccin con la costumbre pasan a ser o se convierten en un acto jurdico vinculante.
Cmo se expresa el consentimiento de los Estados?
1. En primer lugar, si hablamos de actos unilaterales, su fundamento es el consentimiento individual.
2. En las normas consuetudinarias o los acuerdos entre Estados, el fundamento es el consentimiento
comn. Se expresa en el caso de las normas consuetudinarios se conoce como la costumbre opinio (practica). Y
este consentimiento comn en los acuerdos entre estados se conoce como el consenso ad dem.
3. Y el derecho creado por la OI. El fundamento de las obligaciones se encuentra en el consenso comn, esto es
lo que vimos ms arriba.

Derecho Originario en una Organizacin Internacional. Estamos hablando del Tratado Constitutivo, del
tratado que crea la organizacin y a partir de este se crean todos los otros derechos.
Derecho Derivado en una Organizacin Internacional. El derecho derivado, es el derecho que crea la
organizacin a partir del tratado constitutivo y que afecta sus relaciones con terceros.
Por ejemplo, el tratado constitutivo de la UE es el tratado de Lisboa, se llama tratado constitutivo y es el derecho
originario, en este tratado se crean rganos capaces de crear derechos, especialmente el comit de ministros y el
consejo europeo, estos pueden dictar por ejemplo reglamentos o directivas y constituyen el derecho derivado. Estos
reglamentos y directivas producen efectos directos dentro de los estados.

Sujetos de derecho
En el orden jurdico nacional todos son sujetos derechos. En el orden jurdico internacional encontramos:

1. Los Estados.
Es un sujeto pleno, tiene plena capacidad jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones y ejercerlas. Pero
antes de la 2da guerra mundial se deca que el Estado era una persona jurdica ilimitada, poda hacer todo. Le llamaban
suma potestas y plenitud de potestatis, as se defina la capacidad jurdica del estado. Hoy en da no se puede permitir que
usen el territorio de un estado en forma que perjudique a otros estados.

2. Las Organizaciones Internacionales.

Ya se dijo todo. Es un sujeto limitado funcional.

3. Pueblos
Los pueblos es una denominacin genrica que admite sub clasificaciones. El art. 5 dice que la soberana reside
en la nacin y se ejerce por el pueblo. Existen tres tipos de pueblos. Pero mencionaremos a los pueblos coloniales,
tienen derecho a la libre determinacin, las formas de poner fin es a travs de la independencia.
Est en la resolucin 2625 (en romano) de la Asamblea general de Naciones Unidas (leer). La relevancia de
ser reconocido como pueblo es que tienen derecho a la autodeterminacin y gracias a eso es que se puede definir
12
como un estado independiente. El otro pueblo es sujeto a dominacin extranjera (por ejemplo palestina) y el tercero
son los pueblos indgenas (no emplear el trmino pueblo originario).

Dentro de los sujetos, estudiamos al Estado, a las OI y ltimamente al pueblo (el rasgo comn de un pueblo es la
lengua, una ubicacin geogrfica, etc).
Dentro de un pueblo debe ir un elemento psicolgico, que corresponde a la conciencia, que est dotado de
elementos cune, de reconocerse dentro de sus elementos comunes, sentido de pertenencia y adems el deseo de
conservarlos, de desarrollarlos para s y para sus hijos, eso es un pueblo, una comunidad o un tipo humano de
elementos comunes con un sentido de pertenencia.
Dentro de estos pueblos, el derecho les otorga un estatuto jurdico, que vara del tipo de pueblo de que se trate.

Clasificacin de los pueblos

1. Pueblos en situacin colonial.
Es una figura histrica corresponde a la poca de grandes colonizaciones, la primera fue la de Amrica, la de frica
y luego la de Asia. A estas zonas de colonizacin le han seguido descolonizacin. Cuando hablamos de una
colonia, hablamos de una metrpoli.
A estos pueblos el derecho internacional les ha reconocido el derecho a la autodeterminacin, es decir, que
estos pueblos tienen por si mismos el derecho a configurar su propia organizacin poltica, social, econmica, cultural,
etc. dotarse de su propia auto dotacin, que se traduce al menos en tres aristas:

Acceso a la independencia,
La libre asociacin,
La integracin, en un estado ya existente.
Primer elemento que se les reconoce:
a) Autodeterminacin
b) Derecho a usar la fuerza
A lo largo del derecho de la historia del derecho internacional, ha habido fuerzas tendientes a moderar el vigor de
la guerra, a regular el uso de la fuerza. Nos remontamos a la poca de la guerra franco prusiana, donde derivado
de un escenario de muerte, visto por personajes suizos, se comienzan a hacer intentos de regulacin normativa
de:
1. Cundo es posible hacer la guerra (usar la fuerza hoy) o denominado ius ad bellum, responde a la pregunta de
cuando usar la fuerza,
2. Fijar reglas o regulaciones que responden a la pregunta en qu condiciones es posible hacer la guerra, que se
llama ius in bello (beligerante o belicoso).
Estos esfuerzos fueron llevados por los suizos, en la guerra franco-prusiana, se hizo por un grupo de banqueros,
hicieron contactos diplomticos para establecer guerras, cuando se poda hacer guerra.

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Tambin se comienzan a hacer las Conferencias, que son agrupaciones ad hoc de pases para debatir temas
determinados de las relaciones internacionales. Estas conferencias se hicieron en La Haya, es la sede de la Corte
Internacional de Justicia (Holanda). Adems, tambin se realizaron conferencias en Ginebra (Suiza). A fines del siglo
XIX y principios del siglo XX se hizo todo esto. Se discuti los usos y costumbres de la guerra y quedaron prohibida
el lanzamiento de proyectiles de los globos aerostticos. Esta fue la primera etapa.
Luego vino la segunda etapa que es posterior a la primera guerra mundial, se adoptaron una serie de normas
contenidas en el tratado que creo la liga de las naciones.
La tercera etapa vino, importante para el ius ad bellum, con la segunda guerra mundial y la creacin de la ONU.
Porque la Carta de las Naciones Unidas se estableci una prohibicin para usar la fuerza, por primera vez en
la historia, con excepciones, se establece en los arts. 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas.
Entonces, hay una prohibicin general de recurrir a la fuerza como un medio de solucin de las controversias entre
Estados, salvo algunas excepciones que estn establecidas en la propia Carta y despus de su redaccin.
Excepciones en la Carta de las Naciones Unidas
1. Uso de la fuerza autorizado por la propia organizacin.
Las naciones se componen de rganos principales, y de rganos subsidiarios. Uno de los principales es el Consejo
de Seguridad y su rol de mantener la paz y seguridad internacional, le compete directamente al ste. Entonces quien
est autorizado dentro de Naciones Unidas para hacer uso de la fuerza es el Consejo de Seguridad y sus
decisiones que adopta en el contexto del cap. 7 son para todos los estados, son obligatorios. Si decide que hay
que usar la fuerza, todos los estados deben colaborar. Naciones Unidas tiene un mecanismo de seguridad colectiva, la
liga de las Naciones no lo tena, por eso es que fracas. El Consejo de Seguridad dispone el uso de seguridad de un
mecanismo de seguridad colectiva.
2. Uso de la legtima defensa
Tambin existe en el derecho interno. El uso de la fuerza en legtima defensa est permitido. La legtima defensa debe
ser inmediata. Est previsto el art. 50 y 51 de la Carta de las Naciones que est dentro del cap. 7 que habla del
mantenimiento de la paz.
3. Uso de la fuerza por parte de los pueblos que estn sometidos a colonizacin
Ellos tienen el derecho para recurrir a la fuerza para liberarse de la metrpoli. Todas estas guerras despus de la
segunda guerra mundial, se llamaron guerras de liberacin nacional, que son las guerras que llevan a delante pueblos
sometidos a colonizacin. Es una fuerza legtima. Estas no estn reguladas en la Carta, pues son conflictos
civiles.
Estas tres excepciones hoy en da se llaman conflictos armados internacionales. Por tanto, estn sometidos a las
reglas de la guerra del ius ad bellum y, una vez desatado el conflicto se someten al ius in bello. Estas reglas estn
en los convenios de Ginebra (1949 despus de la segunda guerra mundial), son las del 49 y del 76.
El ius ad bellum es conocido como el Derecho de Ginebra y el ius in bello como el derecho de La Haya.
Luego, en la segunda mitad del siglo XX, aparecen los conflictos armados internos. Fundamentalmente en la
dcada de los 70, el derecho internacional empez a preocuparse de algo que vena ocurriendo cada vez ms, los
conflictos que se desatan al interior de un estado. Hoy en da se llaman guerras civiles y es lo contrario a una

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guerra internacional. Hasta los 70 no estaba regulado por el derecho internacional, pero el empez a establecer
reglas, porque haba que establecerse limites, humanizarlo, en un mnimo al menos.
Y este mnimo es el que corresponde al art. 3 de las convenciones del ao 1976. Es lo mnimo aceptable en materia
de conflicto armado. Lo mnimo aceptable, que no es posible torturar, de someterlo a tratos crueles inhumanos
de degradantes, que todos deben estar sujetos a un juicio justo o debido proceso, etc. Esto nos suena a las
normas de ius cogens. Es el mnimum pro obligation. Es el mnimo civilizatorio.
Todo esto aparece en muchos casos, pero especialmente el estrecho de Corf (est en la zona de Grecia y Albania).
Este caso ocurre despus de la segunda guerra mundial, y los barcos de guerra britnicos, al pasar por este estrecho
albanes, chocan con una minas y se muere gente. Entonces, se demanda Albania y la fundamentacin de la Corte
establece las mnimas obligaciones. Estos mnimos se reducen a las clusula Martens (era un ministro ruso de fines
del 1800 que particip en estas conferencias y propuso una frmula que los estado tienen que estar sometidos a un
mnimo de humanidad. Esto se retom en el estrecho de Corf por la Corte).
El caso de Nicaragua contra EEUU es un caso de conflicto internacional.
Es importante porque las reglas aplicables a uno y otro son distintas.
1. Conflicto armado internacional, se le aplica todo el estatuto jurdico internacional sobre conflictos armados,
todos los tratados, incluso la costumbre.
2. Conflictos armados internos solo se les aplica el art. 3 comn a los convenios.
Los motines, son los actos que derivan entre policas y civiles, son este tipo de conflictos. Se discute si estas
situaciones se les aplican al menos el minimo minimon, es una discusin abierta.
Toda esta rea del derecho se llama derecho internacional humanitario.
2. Pueblos bajo dominacin extranjera.
Son pueblos que haban sido independientes, pero han sido sometidos a una dominacin extranjera. Es el caso
del Tbet, el noroeste de frica del norte y es el caso de Palestina.
3. Pueblos indgenas.
Se caracterizan por su origen tnico, por su identidad cultural. Estos pueblos fueron olvidados por el derecho
internacional, pero renacieron por la organizacin internacional del trabajo.
A travs de una primera Convencin en el 57 y luego en el 89, esta ltima es la famosa es el Convenio 169 y la
declaracin de la ONU sobre los derechos de los pueblos indgenas de 2007, esta declaracin es una simple
resolucin de la asamblea general en principio la declaracin en principio es no vinculante, pero podra
llegar a serlo por medio de costumbre (ojo con esto muy importante). En principio, per s, no son vinculantes,
pero puede llegar a serlo para los Estados, por ejemplo en el caso de Nicaragua con EEUU, o el empleo o uso de las
armas nucleares, licitud o ilicitud de armas nucleares. Tienen el mismo estatuto que los bajo dominacin extranjera.
4. Pueblos no coloniales, pero que han quedado dentro de un estado independiente.
Por ejemplo, Catalua. En estos casos, es una secesin, es una separacin. El derecho internacional a propsito de
esto no dice nada. Por tanto, es una cuestin entregada al acuerdo o negociacin entre las partes involucradas.
Esto es la respuesta para el ao 2010, pero despus de este ao sucede el caso de Kosov (ex Yugoslavia). Esta regin
queda dentro de serbia, estaba administrada por Naciones Unidas. Kosov es ms bien musulmn, y en 2010 el
15
 reglamento declara su independencia declara la secesin. Frente a esto le solicitan una consulta a la CIJ, y en esta
opinin la corte dijo que la declaracin unilateral de justicia de Kosov era ajustada al derecho internacional. Espaa
fue el que ms reclamo, porque si la secesin de Kosov es admisible, podra repercutir en Catalua.

4. El individuo.
Es sujeto de derecho internacional a partir de la segunda guerra mundial, en la que se crean normas de Derechos
Humanos, Declaracin Universal Derechos Humanos (1948), la Declaracin americana de Derechos Humanos es antes
de la primera. Los Derechos humanos existen desde hace siglos atrs. Recuerden la Paz de Wesfalia, entre todo lo que
se reconoci, uno de los primeros derecho humanos, que es la libertad religiosa. Por tanto desde muchos siglos antes se
habla de derechos humanos. Tambin se crean tribunales, que aseguran los derechos de los individuos.

5. Las Organizaciones no gubernamentales.

Son las que tienen un campo de accin ms all del simple estado en que se han constituido. Estas estn formadas
por individuos, personas naturales, a diferencia de las Organizaciones Internacionales que las forman los
Estados. Si decimos que un sujeto de derecho es un sujeto de participar en procesos de creacin normativa, la
cantidad de sujetos se amplia. Las ONG no son derechos a la luz de la primera definicin, pero s de la segunda
definicin.

6. Empresas multinacionales.
Ocurre los mismo, si es un sujeto que participa en los procesos de creacin normativa, es ms sencillo aceptarlo como
un sujeto de derecho internacional. Hay al menos dos intentos de someter a las empresas multinacionales a
normas internacionales:
a) Uno realizado en 2003, que corresponde a las normas para las empresas trasnacionales, a propsito de los
derechos humanos conocido como las normas de 2003, y
b) Un segundo tipo de normas de 2008, que corresponde al marco tripartito de Naciones Unidas de respetar,
proteger y remediar o reparar que fue complementado en el ao 2011 por las directrices de Naciones Unidas
para implementar el marco tripartito del ao 2008. Estas directrices se llaman, las directrices de Raggie.
Tradicionalmente el violador tradicional de los derechos humanos es el Estado, hasta 1950. pero en la segunda
mitad del siglo XX no siempre son los estados sino que son lo que se llaman os actores no estatales, uno de
esos son las empresas.

Hay que distinguir entre soft law y hard law. El derecho no vinculante, pero en camino de ser vinculante es soft law. El
vinculante es hard law. En el derecho internacional no hay diferencia en cmo se aplican estas reglas, todo es til,
todo sirve para fundamentar una sentencia. Las normas que se mencionaron del 2003, 2008 y 2011 entran todas
dentro del mbito del soft law.

7. Las minoras.
Es lo contrario de un pueblo, este grupo pertenece a un pueblo que se encuentra constituido en otro lugar.
Por ejemplo, la minora italiana en EEUU. A veces se les ha denominado minora a lo que son mayoras. Por ejemplo,
en Sudfrica en el apartheid se le llamaba minoras negras, no calzaba. Y por otro lado hay casos singularsimos de
minoras que han logrado configurarse como pueblos y se debe a los accidentes de la historia. Antes del siglo XX los
judos en Europa eran tratados como minoras, despus de la segunda guerra mundial, se pudieron constituir como

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un pueblo y configurarse como un pueblo en el derecho internacional tiene mucha importancia, porque solo los
pueblos tienen el derecho de la autodeterminacin y no las minoras, estas tienen derechos pero no el de
autodeterminacin.

Cmo hacemos que el derecho internacional y el interno se cumpla?

En el derecho interno es muy sencillo: en este derecho hay un garrote y alguien lo monopoliza. Tenemos al Estado
que monopoliza el uso de la fuerza, la violencia, porque en este derecho quien no cumple voluntariamente se le obliga,
a travs de los rganos del Estado, de los tribunales. En el derecho interno, la autotutela violenta est prohibida.
Pero en el derecho internacional, que es un derecho que no es centralizado en su produccin, su cumplimiento
tampoco est centralizado, su cumplimiento es descentralizado y fundamentalmente entregado a la autotutela.
Relaciones entre Estados.
El cumplimiento de las organizaciones internacionales entre estados es la autotutela, es el primer modo de velar por
el cumplimiento es otro estado. No est permitido el uso de la fuerza, la autotutela violenta, pero su puede usar otros
medios para obligar o cumplir, que no son violentos, salvo cuando esta autotutela entra en el marco de la legitima
defensa. Entonces entre las relaciones entre estados, se obliga a cumplir a travs de la autotutela, pero no violenta,
salvo
Estos medios de autotutela se pueden dividir en medios polticos y jurisdiccionales.
1. Medio jurisdiccional. Despus de explicar.

Cmo se cumple el derecho al interior de organizaciones internacionales?

Se cumple a travs del mecanismo de las sanciones.
Las sanciones son medidas colectivas adoptadas por OI destinadas a forzar el cumplimiento del derecho
internacional. Por ejemplo, las sanciones que establece el Consejo de Seguridad a travs del embargo de armas. Estas
son sanciones. Y la sancin ms grave destinada a forzar a un estado a cumplir es el uso de la fuerza.
No olvidar que
a) Las Decisiones del Consejo de Seguridad son obligatorias para todos los estados,
b) Los estados miembros se han obligado en virtud del art. 103 de la Carta de Naciones unidas, se obligaron a
respetar las obligaciones que emanan de la carta, cuando estas obligaciones entran en conflicto con otras
obligaciones que tiene ese estado derivado con otros estados. Vale decir, priman las obligaciones de la carta,
es importante por los mecanismos de sanciones que operan al interior del consejo de seguridad.

rganos jurisdiccionales internacionales.

Mecanismos permanentes. Hay arbitrales y no arbitrales

Mecanismos no permanentes o ad hoc. Creados por los estados o designados por las partes involucradas
(tribunales arbitrales).

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Habamos dicho que hacerse la pregunta de cmo se aplica el derecho en el mbito del derecho estatal no es
muy complejo, porque el Estado tiene el monopolio en el uso de la fuerza. Por lo tanto, cuando un sujeto contrae
una obligacin al interior del Estado, tiene dos posibilidades: o la cumple o la fuerzan a cumplir. Y lo fuerzan a
cumplir a travs de los mecanismos estatales de cumplimiento forzado de las obligaciones, es decir, a travs de los
tribunales.
Recurrir a un tribunal, concurrir a un tribunal en el derecho estatal no es una eleccin, es una obligacin. En
cambio, en el derecho internacional, producto de que se trata de un sistema jurdico descentralizado, y, por regla
general, de sometimiento voluntario a la jurisdiccin internacional, es decir, que para poder concurrir a un
tribunal, hay que aceptarlo, aceptar la jurisdiccin de dicho tribunal. Entonces, como se trata de un sistema
descentralizado, y de jurisdiccin voluntaria, la primera herramienta de la que se dispone para hacer cumplir el
derecho es la autotutela. En el derecho interno, la autotutela est prohibida, no as en el derecho internacional.

Mecanismos judiciales
Dentro de los mecanismos judiciales, mencionamos las distintas clasificaciones existentes en los mecanismos
judiciales:
a) Permanente / no permanente:
Mecanismos Judiciales Permanentes
Dentro de los permanentes, se puede hacer la siguiente sub clasificacin:
- Tribunales permanentes de ejercicio continuado, cuya jurisdiccin es continuada. Dentro de stos, est
la Corte Internacional de Justicia, que funciona siempre.

- Tribunales permanentes cuya jurisdiccin no es continuada. Dentro de stos, sin ejercicio continuado,
est la Corte Permanente de Arbitraje Internacional. Dentro de las caractersticas de sta, es que los jueces
solo se constituirn si y solo si existe un caso sometido a su conocimiento.

Corte Internacional de Justicia (Tribunal permanente de ejercicio continuado)

Es un tribunal compuesto de 15 jueces, ninguno de la misma nacionalidad que el otro, es decir, no hay dos
jueces de la misma nacionalidad.
Los jueces se designan por un plazo de 9 aos. Su designacin responde a una de las 5 zonas o reas geogrficas
en las que est dividido el mundo. Esto significa que Naciones Unidas hace una divisin del mundo en zonas, que
responde a distintos sistemas jurdicos en el mundo. Europa occidental, Amrica, EEUU y Canad, Europa del Este
y Rusia, frica, Amrica Latina, Asia, Medio Oriente. Entonces, los jueces son designados con ese patrn. Esto,
permite tener al interior de la Corte Internacional de Justicia, todos los sistemas jurdicos del mundo all
representados: siempre hay un japons, un chino, un ruso, dos o tres latinoamericanos, etc.
Jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia (Competencia)
As como casi todos los Tribunales Internacionales, tiene doble competencia:

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 1. Competencia contenciosa significa que el tribunal internacional est habilitado para conocer de conflictos
entre partes. El ejercicio de esta competencia termina con un acto final llamado sentencia.
2. Competencia consultiva implica que el tribunal tiene competencia para responder a una pregunta que
representa una duda sobre un punto de derecho. El ejercicio de esta competencia termina con un acto final
llamado opinin consultiva.
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, menciona como fuente del derecho las
decisiones judiciales internacionales, es decir, la jurisprudencia. Pero dice, cuando se refiere a las decisiones
judiciales como fuente del derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59 del mismo Estatuto.
ARTCULO 38 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones,
como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las
partes as lo convinieren.

ARTCULO 59 La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que
ha sido decidido.

En resumen, el artculo 59 dice lo mismo que dice el artculo 3 del CC, es decir, el efecto relativo de las sentencias.
Es decir, no produce efecto erga omnes, por lo que no es fuente del derecho. Habra una incoherencia. En el caso
chileno, la jurisprudencia no es fuente del derecho por el artculo 3 y el efecto inter partes. Pero la Internacional si es
fuente del derecho.
La explicacin de por qu dice eso, es porque si algo es fuente del derecho es porque produce o despliega
efectos generales. Si algo es fuente, significa que todo tiene que comportarse conforme a eso. As, este artculo
explica que el tribunal podra fundar las decisiones respecto de cualquier Estado en base a una sentencia
judicial previa, es decir, fundarse en el precedente, sin perjuicio de que las sentencias producen efectos entre las
partes. O sea, s pero no .
Hay autores que dicen que las sentencias de los Tribunales Internacionales no son fuentes del derecho, por lo
tanto no obligan a nadie aparte de las partes, y otros dicen que si son fuente, obligando a las partes y a quienes no han
sido partes.
Llevando esta idea a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, hay quienes dicen que las sentencias de esta
Corte solo obligan a aquellos que han sido parte. Por ejemplo, en un caso contra Chile, Almonacid Arellano. Es
decir, solo obligan a Almonacid Arellano y a Chile. Y, por otra parte, hay quienes dicen que obliga a Almonacid, Chile,
y a todos los Estados. No es indiferente resolver una cosa o la otra, porque los efectos que derivan son distintos.
En el control de convencionalidad, aquellos que lo rechazan, son partidarios de la posicin que seala que obliga
nicamente a las partes, de modo que ningn criterio que se pueda derivar de esa sentencia resulta aplicable o
vinculante a los otros Estados. Por tanto, no es posible efectuar un control de convencionalidad. En cambio, los

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partidarios del control de convencionalidad se apoyan en la segunda, obligan a todos, con efecto erga omnes,
por tanto, se puede hacer control de convencionalidad.
Entonces, ahora nos preguntamos: la jurisprudencia internacional es o no fuente del derecho?, como primera
cuestin. Y lo otro, qu es jurisprudencia?
Primera distincin. La sentencia que dicta un tribunal internacional, es decir, el acto final de una controversia entre
partes, es o forma parte de la jurisprudencia? Quedar pendiente.
Otra distincin. La opinin consultiva, es o forma parte de la jurisprudencia? Todo esto tiene que ver con
comprender qu hace un tribunal, cual es la actividad propia del juez, esto es realmente sencillo. El juez dice cul es
el derecho. O sea, ejerce jurisdiccin. Hace esto cuando dicta una sentencia? Si. Hace esto, cuando emite su opinin
consultiva? Por supuesto que s. ste es el derecho vigente, aplicable. Los dos actos son producto del ejercicio de
su funcin jurisdiccional. En la opinin consultiva, no resuelve controversia y no dicta sentencia, pero responde en
trminos de derecho a una pregunta jurdica, lo aclara el juez. El nico que tiene esta potestad juris-diccio-nal es
el juez.
En ambos casos, competencia contenciosa y consultiva hay despliegue de potestad jurisdiccional, y, como
consecuencia, tanto el contenido de la sentencia como el contenido de la opinin consultiva, seria parte integrante de
lo que denominamos jurisprudencia.
No nos interesa que el acto se llame sentencia o no, lo que importa es qu tipo de actividad se trata, si es una actividad
jurisdiccional o no jurisdiccional, es decir, si hay pronunciamientos jurdicos de derecho, por el juez, o por un rgano
autorizado para ello. En el derecho internacional tenemos rganos jurisdiccionales, y tambin tenemos rganos que
se denominan cuasi jurisdiccionales que les falta un poquito para ser jurisdiccionales. Les falta un poquito para ser
jurisdiccionales .
Se denominan cuasi jurisdiccionales, porque comparten, en casi todo, las mismas caractersticas que los rganos
jurisdiccionales, pero les falta algo. Entonces, habra que ver cules son las etapas de la jurisdiccin.
Las etapas de la jurisdiccin se traduce en los actos, los momentos que se realizan ante un juez, que son 3:
1. Lo primero que se hace ante un juez es plantear el asunto, a travs de instrumentos que dependen del tipo
del procedimiento (demanda, querella). En esta etapa hay, o debera haber, un intercambio de visiones, que es
la etapa de discusin, el debate. Lo tenemos tanto en un rgano jurisdiccional como en un rgano cuasi
jurisdiccional.
2. Agotada la discusin, viene la etapa en la que se le plantea las pruebas al juez. Hay que demostrar lo dicho.
Esta parte la encontramos presente, tanto en los rganos jurisdiccionales como en cuasi jurisdiccionales.
3. Etapa de la decisin, es decir, en el caso de los rganos jurisdiccionales, se llama periodo de sentencia. Es
decir, el tribunal dice A tiene razn, B tiene razn, en parte A y B, se resuelve. Esto es nicamente
para los rganos jurisdiccionales, no est presente en un rgano cuasi jurisdiccional. En esta parte ultima,
el rgano cuasi jurisdiccional hace una mera constatacin, de la adecuacin entre los hechos y el
derecho.

Los rganos cuasi jurisdiccionales

Se denominan Comisiones o Comits.

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En el mbito universal, tenemos:
a) El Comit de Derechos Humanos, que es el rgano cuasi jurisdiccional encargado de velar por el
cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 1966.
b) El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que es el rgano cuasi jurisdiccional
encargado de velar por el cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, 1966.
En estos dos casos, Chile ha ratificado estos pactos y se ha sometido a estos rganos.
A nivel regional, tenemos:
a) La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, que es un rgano cuasi jurisdiccional, encargada de
velar por el respeto de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, 1948.
Chile forma parte de la Organizacin de Estados Americanos, y est sometida de manera vinculante a la anterior.
El resultado de la actividad de estos rganos cuasi jurisdiccionales forma parte de la jurisprudencia
internacional?
El documento final de un rgano cuasi jurisdiccional no se llama sentencia, se llama Decisin.
Cualquier persona formada en persona ortodoxa, dara la respuesta que no es jurisprudencia, porque asocian
jurisprudencia al instrumento denominado sentencia, sin reflexionar de qu estamos hablando cuando hablamos
de jurisprudencia. Entonces, es o no es, forma parte, el producto de la actividad de esta fuente internacional de la
jurisprudencia?
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional, habla de decisiones judiciales, por lo que literalmente no
habra nada ms que hablar.

Entonces, es o no es y por qu ? Ya nos han dado muchas pistas. La opinin consultiva es meramente un
pronunciamiento en derecho. La Comisin Interamericana conoce de quejas de un individuo frente al Estado. No se
llama demanda, se llama Quejas, pero en el fondo es controversia entre partes.
Efectivamente, entrara tambin en el concepto de jurisprudencia. Todo esto tiene una relevancia fundamental,
porque las fuentes del derecho internacional, todas, se incorporan al derecho interno, lo que significa que el juez
nacional puede, y debe recurrir a esas fuentes al momento de resolver un conflicto planteado ante l. Si la
jurisprudencia es una fuente, debe hacer uso de esa jurisprudencia.
En consecuencia, un juez nacional, para resolver un tema, puede recurrir como parte de fuente jurisprudencial, a las
opiniones del Comit de Derechos Humanos y los cuasi jurisdiccionales.
Esa es la importancia. Las fuentes todas se incorporan al derecho interno. La nica fuente que tiene un
mecanismo especial de incorporacin son los Tratados, todas las dems se incorporan automticamente.
El derecho internacional es parte del derecho nacional, de modo que la nica fuente que la CPR prev un
mecanismo especial son los Tratados. Los dems, desde que se consideran fuentes, forman parte del derecho chileno.
Se ha dejado pendiente las sentencias, porque si fuera tan fcil decir que el producto de la actividad contenciosa forma
parte de la jurisprudencia, no habra tanto problema. Pero los autores distinguen entre las partes de la sentencia. Qu
parte de la sentencia es la que forma parte de la jurisprudencia?

21
Todo esto tiene relacin con el control de convencionalidad. Hay autores que sostienen que lo nico que es parte
integrante de la jurisprudencia es la parte resolutiva, es decir, la parte final. Hay otros que sostienen que es la parte
final y la parte considerativa. Hay otros que dicen que solo forma parte de la jurisprudencia aquellas sentencias que
el Estado ha sido parte.
Qu ser lo que forma parte de la jurisprudencia? La parte considerativa y resolutiva es lo que se entiende por
la jurisprudencia, evidentemente. Pero, esto no es tan fcil porque en la parte resolutiva, encontramos: obiten dictum
y ratio decidendi. En la parte considerativa encontramos esto, y surge otra pregunta, pero dentro de la considerativa
hay obiten dictum y ratio decidendi. Cul forma parte de la jurisprudencia?
Caso de la Barcelona Traction. Qu es un obiten dictum?
Normalmente, en la sentencia, en la parte considerativa, el juez desarrolla el razonamiento, interpretacin,
argumentacin, para llegar a la conclusin determinada. Eso se llama ratio decidendi. Es decir, todos esos argumentos,
razonamiento, interpretacin, necesarias y sin la cual nunca hubiera podido llegar a esa decisin.
Pero, a veces los jueces incorporan a mayor abundamiento, adicionalmente, como complemento, argumentacin,
razonamientos, reglas de interpretacin innecesarias para resolver el caso, de tal manera que si sacramos stos de la
sentencia, de todas maneras llegaramos a la misma conclusin. Esto, los obiten dictum, en el derecho internacional
ocurre a cada rato.
En caso de Barcelona Traction es un caso de una Sociedad Annima que funciona u opera en Espaa, BCN. Se
inicia un proceso de liquidacin por quiebra ante un tribunal espaol y se le declara en quiebra. La sociedad solicita
que su Estado, el Estado de su nacionalidad la proteja, pide proteccin diplomtica. La pregunta es saber quin puede
otorgar proteccin diplomtica. Entonces, el criterio fundamental para saber quien ejerce proteccin diplomtica, es
saber la nacionalidad, en este caso, de la sociedad. La respuesta la proporcion la Corte en este caso.
Existen 3 posibilidades para determinar la nacionalidad de una persona jurdica:
a) La nacionalidad de la sociedad es la nacionalidad del lugar conforme a cuyas leyes se constituy.
b) La nacionalidad de la sociedad es la nacionalidad de la mayora de los accionistas, es decir del capital.
c) La nacionalidad de la sociedad es donde tiene su casa matriz.
La Corte dijo que la nacionalidad de la persona jurdica se sigue conforme al pas donde se constituy, conforme a
cuyas leyes se constituy. Era una sociedad canadiense donde no se respet el debido proceso.
Este caso es conocido porque contiene un prrafo que tiene 10 lneas que es un obiten dictum. No es conocido
por la ratio decidendi, sino a mayor abundamiento.
El obiten dictum consiste en este caso, el tribunal dice que las obligaciones que emanan de los derechos humanos
constituyen obligaciones erga omnes. Nada que ver con la declaracin de quiebra de una empresa. Para el bronce
. Si se saca este prrafo, no tiene nada que ver con el resto del caso.
Jurisprudencia es obiten dictum o ratio decidendi? Forma parte de la jurisprudencia el obiten dictum. Es
jurisprudencia como fuente.

Jurisdiccin no continuada
- Tribunales ad hoc.
22
Pueden ser tribunales jurisdiccionales propiamente tales o tribunales arbitrales.
a) Tribunales jurisdiccionales propiamente tales
Dentro de los jurisdiccionales propiamente tales, encontramos los tribunales ad hoc. Por ejemplo, el tribunal penal
para la ex Yugoslavia o el tribunal penal para Ruanda. Estos son tribunales ad hoc porque han nacido, estos dos
tribunales, para resolver, juzgar, un asunto determinado, ocurrido entre fechas determinadas. Consecuencias. Cuando
estos tribunales terminen de juzgar al ltimo de los responsables de ese caso, el tribunal desaparece, se extingue. Esto
est claro.
- El tribunal ad hoc para Yugoslavia naci para juzgar a los responsables en la guerra de los Balcanes, entre el
90, 91 y el 94, 95.
- El tribunal penal para Ruanda, naci para juzgar los responsables de los crmenes cometidos para la guerra de
los grandes lagos, en frica Central.
La composicin es que son 5 jueces designados por Naciones Unidas, y son jueces internacionales. Hay varias
salas, todos de nacionalidades distintas. Un chileno nunca ha formado parte de estos tribunales .

En la historia de la Corte Internacional de Justicia una vez ha llegado un chileno Alejandro lvarez.
b) Tribunales arbitrales
Se crean para un asunto y desaparecen cuando se termina de juzgar dicho asunto. El ejemplo ms claro es el
caso chileno. En el norte, en la regin de Atacama, llegaba la democracia en el ao 90, inmediatamente Aylwin trato
de solucionar los problemas limtrofes que tena con Argentina. La mayora fueron solucionados por negociaciones
polticas, diplomticas, salvo campos de hielo sur, que est pendiente, y salvo la laguna del desierto que se procedi a
nombrar un tribunal arbitral: un nmero determinado de jueces para determinar de quien era este sector.
Evidentemente el caso lo perdimos.
Entre otras cosas de sentido comn, eran 5 rbitros y se dispuso, en el compromiso, que solo se podan nombrar
jueces latinoamericanos. Y perdimos no obtuvimos ni los votos de los rbitros que nombramos.
En el caso de un tribunal arbitral, las sentencias se llaman laudos arbitrales.
Desde el punto de vista de su mbito geogrfico, estbamos viendo el criterio de los permanentes y no permanentes.
a. Tribunales internacionales con mbito geogrfico universal, como lo es la Corte Internacional de
Justicia.
b. Tribunales internacionales con mbito geogrfico regional, que son los Tribunales Internacionales de
Derechos Humanos. Cules son estos tribunales?

En Europa:
Tenemos el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, creado por el Consejo de Europa. El equivalente en
Europa a la Organizacin de Estados Americanos se llama Consejo de Europa. Su instrumento que vela porque se
cumpla es la Convencin Europea de Derechos Humanos.
La posicin que tiene el individuo: tiene acceso directo al Tribunal Europeo de Derechos Humanos, es decir, el
individuo tiene ius standi, es decir, diramos que tiene derecho de accin, puede poner en movimiento el tribunal a
travs de una demanda. Por regla general, los derechos que estn contenidos en la Convencin Europea de
23
Derechos Humanos son derechos civiles y polticos, es decir, humanos. Excepcionalmente, se han reconocido
derechos de tipo social, a travs de protocolos que complementan la convencin, por ejemplo el Protocolo I que
agreg lo que se llama el derecho a la instruccin (derecho a la educacin).
A esto, en Europa, hay que sumarle todo lo que existe en materia de derechos Humanos en el mbito de la Unin
Europea. Ac existe un tribunal, que se llama la Corte de Justicia de la Unin Europea y la Carta de Derechos
Fundamentales de la UE, del ao 2007.
Qu ocurre cuando los pronunciamientos de una Corte y otra Corte se enfrentan? Cmo se articula? Lo dejo
planteado.
En frica:
Tenemos la Corte Africana de Justicia, pero en realidad es la Corte Africana de Derechos Humanos y de los
pueblos, porque el instrumento que lo rige es la Carta Africana de Derechos Humanos y de los pueblos, 1981.
Desde el punto de vista de los derechos, contiene derechos civiles y polticos, es decir, individuales, pero
fundamentalmente derechos de carcter colectivos de los pueblos: derecho al desarrollo, al medio ambiente.
Paralelamente a la Corte, existe la Comisin Africana de derechos humanos y de los pueblos, que es un tipo de
rgano cuasi jurisdiccional.
La regla general es que primero el individuo pasa por la Comisin para llegar a la Corte. La excepcin es que los
Estados hayan aceptado expresamente que el individuo puede recurrir directamente al tribunal. Si no, necesariamente
debe pasar por la Comisin para llegar a la Corte.
El individuo, ante la Corte, tiene solo locus standi, no ius standi, porque es la Comisin la que pone en movimiento, salvo
la excepcin.
En frica la organizacin que ha dado nacimiento a lo anterior es la Unin Africana.

En Amrica:
Ocurre algo parecido a frica. La Organizacin de Estados Americanos da nacimiento a una Comisin
Interamericana de DDHH y a la Corte Interamericana de DDHH.
Para la Comisin, tenemos la Declaracin Americana de derechos y deberes del hombre, 1948, 6 meses anterior
a la declaracin universal.
En el Caso de la Corte, tenemos la Convencin Americana de DDHH, 1969.
Desgraciadamente, los derechos son fundamentalmente de carcter individual, civil y poltico, prcticamente no hay
referencias a derechos de carcter social, por lo que ha tenido que complementarse esta comisin por un
protocolo posterior, el protocolo de San Salvador, que regula derechos econmicos, sociales y culturales en Amrica.
Cmo accede el individuo? Pasando primero por la Comisin, y es esta la que pone en movimiento el tribunal.
En consecuencia, ante la Corte, el individuo no tiene ius standi, solo tiene locus standi.

24
Quines tienen la posibilidad de presentar una queja o una accin?
En Europa, como hay visin individualista, el que tiene que poner en movimiento el tribunal es la vctima. En
cambio, en frica y en Amrica, como hay una visin ms social, adems puede poner en movimiento, aparte de
la vctima, organizaciones no gubernamentales. Esto ha sido vital para el desarrollo de la jurisprudencia
internacional. Importante esta similitud entre frica y Amrica. Qu hubiera ocurrido con todos los pueblos
indgenas si no hubiera sido por las organizaciones no gubernamentales?

Tercer criterio: Tribunales con competencia comn y tribunales especializados.

a. Tribunales con competencia comn o general.

Por ejemplo, la Corte Internacional de Justicia, tiene competencia para conocer de cualquier controversia en
materia de derechos internacional. Sin embargo, cada vez ms afloran tribunales especializados
b. Tribunales especializados
Tienen competencia para conocer sobre un aspecto del derecho internacional. Por ejemplo, Tribunal sobre derecho
del mar, creado por la convencin sobre derechos del mar, Tribunal Panel de expertos de la Organizacin
Mundial de Comercio, que es el tribunal que ha creado la Organizacin Mundial de Comercio, a travs del tratado
de Marrakech. Antes exista el GAT. Y en tercer ejemplo, el CIADI. Es el tribunal arbitral que es una especie de
cmara, que hay abogados inscritos, y las empresas que tengan dificultades con estados a raz de haber celebrado un
tratado de libre comercio demandan ante el CIADI, en Nueva York. Por ejemplo, entre Chile y EEUU. Es un caso
donde una empresa puede demandar internacionalmente ante un estado.
La curiosidad aqu es que la nica frmula en que esto opera es cuando la empresa quiere demandar al Estado, porque
a la inversa no funciona: el Estado no puede demandar a la empresa cuando no se cumplen los acuerdos del libre
comercio. A la empresa, los estados demandan ante los tribunales nacionales.

Tratados Internacionales
El Tratado Internacional se encuentra definido en la Convencin de Viena sobre derechos de los tratados en el
artculo 2: Se trata de un acuerdo internacional celebrado por escrito por estado, y regido por el derecho internacional
que conste en un instrumento nico o dos o ms instrumentos conexos en cualquiera que sea su denominacin. Este
tipo de tratados, es el tipo de tratados que rige o regule la convencin de Viena sobre derecho de los tratados.
1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o
ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular;

Que tipos de tratados se trata:

1. Tratados entre Estados: Quedan fuera los tratados que son celebrados entre otros sujetos de derechos de
derecho internacional (tratados entre Organizaciones Internacionales)
2. Tratados celebrados por escrito: Quedan fuera de esto los tratados que no consten por escrito, meramente
consensuales.
25
Hay un grupo de tratados que se rigen por la Convencin de Viena de los Derechos de los tratados, 1969 (los
anteriores) y hay otros tratados que no se sujetan a la convencin. Es por eso que buscamos a qu norma estn
sujetos estos tratados en cuanto a su creacin.
Aqu tiene importancia la relacin entre normas convencionales y normas consuetudinarias. Hemos dicho en
diversas ocasiones que las normas convencionales pueden contener a su vez normas consuetudinarias, en
consecuencia, en el caso de la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados, la amplia mayora de las normas
que estn ah contenidas, son normas que tienen un carcter consuetudinario, consecuencia aquellos tratados que
han sido celebrados por estados y por escritos, se rigen por la convencin; aquellos tratados que han sido
celebrados no por estados o no por escrito, son regidos por la misma Convencin pero por normas consuetudinarias,
sin perjuicio de mencionar que para el caso especfico de tratados celebrados entre Organizaciones
Internacionales o entre una Organizacin Internacional y otro sujeto de derecho existe un tratado que es la
convencin de Viena de 1986.
Al final de la definicin cualquiera sea su denominacin se especifica que los tratados en termino general, hay distintas
palabras que aluden a lo mismo como por ejemplo: Convencin (convencin americana de DDHH), Pacto (Pacto
Internacional de derechos civiles y polticos), Carta (Carta de Naciones Unidas, o la Carta de la OEA) y la ltima es
Protocolo (Protocolo de San Salvador, que es un tratado complementario de otro tratado principal, por lo tanto el
protocolo complementa los derechos polticos civiles, sociales y culturales de la convencin americana). Punto aparte
son los Concordatos (que se hacen con la Santa Sede).
Ejemplo:
-Acuerdo de Oslo: Tratado celebrado entre Israel y el pueblo palestino (Un estado y un pueblo)
-Acuerdo de Dayton: Acuerdo celebrado entre Serbia y distintas entidades, grupos, pueblos que agrupaban a aquellos
que estaban en disputa con Serbia, en el territorio de Bosnia Herzegovina. Pusieron fin a la guerra de los Balcanes y
dieron con el nacimiento de Bosnia Herzegovina. Todo a travs de las normas consuetudinarias

Costumbre
Requiere dos elementos: uno material y el otro psicolgico.
a) El elemento material est compuesto por la prctica reiterada y uniforme, fundamentalmente de los estados.
b) El elemento psicolgico corresponde a la conviccin de estar cumpliendo un deber jurdico, esto se llama
opinio iuris sive necessitatis.
La prctica de los Estados puede ser internacional o interna de los Estados.
- La internacional corresponde a todos los actos u omisiones que realiza el estado en el ejercicio de sus
relaciones internacionales. Las personas que comprometen al estado son el Presidente y el Ministro de
relaciones exteriores.
- La interna corresponde a todos los actos u omisiones que realiza el Estado en el ejercicio de su poder
soberano. Las personas que comprometen al estado son el Congreso, el aparato administrativo y el poder
judicial (incluido el TC y TRICEL).
Los casos relevantes en materia de costumbre son los siguientes:
-Caso de Nicaragua contra EEUU, es insoslayable.
26
-Caso de la plataforma continental del mar del norte. La plataforma puede variar entre 200 a 350 millas. El debate
jurdico versaba de cmo se delimita la plataforma entre pases vecinos
Dentro de la costumbre, se encuentra la costumbre general o universal, y la costumbre regional y local
-Caso Lotus: Fue un barco francs que tuvo una colisin con otro barco turco en el mediterrneo. Versa sobre si
existe costumbre para que los jueces turcos pueden juzgar a los marinos franceses. La prctica era omisin o
abstencin de los jueces (Costumbre general)
-Caso Haya de la Torre: Conflicto entre Colombia y Per, la discusin es si existe o no en Amrica como costumbre
el derecho de asilo (costumbre regional) (Dato: refugiado huye de la guerra, el asilado es netamente poltico)
-Caso del derecho de Paso: Entre Portugal y la India, el derivado de la prctica de la India, se poda deducir una
costumbre en el sentido de que representantes portugueses atravesaran de un lado de su costa a otro lado de su costa.
Entre el pas Portugal y un territorio portugus cerca de la India (costumbre local)

Los principios
Hay que hacer una distincin entre los principios generales del derecho y los principios del derecho
internacional. Ambos son fuentes del derecho internacional Qu diferencia uno del otros?
a) Cuando hablamos de principios generales del derecho, son principios que surgen de los ordenamientos
internos, y por qu son fuente del derecho internacional? Porque son comunes
b) Principios del derecho internacional son principios que se han forjado en el derecho internacional
propiamente tal, normalmente los principios los encontramos en la carta de Naciones Unidas, y en la resolucin
2625 de la Asamblea general. Ejemplo Prohibicin del uso de la fuerza
La doctrina y jurisprudencia
(Sobre la jurisprudencia ya se habl) La doctrina como fuente del derecho, tiene una gran importancia en el derecho
pblico, esto es en el derecho constitucional y en DIP, por qu tiene gran importancia? Porque es un derecho novel,
reciente, es necesario el socorro, la ayuda de la doctrina
Equidad
La ultima fuente del artculo 38 del estatuto de la Corte Internacional. Alude a principios bsicos de justicia, la
misma justicia aristotlica. Ha aplicado la equidad la Corte? S, en el caso de la plataforma continental del mar
del norte, en este caso la regla para resolver un problema de lmites, es la equidad o la de equidistancia. Alemania
aleg la equidistancia (ley del derecho del mar) contra Holanda y Dinamarca, y Per aleg la equidad (en el caso de
Per vs Chile)

Fuentes no clsicas
-Actos Unilaterales: Hemos conversado muchsimo, los casos pertinentes: Casos Australia y Nueva Zelanda contra
Francia, Caso Groenlandia Oriental Dinamarca contra Noruega, y Bolivia contra Chile, porque nosotros le hemos
realizado propuestas para la salida al mar. Y el caso del templo Preah Vihear, por el silencio que en definitiva es una
aceptacin tcita de la delimitacin entre estados
27
 -Actos de las Organizaciones Internacionales: Desde el punto de vista que abre estos actos es el Caso Nicaragua
contra EEUU, opinin consultiva sobre la licitud de las armas nucleares. Cuando hablamos de actos de organizaciones
internacionales, un aspecto relevante es la interaccin que se produce entre actos de organizaciones internacionales y
costumbre. Aqu hay tres efectos que derivan: el efecto declarativo, constitutivo y cristalizador. La declaracin es un
acto de las organizaciones internacionales, no obliga como declaracin, pero pueden llegar a obligar por costumbre.
Ejemplos la declaracin universal de derechos humanos, Declaracin de los pueblos indgenas, etc.

Declarativo: El texto escrito pone por escrito una costumbre ya constituida

Constitutivo: El texto escrito tiene la virtud de iniciar el proceso de la formacin de la costumbre.
Cristalizador: El texto escrito termina de formar la costumbre, consolida la costumbre. Haba actos que
constituan la prctica, el texto comprueba, constata al juez de la conviccin jurdica, de la opinio iuris.
Clasificacin de los tratados
1. Tratado bilateral-multilateral/colectivo: El criterio de clasificacin son la cantidad de sujetos.
2. Tratados abiertos/cerrados: El criterio de clasificacin si es posible incorporar a nuevos estados o no.
-Tratados abiertos en forma restringida en forma universal: Apunta a que Estados pueden participar
3. Tratados auto ejecutables/self executing non self executing
4. Tratados internacionales de derechos humanos Otros tratados internacionales: El inters involucrado interesa a
toda la comunidad, no solo a las partes, donde las partes estn obligadas a cumplir sea o no que la otra parte no
cumpla, porque es un inters pblico erga omnes. Los tratados internacionales son de inters privado

Clase del 15 de mayo de 2017

Partes de un Tratado
Un tratado se estructura de la siguiente manera:
1. Tiene un ttulo, por ejemplo Convencin Americana de DDHH
2. Enumeracin de las partes, a veces van al comienzo o a veces al final
3. Prembulo, cumple una importante funcin de auxilio interpretativo, es una ayuda para la interpretacin del resto
del tratado. A este propsito vale bien tener en cuenta lo que disponen los artculos 31, 32 y 33 de la Convencin de
Viena de los derechos de los Tratados.

ARTICULO 31

Regla general de interpretacin

1.- Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
2.- Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems del
texto, incluidos su prembulo y anexos:

a) todo acuerdo que se refiere al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con
motivo de la celebracin del tratado;
b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y
aceptado por las dems como instrumento referente al tratado.

3.- Juntamente, con el contexto, habr de tenerse en cuenta:

a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones;
28
 b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo
de las partes acerca de la interpretacin del tratado;
c) toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes.

4.- Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.

ARTICULO 32

Medios de interpretacin complementarios

Se podr acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos

preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el sentido
resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin
dada de conformidad con el artculo 31:

a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o

b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.

ARTICULO 33

Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas

1.- Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe
en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia
prevalecer uno de los textos.
2.- Una versin del tratado en idioma distinto de aqul en que haya sido autenticado el texto
ser considerado como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo
convienen.
3.- Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.
4.- Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el
prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de sentido que no
pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 32, se adoptar el sentido que mejor
concilie esos textos, habida cuenta del objeto y del fin del tratado.

El artculo 31 hace alusin a lo que se denomina interpretacin contextual, en primer lugar. Y en segundo lugar,
porque dicho artculo alude al objeto y fin del tratado, es decir, el juez debe tener en cuenta el contexto, el objeto y
fin.
Dnde encontramos el objeto y fin del tratado? La respuesta es en el prembulo.
4. La parte dispositiva, que corresponde al articulado del tratado: estn los derechos y deberes de las partes.
5. Clusulas finales son clusulas que se denominan operacionales, es decir, determinan cuestiones tales como: cuando
entra en vigencia, requisitos, idioma oficial del tratado, ante quien se tiene que depositar el tratado. Es decir, no
contienen derechos y obligaciones de las partes (esto est en la parte dispositiva).
6. Anexos, a veces van, a veces no van. Sobre todo, encontramos anexos en tratados, por ejemplo de delimitacin
fronteriza, ya sea terrestre o martima. En este caso, los anexos estaran constituidos por las Cartas, los Mapas, los
diseos por donde atraviesa la lnea fronteriza, que normalmente es geomtrica.
Esta estructura corresponde a un tratado solemne.
Etapas en la confeccin del tratado
1. Inicial, que corresponde a la celebracin del tratado
2. Intermedia, aplicacin del tratado
3. Final, que corresponde a la extincin del tratado
Celebracin del tratado
Cuestiones a tener en cuenta:

29
 1. No existe un procedimiento nico en el proceso de celebracin del tratado, existen reglas generales que
veremos, pero es posible que las partes acuerden introducir uno o ms elementos nuevos, o suprimir uno o
ms elementos
2. Existen los procesos de forma simplificado o abreviado, v/s los tratados solemnes, que normalmente renen
todas las etapas que veremos a continuacin
3. Hay una diferencia entre tratados bilaterales y multilaterales. El proceso de negociacin no puede ser el mismo.

Primera etapa: Celebracin del Tratado (existe una etapa inicial y una final).
a) La etapa inicial corresponde a los elementos siguientes:

1. Hay que determinar si tienen capacidad jurdica aquellos que van a negociar. Lo mismo sucede en el
derecho interno para la celebracin de los contratos, es decir, solo puede celebrarlo quien tenga capacidad para
hacerlo. La capacidad jurdica en cuanto a tratados, responde a quienes pueden obligar al estado:
- Un grupo de sujetos que por el solo ministerio del derecho obligan al estado, presidente, ministro de RREE, de
pleno derecho
- Aquellos que estn dotados de plenos poderes, que se les debe otorgar una carta de plenos poderes: embajador,
ministro, a quien se le haya mandatado para efectuar el proceso de negociacin
Estas personas estn dotadas del ius representationis.
2. La etapa de negociacin es muy interesante, pues es el punto en discordia en el caso de Bolivia contra Chile, y si es
que existe o no la obligacin de negociar.
3. La etapa de redaccin, es decir, un periodo donde comienza un dilogo de negociaciones para plasmar por escrito
lo que se ha negociado. Poner por escrito lo que se conversa
4. Adopcin, es decir, lograr acuerdos de acuerdo a las palabras usadas en el texto. Es interesante porque se discute en
distintos idiomas, donde las palabras no tienen el mismo significado.
5. Luego, se adopta un texto, en la autenticacin. es el texto que ser votado, si es que estamos ante un tratado
multilateral.

b) Etapa final. Hay que manifestar la voluntad de obligarse por un tratado, por cuestiones de carcter histrico,
adquiere distintas denominaciones en el derecho internacional, mencionadas en el artculo 11 de la
Convencin de Viena de los DD de los Tratados: firma, aceptacin, canje, ratificacin, etc.
ARTICULO 11
Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un tratado
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podr manifestarse mediante la firma, el canje
de instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en
cualquier otra forma que se hubiere convenido.

La firma es la mera suscripcin de un documento, requiere una explicacin adicional.

El canje de instrumentos es un mecanismo propio de manifestacin de la voluntad de obligarse de tratados
bilaterales.
30
 La ratificacin, que es la regla general desde el punto de vista de cmo se manifiesta la voluntad de obligarse.
La aceptacin, aprobacin o adhesin. Por regla general, ocurre o procede respecto de aquellos estados que no
han tomado parte en las negociaciones, por lo tanto, lo nico que hacen es sumarse a lo que ya se acord.
Adhesin, por ejemplo, en la Unin Europea cuando se incorpora un nuevo estado.
La ratificacin dice relacin con aquellos estados que han participado en las negociaciones, por regla general.
Respecto de la firma, hoy da en el estado actual del derecho internacional, constituye una etapa anterior del
proceso de manifestacin de voluntad del estado en obligarse por el tratado, de tal manera que primero hay
firma y posteriormente ratificacin, siendo la ratificacin el acto por el cual el estado manifiesta su voluntad en
obligarse.
La firma queda reservada para manifestar este evento, que el texto es autntico y definitivo. Aqu es donde se pone la
firma. Entonces, qu efectos produce la firma? Las consecuencias de la firma dice relacin con una obligacin que
surge para el Estado de no realizar ningn procedimiento, ningn acto tendiente a frustrar el objeto y el fin del tratado,
es decir, remitirnos al prembulo. Surge esta obligacin porque los Estados estn vinculados por el principio de buena
fe: si ha participado en el proceso de negociacin en etapa inicial y final, es su decisin si lo ratifica. Art 18 de la
Convencin de Viena de los Derechos de los Tratados.
ARTICULO 18
Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor
Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin de un tratado:
a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a reserva de ratificacin,
aceptacin o aprobacin, mientras no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte en el tratado; o
b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el perodo que preceda a la
entrada en vigor del mismo y siempre que sta no se retarde indebidamente.

Procedimientos simplificados
Existen dos tipos de procedimientos para dos tipos de tratados: solemnes y en forma simplificada o abreviada. En el
caso de los tratados en forma simplificada, se omiten etapas: de adopcin, de autenticacin, a veces no hay firma, etc.
Hay etapas que son omitidas.
Las formas ms tradicionales de adopcin de tratados en forma simplificada es el simple canje de instrumentos (si
es que hay instrumentos). Pero no el canje de tratados solemne, sino una carta redactada por el ministerio de RREE,
enviada a un ministro de RREE de otro pas, donde ste devuelve la carta diciendo OK este es un tratado abreviado
o en forma simplificada. Este corresponde a la amplia mayora de los tratados que celebra un estado, es decir
tratados abreviados o en forma simplificada. Los tratados solemnes no constituyen la mayora, pues necesitan
mucho tiempo.

mbito Interno
En el caso chileno, tenemos, en este proceso de negociacin, adopcin, firma y ratificacin. Para que el tratado
solemne entre, los abreviados no pasan por esta etapa. Aqu surge una serie de cuestiones, muchas cuestiones. Aqu
entra una norma, como si alguien tuviera en su cuerpo un virus extrao, genera anticuerpos, ataca el virus extrao,
se produce un sndrome de aniquilamiento mutuo: una norma entra, y el sistema interno apunta a aniquilarlo o
asimilarlo. Se intenta reconvertir una norma de derecho internacional en derecho interno. NO ES UNA LEY DE
REPUBLICA, NO HA SIDO PRODUCIDO SIGUIENDO LOS PROCEDIMIENTOS DE LA CPR.
31
CMO PUEDE SER? POR QU TIENE IMPORTANCIA? Porque responde a al menos dos preguntas:
Cul es la naturaleza de una norma internacional, de una norma del tratado, incorporada en el ordenamiento jurdico
interno? Cul es la jerarqua de una norma internacional incorporada en el ordenamiento jurdico interno, si es que
tiene jerarqua? No haba jerarqua en las fuentes del derecho internacional, as que hablar de jerarqua es hablar de
chino cantons en el mbito internacional.
1. rgano ejecutivo: PDR
Tenemos la intervencin del PDR en el artculo 32 CPR, nombra embajadores, encargados de misiones especiales,
lleva a cabo las negociaciones, celebra tratados, y somete los tratados al Congreso
2. rgano legislativo: El Congreso
Interviene una vez que el PDR le ha sometido el tratado que ha celebrado para que el Congreso haga dos cosas: a)
Aprueba, b) Rechaza
Art 54 numero 1, atribuciones exclusivas del Congreso, de las dos cmaras. (LE GUSTA MUCHO
PREGUNTARLO!!!!!! )
Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso:
1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la
Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara, de los
qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los
trmites de una ley.
El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el contenido y el alcance del
tratado, as como de las reservas que pretenda confirmar o formularle.
El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas a un
tratado internacional, en el curso del trmite de su aprobacin, siempre que ellas procedan de
conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de derecho internacional.
Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva aprobacin del Congreso, a menos que se
trate de materias propias de ley. No requerirn de aprobacin del Congreso los tratados celebrados
por el Presidente de la Repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria.
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la
forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho
internacional.
Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva para denunciar un tratado o
retirarse de l, para lo cual pedir la opinin de ambas Cmaras del Congreso, en el caso de
tratados que hayan sido aprobados por ste. Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus
efectos en conformidad a lo establecido en el tratado internacional, ste dejar de tener efecto en
el orden jurdico chileno.
En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, el
Presidente de la Repblica deber informar de ello a ste dentro de los quince das de efectuada la
denuncia o el retiro.
El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y que tuvo en
consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerir previo acuerdo de
ste, de conformidad a lo establecido en la ley orgnica constitucional respectiva. El Congreso
Nacional deber pronunciarse dentro del plazo de treinta das contados desde la recepcin del
oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este trmino, se
tendr por aprobado el retiro de la reserva.
De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos que digan
relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la formulacin y retiro de
reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una reserva y su retiro, la denuncia
del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin y la nulidad del mismo.
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podr el Congreso autorizar al Presidente de la
Repblica a fin de que, durante la vigencia de aqul, dicte las disposiciones con fuerza de ley que
estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los
incisos segundo y siguientes del artculo 64
Aqu hay una cantidad enorme de cosas que saber, no lo va a repetir, pero hay que saberlo. Por ejemplo, cules la
diferencia entre tramitacin de la ley, y en procedimiento de los tratados. Cules son las atribuciones del congreso en
tramitacin de tratados, respecto de la reserva, LEER ARTCULO 54 N1 SABER MUY BIEN.
32
 3. rgano jurisdiccional Constitucional: Tribunal Constitucional
En virtud de las atribuciones que se le asignan al TC en la ltima gran reforma, existen dos grandes etapas en las que
se despliega las funciones del TC respecto de un tratado.
a) A priori o preventivo. En este caso, esta modificacin del 2005 distingui entre un control de
constitucionalidad preventivo obligatorio y un control de constitucionalidad preventivo facultativo.
Obligatorio, artculo 93 n1, cuando el tratado versa sobre materias que son propias de LOC.
Facultativo, en los otros casos. Es necesario deducir una accin, entran los rganos legitimados para
solicitar el control de Constitucionalidad, art 93.
b) A posteriori o represivo. Hay un gran debate, no hablaremos ahora. Es imposible interponer, deducir
acciones de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
Es necesario pasar por este proceso para que el tratado eventualmente pueda incorporarse en derecho interno. Que
se incorpore en el derecho interno no significa que el tratado se convierta al derecho interno, no significa que es
derecho interno.

Las reservas
Definicin
El concepto est regulado en el artculo 2 de la CdVDT.
Se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominacin, hecha por en Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o
al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado;

Se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquier sea su enunciado o denominacin, hecha por un estado
cuando, al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse al l (cuando el estado manifiesta su voluntad de
obligarse por el tratado), con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado
en su aplicacin a ese estado+
Es decir, el objeto excluir o modificar la aplicacin de ciertos artculos de un tratado.
La lgica detrs de esto se encuentra en el contexto de tratados multilaterales. En los bilaterales no hay reserva, porque
si no hay acuerdo no firma. Pero si en los multilaterales. La lgica es que hay 100 estados discutiendo, y hay 40 de
acuerdo en un artculo, y 1 o 2 dicen que ese artculo no le acomoda. Las posibilidades son: no firmas o uso la reserva,
dejo al margen ese artculo que no me gusta.
Caractersticas de una reserva.
1. Es una declaracin unilateral, por lo tanto, las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen, de
modo que el estado puede renunciar a la reserva
2. Se efecta en un momento preciso, al momento de manifestar el consentimiento de obligarse.
3. Es un acto formal
4. No importa su enunciado, sino su objeto de excluir o modificar
33
Oportunidad
Al momento de manifestar el consentimiento:

- Al firma ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l

- Puede retirarse en cualquier momento posterior.
Principios bsicos que rigen la formulacin de reservas
a) Los estados tienen derecho a formula reservas. Pero este derecho est limitado a:
- Si las partes lo han expresamente prohibido en el tratado.
- Si las partes han admitido la posibilidad de realizar slo ciertas reservas.
Si en el tratado nada se dice, en el caso del silencio, procede formular reservas en la medida en que la reserva no sea
incompatible por el objeto y fin del tratado, dicho en el prembulo. Estas palabras son claves. Objeto y fin son formas
de interpretacin, artculo 31 de la CdVDT.
ARTICULO 31

Regla general de interpretacin

1.- Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que

haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta
su objeto y fin.
2.- Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender,
adems del texto, incluidos su prembulo y anexos:

a) todo acuerdo que se refiere al tratado y haya sido concertado entre todas las partes
con motivo de la celebracin del tratado;
b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del
tratado y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado.

3.- Juntamente, con el contexto, habr de tenerse en cuenta:

a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de
la aplicacin de sus disposiciones;
b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste
el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado;
c) toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes.

4.- Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de
las partes.

Aceptacin y objecin
Cada estado aprecia individualmente la validez. En materia de aceptacin, la conducta puede ser:
a) Expresa. Requiere de una manifestacin expresa del consentimiento.
b) Tcita. Se entiende que la reserva ha sido aceptada, una vez que ha transcurrido un determinado plazo
sin emitir pronunciamiento, en 12 meses siguientes a la notificacin de la reserva (12 meses es estndar en
el derecho internacional).
34
La objecin de una reserva impide la entrada en vigor del tratado entre el estado objetor y el estado reservante? Por
regla general, no.
Estado formula reserva otros estados que se oponen

Primera posibilidad: no se oponen a la reserva

Reserva + aceptacin., entra en vigor el tratado con las disposiciones modificadas en la forma sealada por la reserva.
Es un caso en que un estado formula la reserva, y otro estado la acepta expresa o tcitamente. Si todos han aceptado
la reserva, significa que ese tratado entra en vigor, produce efectos y obligaciones en la forma que est indicada en la
reserva.
Segunda posibilidad: se oponen a la reserva. Pueden oponerse los estados:
Reserva + objecin con oposicin a la entrada en vigor: objeto y no quiero que el tratado entre en vigor entre nosotros.
No entra en vigor entre el estado reservante y el estado objetor. No habr tratado.
Reserva + objecin sin oposicin a la entrada en vigor: entra en vigor el tratado, pero las disposiciones objeto de la
reserva entre ellos no se aplica.
Cabe sealar que el artculo 54 n1, inciso 6 o 7 habla de las reservas. CPR. Con las reservas termina la primera etapa.
El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y que tuvo en
consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerir previo
acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley orgnica constitucional
respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse dentro del plazo de treinta das
contados desde la recepcin del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se
pronunciare dentro de este trmino, se tendr por aprobado el retiro de la reserva.
De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos
que digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la
formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una
reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin y
la nulidad del mismo.

Segunda etapa: Aplicacin e interpretacin del tratado.

Nos encontramos con el tratado en vigor, ya entro en vigor. Las reglas fundamentales aplicables: articulo 26 y 27 de
la CdVDT. Forman parte del derecho internacional consuetudinario, y tambin estas disposiciones estn en la
Convencin de Viena pues los jueces, hace aos, dcadas que los jueces lo han dicho. Es una elaboracin de los jueces.
ARTICULO 26
Pacta sunt servanda
Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.

ARTICULO 27
El derecho interno y la observancia de los tratados Una parte no podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.

El artculo 26 dice relacin con el principio pacta sunt servanda y bona fides. El tratado vlidamente celebrado
debe cumplirse, y no de cualquier modo sino de buena fe.

35
El artculo 27 dice relacin con el principio de que el estado no puede invocar su derecho interno para
liberarse, eximirse, justificar el incumplimiento de un tratado. Un Estado no puede invocar su derecho interno para
lo anterior, debe ser cumplido no obstante las disposiciones del derecho interno, incluso si esas disposiciones son la
propia constitucin.
Esto est expresamente dicho. Por un lado, los intercambios de poblaciones griegas y turcas, la corte
permanente de justicia internacional, en la poca posterior a la primera GM y en el caso de los nacionales
polacos en el Danzig, ahora es una ciudad Polaca, Gdansk. Era una ciudad libre en medio del territorio polaco, pero
la mayora de los ciudadanos eran alemanes. 1920-1925, corte permanente de justicia. Estos casos se trat de oponer
el cumplimiento de tratados el derecho interno. En uno de esos casos se opuso la CPR y el tribunal le dijo que le daba
lo mismo lo que diga su ley, tiene que cumplir y respetar los derechos de las personas, no de los estados.
Sin perjuicio de los dispuesto en el artculo 46, que habla acerca de la posibilidad de impetrar la nulidad del tratado,
porque aquel que celebro el tratado no tena la capacidad, o no cumpli la normas internas de capacidad.
Interpretacin
Algo de esto ya dijimos, estn en el artculo 31, 32 y 33.
En el artculo 31 se hace referencia a la interpretacin contextual, y al objeto y fin del tratado como elemento de
interpretacin.
Los elementos mencionados en la CDVDT.
1. Se alude al texto
Elemento de interpretacin gramatical. Al sentido de las palabras establecidas en el texto.
2. Mtodos complementarios de interpretacin
El ms importante dice relacin con la prctica de los estados, es decir, el juez internacional, al interpretar un tratado,
debe preferir la aplicacin prctica que las partes hayan hecho del tratado, de modo que si la aplicacin que han hecho
las partes va por un lado distinto de lo que dice el tratado, el juez interpreta de acuerdo a la aplicacin prctica que las
partes hayan hecho del tratado.
3. Buena fe y principio de la eficacia.
El de la eficacia es muy importante. Efecto til a las normas de un tratado, es decir, preferir aquella interpretacin de
los tratados que produzcan actos a aquellas que simplemente son clusulas de papel.
4. Tratados como un instrumento vivo
Viene del derecho anglosajn, y es fundamentalmente una nocin aplicable al derecho pblico. Se habla de la living
constitution, la constitucin viviente. Es lo contrario de la constitucin testamento. Son cosas opuestas. Esto se aplica
tambin a los estados. La forma de interpretar vara, si hablamos de instrumento vivo y principio de interpretacin
dinmica y evolutiva. Este ltimo significa que los preceptos de un tratado tienen que ser interpretadas a la luz de las
condiciones de vida actuales.
5. En materia de tratados de derechos humanos
Existe una cantidad impresionante de reglas de interpretacin: pro homine, expansiva u optimizador, conforme.

36
Todas estas ltimas reglas de interpretacin no estn en el 31, 32 y 33, estas ltimas han sido desarrolladas por la
jurisprudencia internacional. Es decir, son principios de interpretacin de creacin pretoriana.

Ejemplo de caso de la Corte sobre derechos de los nios.

Prrafo 193. El tribunal ha sealado anteriormente que esta orientacin tiene particular importancia para el
derecho internacional de los derechos humanos
Caso Villagrn Morales y otros, sentencia de 19 de noviembre de 1999, prrafo 193. Esta Corte, as como la
Corte Europea es importante el sistema de fuentes, aqu alude a que existe comunicacin entre distintos
tribunales, y que eso se llama dilogo entre jueces. Esta es una manifestacin de ello.
En cuanto si el tratado produce o no efectos respecto de terceros, la RG es que el tratado solo produce efectos
entre las partes que han manifestado su voluntad de obligarse y no produce efectos respecto de terceros, ni derechos
ni obligaciones, salvo de la aceptacin expresa.
Art 34 al 38 de la Cdvdt
ARTICULO 34

Norma general concerniente a terceros Estados

Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.

ARTICULO 35

Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados

Una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes
en el tratado tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si
el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligacin.

ARTICULO 36

Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados

1.- Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si con ello
las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo
de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados, y si el tercer Estado asiente a ello. Su
asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo que el tratado disponga
otra cosa.
2.- Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo 1 deber cumplir las condiciones
que para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezca conforme a ste.

ARTICULO 37

Revocacin o modificacin de obligaciones o de derechos de terceros Estados

1.- Cuando de conformidad con el artculo 35 se haya originado una obligacin para un tercer
Estado, tal obligacin no podr ser revocada ni modificada sino con el consentimiento de las partes
en el tratado y del tercer Estado, a menos que conste que haban convenido otra cosa al respecto.
2.- Cuando de conformidad con el artculo 36 se haya originado un derecho para un tercer
Estado, tal derecho no podr ser revocado ni modificado por las partes si consta que se tuvo la
intencin de que el derecho no fuera revocable ni modificable sin el consentimiento del tercer
Estado.

ARTICULO 38

37
 Normas de un tratado que lleguen a ser obligatorias para terceros Estados en virtud de una
costumbre internacional

Lo dispuesto en los artculos 34 a 37 no impedir que una norma enunciada en un tratado llegue
a ser obligatoria para un tercer Estado como norma consuetudinaria de derecho internacional,
reconocida como tal.

Recordemos:

Primera etapa: confeccin

Intermedia: tratado en vigor
Tercera etapa: extincin del tratado
Hablamos de prdida de eficacia, aplicando nulidad y terminacin.
La suspensin es una prdida temporal de eficacia de un tratado.
a) La nulidad de un tratado internacional
Es una prdida de eficacia del tratado, que tiene como caracterstica que sus efectos se proyectan hacia el futuro y
hacia el pasado, es decir tiene efectos retroactivos.
La nulidad de un tratado internacional requiere la existencia de un vicio. Los vicios estn mencionados entre el artculo
46 (falta de capacidad) y el 53, que habla de las normas de ius cogens, CDVDT.
ARTICULO 46

Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados

1.- El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya

sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importacia
fundamental de su derecho interno.
2.- Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado
que preceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.

ARTICULO 53

Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional
general (Jus Cogens)

Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una
norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de
derecho internacional general que tenga el mismo carcter.

Causales de nulidad son:

- Irregularidad del consentimiento segn el derecho interno. El que dijo el si no era el que tena que
decir el s, segn el derecho interno
38
 - Falta de capacidad del representante. A lo mejor, la carta de pleno poderes no estaba bien formulada.
- Error, dolo, corrupcin del representante de un Estado cuando le pasan su billetito -, o coaccin
en su contra, que equivale a la fuerza tenemos a su hijo -
- Coaccin en contra del estado, como navos apuntando al estado
- Infraccin de una norma imperativa de ius cogens, de derecho internacional general, artculo 53
CDVDT. Esta mata totalmente el tratado, lo destruye. Derecho internacional general equivale a la
costumbre, a derecho consuetudinario.

La terminacin de un Tratado Internacional

Es una prdida de eficacia del tratado, que tiene efectos jurdicos solo para el futuro. Los efectos anteriores quedan
consolidados.
Traer a colacin el famossimo caso Hungra contra Checoslovaquia (Eslovaquia). Hay un tratado para llevar a
cabo las obras sobre el rio Danubio, Checoslovaquia no quiso seguir adelante, ambos invocaron causales de
terminacin del tratado:

- Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento, lo que en el derecho civil se llama la teora de la imprevisin.

De repente ocurre algo que no fue previsto, aparece, y no puede cumplir, o el cumplimiento se vuelve ms oneroso.
- Cambio fundamental de las circunstancias, lo que en latn se llama rebus sic stantibus. Esto es lo que dijo Hungra
para decir no cumple ms. Las circunstancias al celebrar el tratado no son las que estn ahora. Hungra aluda a las
circunstancias polticas
- Violacin grave de un tratado. Invocado por Eslovaquia, pues Hungra dejo de cumplir.
- Surgimiento de una nueva norma de ius cogens, norma de ius cogens sobrevinientes, no sobrevivientes
sobre viene. La diferencia entre stas y las otras, es que aqu las partes celebran un tratado y estas normas de ius
cogens no exista, aparece con posterioridad. Todo aquello que haya sido obrado entre la celebracin y la norma
de ius cogens queda afirme, y el tratado termina desde el momento que aparece la norma de ius cogens. Esto lo
declara el juez. En cambio, en una norma de ius cogens que provoca la nulidad, existe la norma de ius cogens y
el tratado se celebra con posterioridad, en consecuencia, ese tratado es nulo para el futuro y con efecto retroactivo.
Ambas requieren una declaracin judicial
La costumbre
Por qu el derecho internacional es esencialmente de carcter consuetudinario? Pondremos nfasis en lo que no
hemos visto.

- Es una fuente de derecho internacional

- Es LA principal fuente de derecho internacional
- Se le conoce como derecho internacional general.
- Si no existe una regla de tratado, se aplica la costumbre
- Costumbre y derecho consuetudinario es lo mismo.
Ha ido perdiendo su rol, por el proceso de codificacin de derecho internacional, es decir, poner por escrito en
tratados la costumbre.

39
 Hay mbitos poco desarrollados en el derecho internacional donde es la costumbre la que rige: por ejemplo:

- Responsabilidad internacional
- Jurisdiccin territorial
- Inmunidad del estado
- Arbitraje internacional
- Derecho diplomtico
- Derecho consular
- Reglas sobre los tratados
Son reas privilegiadas donde opera la costumbre como fuente. Forma parte de las fuentes clsicas, regulada en el
artculo 38 de la Corte Internacional de Justicia:

Elemento material: practica

Elemento psicolgico: aceptada como obligatoria.

Usos internacionales.
Se debe distinguir costumbre y cortesa internacional (comitas Gentium). Por ejemplo, una personalidad llega a la loza
del aeropuerto y le ponen alfombra roja, es un acto de cortesa.
Costumbre general/ regional/ local. Revisar casos de la clase anterior.
Elementos:
a) Elemento material
b) Elemento psicolgico. Opinio iuris sive necessitatis, algo aceptado como obligatorio

a) Elemento material: la prctica

Repeticin generalizada, constante y uniforme. Puede ser de un comportamiento pasivo/activo, omisin u accin. En
el caso Lotus se habla de omisin
Es importante la practica internacional, pero tambin en el mbito interno. La nocin de lo que constituye precedente
en el derecho internacional
En qu consiste esta prctica?
Por ejemplo, la correspondencia diplomtica. Pero tambin, las leyes nacionales, o sentencias de tribunales nacionales
que se pronuncian sobre el derecho internacional. Por ejemplo, el caso Molco donde se pronuncia la CS sobre la no
aplicacin del DL de amnista. Tambin, las opiniones de los asesores jurdicos, es decir, los Dictmenes
Cul es la relacin que hay entre la costumbre y los tratados?
En esta interaccin se despliegan 3 efectos
1. Declarativo, el tratado pone por escrito una costumbre previa
2. Constitutivo o general, el tratado impulsa, inicia es el puntapi inicial para el desarrollo de una costumbre
futura.

40
 3. Cristalizador, el tratado termina de formar una costumbre que ya vena formndose con anterioridad, permite
cerrar, consolidar la costumbre. Formarla. Efecto cristalizador.
Ocurre lo mismo en la relacin entre acto de una OOII y costumbre. La relacin entre esto es lo que dijo la Corte
Internacional de Justicia en el caso Nicaragua contra EEUU, a propsito del principio de no intervencin.
Principios Generales del Derecho Internacional
Se debe distinguir principios de derecho interno y de derecho internacional, el caso pragmtico es Eslovaquia contra
Hungra, Gabcitoro vs Nagymarons y sobre el estrecho de Corf, entre UK y Albania.

Jurisprudencia y Doctrina
Ya hemos hablado largamente. Ya hicimos clasificacin tribunales permanentes, no permanentes.
Ya hablamos de la equidad como fuentes del derecho, como el caso de la plataforma continental del mar del norte.
Recordar que Dinamarca y pases bajos solicitaron que resolviera por el principio de equidistancia, y Alemania por
equidad (por este resuelve).
Fuentes no clsicas
a) Actos unilaterales: Ya hablamos de Bolivia contra Chile, ensayos nucleares, ver casos.
b) MUY IMPORTANTE: ACTOS DE LAS OOII. Derecho supranacional, ad intra, ad extra, efectos, etc.

Relacin entre derecho internacional y derecho interno.

3 perspectivas:
1. Primera parte ser discusin doctrinaria desde un punto de vista histrico y actual
2. Segunda parte ser la situacin en Chile
3. Tercera parte con el control de convencionalidad
Aspecto terico: Se enfoca en el anlisis de estas dos corrientes doctrinarias Monismo y Dualismo
-Monismo: Es una corriente muy antigua (segunda mitad del siglo XIX, pleno apogeo del positivismo) que considera
el derecho internacional y derecho interno una unidad, un solo sistema jurdico
-Dualismo: Corriente doctrinaria, que entiende que no hay relacin, son dos sistemas separados.
Estas premisas conducen a distintos mecanismos de incorporacin del derecho internacional al derecho interno.
*Nunca nadie se pregunta cmo se incorpora el derecho interno al derecho internacional, la respuesta es lgica (lo
que significa que la constitucin genera obligaciones en el mbito internacional, genera derechos) ya que en el orden
interno los sujetos de derechos son todas las personas, en el mbito internacional son muchos ms sujetos,
por lo que no sera practico, sera un caos incorporar los ordenamientos de los 198 pases del mundo, y adems lo
ms importante, a los ojos del derecho internacional, el derecho interno no es derecho, es un hecho, no entra dentro
de las consideraciones jurdicas de un juez de derecho internacional, entra entre las consideraciones de hecho. Lo que
hace un juez internacional cuando hay una norma interna en conflicto con derecho internacional, si esa ley es contraria
al DIP, viola al DIP, por lo tanto, si lo viola, surge responsabilidad internacional.*

41
Cmo se incorpora el DIP para el monismo?
Se incorpora mediante meros actos de recepcin, de naturaleza fundamentalmente administrativa, son actos puros
y simples donde el Estado homologa el DIP en el derecho interno. Aqu el estado le abre la puerta para que ingrese
el DIP, porque derecho interno y DIP son parte del mismo sistema jurdico.
Cmo se incorpora en el caso del dualismo?
En el caso del dualismo, como son dos sistemas distintos, es necesario (al DIP) transformarlo en derecho
interno, son como el vinagre y el aceite.
La mayora de los Estados del civil law siguen las teoras monistas, la mayora de los estados del common law siguen
la teora dualista, con una notable excepcin de EEUU.
Un ejemplo de modelo monista lo encontramos en el derecho espaol, para que el tratado internacional se
incorpore en el derecho interno, basta con la mera publicacin del tratado en el boletn oficial (diario oficial),
aqu vemos un acto administrativo para la incorporacin del tratado. Los dualistas requieren un acto ms fuerte de
transformacin, el ejemplo tpico es el de UK en donde para que el tratado internacional se incorpore en el derecho
interno, es necesario que el parlamento dicte una ley, que reproduzca el contenido del tratado. En el fondo es copiar
y pegar, transformamos el DIP en derecho interno.
Tcnicamente hablando no hay DIP en el ordenamiento de los pases del common law, ya que solo existe
derecho interno, a diferencia de los civil law, que el DIP entra como DIP, por lo que el profe seala que el
Tratado internacional es ley de la repblica, es una locura. El Tratado rige dentro del ordenamiento interno, no
es que sea una ley. Esto tiene importancia en la naturaleza del tratado (dentro del derecho interno) y cul es el rango
jerrquico de los tratados en el ordenamiento interno.
Hay variantes entre el monismo y dualismo (estos son los extremos). La pregunta para que sea completa es cmo se
incorpora todo el DIP, y no solo los tratados internacionales? Para responder a esta pregunta, hay que distinguir
entre las fuentes escritas (tratados) y las no escritas (principios y costumbres)
La regla general, desde el punto de vista del DIP, son las fuentes consuetudinarias, la excepcin es que sean escritas.
Es la regla general, por lo tanto, la regla que se encuentran en las constituciones del mundo referidas a la incorporacin
de los tratados no es la regla general, es la excepcin. Ya que hubo que inventar un mecanismo para incorporar a los
tratados
-Fuentes no escritas: La costumbre se incorpora automticamente, no es necesario realizar por un rgano del estado,
un mecanismo de incorporacin. Curiosamente esta regla proviene del derecho anglosajn (Por el autor Black Storne?)
el derecho internacional, forma parte del derecho nacional. Esto era as, hasta que aparecieron los tratados.
-Fuentes escritas: Los tratados en particular, hay que hacer la distincin entre mera recepcin o transformacin, dicho
de otro modo, el monismo y dualismo surge como mtodo de incorporacin de los tratados.
En Chile: Normas aplicables, en primer lugar, el artculo 32 n15 de la Constitucin Conducir las relaciones polticas con
las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime
convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54
N 1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretos si el Presidente de la Repblica as lo exigiere, luego viene el
artculo 54 n1, es la atribucin del Congreso Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la
Repblica antes de su ratificacin. Lo que nos deja aprobar o desechar, tiene que aceptarlo como viene el DIP, por lo tanto,
esa expresin que los tratados son ley de la repblica NO NO NO. Hay que conocer el art 54 como la palma de la
42
mano. El inciso 5 del art 54 n1, si el tratado fuera derecho interno, seguira las normas propias del derecho interno
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de
acuerdo a las normas generales de derecho internacional. En las normas internas, cuando estamos ante dos normas de misma
jerarqua, opera el principio de especialidad y temporalidad, entre normas de distinta jerarqua, surge el principio de
jerarqua. Esto no ocurre en los tratados internacionales. Los quorum de aprobacin dependern de la ley a que afecta
el tratado

Adems, tenemos los artculos 32 y 93 (sobre el TC) el control de constitucionalidad se refiere antes de la entrada en
vigencia del tratado, se denomina control preventivo o a priori, este a su vez se divide en control obligatorio y un
control facultativo.
El control preventivo obligatorio se ordena automticamente por la constitucin, cuando el tratado tiene materia de
LOC; y en los otros casos es posible es necesario una accin por los sujetos legitimados constitucionalmente
El control represivo lo deja para el final.

Naturaleza jurdica y Jerarqua de los tratados internacionales en el derecho interno

-La naturaleza: Tradicionalmente se haba sostenido que los tratados son ley de la repblica, se les haba asimilado con
una ley. Tanto as, era posible deducir un recurso de casacin en contra de los tratados, pero hemos avanzado y
evolucionado, y ocurrieron los cambios en el artculo 54:
1. En la parte final del art 54 n1 antes se deca que En el procedimiento de aprobacin del tratado, se aplicaran los
tramites de una ley, esto era un argumento para decir que era una ley, despus de la reforma del 2005 dice se
aplicarn, en lo pertinente, los tramites de la ley se agreg para dejar en claro que los tratados (desde el punto de
vista de la naturaleza) no es una ley.
2. El famoso art 54 n1 inciso 5, si el tratado tiene naturaleza de ley, se le puede aplicar los principios de
temporalidad o especialidad cuando entra en conflicto con otra ley o en antinomia, pero no se le aplica por
mandato de la Constitucin, por lo que no tiene una misma naturaleza que una ley
3. El artculo 93, es decir las atribuciones del TC, con posterioridad a la reforma del 2005 se separ en la
referencia a los controles de constitucionalidad, los tratados de los proyectos de ley. Si fuera una ley, no sera
necesario separarlo. El constituyente los separ porque no son lo mismo.

De modo que los tratados no tienen naturaleza de ley, ni de ninguna norma interna, solo tiene naturaleza de norma
de DIP.
No hay jerarqua en las fuentes del DIP

-Jerarqua: La creatividad ha desbordado los mrgenes de la raza humana, en nuestro ordenamiento interno, gracias
al positivismo centenario, que se refleja en la figura geomtrica (la pirmide) existe la jerarqua, donde encontramos
las normas de rango constitucional, las normas de rango legal y rango reglamentaria.
Pero surgen denominaciones, tales como: normas supra constitucionales, normas supra legales, pero infra
constitucionales. Surge porque hay que meter el tratado internacional en algn lugar, y dnde lo metemos, porque no
es producto de la potestad reglamentaria, no es producto de la potestad legislativa, no es producto de la potestad
constitucional. El solo hecho de tratar de ubicar el tratado en este esquema, es tratar de aplicar categoras de derecho
internos a un tratado de DIP que no calza, ya que el tratado no tiene jerarqua, y el ordenamiento jurdico si tiene
jerarqua. Lo que haramos es someter el tratado en derecho interno, como analoga de disfrazar un elefante de

43
hormiga. La pregunta es cmo resolvemos el tema? Aqu hay que recurrir a la jurisprudencia, ya sea el TC o la Corte
Suprema
Corte Suprema: Es ms fcil referirse a ella, porque la CS de hace dcadas ha sostenido que el DIP prima por
sobre el derecho interno (desde los aos 50), a partir de los aos 90, estas afirmaciones se han venido
agudizando por los casos en contra de los crmenes de dictadura, por lo que en forma persistente la CS (caso
Molco, es un caso muy bueno del 2007) ha sostenido que el DIP prima por sobre el derecho interno
Tribunal Constitucional: Aqu es mucho ms confuso, variante. Se puede dividir en tres periodos. El primero
2000-2003 coincide con la poca con el control de constitucionalidad del tratado de Roma, donde abraza la
doctrina Silva Bascuan, que seala que los tratados estn en un rango superior a la ley, pero debe someterse
a la constitucin. Aqu encontramos la norma supra legal pero infra constitucional. El periodo 2005 vena para
reafirmar la postura Silva Bascuan, pero en el famoso caso del control de constitucionalidad de la LOC del
TC, vieron que el tratado internacional no estaba susceptible al control de constitucionalidad, y sealan que,
si lo tienen va control represivo, el TC tuvo que decir que los tratados internacionales forman parte de las
normas susceptibles de ser sometidas a una accin de inaplicabilidad, por lo que los tratados internacionales
eran un precepto legal. Por lo que surge la pregunta de Qu es un precepto legal? Es toda norma de rango
legal, la consecuencia es que los tratados son infra legales. Pero ocurre que despus del 2010 se presentan
acciones de inaplicabilidad en contra de los tratados, la sala los declaraba inadmisible porque los tratados
internacionales no tienen la naturaleza de precepto legal, aqu volvemos a la doctrina Silva Bascuan (supra
legal, pero infra constitucional) pero no dijo que fuera infra constitucional aqu, fue en el caso de la ley de
pesca. En este caso dijo que en los tratados internacionales (uno de los argumentos para echar abajo la ley de
pesca, era que violaba el convenio 169, donde grupos indgenas pescaban) por lo que el tribunal seal que el
convenio no constituye norma constitucional.

Pequea referencia a los tratados de DDHH

Hay que destacar la discusin acerca de la jerarqua. En el caso de los DDHH se ha atendido a hacer una
separacin en un aspecto forma y uno material (Rango del tratado y rango del contenido). Tanto la CS y el TC
coinciden, un ejemplo en el TC es el caso de Sergio Onofre Jarpa y en el caso de la CS el caso Molco. Reconocen que
los derechos son valores anteriores y superiores al Estado, a toda norma del Estado, incluso aquellas emanadas del
poder constituyente. No hablan de los tratados, hablan de los derechos, en termino de jerarqua formal, sera
superiores a la constitucin y al poder constituyente, esto ltimo desencadena una serie de discusiones, como por
ejemplo en un proceso constituyente se parte de 0 o no, de acuerdo a la jurisprudencia no se partira de cero, o como
por ejemplo cuestionamiento como la democracia, es posible que el pueblo reunido para deliberar una constitucin
est constreido por los DDHH. Todo esto es til para generar argumentos en Corte y tribunales orales.
En el aspecto formal estamos derrotados, porque no es posible que el tratado segn el artculo 5 estn al mismo nivel
que la constitucin, pero todos los tratados estn sujeto a control de constitucionalidad, por lo que formalmente los
tratados no tienen rango constitucional.

Los sujetos de derechos Es aquel capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones

El Estado
Cules son los elementos del estado?
1. Poblacin
2. Territorio
44
 3. Gobierno.
4. En el DIP tiende a agregarse un cuarto elemento, que es la capacidad para desarrollar relaciones
internacionales, pero que se inserta en el gobierno.

1. El territorio
Se compone de tres dominios: Dominio terrestre, dominio martimo y el dominio areo.
Cul es el principio bsico de interaccin entre el Estado y sus territorios?, es el principio de la soberana. Un
estado es soberano sobre un territorio cuando tiene poder. El estado tiene soberana sobre todo el territorio terrestre,
tiene soberana sobre una parte del territorio martimo, en la que se denomina aguas interiores y el mar territorial, y
debajo del agua, en la plataforma continental, el estado tiene una especie de soberana.
En el espacio areo tiene plena soberana, pero tiene dos limites, vertical y horizontal, el espacio vertical que se
encuentra por sobre el territorio terrestre, por sobre las aguas interiores y por sobre el mar territorial, pero hacia arriba
llega hasta donde se termina la atmosfera.
El principio bsico de despliegue de las competencias del Estado, la regla general es el principio de
territorialidad, el Estado ejerce todas sus competencias sobre su territorio soberano, el Estado puede desplegar
allende su territorio soberano, obviamente no rige el principio de territorialidad, ejercen otros principios o ttulos de
jurisdiccin tales como: -el principio de personalidad (activa o pasiva), es decir el estado puede desplegar sus
competencias respecto de hechos ocurridos fuera de su territorio pero que involucre o un nacional chileno (hecho
cometido o en contra de un nacional chileno) ejemplo el caso de Orlando Letelier, el elemento clave es la nacionalidad.
-Otro ttulo es el de jurisdiccin universal, es un ttulo moderno, donde el estado est autorizado para desplegar
su competencia para cubrir un hecho ocurrido fuera de su territorio, cometido por un no nacional y en contra
de un no nacional, o sea que no hay ningn vnculo. Aqu el vnculo es la envergadura del hecho, estamos
hablando de crmenes al ius cogens (tortura, esclavitud, etc.).
2. La Poblacin
Poblacin, pueblo, nacin y minoras. (Lo vimos en Derecho constitucional) es muy importante distinguir entre ellos.
Por qu se usa la expresin poblacin? Porque es a todos lo que se encuentra en el territorio, nacionales y
extranjeros y personas que no tienen nacionalidad (aptridas) y sobre esta poblacin el estado ejerce todas sus
competencias.

Nacionales: Es una respuesta que la aporta el derecho constitucional, no el DIP, pero el DIP si dice en caso de casos
conflictivos, cuando una persona puede tener dos, hasta tres nacionalidades. Cul de los estados es el que tiene
primaca? Este caso se resolvi en el caso Nottebohm (Guatemala vs Liechtenstein) el nico estado que ejerce
proteccin, es el de la nacionalidad efectiva (donde vive, paga los impuestos, donde se educan sus hijos, donde hace
su vida). Y Cul es la nacionalidad de las personas jurdicas? El caso de Barcelona Traction, donde una empresa
creada en Canad, con capital Belga y que funciona en Espaa, en este caso la corte opt por la nacionalidad de una
persona jurdica, es la nacionalidad de acuerdo a las leyes en donde se constituy.
No solo las personas tienen nacionalidad, sino que tambin las cosas tienen nacionalidad .

Gobierno
Dice relacin con una organizacin (cualquier organizacin) jurdico-poltica del Estado, incluso sea que esta sea una
organizacin inconstitucional (dictadura). No se exige una organizacin conforme al DIP.

45
 Clase 29.05
Habamos visto los elementos constitutivos del estado independiente y soberano:

- Territorio: tierra firme + aguas interiores + mar territorial + espacio areo supra yacente.
- Poblacin: colectividad humana. Nacionales. Doble nacionalidad. Caso Nottebohm
- Gobierno: orden coercitivo centralizado, con monopolio de la fuerza para controlar territorio y poblacin,
con soberana e independencia.
Lo que tenemos hasta el momento:
1. Comparacin
2. Fuentes
3. Relacin derecho interno derecho internacional
4. Sujetos
a) Estado: concepto, elemento, personalidad jurdica: identidad- continuidad- reconocimiento, dominios:
martimo areo - terrestre, relaciones diplomticas cons.
b) O.I.
Estbamos viendo el Estado, un poco para ubicarnos.
1. Lo que hemos hecho hasta ahora es comentar una comparacin para ver similitudes entre derecho
internacional e interno.
2. Luego un anlisis de las fuentes. Ac analizamos las distintas fuentes del derecho internacional: clsicas, no
clsicas, con un particular nfasis en los TTII y en la costumbre.
3. Luego vimos las relaciones entre derecho internacional e interno, en el fondo, si se incorporan o no se
incorporan las fuentes del derecho internacional al derecho interno, y si se incorporan, como se incorporan,
derecho constitucional chileno.
4. Luego los sujetos de derecho internacional, hemos visto los sujetos al hacer el anlisis comparativo.
Fuimos directamente a hablar del estado. Dentro de los elementos que hemos analizado en el estado como sujeto
de derecho, est el anlisis conceptual: qu es un estado, sus elementos.
Se trata de un ente dotado de personalidad jurdica internacional, y tambin hicimos una referencia a los mbitos
geogrficos donde el estado despliega el mbito de sus competencias: martimo, areo y terrestre.
Nos queda por ver lo que tiene que ver con las competencias del estado en su interaccin con otros estados: relaciones
diplomticas y consulares. Luego, la prxima clase, deberamos ver las OOII como sujeto de derecho internacional.
Importante el caso Nottebohn, relativo a personas naturales, mientras que el caso de la Barcelona Traction para
personas jurdicas.
Gobierno
El derecho internacional no exige a los estados una determinada forma de gobierno, es indiferente, es posible
que dentro de un Estado exista un rgimen dictatorial, fuera de la constitucin, y para los efectos del derecho
internacional estara dotado de un gobierno. Es indiferente.

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Aun cuando, pareciera que en ciertos mbitos geogrficos, existe o se est en camino a un cierto consenso en cuanto
a que la forma de gobierno admisible, preferible, es el rgimen democrtico representativo.
Estamos hablando del mbito europeo y sobre todo americano. Este rgimen se ve reflejado claramente en la
Carta Democrtica Interamericana. Pero esto es simplemente una tendencia, no es decisivo al momento de determinar
si un estado tiene o no tiene una determinada forma de organizacin jurdica, social y poltica.
Reunidos territorio, poblacin y gobierno, tendramos un Estado. Esto nos lleva a discutir la nocin del
reconocimiento de estados.
Reconocimiento de Estados
La pregunta es: desde cundo existe un estado? Las posibilidades son:
a) Desde que rene los 3 elementos
b) Desde que es reconocido por el resto de la comunidad de estados como tal.
Para responder a esta pregunta, existe dos teoras:
a) Teora declarativa, que es la que predomina
b) Teora constitutiva
Teora declarativa
Consiste en que el Estado existe desde que se constata la existencia, el hecho de que rene estos tres elementos:
territorio, poblacin y gobierno. Y el reconocimiento por parte de los pares, de los otros estados, simplemente
constituye una explicitacin de aquello.
Teora constitutiva
Segn esta teora, el Estado no nace, no se crea, no existe, ni es suficiente para que as ocurra que tenga los 3 elementos.
Adems de reunir estos 3 elementos, para que el estado nazca, es necesario que los pares lo reconozcan.
Antes de la 2 GM, predominaba la teora constitutiva: era importante que los estados fueran reconocidos. Hoy
predomina la declarativa, existe con independencia del hecho de su reconocimiento. Esto es as despus de
la 2GM, por muchas razones:
1. Porque despus de la 2GM vino la poca de la guerra fra, con dos grandes polos, este oeste, y el
reconocimiento venia de a qu zona adscriba dicho potencial estado.
2. Estas teoras han ido cambiando, porque existen muchos estados o algunos estados que son muy poco
reconocidos, y que sin embargo, son gravitantes en las relaciones internacionales. Por ejemplo, Israel, en una
comunidad de 200 estados, cuntos estados han reconocido como Estado a Israel? Muchos menos que la
mitad. Si operara la teora constitutiva, Israel no existira. Pero como los estados existen desde que renen
los 3 elementos, si existen.
Es importante tener esto presente, por Palestina. Porque es el gran problema de las relaciones internacionales
actuales. Porque, a raz de la influencia de Estados Unidos, hay muchas dificultades para que los pases reconozcan a
Palestina como estado, sobre todo por la presin.
Entonces, hay que preguntarse si Palestina rene o no los tres requisitos, y si los rene es un estado, de acuerdo con
el derecho internacional. El reconocimiento pasa a otro mbito, a un mbito poltico.

47
Rene los 3 elementos? Existe un territorio? S, existe un territorio, bajo ocupacin de Israel (militarmente). Todo
lo que le llaman Jordania, y toda la Franja de Gasa. Tiene poblacin? Si, los palestinos. Tienen un gobierno? Si.
Tenemos un gobierno instaurado, donde hay elecciones.
Hoy, para saber si existe un estado, hay que saber si se renen los 3 elementos necesarios.
Personalidad Jurdica del Estado
Reunidos estos 3 elementos, pasa a ser un sujeto de derecho, que tiene personalidad jurdica. Y conserva esta
personalidad jurdica en la medida que conserve estos 3 elementos.
El hecho que conserve estos 3 elementos, no significa que los elementos no puedan mutar. De hecho, los elementos
del estado cambian todos los das. Por ejemplo, la poblacin de un estado va variando: hay gente que nace y muere.
En los regmenes democrticos, vara por elecciones. El territorio tambin puede variar. Cuando Chile perdi territorio
por laudo arbitral 1993, 1994.
Lo importante es que se mantengan, no que se mantenga inalterados. El derecho internacional admite que estos
elementos muten, cambien.
El Estado deja de existir -as como nace cuando tiene estos 3 elementos- cuando se pierde totalmente alguno de
estos 3 elementos.
Principio de la continuidad del Estado.
Relacionada con el gobierno como elemento del Estado. Es un principio elaborado en el contexto de la
responsabilidad internacional.
En el derecho internacional, cuando hablamos de la responsabilidad internacional, hablamos de la responsabilidad
internacional del Estado, no del gobierno. El Estado es una totalidad, una integridad. Por lo tanto, los hechos u
omisiones susceptibles de generar responsabilidad son hechos u omisiones atribuibles al Estado,
independientemente de qu sujeto, qu agente haya realizado el acto o la omisin.
Por ejemplo, cuando Chile comenz a ser demandado ante la Corte Interamericana primero a la Comisin- por las
violaciones de los DDHH cometidos en la dictadura. Uno de los argumentos es que haban sido cometidos por el
gobierno anterior de facto, no por esto. Primero la Comisin y luego la Corte dice que no es responsabilidad de tal o
cual gobierno, se persigue la responsabilidad del Estado, independientemente de qu gobierno haya dado la orden de
actuar u omitir. Para el DI es un acto atribuible al Estado, independientemente del gobierno, y del transcurso del
tiempo. Casi no hay prescripcin del DI. No hay seguridad jurdica .

Buscar en textos de derecho romano la prescripcin . Tena un uso preciso y determinado en el mbito del derecho
patrimonial.
El acto condenable, que da lugar a la responsabilidad, no es un acto para el DI, de tal o cual gobierno. Es un acto del
Estado. Los actos cometidos durante un rgimen de facto son atribuibles al Estado. El rgimen democrtico no puede
decir que No. Porque el individuo acusa al Estado, no a un determinado gobierno. La responsabilidad habra que
empezar a buscar quin dio la orden, etc. Es una proteccin para la vctima.

Identidad. Es el Estado. Subsiste mientras mantenga estos tres elementos.

Continuidad
Reconocimiento

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 Dominios
Quiere decir el mbito geogrfico por el cual el estado soberano despliega sus competencias soberanas. Corresponde
al territorio terrestre, tierra firme (no muy firme se mueve harto), areo y martimo.

Derecho del mar

Normativa aplicable en materia de derecho del mar es la Convencion sobre Derecho del Mar, de 1982 o Convencion
de Jamaica o de Montego Bay. Entra en rigor en 1994. Per tuvo que ratificar para demandar a Chile ante la
CIJ.
Antes de esta convencin, que rene la regulacin de todos los espacios martimos, existan convenciones dispersas:

- Una regulaba el territorio martimo

- Otra la plataforma continental
Y esta Convencin rene todo esto en un solo texto.
Aportes o consecuencias sobre la Convencin sobre el Derecho del Mar.
1. A partir de ella, hay una aceptacin casi universal de las doce millas como lmite o delimitacin del mar
territorial, que es uno de los espacios martimos existentes
2. Se acepta, en forma generalizada, la jurisdiccin de los estados ribereos (estado de la costa) de una extensin
de 200 millas marinas de zona econmica exclusiva. Planteada por Chile
3. Derecho de trnsito a travs de los estrechos usados para la navegacin internacional. Estrecho de Corf.
4. Creacin ex novo, es una novedad, producto del lobby de los estados compuestos por islas, estados archipielgicos:
Japn, indonesia, malasia, etc. La soberana de los estados archipielgicos, compuestos por islas, sobre una zona
de mar delimitada por lneas trazadas entre los puntos extremos de las islas. Se les reconocen aguas archipielgicas
5. Derechos casi soberanos de los estados ribereos sobre la plataforma continental. Caso plataforma
continental del mar del norte. Caso de delimitacin de la plataforma continental.
6. Responsabilidad de todos los estados de administrar y conservar los recursos biolgicos. Caractersticas
ms finas: es un aporte. Antes se regulaban espacios martimos. Hoy se incluyen importantes componentes del
Medio Ambiente. Es una convencin de delimitacin de zonas martimas y proteccin del MA martimo.
7. Obligacin de los estados de resolver por medios pacficos las controversias. Ya estaba dicho en la carta
de la ONU, principio fundamental del DI. Es un aporte, porque se crea un mecanismo especial judicial sobre
resolucin controversias. Crea el tribunal del derecho del Mar, que tiene su sede en Hamburgo, principal puerto
comercial del mundo.
rganos que se crean
1. Una Organizacin Internacional, la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos. Es una OOII de los estados
que han firmado la convencin, para gestionar, administrar, los recursos existentes en un espacio o zona martima que
se denominan los fondos marinos. Es aquello que se encuentra por debajo del alta mar. Hablamos de profundidades
bien profundas: 10 mil, 15 mil km debajo . Esta autoridad se crea porque hay estados que tienen tecnologa
para explotar esa zona. Se crea la OO y se gestiona, y se reparte equitativamente entre todos

49
2. Tribunal sobre derecho del mar, sede en Hamburgo. Tiene a su cargo la interpretacin y aplicacin de la
convencin sobre derecho del mar
3. Comisin de lmites de la plataforma continental. Es una comisin formada por estados partes de la convencin.
Se crea esta comisin de lmites. La plataforma continental es la prolongacin del territorio que se hunde en el mar.
Cuando se termina, cae. Es el talud continental. El lmite de la plataforma continental es el mismo de la ZEE (200
millas). Puede ser que la plataforma termina antes. Lstima por el estado ribereo . Pero es probable que se extienda
ms all de las 200 millas. En este caso, opera la Comisin, para establecer el lmite. Un lmite equitativo. La comisin,
este grupo de estado que analiza la cartografa, mapas, y entre todos deciden hasta donde podra llegar, con un lmite
de 350. Nunca ms all de 350 millas.
Anlisis del mapa que vimos en clases

1. Territorio terrestre, hay una primera zona aledaa al territorio terrestre, que se denomina aguas interiores,
que son aquellas aguas que quedan al interior de la lnea de base. La lnea de base es la lnea ficticia, a partir de
la cual se producen todas las medidas.
2. Segunda porcin es el mar territorial. Antes se llamaba mar adyacente, porque estaba pegado. Es mar
territorial, porque se comporta como si fuera territorio terrestre.
3. Zona contigua, donde el Estado no tiene plena soberana, tiene competencias pero no plena soberana
4. Zona econmica exclusiva: 200 millas, donde el Estado tiene un control sobre los recursos, eso es todo.
5. Por debajo, la plataforma continental. En el altar mar, el estado no tiene jurisdiccin ni soberana territorial.
Nada desde el punto de vista territorial
En la clase pasada hablamos de los ttulos de jurisdiccin. La RG es el principio de territorialidad: el estado ejerce
jurisdiccin y competencias sobre su territorio: caso del territorio terrestre, aguas interiores y mar territorial.
En alta mar ya no es territorio sometido a jurisdiccin y soberana del estado. Se aplican las reglas de competencia

50
extraterritorialidad del estado, principio de nacionalidad. En altar mar, habr que preguntarse para ver el estado, es
preguntarse de qu nacionalidad es el barco, conforme al pabelln que tenga.

Competencias estatales sobre los espacios marinos

Mientras ms cerca del territorio terrestre, ms fuerte la intensidad del poder estatal. El poder soberano se
debilita conforme se aleja del territorio terrestre
Aguas interiores
Son aquellos que se encuentran ubicadas al interior de las lneas de base del mar territorial. La costa tiene
accidentes geogrficos, las bahas, los deltas, que no hacen que la costa sea recta. Hay pases que su costa es
accidentada. Por ejemplo, las pennsulas. A veces hay islotes muy cerca de la costa.
La idea de las lneas de base es unir los puntos extremos de estas porciones de tierra del mar territorial. Esta lnea que
une los puntos extremos, diseado en el mapa, es lo que se denomina la lnea de base recta, a partir de aqu se
producen todas las mediciones. Y toda la porcin de agua que queda dentro se llama aguas interiores.
Las lneas de base son de dos formas:
a) Lneas de base recta, que han adoptado la mayora de los estados en el mundo moderno, que une los puntos
extremos del territorio terrestre
b) Lneas de base normal. Corresponde a una lnea natural determinada por la ms baja marea. En la baja mar,
donde queda marcado. Dificulta mucho las mediciones, depende de dnde nos encontremos, hasta donde
llegan las olas en la baja marea. Por eso se opta por la lnea de base recta.
Base recta es una lnea recta, que puede trazarse entre don puntos apropiados y que puede utilizarse en los lugares en
que la costa tenga profundas aberturas y escotaduras o en los que haya un franja de islas a lo largo de la costa situada
en su proximidad inmediata
Rgimen jurdico aplicable
Las aguas interiores se comportan como si fuera territorio terrestre, el estado ejerce soberana plena sobre las aguas
interiores. Toda la soberana estatal es aplicable.

Aguas archipielgicas
Es un triunfo de aquellos estados compuestos nicamente por islas. Antes de la convencin, el clculo de los espacios
martimos se haca respecto de cada isla: su mar territorial, su ZEE, el clculo no era respecto del estado, sino del
espacio terrestre. Con esta forma de calcular salan perdiendo.
Lograron que el clculo de los espacios martimos se hiciera uniendo los puntos ms externos de cada isla. Y todo lo
que queda dentro se llama agua archipielgicas. Todas las mediciones del mar territorial se producen desde fuera.
Su unidad interna exige el reconocimiento de un espacio propio, diferente a la suma de los mares territoriales de cada
isla.
Rgimen jurdico aplicable

51
Estas aguas tienen un rgimen jurdico muy similar al de las aguas interiores. Se dice que est a medio camino entre el
mar territorial y las aguas interiores, el estado ejerce plena soberana.
En las aguas interiores y en las archipielgicas es plena soberana, pero tiene una pequea matizacin, que corresponde
al derecho de paso inocente.
Es decir, ni siquiera la soberana del estado puede impedir la navegacin pacifica internacional comercial. Los estados
estn obligados a dejar pasar, barcos que vienen en son de paz, sin que produzca afectacin a la seguridad nacional,
por sus aguas interiores, mar territorial y aguas archipielgicas.
Mar territorial
Extensin de 12 millas marinas a partir de la lnea de base. Se acord en forma casi consensual, unnime, en la
Convencin de Derecho del mar.
Una de las cuestiones que surge es como se delimita el mar territorial entre estados vecinos. A propsito de Per
contra chile. Una de las cuestiones, es que Per exiga que se cumpliera por el principio equidistancia, a igual distancia
de una costa que de la otra. En el caso de Chile, sera el largo del paralelo. Lo que ocurra es que la distancia entre esa
lnea y la costa era menor en el caso de Per que en el caso de Chile. Per exiga el principio de equidistancia. Entre
estados vecinos.
Recordar que en el caso de la plataforma continental del mar del norte, entre Holanda y Dinamarca contra
Alemania. Invocaban el principio de equidistancia, Alemania deca que no era posible cuando el resultado derivado
de este principio es un resultado injusto. Alemania invocada equidad, que puede ser 70% para un lado y 30% para el
otro.
Competencias del estado ribereo
Como si fuera territorio terrestre, plena soberana. Con el pero del paso inocente. Cuando viene un crucero de
navos de pasajeros, puede ingresas dentro del mar territorial.
Derecho de paso inocente

- Puede navegar, no areo: no portaaviones, portahelicpteros.

- Navegacin en superficie
- Paso rpido e ininterrumpido
- Derecho a detenerse y fondear (echar el ancla).
- Posibilidad de suspensin temporal del derecho de paso: el estado ribereo puede decir que durante
una semana no pueden transitar. Es temporal.
Inocente quiere decir que el paso no debe implicar una afectacin a la seguridad, al orden, a la paz. Es ponderado
por el estado ribereo.

Los estrechos
Tienen una regulacin jurdica relativamente especfica en la convencin sobre derecho del mar, desde el punto de
vista de su rgimen de navegacin. Tenemos el Estrecho de Gibraltar, de Magallanes, de los Dardanelos, o el estrecho
de Corf.

52
Por su naturaleza de ser tiles para la navegacin, es necesario someterlos a un rgimen jurdico levemente
diferenciado:

- Tienen derecho al paso inocente,

- En aquellos estrechos que unan dos espacios abiertos a la libre navegacin estrecho de Gibraltar,
Magallanes- el rgimen es el derecho de paso en trnsito.
Comparacin Derecho de paso inocente/ paso en trnsito
En el mar territorial, tenemos el derecho de paso, que consiste en la posibilidad de detenerse y fondear. En el derecho
de paso en trnsito rpido e ininterrumpido no es posible detenerse y fondear. En el mar territorial es navegacin
martima, no area, en los estrechos se posibilita navegacin martima y area.
En el mar territorial, la navegacin es en superficie, en los estrechos tambin tiene que ser navegacin martima en
superficie, no puede ser submarinos.
En el mar territorial, es posible suspender temporalmente el derecho de paso, en los estrechos nunca se puede
suspender, se bloqueara el comercio, comunicaciones.
Zona Contigua
Est vinculada con la proteccin administrativa por parte del estado ribereo, en materia de medio ambiente,
salud, aduana, impuestos. Es un colchn de proteccin para el estado ribereo. Ya no hay soberana del estado,
solo hay una especfica forma de jurisdiccin.
Tiene como naturaleza jurdica es alta mar, simplemente que es un alta mar respecto del cual el estado ribereo
est dotado de ciertas competencias en ciertas materias.
Todo esto tiene un origen medieval. La cuarentena significa un espacio de 40 das, en la EM, cuando los barcos iban
al frica, en el regreso, los dejaban en alta mar durante 40 das que se deca que duraba la incubacin de la enfermedad,
para ver si se manifestaba o no fsicamente una enfermedad. Esta idea de zona contigua responde a ese principio, de
proteccin de los intereses del estado ribereo: sanitaria, ambiental, puede que sean enfermedades para las plantas.
Hay una serie de legislacin, tributaria, aduanera, sanitaria, si se vulnera, el estado tiene la posibilidad de perseguir, la
persecucin, o hot pursuit, la posibilidad que tiene el estado ribereo de comenzar la persecucin en el mar del
barco infractor: aguas interiores, mar territorial y la zona contigua. En la ZEE no puede iniciarse, pero s continuar la
persecucin que se ha iniciado antes.
Anchura de la zona contigua son 24 millas desde las lneas de base. En realidad, son 12 millas, se descuenta las
12 del mar territorial.

Hemos visto los espacios donde el estado tiene plena soberana, directo, desde el punto de vista de seguridad interna.
Ahora veremos los espacios donde tiene inters econmico.
Zona Econmica Exclusiva
Dice relacin con la proteccin de los recursos renovables y no renovables que se encuentran en esta porcin de mar.
La anchura son 200 millas desde las lneas de base. Si se descuentan las 12 del mar territorial, la ZEE corresponde
a 188 millas, porque es desde las lneas de base.
53
Primeras 12 millas, de mar territorial. Luego 12 millas ms de Zona Contigua, y luego 200 millas. El rgimen de la
zona contigua y de la ZEE es alta mar. Es muy similar. Solo que en primero hay cierta soberana. Si se descartan las
12 primeras donde es soberano, hay 188.

Ciertas atribuciones para decidir quin, cuanto y como se pescan los pececillos se fijan la cuota de captura, pesca,
vedas, existe la obligacin del estado, de principio de solidaridad: excedente de captura, se comparte con estados sin
litoral.

Plataforma continental.
Corresponde a la continuacin del territorio terrestre por debajo del mar, el limite son 200 millas, si termina antes
mala suerte, si termina despus hay que ir a la comisin de lmites que puede fijar hasta un mximo de 350 millas.
La definicin de la plataforma continental, 76 n1 de la Convencin sobre derecho del mar, comprende el lecho y el
subsuelo de las reas submarinas, no solo el suelo, sino lo que est debajo de l.
Artculo 76. Definicin de la plataforma continental. 1. La plataforma continental de un Estado ribereo
comprende el lecho y el subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all de su mar territorial
y a todo lo largo de la prolongacin natural de su territorio hasta el borde exterior del margen
continental, o bien hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir
de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde exterior del margen
continental no llegue a esa distancia.

El margen continental es la cada.

Es muy importante, porque los recursos marinos existentes son riqusimos en trminos de minerales, gas y petrleo,
es importante para la explotacin de recursos marinos.

Alta mar
Zona martima en la cual el estado no tiene ni soberana ni jurisdiccin. Antiguamente, hace 100 aos atrs casi todas
las porciones de mar eran alta mar. Es gracias al progreso tecnolgico es que el estado ha ido adquiriendo zonas
cercanas. El alta mar es la RG, las otras son excepciones a la RG
El principio bsico que caracteriza es la libertad de los mares, los hechos que hicieron debilitarse a este principio
fue el progreso tecnolgico, de los barcos. Por otro lado, el desarrollo de una costumbre internacional, en el sentido
de que era posible fiscalizar a los barcos que estaban en alta mar, cuando se trataba de la trata de esclavos o el
contrabando de armas. Cuando se trata de estos eventos, cualquier estado puede someter a su jurisdiccin el
conocimiento de dichos actos, cualquier estado. Por lo tanto, la trata de esclavos, contrabando de armas, la piratera
martima.
Libertades.
En alta mar existe un sistema de libertades, que opera de la siguiente manera:
1. Libertad de navegacin. Siempre que sea con fines pacficos, articulo 88 de la Convencin sobre Derecho
del Mar.

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 Artculo 88. Utilizacin exclusiva de la alta mar con fines pacficos. La alta mar ser utilizada exclusivamente con
fines pacficos

Nacionalidad de un buque, nacionalidad de los objetos. Para el DI es importante responder a nacionalidad de

individuo, sociedad, y de ciertos objetos: las naves, los barcos. Porque en alta mar, el estado no tiene jurisdiccin
territorial, solo puede llegar a tener jurisdiccin extraterritorial, en virtud del principio de nacionalidad. Es la
nacionalidad del pabelln que enarbola, la bandera, independiente de la nacionalidad de la tripulacin. Normalmente,
los estados asignan su pabelln a los barcos, y por tanto, acuerdan que el barco queda sometido a la jurisdiccin de
ese estado en alta mar, tambin a los tribunales penales.
Existen los pabellones de complacencia. Los dueos de compaas le pagan al estado por el derecho a uso de su
bandera en alta mar, con el compromiso que el barco queda libre de ser perseguido por ese estado en alta mar. Es
comprar la impunidad. Esta prohibido expresamente por el DI del mar.
La aeronave tiene una matrcula, entonces, el estado de la nacionalidad de la aeronave, es el estado donde la nave se
encuentre inscrita, registrada y matriculada. Por supuesto, detrs de todo esto, en el caso del D del mar, hay una
organizacin donde se comunican los nmeros de matrculas en el caso de aeronave, de manera que cuando se saca
de un estado ya se sabe a quin pertenece.
Barco de nacionalidad, caso Lotus. Abordaje por un choque entre un barco francs y un barco turco en altamar. Los
tribunales penales turcos pretendan ejercer competencia sobre el capitn francs. Es posible o no que los tribunales
pudieran conocer por las acusaciones contra el capitn.

2. Libertad de pesca. En altamar existe cierta libertad de pesca, a diferencia de ZEE donde est regulada con
el estado ribereo. Existe el deber general de cooperacin para mantener el mximo rendimiento de los
recursos posibles, para no agotarlos. Leer artculo 119, deber de cooperacin.
3. Libertad de colocar cables y tuberas submarinos. Bien rococ antiguamente, los cables de los telfonos
pasaban por debajo del mar. Acueductos, gases.
4. Libertad de sobrevuelo. Hablando de aeronaves, aviones.
5. Libertad de construir islas artificiales. Bien rococ tambin. Hay pases que estn en condiciones, pero
tambin otras instalaciones: pensemos en plataformas petroleras
6. Libertad de investigacin cientfica. Esto dicen los japoneses . Caso ante la CIJ Australia contra Japn.
La RG en materia de investigacin cientfica es la cooperacin, compartir los hallazgos.
Supuestos excepcionales de ejercicio de competencias
No estamos hablando de un estado que ejerce competencias sobre los barcos de su bandera, ac es principio de
nacionalidad. Hablamos de cualquier estado puede intervenir sobre un barco en alta mar.
1. La trata de esclavos. Esto ocurre. Cualquier estado tiene derecho, cuando haya indicios, del derecho de
registro o visita para inspeccionar barco.
2. La piratera. Esto es lo ms antiguo, hay que recordar las pelculas. Derecho de presa sobre buques que se
dediquen a la piratera. Estos barcos quedan al margen de la jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln y
pueden ser apresados por cualquier Estado.
3. Derecho de reconocimiento o derecho de visita, vinculado con los esclavos y piratera.
4. Derecho de persecucin, cuando el estado inicia la persecucin ante un infractor, puede continuarla.
Continua y sin interrupcin
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 5. Represin del trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas. Si hay sospecha, derecho para
abordar la nave, inspeccionarla y tomar las medidas adecuadas.
6. Represin de transmisiones de radio o televisin no autorizadas desde el alta mar: derecho de visita y
detencin. Sper rococ poca de la 2GM.
Jurisdiccin sobre el alta mar
Por regla general, del pabelln que enarbola, prohibido los pabellones de complacencias
Pabelln y jurisdiccin penal, caso Lotus.

Zona internacional de los fondos marinos y ocenicos

Es el fondo marino, es el lecho y subsuelo marino, debajo del alta mar, es patrimonio comn de la humanidad. En
consecuencia, para su gestin de explotacin de recursos que all se encuentran, se ha creado la OOII de la autoridad
internacional, compuesta por todos los EE. Esta OO gestiona, da autorizaciones para explotar recursos, fijar cuota,
cuadrantes, y luego distribuir equitativamente en el resto de estados. Principio de solidaridad, PARA LOGRAR LA
DISTRIBUCION EQUITATIVA DE LOS RECURSOS. Este principio, que opera en este territorio, es una de las
zonas que estn sometidas a un rgimen de internacionalizacin.
En el DI existen zonas bajo la soberana del Estado, bajo la jurisdiccin del Estado, y zonas internacionales o
internacionalizadas. Junto con esta zona, como una zona internacionalizada, tenemos los polos, el rtico y la antrtica,
son internacionalizadas, la antrtica est sometida a un rgimen especial de internacionalizacin, pues rige el tratado
antrtico. Tenemos la zona de fondo marinos ocenicos, polos rtico y antrtico, y todo lo que va ms arriba de la
atmsfera: deja de ser el espacio areo y pasa a ser el espacio exterior. Es un espacio sujeto a un rgimen de
internacionalizacin, similar al de la antrtica:

- El deber de cooperacin cientfica entre todos los estados

- Se trata de un estado desmilitarizado
- Zona desnuclearizada, es decir, no es posible transportar all artefactos nucleares. Importante para el
espacio exterior.
Ni bajo la soberana ni bajo la jurisdiccin del estado bajo ningn modo.
La prueba es una prueba escrita, que consta de una parte de preguntas de alternativas sobre los casos, cantidad variable
de preguntas: cules son los hechos, argumentos jurdicos, tribunal rechaza por. Segunda parte v/f, mezclar entre
casos y textos y materia, y ltima parte pregunta de desarrollo. Enunciar es enunciar, enlistar es enlistar. No
sorprenderse si son todas verdaderas .

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