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Abril 2016

Ao 2 Volumen 22

CRIMINOLOGA
POLTICA CRIMINAL
Actualidad

Penal
rea Criminologa
Criminologa / Poltica
/ Poltica criminal
Criminal

Contenido
ASTRID CAROLINA LPEZ RUIZ: Criterios de poltica criminal en materia ambiental:
Finalidad de la proteccin jurdico-penal de la estabilidad de los ecosistemas
DOCTRINA PRCTICA 342
A propsito del derrame de petrleo ocurrido en las ciudades de Amazonas y
Loreto por parte de Petroper
CONSULTA N. 1: Es necesaria la imprescriptibilidad de los delitos de corrup-
363
NOS PREGUNTAN Y cin de funcionarios?
CONTESTAMOS CONSULTA N. 2: Eliminar las licencias para portar armas ser una solucin
365
eficaz para combatir la delincuencia?

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

Criterios de poltica criminal en materia


ambiental: Finalidad de la proteccin jurdico-
penal de la estabilidad de los ecosistemas
A propsito del derrame de petrleo ocurrido en las ciudades de
Amazonas y Loreto por parte de Petroper

Astrid Carolina Lpez Ruiz*


Universidad de Piura

1. Introduccin
2. Poltica criminal ambiental
3. El bien jurdico penalmente protegido en los delitos de contaminacin
4. Tesis sobre la finalidad de la proteccin jurdico penal de la estabilidad de
SUMARIO

los ecosistemas
4.1. Tesis monista versus tesis dualista
4.2. Tesis ecocentristas versus tesis antropocentristas
5. Una propuesta de proteccin penal autnoma del ambiente y de la vida
y salud de las personas

* Abogada por la Universidad de Piura. Especialista legal en el Tribunal de Fiscalizacin Ambiental del
Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA).

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Doctrina prctica

6. Justificacin de la intervencin del RESUMEN


derecho penal ambiental en el caso
de derrame de petrleo ocurrido en La autora realiza un estudio sobre los
el Amazonas, partiendo de la tesis
SUMARIO

criterios de poltica criminal ambiental


de bienes jurdicos intermedios e en nuestro ordenamiento. Para tales
institucionales efectos, desarrolla las principales tesis
7. Conclusiones que responden la cuestin de cul es la
8. Referencias bibliogrficas finalidad de la proteccin de la estabili-
dad de los ecosistemas. En este sentido,
decantndose por la tesis de los bienes
jurdicos intermedios e institucionales,
1. Introduccin concluye que si el operador jurdico
La proteccin del ambiente es uno identifica los componentes afectados,
analiza la repercusin de la afectacin
de los temas ms importantes en estos en el ecosistema y logra determinar un
tiempos y es que conductas como derra- perjuicio a la salud y a la calidad ambien-
mes de mercurio sobre el suelo, derrames tal de las comunidades afectadas por el
de petrleo crudo a ros, emisiones de derrame de petrleo en el Amazonas,
la intervencin del derecho penal se
gases txicos, descargas de sustancias encuentra plenamente justificada.
txicas, contaminacin acstica, el
ejercicio de la minera ilegal, entre otros, PALABRAS CLAVE
hacen que la calidad y salud ambiental
de la colectividad se vea afectada; de ah Ambiente / Bien jurdico institucional /
que lo que distingue la contaminacin Delito de contaminacin / Derrame de
petrleo / Ecosistemas / Poltica criminal
ambiental de las conductas castigadas ambiental
tradicionalmente por el derecho penal
y lo que, en ltima instancia, impulsa
Recibido: 14-03-16
el inters por reducir sus riesgos, son
Aprobado: 08-04-16
las dimensiones espaciales y temporales
Publicado online: 02-05-16
de los daos que la misma causa. La
contaminacin puede, en efecto, causar
daos catastrficos a gran distancia y a comportamientos que puedan propiciar
largo plazo, cuyas consecuencias son una afectacin a dicho inters jurdico.
mucho ms graves que las que provocan No obstante ello, la aplicacin del dere-
los delitos tradicionales. cho penal en el escenario ambiental ha
Por ello, el Estado debe encargarse sido cuestionada, toda vez que tiene una
de disear una estrategia de tutela, arti- cierta referencia de ineficacia, pues los
culando una serie de respuestas jurdicas, tipos penales se aplican poco o no se per-
haciendo uso de todos aquellos medios siguen las agresiones graves al ambiente
de control social con que cuenta, para o a la salud de las personas, mientras
prevenir, controlar y sancionar aquellos que las conductas de bagatela dan lugar

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Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


a reacciones penales excesivas, lo cual este modo, se conecta con las causas del
propicia que se considere su carcter delito, discute cmo deben redactarse los
netamente simblico. Esta situacin tipos penales, intenta determinar cmo
puede encontrar su justificacin en la se desarrollan los efectos de las sanciones
falta de determinacin de la finalidad aplicadas en derecho penal y considera
del derecho penal en la proteccin de hasta qu lmite debe actuar el derecho
este bien jurdico y la posibilidad de su penal, debido a que su aplicacin limita
intervencin ante una conducta ilcita la libertad de los ciudadanos2. Por lo
ambiental, independientemente de la tanto, el derecho penal no solo actuar
afectacin de la vida y la salud de las como un instrumento de control, sino
personas. que tambin tendr como fin propio la
En tal sentido, en el presente trabajo realizacin de determinados valores, lo
se realiza un anlisis poltico-criminal cual hace posible la convivencia pacfica
sobre el merecimiento de intervencin en sociedad .
34

penal en los ilcitos ambientales, par- Para poder hablar de una poltica
tiendo de un estudio de las diversas tesis criminal ambiental como nueva parcela
referidas a la finalidad de la proteccin de la poltica en general5, se debe tener
penal ambiental, con lo cual se propone
una tesis que permite la intervencin (1996), renovada y ampliada por Miguel Olme-
del derecho penal sin la necesidad de do Cardenete, Lima: Instituto Pacfico, 2014,
acreditar un perjuicio a la vida y salud p. 33.
de las personas. Asimismo, se pretende 2 Loc. cit.
3 Vid. S S, Jess Mara, Poltica cri-
aplicar dicha postura al plano prctico, minal en la dogmtica: Algunas cuestiones sobre
teniendo en cuenta a uno de los actuales su contenido y limites, en Poltica criminal y
acontecimientos ms relevantes de con- nuevo derecho penal. Libro homenaje a Claus
taminacin ambiental en el Per, como Roxin, Barcelona: Bosch, 1997, p. 19.
el caso del derrame de petrleo ocurrido 4 Al respecto, cabe mencionar que la actuacin de
la poltica criminal mediante el derecho penal
en la ciudad de Amazonas por parte de se refleja no solo al momento de determinar las
Petroper. conductas socialmente nocivas sobre la base del
anlisis de merecimiento y necesidad de pena
(por ejemplo, cuando se defiende una nueva ley
2. Poltica criminal ambiental en el Parlamento sobre la penalidad del reglaje o
La poltica criminal se encarga de la previsin legal de una custodia de seguridad
para delincuentes peligrosos), sino tambin la
orientar al derecho penal para poder poltica criminal influye cuando un juez opta
cumplir de la mejor forma posible su de manera motivada por imponer una pena en
misin de proteger a la sociedad1. De lugar de otra o se decide sobre la concesin a un
recluso de un rgimen penitenciario u otro. De
este modo, la poltica criminal puede tener lugar
1 Vid. J, Hans-Heinrich y Thomas W- en el plano legislativo y en el plano judicial.
, Tratado de derecho penal. Parte general, 5 La poltica criminal es una parcela de la poltica
vol. I, traduccin de la 5.a edicin alemana jurdica del Estado, la que a su vez es parte de

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Doctrina prctica
en cuenta la poltica ambiental, pues lticas y planes de accin, para prevenir,
constituye uno de los instrumentos jur- controlar, sancionar y mitigar los daos
dico-ambientales ms importantes para ambientales y sus derivados: daos a la
la proteccin del ambiente y el logro del salud y a la vida de las personas, con-
desarrollo sostenible en el pas6; asimis- flictos sociales, malestar general, etc.8.
mo, uno de los instrumentos que utiliza
la poltica ambiental es el conjunto de SABA USTED QUE?
consideraciones poltico-criminales7. La
poltica ambiental nacional, conforme lo El ambiente es un bien jurdico co-
dispuesto en el numeral 1 del artculo lectivo reconocido en nuestro orde-
namiento, compuesto por factores
8 de la Ley N. 28611, Ley General naturales (aire, agua, suelo, flora y
del Ambiente (LGA), es el conjunto fauna), autnomo y que se protege
de lineamientos, objetivos, estrategias, con la finalidad de que el hombre
metas, programas e instrumentos de viva en un entorno ambientalmen-
carcter pblico, que tiene como pro- te adecuado.
psito definir y orientar el accionar de
las entidades del Gobierno nacional, En nuestro ordenamiento no po-
regional y local, y del sector privado y de demos afirmar la existencia de una
la sociedad civil, en materia ambiental. poltica criminal ambiental eficaz que
En este orden de ideas, la poltica permita la proteccin del ambiente, la
criminal y la poltica ambiental se con- vida y la salud de las personas, pues se
vierten en un binomio jurdico que da han visto conductas ilcitas ambientales
lugar a la poltica criminal ambiental, la de gran envergadura que no han sido
cual estar a cargo del diseo formal y sancionadas por el derecho penal y otras
la ejecucin material de estrategias, po- en las que no era necesario el inicio de
una investigacin penal por tratarse de
conductas de poca monta.
la poltica general. As, H P, Jos,
Manual de derecho penal. Parte general I, 3.a ed., Desde mi punto de vista, esta pro-
Lima: Grijley, 2005, p. 3. blemtica se debe a que una parte de
6 La poltica ambiental fue aprobada mediante el los operadores jurdicos consideran que
Decreto Supremo N. 012-2009-MINAM y es
considerada como un instrumento de cumpli- mientras no exista una puesta en peligro
miento obligatorio que orienta las actividades o afectacin grave a la salud y vida de las
pblicas y privadas. Asimismo, esta poltica sirve personas no debe intervenir este meca-
de base para la formulacin del Plan Nacional nismo de reaccin y, otra parte, intenta
de Accin Ambiental, la Agenda Nacional de
Accin Ambiental y otros instrumentos de ges- forzar la intervencin penal centrndose
tin pblica ambiental en el marco del Sistema
Nacional de Gestin Ambiental.
7 Vid. L U, Alejandro, El derecho 8 Vid. L U, Alejandro, El derecho
penal ambiental en el Per: realidad concreta o penal ambiental en el Per: realidad concreta o
simbolismo prctico?, Lima: Grijley, 2011, p. 62. simbolismo prctico?, ob. cit., pp. 50-74.

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Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


en casos que no tienen mayor relevancia nuestra Constitucin Poltica no hace
jurdico-penal, supuestos en los que referencia a la proteccin del ambien-
bastara una sancin administrativa. te a secas, sino que precisa que toda
En tal sentido, la persecucin predomi- persona tiene derecho a un ambiente
nante del contaminador hormiga y el equilibrado.
abandono del gran contaminador, da
lugar a un sistema un tanto injusto pues SABA USTED QUE?
se centra en casos que no requieren de
mayor investigacin, dejando de lado Para la configuracin del delito de
aquellos casos que s merecen la inter- contaminacin ambiental, estable-
vencin punitiva, como por ejemplo cido en el artculo 304 del Cdigo
Penal, no es necesaria la comproba-
lo que sucede cuando se pretende que cin de una lesin grave de las per-
el derecho penal castigue a aquel que sonas y mucho menos la muerte de
realiza vertimientos de aguas residuales las mismas, bastar con la lesin o
domsticas en una zona urbana en lugar puesta en peligro grave del ambien-
de la empresa que realiza vertimientos de te, pues esto conlleva al perjuicio de
petrleo a un ro. la salud y calidad ambiental.

Por esta razn, un punto de partida


En la doctrina nacional se reconoce
para solucionar este tpico problema es
este bien jurdico como la suma de bases
determinar: (i) el bien jurdico penal-
naturales de la vida humana, dentro
mente protegido en los delitos de conta-
del cual encuentran la proteccin de
minacin y (ii) la finalidad de proteccin
las propiedades del suelo, el aire y el
penal de dicho bien jurdico.
agua, as como la fauna y la flora, y las
condiciones ambientales de desarrollo
3. El bien jurdico penalmente protegi-
de estas especies, impidiendo que el
do en los delitos de contaminacin
sistema ecolgico sufra alteraciones per-
Resulta pertinente precisar que el judiciales, el cual es un bien jurdico de
ambiente, entendido como natural, no naturaleza universal10. De esta manera,
es el bien jurdico penalmente protegido no se protegen los elementos naturales
en s mismo. La doctrina sostiene que de manera aislada, sino ms bien se bus-
lo que se protege es la estabilidad del
ecosistema o el equilibrio de los sistemas
naturales, como lo establece el orde- 10 Vid. C C, Carlos, El derecho penal del
ambiente: delitos y tcnicas de tipificacin, Lima:
namiento espaol9. De igual manera, Grfica Horizonte, 1999, pp. 275-279; R-
S, James, Los delitos ambientales
en el Cdigo Penal peruano a travs de la refor-
9 Al respecto, cabe mencionar que el Cdigo ma legal N. 29263, en C C, Dino
Penal espaol a diferencia del nuestro s Carlos y Luis Miguel R A (coord.),
recoge, en el artculo 325, el bien jurdico penal Reglas de imputacin penal en la actividad minera
equilibrio de los sistemas naturales. y petrolera, Lima: Jurista, 2013, p. 240.

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Doctrina prctica
ca la estabilidad o el equilibrio de todos afectados11. En suma, estos bienes deben
ellos como un conjunto. Este conjunto adecuarse a la funcin del derecho penal
natural, por as decirlo, se relaciona a de proteger a los individuos y ser deli-
su vez con los seres humanos; por ello, mitados en base a esa misma funcin12.
como bien jurdico autnomo se protege Otro de los autores que comparte
la estabilidad de los ecosistemas, lo cual esta postura es Silva Snchez, quien se-
garantiza al mismo tiempo la salud o la ala que la idea clave es que solo pueden
calidad ambiental de los seres humanos ser bienes jurdicos aquellos objetos que
que habitan en los mismos. el ser humano precisa para su desarrollo
Ahora bien, la relacin existente personal en la sociedad13, pero ello no
entre los bienes jurdicos colectivos implica que los bienes universales (como
como la estabilidad de los ecosiste- el ambiente) no puedan ser protegidos
mas y los bienes jurdicos individuales penalmente: lo sern en la medida que
como la vida y salud de las personas son concebidos instrumentalmente res-
ha generado dudas sobre la autonoma pecto de la persona14. De esta manera,
del bien jurdico ambiente y planteado el autor sostiene que no podrn incri-
las interrogantes de por qu y para qu minarse modalidades de ataque a tales
protegerlo. A continuacin, expondre- bienes que no constituyan un grave pe-
mos las diversas posturas que han dado ligro para los individuos; por lo tanto, el
lugar a estos cuestionamientos. derecho administrativo debe ocuparse de
su proteccin, pues es legtimo que este
4. Tesis sobre la finalidad de la protec- sector del ordenamiento jurdico y no
cin jurdico penal de la estabilidad el derecho penal contemple ilcitos
de los ecosistemas con una vctima difusa15. En este senti-
do, para el profesor espaol, el ambiente
4.1. Tesis monista versus tesis dualista
La tesis monista personalista, pro- 11 Lo mencionado ha sido desarrollado por S-
pulsada por Hassemer y sus discpulos, , Bernd, Consideraciones crticas sobre
la situacin espiritual de la ciencia jurdico-penal
parte de una teora del bien jurdico alemana, traduccin de M. Canci Meli,
puramente individualista denominada Bogot: Universidad Externado de Colombia,
personal, la cual sostiene que solo 1996, pp. 18-21.
debe reconocerse como bien jurdico a 12 Vid. H, Winfried, Lineamientos de
una teora personal del bien jurdico, traduc-
un inters humano necesitado de tutela cin de P. Ziffer, en Doctrina penal, N. 46-47,
jurdico penal, de modo que los ms Buenos Aires: abril-setiembre de 1989, p. 281.
importantes son los bienes jurdicos 13 Vid. S S, Jess Mara, Aproximacin
individuales. De esta manera, la tutela al derecho penal contemporneo, Barcelona:
Bosch, 1992, p. 271.
de bienes jurdicos universales (como el 14 S S, Aproximacin al derecho penal
ambiente) se realizara en tanto se pro- contemporneo, ob. cit., p. 292.
teja el inters mediato de los individuos 15 Loc. cit.

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Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


no sera un bien jurdico autnomo ambiente. Para este autor no existe un
sino que se derivar y depender de los bien jurdico autnomo ambiente,
bienes jurdicos individuales; por tanto, pues solo una concepcin personal del
solo seran legtimos los tipos en los que bien jurdico pone de manifiesto que el
se incriminen conductas ambientales bien jurdico de una norma solo puede
que sean en alguna medida aptas para serlo, en tanto constituya un presu-
lesionar bienes jurdicos individuales, puesto y condicin para el desarrollo
como la vida y la salud de las personas. personal. La clave, sostiene este autor,
Asimismo, este autor considera que est en comprender que en una sociedad
si se admite como hace la opinin altamente tecnificada se debe reconocer
mayoritaria que los bienes jurdicos que la vida y la salud no deben prote-
supraindividuales gozan de autonoma gerse nicamente frente al asesinato y
respecto de los individuales y que, por las lesiones corporales, sino que existen
tanto, puede haber conductas tpicas en otras posibilidades de lesin mediata
el mbito del ambiente aunque dichas de estos bienes jurdicos que no afectan
conductas no sean peligrosas para bienes la vida o salud de un individuo, sino la
jurdicos individuales resultar muy vida y salud de toda la colectividad. Por
difcil trazar el lmite entre el atentado al ello, el ambiente y sus componentes
ambiente penalmente relevante y aquel (el suelo, el agua y el aire) representan
que solo ha de ser objeto de sancin solo un instrumento a travs del cual se
administrativa16. atacan la vida y salud humana18.
Por otro lado, existe una vertiente Una crtica a esta postura es que el
radical de la teora monista, encabezada bien jurdico ambiente debe ser pro-
por Hohmann17, que afirma que la tutela tegido como un bien con contenido y
penal del ambiente no supone en reali- entidad propia y no como mero instru-
dad su proteccin, sino la de la vida y mento de proteccin de bienes jurdicos
la salud humana contra los peligros del individuales. Al respecto, Caro Coria
seala que los bienes jurdicos colectivos
como el ambiente son complementarios
16 As lo explica cuando cita a Silva Snchez, de los individuales19. No obstante, de
A D, Carmen, El delito de con-
taminacin ambiental (art. 325.1 del Cdigo
Penal), Granada: Comares, 2004, p. 17. 18 Lo mencionado es explicado por Alastuey cuan-
17 Vid. H, Olaf, Das Rechtsgut der do cita a Hohmann. Vid. A D, El
Umweltdelikte. Grenzen des strafrechtlichen delito de contaminacin ambiental (art. 325.1 del
Umweltschutzes, citado por A D, Cdigo Penal), ob. cit., p. 18.
El delito de contaminacin ambiental (art. 325.1 19 Vid. C C, Dino, La estabilidad del
del Cdigo Penal), ob. cit., p. 18. Asimismo, va- ecosistema como bien jurdico-penal y su
se S T, Mara Dolores; Alfonso proteccin mediante la tcnica de los delitos
S M y Carlos V G, de peligro, en Themis. Revista de Derecho, N.
Tutela penal ambiental, Madrid: Dykinson, 39, Lima: 1998, p. 468. Recuperado de <bit.
2000, p. 22. ly/1TWbSA8>.

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Doctrina prctica
aquella correcta afirmacin no se deriva ilcitos ambientales es muy difcil probar
necesariamente la tesis de que los bienes o constatar que ha existido un dao real
jurdicos supraindividuales dependan a la vida y salud de las personas.
de los individuales, de manera que la
lesin de los primeros solo adquiera IMPORTANTE
relevancia para el derecho penal si se
aprecia al mismo tiempo una afectacin Como bien jurdico institucional,
de los segundos20. Por ello, este autor la proteccin del ambiente implica
al mismo tiempo la proteccin de
considera importante resaltar el carcter un entorno adecuado para el desa-
autnomo de los bienes jurdicos co- rrollo de las personas, lo que inclu-
lectivos con relacin a los individuales, ye contar con un espacio (ambien-
lo que no implica un divorcio entre tal) apto para el desenvolvimiento
ambas realidades normativas, pues los de estas, lo que conlleva, a su vez, a
bienes colectivos son bienes que inci- tener una vida saludable.
den en el funcionamiento del sistema
y, por ende, se encuentran al servicio Por su parte, la teora dualista es
de bienes jurdicos individuales como una concepcin minoritaria, sostenida
la vida humana o la salud, pero a la por Tiedemann22, que contrapone bienes
vez son autnomos de cara a la eficacia jurdicos individuales y supraindividua-
penal sostenida en fines preventivos y les como categoras independientes y
de proteccin de bienes jurdicos, pues desconectadas. En consecuencia, para
solo si se acepta que los bienes jurdicos este autor, la proteccin de bienes supra-
colectivos poseen sustantividad propia individuales como los intereses de la
puede concluirse que la titularidad de sociedad o la economa constituyen
los mismos es colectiva21. fines en s mismos. Esta postura no es
adoptada por la doctrina, pues como se
Al respecto, consideramos adems
ha mencionado el ambiente, la vida y la
que si el derecho penal solo debe in-
salud de las personas son bienes jurdicos
tervenir cuando se lesione o ponga en
que se complementan.
peligro la vida y la salud de las personas
por ataques al ambiente, significa que Respecto a esta tesis, en mi opi-
cuando se lesione el ambiente o sus nin, considero que la proteccin del
componentes y no la vida e integridad ambiente tampoco tendra sentido si se
fsica de las personas, dichas conductas desentiende de las condiciones en las que
seran tan solo infracciones adminis- se desarrolla el hombre; por ello, es que
trativas, pues como bien se sabe, en los
22 Vid. T, Klaus, El derecho penal del
ambiente. Cuestiones dogmticas novedosas,
20 C C, El derecho penal del ambiente: en M C, Julio (comp.), Derecho
delitos y tcnicas de tipificacin, ob. cit., p. 26. penal econmico y de la empresa, Lima: Editorial
21 Ibidem, p. 7. San Marcos, 1996, passim.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 349


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


se protege la salud y calidad ambiental ambiente como una entidad autnoma
mediante la proteccin de los elemen- merecedora de proteccin en cuanto
tos naturales, tal como se expresa en el tal: el ambiente no ser un medio sino
artculo 304 del Cdigo Penal. un fin en s mismo, su proteccin es un
valor intrnseco25.
4.2. Tesis ecocentrista versus tesis antro-
En esta tendencia se distingue
pocentrista23
una postura radical y una moderada.
La tesis ecocentrista es partidaria de La primera seala que el bien jurdico
proteger el ambiente en s mismo y no ambiente se protege por s mismo,
toma en cuenta el referente antropocn- pretendiendo una proteccin absoluta
trico del derecho penal en la proteccin del ambiente, mientras que la segunda
de los fundamentos de la vida humana sostiene que el ambiente habra de ser
como presupuesto de la proteccin del un bien jurdico autnomo, que debera
ambiente24. Esta postura defiende al protegerse no por s mismo, sino por su
funcin como fundamento para la vida
23 Existen diversas exposiciones sobre estas dos de generaciones presentes y futuras. A
concepciones bsicas del ambiente, entre las
cuales tenemos a M-T, Jens esta comprensin del bien jurdico se
Christian, Ensayo para la abolicin del derecho le denomina con frecuencia ecolgico-
penal del medio ambiente, en I antropocentrista26.
C C F (ed.) y
D P U La postura radical resultara insos-
P F (ed. espaola), La insostenible tenible, precisamente, en una sociedad
situacin del Derecho Penal, Granada: Coma-
res, 2000, p. 520; S G, Javier,
que necesita tambin de un avance eco-
La proteccin penal del medio ambiente. nmico y tecnolgico, pues se tendra
Peculiaridades de su tratamiento jurdico, en que prohibir cualquier intervencin
V G, Teresa, Justicia ecolgica y humana en el ambiente. Adems, debe
proteccin del medio ambiente, Madrid: Trotta,
2002, pp. 19 y 20; A G, Rafael, considerarse que el ambiente nunca ha
La proteccin del futuro y los daos acumu- estado ni puede estar absolutamente
lativos, en Revista electrnica de ciencia penal y inalterado, dado que los hombres usan
criminologa, N. 04-08, Granada: 13 de mayo el medio en el que viven y consumen los
del 2002, pp. 3-5. Recuperado de <http://bit.
ly/1SbTQFB>; A D, El delito de recursos naturales. De lo que se trata,
contaminacin ambiental (art. 325.1 del Cdigo por tanto, es de determinar hasta dnde
Penal), ob. cit., pp. 16-19; R P, Luiz, puede llegar la intervencin humana
Bien jurdico-penal y Constitucin, traduccin
de L. E. lvarez Aranda, Lima: Ara, 2010, p.
en el ambiente y dnde ha de situarse
98; M P, Santiago, Bien jurdico y bien
jurdico penal como lmites del ius puniendi, en
El derecho penal en el Estado social y democrtico 25 Vid. A G, La proteccin del
de derecho, Barcelona: Ariel, 1994, p. 212. futuro y los daos acumulativos, art. cit., p. 3.
24 Vid. M-T, Ensayo para la abo- 26 Vid. A D, El delito de contamina-
licin del derecho penal del medio ambiente, cin ambiental (art. 325.1 del Cdigo Penal), ob.
art. cit., p. 507. cit., p. 36.

350 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
el lmite del respeto al ambiente: para menores garantas que el derecho penal
ello es preciso sopesar los intereses de la y el derecho procesal penal; pero, en
naturaleza y las condiciones de existencia contrapartida, las sanciones deberan ser
y desarrollo del hombre27. de menor gravedad28. Silva Snchez, por
su parte, seala que, debido a que est
IMPORTANTE comprobado que en algunos mbitos se
ha producido una flexibilizacin de las
Las conductas contra el ambien- reglas de imputacin y se han relajado
te afectan el entorno habitado por las garantas procesales (como en el caso
los miembros de una sociedad; sin del derecho penal ambiental), si bien
embargo, este entorno afectado no esos ilcitos habran de permanecer en el
solo perjudica a sus habitantes ac-
tuales, sino tambin vulnerar las derecho penal, no deberan ser sancio-
generaciones futuras. nados con penas privativas de libertad29.
Una crtica a lo antes expuesto sera
La tesis antropocentrista, por su que difcilmente podra hablarse de de-
lado, consiste en que el derecho penal litos contra el ambiente como categora
del ambiente solo debe estar al servicio autnoma, sino de formas especiales de
de la proteccin de la vida y la salud comisin de los delitos clsicos contra
del hombre. De esta manera, la nica la integridad fsica, la vida o la salud,
razn por la que puede justificarse la pues este acaba reducindose a casos
proteccin del ambiente es la de su valor particulares de formas de comisin de
para los intereses humanos. Dentro de los delitos clsicos30.
esta teora se han diferenciado a su vez
un antropocentrismo moderado y otro 28 Vid. H, Lineamientos de una teora
radical. personal del bien jurdico, art. cit., p. 282.
29 Esta postura encuentra su fundamento en la
El antropocentrismo radical, nue- visin del derecho penal de dos velocidades
vamente es postulado por Hassemer y propuesta por Silva Snchez donde, por un lado,
Silva Snchez, quienes proponen que el se encontrara el derecho penal de los delitos que
tienen previstos como consecuencia jurdica una
derecho penal se ocupe de la proteccin pena privativa de libertad, en el que puede man-
del ambiente solo cuando su menoscabo tenerse plenamente los criterios clsicos polticos
vaya de la mano con una afectacin a criminales. Por otro lado estara el derecho penal
bienes jurdicos individuales. En caso de los delitos sancionados con penas distintas
a la privativa de libertad, en el que los criterios
contrario, segn Hassemer, se debera poltico criminales pueden flexibilizarse (la pro-
dar paso al derecho de la intervencin teccin del ambiente se encontrara dentro del
categora intermedia entre el derecho derecho penal flexible o de segunda velocidad).
Vid. S S, Jess Mara, La expansin
penal y el derecho administrativo san- del derecho penal. Aspectos de la poltica criminal
cionador que habra de ser creada con en las sociedades postindustriales, Madrid: Civitas,
2001, p. 178 y ss.
27 Loc. cit. 30 En este sentido, vase M-T,

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 351


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Penal Criminologa / Poltica Criminal


No obstante ello, se ha adoptado a los factores biolgicos que permiten
una tesis intermedia (antropocentrismo la existencia del hombre (generaciones
moderado) y quiz la ms aceptada por presentes y futuras); por lo que nuestra
la mayora, mediante la cual se entiende Constitucin asume esta tendencia an-
que el ambiente es un bien jurdico au- tropocntrica moderada.
tnomo y digno de proteccin, pero que En resumen, hasta el momento
se protege porque es fundamental para el puede decirse que el ambiente es un
desarrollo de la vida de las personas, es bien jurdico colectivo reconocido en
decir, la ratio ultima de su merecimiento nuestro ordenamiento, compuesto por
de proteccin radica en la integridad de factores naturales (aire, agua, suelo,
los intereses humanos31. De esta manera, flora y fauna), autnomo y que se pro-
se niega que el ambiente se deba proteger tege con la finalidad de que el hombre
por s mismo (postura ecocentrista), as viva en un entorno ambientalmente
como que la esfera de las personas se vea adecuado. No obstante, an persisten
necesariamente afectada para que una ciertos cuestionamientos respecto a
conducta sea punible (antropocentrismo la intervencin del derecho penal por
radical). la sola afectacin del ambiente o sus
La coexistencia de la orientacin an- componentes sin que resulte necesario
tropocntrica y ecocntrica permite en- acreditar o verificar una afectacin a los
tender que la finalidad de la proteccin intereses personales; por esta razn, el
ambiental es mantener las condiciones presente estudio pretender proponer
naturales para la vida humana, pero que una solucin que permita la actuacin
ello no implica discriminar a los elemen- del derecho penal en ambos escena-
tos naturales como el agua, el aire, el rios: cuando se afecte al ambiente sin
suelo, la flora y la fauna32. Conforme a lo acreditar una lesin a la vida y salud de
que se ha expuesto lneas arriba, nuestra las personas, y cuando ambos bienes
Carta Poltica protege a un ambiente jurdicos resulten perjudicados.
equilibrado pero como un derecho
fundamental para toda persona, pues 5. Una propuesta de proteccin penal
incluso dispone que este sea adecuado autnoma del ambiente y de la vida
para el desarrollo de su vida, debido a y salud de las personas
que el deterioro del ambiente perjudica Tal como se ha mencionado en el
acpite anterior, se intenta buscar una
Ensayo para la abolicin del derecho penal del solucin que sustente la proteccin au-
medio ambiente, art. cit., p. 520. tnoma de la estabilidad de los ecosiste-
31 Vid. A G, La proteccin del mas, sin dejar de reconocer los intereses
futuro y los daos acumulativos, art. cit., p. 4. personales que implica la proteccin de
32 Vid. C C, Carlos, El derecho penal del
ambiente: delitos y tcnicas de tipificacin, ob. cit.,
dicho sistema. Para ello, considero que
p. 85. resulta pertinente partir de la clasifica-

352 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
cin de los bienes jurdicos colectivos sustento al momento de justificar la
planteada por Mata y Martn, quien autonoma del bien jurdico ambiente,
postula que estos se dividen en dos: los pues lo reconoce como un bien jurdi-
bienes jurdicos intermedios y los bienes co colectivo, autnomo, merecedor de
jurdicos institucionales. Los primeros proteccin penal, ya que estamos frente
son aquellos bienes que se configuran a la tutela de la estabilidad ambiental
como contextos previos a la lesin de los para garantizar la supervivencia humana,
bienes jurdicos individuales y que, por pero a su vez no desconoce los bienes
tanto, pueden relacionarse directamente jurdicos individuales cuando por me-
a un bien jurdico personal. Los segun- dio de una accin contra el ambiente se
dos comprenden realidades sociales que haya puesto en peligro la vida y la salud
no se perfilan como meros sectores de humana, actuando como un bien jur-
riesgo para los intereses personales sino dico intermedio, el cual tambin merece
que son realmente bienes pblicos y por proteccin penal: se protege al ambiente
ello su lesin tiene carcter autnomo33. en ambas modalidades.
Para Mata y Martn, en el caso Desde mi punto de vista, la tesis
de los delitos contra el ambiente se de los bienes jurdicos intermedios e
presenta una proteccin simultnea de institucionales (ambos bienes jurdicos
ambos bienes jurdicos (institucionales colectivos) permite fundamentar la au-
e intermedios), en sus dos modalidades. tonoma de este bien jurdico. En este
La primera se refiere a su modalidad sentido, a mi juicio, estimo que como
bsica, la proteccin del equilibrio de bien jurdico institucional, la proteccin
los sistemas naturales como un bien del ambiente implica al mismo tiempo la
institucional y por tanto autnomo; y proteccin de un entorno adecuado para
la segunda es la modalidad agravada, el desarrollo de las personas, lo que in-
cuando se menciona en el tipo penal la cluye contar con un espacio (ambiental)
lesin de los bienes individuales como apto para el desenvolvimiento de estas,
el perjuicio grave a la vida y salud de lo que conlleva, a su vez, a tener una vida
las personas, aqu estamos ante un bien saludable. Es as que, cuando el Cdigo
jurdico intermedio34. Penal mediante su artculo 304 protege
Esta tesis, desde mi punto de vis- al ambiente y a sus componentes, tutela
ta, sera la conciliacin entre ambas tambin la calidad o salud ambiental
posturas, as como la que tiene mayor (ambas categoras hacen referencia a las
condiciones generales ambientales en
las que el hombre debe vivir). De este
33 Vid. M M, Ricardo, Bienes jurdicos modo, la salud o calidad ambiental est
intermedios y delitos de peligro, Granada: Coma- compuesta por aquellos aspectos de la
res, 1997, p. 21 y ss. salud humana (incluida la calidad de
34 M M, Bienes jurdicos intermedios y
delitos de peligro, ob. cit., p. 27. vida) que son determinados por factores

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 353


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


ambientales fsicos, qumicos y biolgi- su vez, la vida e integridad de las perso-
cos (lo que llamamos ambiente natural) nas, razn por la cual debe entenderse
cuya lesin puede afectar adversamente que si una determinada conducta solo
la salud de presentes y futuras genera- lesiona la vida e integridad de las per-
ciones35. sonas y no el bien jurdico ambiente,
De este modo, la lesin o puesta no se considerar como un delito de
en peligro grave del ambiente, afecta contaminacin ambiental sino se tratar
tambin la salud ambiental de la colec- de un delito de homicidio o lesiones.
tividad, como puede verse perjudicada En consecuencia, se puede afirmar
por algunos aspectos ambientales como que, para la configuracin del delito de
emisiones atmosfricas, generacin de contaminacin ambiental, establecido
residuos, efluentes lquidos, ruidos o vi- en el artculo 304 del Cdigo Penal, no
braciones, derrame de petrleo o relaves, es necesaria la comprobacin de una
entre otros. En este contexto, considero lesin grave de las personas y mucho
la justificacin de la proteccin penal del menos la muerte de las mismas, bastar
ambiente de manera autnoma, pues su con la lesin o puesta en peligro grave del
lesin grave ocasiona el perjuicio de la ambiente, pues esto conlleva al perjuicio
salud y calidad ambiental de la sociedad. de la salud y calidad ambiental.
Asimismo, en este razonamiento se refle- Esta conclusin concuerda con lo
ja tambin la visin antropocentrista del establecido en la sentencia del Tribunal
artculo 304 del Cdigo Penal. Supremo espaol del 27 de setiembre
Por otro lado, resulta an ms del 2004 cuando desarrolla el contenido
justificable la proteccin del ambiente del delito de contaminacin ambiental y
cuando existen lesiones graves a las per- establece que este no es un delito contra
sonas, que afectan su vida o integridad las personas, sino contra el ambiente,
fsica, a consecuencia de una conducta por lo que no es necesario un peligro
ilcita ambiental. Para ello se ha regulado concreto de las personas, la vida animal,
el tipo penal agravado recogido en el ar- los bosques o los espacios naturales; lo
tculo 305 del Cdigo Penal, en cuyo es- que el tipo requiere, por lo tanto, es una
cenario el bien jurdico ambiente tendr grave alteracin de las condiciones de
una participacin intermedia. En este existencia y desarrollo de tales objetos
supuesto, la conducta deber lesionar el de proteccin.
ambiente (bien jurdico intermedio) y, Ahora bien, resulta preciso cuestio-
como consecuencia de ello, lesionar, a narse si esta proteccin penal abarca solo
a los miembros de la sociedad actual o
35 Vid. O A., Gonzalo. Salud ambiental: tambin a las generaciones futuras. So-
conceptos y actividades, en Revista Panamerica-
na de Salud Pblica, vol. 7, N. 3, Washington:
bre el particular, expongo dos posturas,
marzo del 2000, passim. Recuperado de <bit. por un lado, Alccer Guirao sostiene
ly/23LrwBp>. que el derecho penal no est legitimado

354 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
para proteger directamente los intereses taminacin ambiental es la colectividad
potenciales de las generaciones futuras que se desarrolla en el entorno natural
sino que esa labor solo podr llevarse afectado por la accin contaminante. Sin
a cabo a travs de las generaciones pre- embargo, debe hacerse la puntualizacin
sentes: de las condiciones de libertad de de que el titular no es un ente colectivo
los ciudadanos36. Este autor parte de la distinto a los sujetos individuales que
idea de que la proteccin del ambiente conforman la comunidad37. Conforme
debe ser solo mediata, es decir, que al a ello, se advierte que el autor considera
momento de proteger los bienes jur- que la proteccin penal ser la sociedad
dicos individuales se est protegiendo actual reflejada en cada uno de los
indirectamente al ambiente, por lo que miembros de esta.
se exige como criterio de lesividad y de Partiendo desde la visin antropo-
merecimiento de pena un riesgo para los centrista, considero que las conductas
intereses personales. contra el ambiente afectan el entorno
habitado por los miembros de una
IMPORTANTE sociedad; sin embargo, este entorno
afectado no solo perjudica a sus habi-
En caso de que se determine la cul- tantes actuales, sino tambin vulnerar
pabilidad de la empresa estatal, se las generaciones futuras. Este aspecto
deber imputar el artculo 304 del es determinante, pues confiere al am-
Cdigo Penal, toda vez que se en- biente una cualidad la dimensin
contrara acreditada la afectacin
grave al ambiente, a la salud y a la de futuroque otros bienes jurdicos
calidad ambiental, por lo que no colectivos no comparten y que lo sita
podra alegarse que no se ha demos- en un puesto relevante por no decir
trado la lesin a la salud y vida de en el primer puesto en la jerarqua
las personas, debido a que la estabi- de bienes jurdicos supraindividuales,
lidad de los ecosistemas constituye
teniendo en cuenta que se trata de ase-
un bien jurdico de carcter institu-
cional que merece proteccin penal gurar los fundamentos de la existencia
de manera autnoma. del ser humano, sin los cuales no es
posible hacer uso de ningn otro bien
Por otro lado, Garca Cavero seala jurdico . En tal sentido, en mi opinin
38

que el derecho a un medio ambiente esta cualidad futura debe tenerse en


equilibrado no es una norma progra- cuenta al momento de valorar el tipo
mtica, sino un derecho fundamental
reconocido a todas las personas. Por lo 37 Cfr. G C, Percy, Derecho penal eco-
tanto, el sujeto pasivo del delito de con- nmico. Parte especial, vol. II, Lima: Instituto
Pacfico, 2015, p. 862.
38 Vid. A D, El delito de contamina-
36 Cfr. A G, La proteccin del futuro cin ambiental (art. 325.1 del Cdigo Penal), ob.
y los daos acumulativos, art. cit., p. 29. cit., p. 39.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 355


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


penal (artculo 304 del Cdigo Penal) al ambiente y a la salud de las personas,
y verificar la repercusin que el ilcito como el caso del derrame de mercurio
puede tener en las generaciones futuras que sucedi el viernes 2 de junio del
y, en base a ello, determinar tambin la 2000 en la ciudad de Choropampa en
gravedad del mismo. el departamento de Cajamarca, donde
Ahora bien, no es menos cierto un camin de transporte de la empre-
que quien se encuentra en la posicin sa Ransa concesionaria de Minera
de denunciar estos ilcitos y exigir la Yanacocha produjo un derrame de
proteccin de un entorno habitable es 151 kg de mercurio metlico. Ante este
cada miembro de la sociedad, por lo que suceso, los pobladores (la mayora eran
estos sern los sujetos pasivos en el delito nios y nias) se acercaron al mineral
de contaminacin ambiental. y lo recogieron con sus manos (el cual
Conforme a lo expuesto, conclui- tena la apariencia de plata lquida), ya
mos que este bien jurdico penal se erige que desconocan los efectos txicos del
como un bien merecedor de proteccin mismo, resultando gravemente afectados
penal, de carcter colectivo y comple- por inhalar el vapor de mercurio. Hasta
mentario de otros bienes jurdicos indi- el ao 2008, la poblacin presentaba
viduales en cuanto constituye una de las secuelas como temblor corporal, insom-
condiciones para la supervivencia de la nio, irritabilidad del carcter, prdida de
humanidad. A continuacin, se analiza- memoria, fuertes dolores articulares, sar-
r, mediante la aplicacin de la teora de pullido intermitente, hemorragia nasal,
los bienes intermedios e institucionales, desmayos intempestivos, aparicin de
qu formas de ataque contra dicho bien casos de ceguera e intenso dolores rena-
jurdico merecen la imposicin de una les: incluso hoy los nios que nacieron
pena, pues no todos los ilcitos que lo despus del accidente padecen los efectos
lesionan requieren de la intervencin de dicha contaminacin. En este caso, la
del ius puniendi. empresa no fue denunciada penalmente,
solo existi la intervencin del Ministe-
6. Justificacin de la intervencin del rio del Ambiente, la cual fue ineficiente
derecho penal ambiental en el caso por la falta de experiencia en estos temas
de derrame de petrleo ocurrido en y, por su parte, la Corte Suprema, en
el Amazonas, partiendo de la tesis su primer Pleno Jurisdiccional Civil,
de bienes jurdicos intermedios e desnaturaliz a la figura jurdica de la
institucionales
transaccin extrajudicial, al considerarla
En el Per han sucedido una serie como una nueva excepcin procesal y
de acontecimientos ambientales en los estimando que el msero acuerdo entre
que no ha existido una intervencin Yanacocha y las vctimas era suficiente
penal, dejando impune una serie de con- para compensar el dao causado a la
ductas que han generado graves daos salud de las personas.

356 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
Asimismo, en la ciudad de La Actualmente, los grandes aconteci-
Oroya (Junn) se encuentra el complejo mientos de contaminacin y excesiva ex-
metalrgico de La Oroya a cargo de la plotacin de recursos naturales suceden
empresa Doe Run Per, donde la fun- con el ejercicio de la minera ilegal, la
dicin de La Oroya (chimenea) emite a cual se realiza sobre todo en los depar-
la atmsfera toneladas por da de gases tamentos de Madre de Dios, Piura, n-
y polvos txicos producidos por la com- cash, Puno y Cusco, lugares en los que
bustin de plomo, cadmio, arsnico y se han verificado impactos ambientales
antimonio. As, el Instituto Blacksmith significativos, considerando no solo las
public el ranking anual de las ciudades grandes cantidades de minerales que se
menos recomendables para vivir en el extraen de manera ilegal, sino tambin
mundo, en la cual La Oroya ha sido las condiciones en las que se realiza, pues
catalogada como la quinta ciudad menos se utilizan explosivos para la extraccin
recomendable para vivir en el planeta, de los recursos (contaminacin auditiva)
puesto que es una de las ciudades con y metales (como el mercurio, plomo y
mayor polucin en el mundo, donde arsnico) para la explotacin aurfera. En
la poblacin ms vulnerable son los Madre de Dios se ha detectado que los
nios de 6 meses a 12 aos, quienes principales ros se encuentran altamente
muestran altos niveles de plomo en la contaminados con mercurio, lo que
sangre39. La Organizacin Mundial de afecta a las diversas especies de peces que
Salud (OMS) considera que el valor habitan en ellos y a la poblacin que los
tope de plomo contenido en la sangre consume, perjudicando principalmente
es de 10 ug/dl; sin embargo, los nios la salud de nios y mujeres en edad frtil,
de La Oroya tienen hasta 45 ug/dl en la es decir, a las generaciones futuras41.
sangre, segn inform el Ministerio de Ahora bien, el 25 de enero del
Salud40. Al respecto, Doe Run Per ha presente ao se report un derrame de
continuado explotando minerales, supe- petrleo en el distrito de Imaza, depar-
rando los lmites mximos permisibles, tamento del Amazonas. Esta fuga fue
contaminando la atmsfera y afectando detectada a la altura del kilmetro 440
la salud de los pobladores, sin ninguna del ramal norte del Oleoducto Norpe-
responsabilidad penal. ruano, cuya titularidad le corresponde a

41 Vid. I I
39 E C, La Oroya es la quinta ciudad A P- y M
ms contaminada del planeta, en El Comercio, A, Minera aurfera en Madre de Dios
Lima: 22 de noviembre de 2013. Recuperado y contaminacin con mercurio. Una bomba de
de <bit.ly/1SQc4fE>. tiempo, Lima: Ministerio del ambiente, 2011,
40 L R, El 90 % de La Oroya sufre de passim. Recuperado de <bit.ly/1H3d8Jz>;
altos niveles de plomo en la sangre, en La Rep- M D S, Niveles de estados de
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de <bit.ly/1V6WDWl>. 2010. Recuperado de <bit.ly/1V6XFBG>.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 357


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


Petroper. Posteriormente, otro derrame jurdicos intermedios e institucionales
ocurri en la provincia Datem del Ma- busca que el derecho penal acte ante
ran en el departamento de Loreto, estos supuestos en los que se genera un
ocasionado por la misma empresa. Am- perjuicio o alteracin grave al ambiente
bos acontecimientos responderan a la (o a la estabilidad de los ecosistemas) de
falta de mantenimiento del mencionado manera autnoma.
Oleoducto42, pues se trata de un ducto En el presente caso, el operador ju-
de ms de 40 aos. Las manchas de rdico (en especial, el fiscal especializado
petrleo se evidencian en gran parte del en material ambiental) debe partir por
cauce de los afluentes de diversos ros del identificar los componentes afectados
Amazonas; asimismo se ha constatado por el derrame, luego analizar la repercu-
que este derrame ha impactado en los sin que ha tenido la afectacin de estos
sembros de los pobladores y, adems, componentes en el ambiente entendido
conforme a la Red Asistencial Amazo- como un ecosistema y, finalmente, deter-
nas de EsSalud, ha provocado casos de minar si se ha ocasionado un perjuicio
dermatitis alrgica, faringitis, bronquitis a la salud y a la calidad ambiental de las
y gastroenteritis en las personas que comunidades del Amazonas. Tal como
realizaron trabajos de contencin para se ha expuesto, el derrame de petrleo
controlar el dao y en los pobladores ha generado impactos significativos en el
que viven en las zonas aledaas al hecho suelo, el agua (ros), la flora (sembros de
ocurrido. los pobladores) y la fauna (diversas espe-
Sin perjuicio de las entidades com- cies que habitan en los ros). Estos com-
petentes que deben intervenir en este he- ponentes ocasionan un desequilibrio
cho, cabe cuestionarse si el mecanismo en los ecosistemas, pues las sustancias
de reaccin penal tendr participacin txicas43 que contiene el hidrocarburo,
alguna ante un acontecimiento de tal al ser derramadas en los ros, afectan a
magnitud como el derrame ocurrido las especies que viven en dicho cuerpo
en el Amazonas. En la prctica, puede receptor44. Asimismo, el derrame de
presentarse el tpico supuesto de que
el operador jurdico considere que no 43 Puede contener fenantreno (slido cristalino
incoloro a blanco con un olor ligero, forma parte
existen signos de afectacin grave a la de la lista de sustancias peligrosas, de acuerdo
salud y a la vida de las personas y archi- con los organismos de OSHA, ACGIH, DOT,
var la investigacin penal, tal como ha NIOSH, NTP, DEP, IARC, IRIS, NFPA y EPA)
ocurrido en los sucesos antes menciona- e hidrocarburos aromticos policclicos.
44 En el derrame de petrleo ocurrido el 30 de
dos. Sin embargo, la tesis de los bienes junio del 2014 en la localidad de Cuninico
(Loreto) por parte de Petroper se verific la
42 Segn la Real Academia Espaola, oleoducto es muerte de diversas especies como matamata
una tubera provista de bombas y otros aparatos (tortuga histrica), boa y peces. Para mayor
para conducir el petrleo a larga distancia. Re- detalle, revisar la Resolucin Directoral N.
cuperado de <http://dle.rae.es/?id=QzDsbux>. 844-2015-OEFA/DFSAI del 21 de setiembre

358 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
petrleo al tener contacto con el suelo se determine que ha existido una lesin
ocasiona perjuicio a la fertilidad de esas grave a la vida de las personas, se podr
reas y, a su vez, a los cultivos de los imputar la modalidad agravada dispues-
trabajadores. ta en el artculo 305 del Cdigo Penal.
Conforme a ello, no cabe duda de
que frente a ros impactados, la pobla- CONCLUSIN MS IMPORTANTE
cin de las comunidades se encuentra
limitada en sus actividades de higiene El artculo 304 del Cdigo Penal
y recreacin (baos y juegos) y ante contiene como bien jurdico a la
la presencia de especies muertas y de estabilidad de los ecosistemas, de-
finido como la suma de bases natu-
cultivos contaminados, se afecta la sub- rales de la vida humana, dentro del
sistencia de los miembros de comunidad cual encuentran la proteccin de las
(pesca y agricultura). En tal sentido, con propiedades del suelo, el aire y el
esta conducta (derrame de petrleo) se agua, as como la fauna y la flora, y
verifica el perjuicio y alteracin grave las condiciones ambientales de de-
a la salud y calidad ambiental de los sarrollo de estas especies, impidien-
do que el sistema ecolgico sufra
pobladores de las comunidades aleda- alteraciones perjudiciales.
as, pues se han visto involucrados los
factores ambientales fsicos, qumicos
Finalmente, cabe apuntar que la
y biolgicos que impiden el desarrollo
realidad demuestra que solo anecdticos
ambientalmente adecuado de estas
y banales casos de pequea contamina-
personas.
cin casi domstica son los que en-
As, en caso de que se determine la cuentran respuesta penal, mientras que
culpabilidad de la empresa estatal, se de- la gran contaminacin los grandes
ber imputar el artculo 304 del Cdigo desastres ambientales son permitidos
Penal, toda vez que se encontrara acre- por la sociedad o autorizados por la
ditada la afectacin grave al ambiente, Administracin45.
a la salud y a la calidad ambiental, por
lo que no podra alegarse que no se ha 7. Conclusiones
demostrado la lesin a la salud y vida de
las personas, debido a que la estabilidad El artculo 304 del Cdigo Penal
de los ecosistemas constituye un bien (tipo base) contiene como bien
jurdico de carcter institucional (en jurdico a la estabilidad de los eco-
los trminos expuestos anteriormente) sistemas, definida como la suma de
que merece proteccin penal de manera bases naturales de la vida humana,
autnoma. Asimismo, en caso de que
45 Vid. M-T, Ensayo para la abo-
del 2015, mediante la cual el OEFA declar licin del derecho penal del medio ambiente,
responsable administrativo a dicha empresa. art. cit., p. 518.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 359


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica Criminal


dentro de la cual se encuentran la de una conducta ilcita ambiental.
proteccin de las propiedades del Para ello se ha regulado el tipo penal
suelo, el aire y el agua, as como la agravado recogido en el artculo 305
fauna y la flora, y las condiciones del Cdigo Penal, en cuyo escenario
ambientales de desarrollo de estas se podra decir que el bien jurdico
especies, impidiendo que el sistema ambiente tendr una participacin
ecolgico sufra alteraciones perjudi- intermedia.
ciales, el cual es un bien jurdico de
Dejar de lado a los grandes infractores
naturaleza universal.
acarrea que el sistema penal, conforme
Sobre la finalidad de la proteccin est actualmente concebido, contine
de dicho bien jurdico, se adopta la vulnerando a los ciudadanos margina-
tesis intermedia (antropocentrismo
les cuando les impone el peso de la ley
moderado), la cual entiende que el
penal, pues los sujetos que finalmente
ambiente es un bien jurdico aut-
son condenados a penas pecuniarias
nomo digno de tutela, pero que se
protege porque es fundamental para o privativas de libertad son aquellos
el desarrollo de la vida de las personas, que pertenecen a un nivel social bajo,
es decir, la ratio ultima de su mere- quienes cuentan con un escaso poder
cimiento de proteccin radica en la de decisin. Con esto no quiero decir
integridad de los intereses humanos. que los contaminadores hormiga
La tesis de los bienes jurdicos in- no deben ser sancionados, sino que
termedios e institucionales (ambos ellos deben ser castigados pero no
bienes jurdicos colectivos) permite por medio del derecho penal sino
fundamentar la autonoma del bien ms bien por otros mecanismos de
jurdico ambiente y la razn de su control menos lesivos para que, as,
proteccin, toda vez que como bien el derecho penal se encargue de no
jurdico institucional, la proteccin dejar impune situaciones como las
del ambiente implica al mismo antes expuestas, toda vez que en todos
tiempo la proteccin de un entorno estos casos se pone en grave peligro
adecuado para el desarrollo de las al ambiente y a sus componentes, as
personas, lo que incluye contar con como la salud y calidad ambiental, tal
un espacio (ambiental) apto para el como ha sucedido con los constantes
desenvolvimiento de estas, lo que derrames de petrleo generados por
conlleva, a su vez, a tener una vida parte de Petroper.
saludable. En cuanto bien jurdico
intermedio, resulta an ms justi- 8. Referencias bibliogrficas
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derecho penal contemporneo, Barcelona: biente. Cuestiones dogmticas novedosas,
Bosch, 1992. en M C, Julio (comp.), De-
S S, Jess Mara, La expansin del recho penal econmico y de la empresa, Lima:
derecho penal. Aspectos de la poltica criminal Editorial San Marcos, 1996.

362 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Nos preguntan y contestamos

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos


Contenido
CONSULTA N. 1 Es necesaria la imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin de funcionarios?
CONSULTA N. 2 Eliminar las licencias para portar armas ser una solucin eficaz para combatir la delincuencia?

CONSULTA N. 1
En la actual poca de elecciones generales que est atravesando nuestro
pas, diversos candidatos al Congreso y a la Presidencia de la Rep-
blica han manifestado, como una de las posiciones concurrentes, la
imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin de funcionarios como
una de las medidas para luchar y combatir contra la impunidad. Esta
medida es realmente necesaria?

El artculo 139, inciso 13 de la Sin embargo, ese retraso de las agen-


Constitucin Poltica del Per consagra cias estatales, lejos de garantizar la segu-
a la institucin jurdica de la prescripcin ridad jurdica de los ciudadanos que se
que, desde la ptica penal, es una causa encuentran en ascuas por la desventura
de extincin de la responsabilidad cri- de formar parte de un proceso penal, en
minal fundada en la accin del tiempo no pocas oportunidades refuerza la idea
sobre los acontecimientos humanos de de la colectividad de que los funcionarios
ndole delictuoso: el Estado renuncia al se sirven de las arcas del Estado con total
ius puniendi, en razn de que el tiempo impunidad. Es comn, como bien men-
transcurrido borra los efectos de la in- ciona Pariona Arana, que la ciudadana
fraccin, ya que existe apenas memoria piense que los funcionarios corruptos
social de ella1. En correlato, se dice que de la Administracin pblica roban al
puede contrarrestar los efectos del retraso Estado, dilatan sus procesos y salen libres
de las agencias estatales encargadas de la a disfrutar el fruto de su delito3.
persecucin como la polica, la fiscala
y los tribunales2.
Tratado de derecho penal. Parte general, vol. II,
1 Vid., T C, Exp. N. traduccin de la 5.a edicin alemana (1996),
4900-2006-PHC/TC, Lima: 5 de febrero del renovada y ampliada por Miguel Olmedo Car-
2007, f. j. n. 6; T C, denete, Lima: Instituto Pacfico, 2014, p. 1356.
Exp. N. 2466-2006-PHC/TC, Lima: 17 de 3 P A, Ral, Derecho penal. Conside-
julio del 2006, f. j. n. 3. raciones dogmticas y poltico-criminales, Lima:
2 J, Hans-Heinrich y Thomas W, Instituto Pacfico, 2014, p. 34.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 363


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica criminal


De este modo, la propuesta de la No obstante, consideramos correcta
imprescriptibilidad de los delitos de la postura que se muestra contraria a
corrupcin de funcionarios se ha visto la propuesta de imprescriptibilidad de
alentada por diversos sectores de la so- los delitos de corrupcin de funciona-
ciedad peruana por ejemplo, el Poder rios, ya que ello implicara equiparar
Ejecutivo, diversos representantes del este tipo de delitos a los delitos de lesa
Poder Legislativo, el Poder Judicial, la humanidad, lo cual daara seriamen-
Oficina Nacional Anticorrupcin, la te los principios de igualdad y propor-
Iniciativa Nacional Anticorrupcin, la cionalidad9. En efecto, no se podra
Defensora del Pueblo y personalidades considerar que la entidad lesiva de los
varias de la sociedad civil4, ms an delitos de corrupcin de funcionarios
si se tiene en cuenta que existen antece- sea equiparable a los delitos contra la
dentes legislativos en la legislacin com- humanidad, los cuales son considera-
parada por ejemplo, en Argentina5, dos como una ofensa contra la huma-
Bolivia6, Ecuador7, Venezuela8. nidad y as han sido reconocidos por
la comunidad internacional.
4 Vid. G H, Ronald y Jacqueline El punto medio, consideramos, se en-
P C, La imprescriptibilidad de
los delitos de corrupcin de funcionarios, en
contrara en ampliar el radio de accin
el portal del Congreso de la Repblica, Lima: s. de la duplicidad de plazos de prescrip-
f., pp. 9-13. Recuperado de <bit.ly/1WNPfib>. cin de la accin penal: este no debe
5 Artculo 67 del Cdigo Penal argentino: [] ser nicamente para los delitos que
La prescripcin tambin se suspende en los
casos de delitos cometidos en el ejercicio de la afectan el patrimonio del Estado, sino
funcin pblica, para todos los que hubiesen para todos los delitos cometidos por fun-
participado, mientras cualquiera de ellos se cionarios pblicos con abuso de cargo o
encuentre desempeando un cargo pblico.
funcin10.
6 Artculo 105 del Cdigo Penal boliviano: []
No proceder la prescripcin de la pena, bajo Fundamento legal
ninguna circunstancia, en delitos de corrup-
cin. Constitucin Poltica: art. 41.
7 Artculo 233 de la Constitucin Poltica ecua-
toriana: Las servidoras o servidores pblicos y Cdigo Penal: art. 80.
los delegados o representantes a los cuerpos co-
legiados de las instituciones del Estado, estarn
sujetos a las sanciones establecidas por delitos
de peculado, cohecho, concusin y enriqueci-
miento ilcito. La accin para perseguirlos y las nezolana: [] No prescribirn las acciones
penas correspondientes sern imprescriptibles judiciales dirigidas a sancionar los delitos contra
y, en estos casos, los juicios se iniciarn y con- los derechos humanos, o contra el patrimonio
tinuarn incluso en ausencia de las personas pblico o el trfico de estupefacientes.
acusadas. Estas normas tambin se aplicarn a 9 P A, Derecho penal. Consideraciones
quienes participen en estos delitos, aun cuando dogmticas y poltico-criminales, ob. cit., pp. 41-
no tengan las calidades antes sealadas. 45.
8 Artculo 271 de la Constitucin Poltica ve- 10 Ibid., p. 46.

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Nos preguntan y contestamos

CONSULTA N. 2

Nos preguntan y contestamos


El ministro del Interior, en declaraciones realizadas hace alrededor de
un mes en un programa televisivo, desliz la posibilidad de eliminar
la licencia para portar armas, como recientemente ha ocurrido en
Ecuador. Incluso se mencion que se podra aumentar la pena para
el delito de tenencia ilegal de armas, como medio disuasivo que dis-
minuya los ndices de criminalidad. Sera esta una medida adecuada
para combatir a la delincuencia y a la inseguridad ciudadana?

En primer trmino, desde un an- permisos de licencia para portar armas y


lisis macro, debemos tener en cuenta aumentar la pena conminado al delito de
que existe consenso a nivel internacio- tenencia ilegal de armas es una mani-
nal que seala que hay una estrecha festacin ms de lo que en Criminologa
interrelacin entre la criminalidad se conoce como estrategias meramente
organizada, el narcotrfico y otros situacionales de prevencin del delito1.
delitos de carcter transnacional, tales Estas consisten nicamente en tratar de
como la trata de personas, el lavado de neutralizar o paliar las oportunidades
activos, la corrupcin, el trfico ilcito de delinquir y los contextos riesgosos.
de armas y de precursores qumicos, Un autorizado criminlogo como
el terrorismo, entre otros. De este Garca-Pablos de Molina concluye que
modo, se debe tener en cuenta que si el modelo penal de la seguridad ciuda-
los miembros de bandas u organizacio- dana imperante en la poltica criminal
nes criminales portan armas, estos los nacional representa una peligrosa
pueden adquirir por conexiones con involucin y pervierte los esfuerzos
la criminalidad organizada fornea o realizados durante muchos lustros para
por la corrupcin imperante al interior mejorar cualitativamente la respuesta del
de las instituciones pblicas. No es sistema al fenmeno delictivo2.
exacto sostener que los miembros de En cuanto a la propuesta de un au-
este tipo de organizaciones criminales mento del marco punitivo en un de-
acuden a la va formal para solicitar a
lito de peligro como el de la tenencia
la autoridad administrativa un permiso
ilegal de armas es altamente cuestiona-
para portar armas: hay otros mercados
operativos en los cuales las pueden
1 G-P M, Antonio, Crimi-
conseguir. Precisamente, la poltica nologa. Fundamentos y principios para el estudio
criminal nacional debe orientar sus es- cientfico del delito, la prevencin de la crimi-
fuerzos para quebrar estos mercados. nalidad y el tratamiento del delincuente, Lima:
Instituto Peruano de Criminologa y Ciencias
Finalmente, debe decirse que este Penales, 2008, p. 686.
tipo de propuestas de eliminar los 2 Ibid.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 365


Actualidad

Penal Criminologa / Poltica criminal


ble. Por un lado, la Criminologa no problemas estructurales de nuestra
ha logrado probar que un aumento de administracin carcelaria3.
penas disminuye los ndices de crimi-
nalidad. Por otro, el problema peni- 3 S A, Germn, Situacin carcelaria en
el Per y beneficios penitenciarios, Lima: Grijley,
tenciario de nuestro pas se agudizara 2006, p. 24 y ss.; C, Enrique; Amparo
an ms: la poblacin excesiva, G; Marcia M; Carlos P
la falta de infraestructura adecuada y y Giancarlo V, Asociaciones pblico-pri-
vadas en el sistema penitenciario. Una alternativa
un exiguo presupuesto destinado son de solucin para la inseguridad en el Per, Lima:
Universidad ESAN, 2015, p. 22 y ss.

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