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Abril 2016

Ao 2 Volumen 22

DERECHO PENAL
PARTE ESPECIAL
Actualidad

Penal
rea Derecho
Derecho penal
penal - Parte
- Parte especialespecial

Contenido
CARLOS PINEDO SANDOVAL: La sustraccin del lugar en los delitos de hurto y robo.
DOCTRINA PRCTICA 202
Estamos, realmente, frente a un requisito autnomo y necesario?
ANLISIS VCTOR JIMMY ARBUL MARTNEZ: La apropiacin ilcita en la Casacin N.
216
JURISPRUDENCIAL 301-2011-Lambayeque
CONSULTA N. 1: A efectos penales, puede ser considerado el notario como un funcionario? 223
NOS PREGUNTAN Y
CONTESTAMOS CONSULTA N. 2: Cul es el contenido del inters indebido en el delito de negociacin
225
incompatible?
Los elementos tpicos del delito de tortura (R. N. N. 1123-2015 Lima) 227
RESEA DE
JURISPRUDENCIA Delito contra la fe pblica en la modalidad de uso de documento falso (R. N. N. 2279-
239
2014 Callao)

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

La sustraccin del lugar en los


delitos de hurto y robo
Estamos, realmente, frente a un requisito
autnomo y necesario?*
Carlos Pinedo Sandoval**
Universidad de Piura

1. Planteamiento del problema


2. Confusin e inconsistencias en la doctrina tradicional
3. Sustraccin y apoderamiento como nociones convertibles
4. Consecuencias de la interpretacin naturalista
SUMARIO

5. Razones adicionales para nuestra propuesta de lege ferenda: suprimir la


frmula sustraccin del lugar del tipo objetivo de los delitos de hurto y robo
6. A modo de conclusin
7. Referencias bibliogrficas

* El presente trabajo forma parte de un proyecto de mayor envergadura sobre la sistemtica de los deli-
tos patrimoniales en el Cdigo Penal peruano bajo una interpretacin normativista. Agradezco a mi
alma mater, la Universidad de Piura, por el otorgamiento de la Beca para los estudios de Maestra, y
al director de mi tesis, mi maestro, el Dr. Percy Garca Cavero, con quien me desempe durante el
perodo 2012 al 2015 en la docencia de los cursos de Derecho Penal: Parte General y Parte Especial.
** Magster en Derecho Pblico con mencin en Derecho Penal y Procesal Penal por la Universidad de Piura.

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Doctrina prctica
1. Planteamiento del problema
RESUMEN
Si revisamos la tcnica legislativa
empleada en la redaccin de los delitos En el presente trabajo de investigacin, el
de hurto y robo (arts. 185 y 188 del autor realiza una interpretacin normati-
Cdigo Penal, respectivamente), obser- va a los elementos del tipo objetivo de los
varemos que el legislador peruano a delitos de hurto sustraccin y apodera-
diferencia de otros ordenamientos no miento, como una forma de superar las
serias contradicciones a las que arriba la
se ha limitado a fijar en qu consiste la doctrina tradicional nacional al emplear
conducta defraudadora (apoderarse) sino criterios de interpretacin naturalista.
que, adems, pareciera que tambin se Debido a que esta ltima no puede ofre-
ha tomado la molestia de sealar cul cer una diferenciacin sustancial entre
es la forma especfica en que dicha ambos elementos pues consideran
defraudacin debe tener lugar, esto es: que la sustraccin es un apoderamiento
sin disponibilidad potencial y que el
sustrayendo el bien mueble del lugar apoderamiento es una sustraccin con
donde o, en que se encuentra1. disponibilidad potencial, el autor
La doctrina tradicional, caracterizada considera que de lege ferenda se debera
por estudiar acrtica y superficialmente suprimir la frmula legal sustraccin del
estos temas, ha avalado dicha impericia lugar de los delitos de hurto y robo,
del legislador peruano, sosteniendo toda vez que es un elemento irrelevante
e innecesario para verificar su tipicidad.
errneamente como lo hace Salinas
Siccha que lo primero que salta al
PALABRAS CLAVE
entendimiento es la concurrencia de
tres verbos rectores que caracterizan al Apoderamiento / Bien mueble / Dispo-
delito de hurto bsico: apoderar, subs- nibilidad potencial / Hurto / Patrimonio
traer y aprovechar. Si alguno de estos / Robo / Sustraccin
verbos falta en determinada conducta
que lesiona el patrimonio de la vctima, Recibido: 21-03-16
aquella no constituir hurto2. Esta Aprobado: 19-04-16
situacin, sumada, por una parte, a la Publicado online: 02-05-16

1 Este elemento tambin se encuentra presente


en el delito de hurto de ganado previsto en el criticable interpretacin naturalista que
artculo 189-A del Cdigo Penal: El que, para ha realizado tanto la jurisprudencia
obtener provecho, se apodera ilegtimamente de
ganado vacuno, ovino, equino, caprino, porcino
como aquel mismo sector de la doctri-
o auqunido, total o parcialmente ajeno, aunque na sobre los alcances de la sustraccin
se trate de un solo animal, sustrayndolo del del lugar, y, por otra, a la equiparacin
lugar donde se encuentra, ser reprimido con entre disponibilidad potencial y apodera-
pena privativa de libertad no menor de uno ni miento, ha generado un estado grave de
mayor de tres aos.
2 S S, Ramiro, Derecho penal. Parte confusin en la dogmtica de los delitos
especial, 4.a ed., Lima: Grijley, 2010, p. 870. patrimoniales.

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Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


En lo que sigue del presente trabajo, pesar de haber tenido lugar la completa
intentaremos demostrar, primero, sustraccin del bien)5, este intento de
que dicha exigencia legal la sus- justificacin, no obstante, sigue siendo
traccin del lugar resulta no solo a todas luces superfluo para la defensa
innecesaria sino, adems, contraria de la idea de que sustraccin y apode-
a la realidad en que tiene lugar este ramiento son conceptos autnomos y
sector de la criminalidad patrimo- que se necesita indispensablemente del
nial. primero de ellos para que sea posible la
tipicidad del hurto y del robo.
2. Confusin e inconsistencias en la Veamos, an si aceptsemos la
doctrina tradicional validez de la teora de la disponibilidad
Hurtado Pozo sostiene que el com- potencial, sera incorrecto afirmar sin
portamiento del autor de un hurto (o ms que la ausencia de este elemento
de un robo) se desarrolla en dos fases: fctico [disponibilidad potencial] im-
primero, la sustraccin y, segundo, el porta que se ha producido una sustraccin
apoderamiento3, siendo la sustraccin el sin apoderamiento [pues, de acuerdo con
medio para lograr el apoderamiento del esta lgica, apoderamiento es equiva-
bien4. La debilidad de dicha afirmacin, lente a disponibilidad potencial] y, por
sin embargo, se desmorona de inmedia- tanto, una tentativa. Si revisamos con
to; principalmente, por dos razones. En un mnimo de detenimiento esta afir-
primer lugar, ninguno de estos autores macin, sin embargo, observaremos que
ofrece siquiera un ejemplo prctico don- la existencia de la tentativa se sostiene,
de pueda observarse con claridad que, en realidad, al haber tenido lugar una
no obstante haber realizado el ladrn, sustraccin incompleta, puesto que si a
por completo, la accin de sustraccin, dicha sustraccin le siguiera una situa-
no tenga lugar, sin embargo, la consu- cin de disponibilidad potencial favorable
macin del acto de apoderamiento. Al al autor, se configurara entonces el apo-
respecto, si bien los defensores de la deramiento y, por tanto, la consumacin.
sustraccin del lugar podran excusarse Esto explica cabalmente la afirmacin
sosteniendo que no puede consumarse de Hurtado Pozo cuando, recurriendo
el acto de apoderamiento mientras no a Soler, sostiene que apoderarse no es
haya disponibilidad potencial (y esto a

3 Cfr. H P, Jos, Delitos contra el 5 Este sera el caso, por ejemplo, de Hurtado Pozo,
patrimonio, en El sistema de control penal. De- para quien el hurto se consuma en el momento
recho penal general y especial, poltica criminal y en que el ladrn adquiere el objeto sustrado y,
sanciones penales, Lima: Instituto Pacfico, 2016, como cuasi propietario, tiene la posibilidad de
p. 556. ejercer el poder de hecho de disponibilidad.
4 Cfr. H P, Delitos contra el patri- Vid. H P, Delitos contra el patri-
monio, art. cit., p. 557. monio, art. cit., p. 556 y ss.

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Doctrina prctica
solamente sustraer, sino algo ms6. De su definicin anterior de sustraccin;
esta manera, como puede claramente as, sostiene lo siguiente: El acto de
observarse, detrs de aquel intento de apoderarse, materialmente, consiste,
separacin conceptual por parte de por un lado, en privar definitivamente
la doctrina nacional entre sustraccin al propietario del poder efectivo de dis-
y apoderamiento, se esconde en realidad poner del bien y, por otro, en crear una
un uso extendido de ambos conceptos nueva posesin a favor propio o de un
como si fuesen trminos equivalentes o tercero8. Se aprecia alguna diferencia
idnticos. sustancial entre ambas definiciones?
Evidentemente, la respuesta es negativa.
SABA USTED QUE? Esta confusin, como dijimos lneas
arriba, se apoya en el error de identificar
Sustraccin y apoderamiento no apoderamiento con disponibilidad poten-
son nociones nicamente converti- cial, con lo cual la nica diferencia entre
bles entre s, sino que, conforme lo apoderamiento y sustraccin se reduce a
demuestra el derecho comparado, un juego de palabras: la sustraccin sera
aquellas tambin son convertibles
o equivalentes a las nociones de to- un apoderamiento sin disponibilidad
mar, quitar o apropiarse. potencial, mientras que el apoderamiento
vendra ser una sustraccin con disponi-
bilidad potencial.
En segundo lugar y esto sirve
tambin para respaldar la observacin
anterior ocurre que cuando estos 3. Sustraccin y apoderamiento como
nociones convertibles
autores intentan definir el trmino sus-
traccin, lo que definen en realidad es Resulta paradjico que sean los
el acto de apoderamiento mismo. Esta propios representantes de la doctrina
confusa equivalencia de conceptos y de tradicional quienes pongan en tela de
trminos puede observarse, por ejemplo, juicio la autonoma y necesidad del con-
con bastante facilidad en Hurtado Pozo, cepto de sustraccin. As, por ejemplo,
quien afirma que sustraer implica una Retegui Snchez llega a plantearse la
violacin de la esfera de influencia que siguiente interrogante:
tiene la vctima sobre sus bienes, privar
al propietario de su poder efectivo de [] Para el Cdigo Penal peruano apo-
disposicin7. Sin embargo, cuando este derarse resulta semejante a sustraccin?;
o, en todo caso, son conceptos jurdico-
mismo autor define el acto de apoderarse penales totalmente distanciados? []
lo hace en flagrante coincidencia con En una segunda acepcin el concepto de
apoderamiento englobara el concepto
de sustraccin que, segn podemos en-
6 H P, Delitos contra el patrimonio,
art. cit., p. 558.
7 Ibid., p. 557. 8 Ibid., p. 556.

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Penal Derecho penal - Parte especial


tender, se trata que el sujeto activo tome gumento adicional para reforzar nuestra
posesin de la cosa mueble y, como el posicin. Por ejemplo, a veces se utiliza
propio tipo penal lo seala, lo sustraiga
dolosamente del lugar donde primigenia-
la expresin apoderarse, como en el
mente se encontraba9. caso de los Cdigos Penales argentino
(artculo 162), boliviano (artculo 326),
Lamentablemente y esto es una colombiano (artculo 239), costarricense
constante en la doctrina tradicional que (artculo 208), nicaragense (artculo
se ha ocupado de los delitos de hurto y 263), mexicano (artculo 367) e italiano
robo Retegui Snchez no llega a pro- (artculo 624). En ocasiones se usa la voz
fundizar en las implicancias dogmticas tomar, v. gr., en el caso de los Cdi-
del tema planteado y, dejando el asunto gos Penales hondureo (artculo 223)
en una mera conjetura, permanece an- y espaol (artculo 234). Otras veces
clado a aquella tradicin jurisprudencial se utiliza la expresin sustraer, como
que concibe al concepto de sustraccin ocurre en los Cdigos Penales brasileo
como un elemento necesario y distinto (artculo 155), portugus (artculo 203),
del concepto de apoderamiento; exigien- francs (artculo 311-1) y suizo (artculo
do, adems, su acreditacin probatoria 139); mientras que, por su parte, el C-
de forma independiente a nivel proce- digo Penal alemn (pargrafo 242) usa
sal. el trmino quitar y el Cdigo Penal
De todos modos, y aunque la doc- chileno el trmino apropiarse.
trina tradicional se resista a reconocer Como puede observarse, sustrac-
expresamente lo inevitable esto es, cin y apoderamiento no son nociones
que en el fondo sustraccin y apodera- nicamente convertibles entre s, sino
miento son nociones convertibles, que, conforme lo demuestra el derecho
de lo desarrollado por nosotros en los comparado, aquellas tambin son con-
prrafos precedentes aquello resulta ms vertibles o equivalentes a las nociones
que evidente. Es ms, un breve examen de tomar, quitar o apropiarse12. Por si
de derecho comparado pone de relieve la
existencia de distintas opciones legislati- tpica comn de los delitos de hurto y robo, en
vas al momento de describir la conducta Revista de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica de Valparaso (RDPUCV), vol. 36, Val-
prohibida en la regulacin del hurto y paraso: 2011, p. 360. Recuperado de <http://
del robo11, obteniendo con ello un ar- bit.ly/1U3bY9b>.
12 Sin embargo, debido a que en la legislacin
peruana se utiliza el trmino apropiarse para
9 R S, James, Manual de derecho definir a la conducta descrita en el artculo 190
penal. Parte especial. Delitos contra la vida, pa- del Cdigo Penal (delito que no requiere ruptura
trimonio y otros, Lima: Instituto Pacfico, 2015, de la custodia ajena y cuyo ncleo de injusto
p. 295. es la deslealtad), consideramos que es necesario
10 R S, Manual de Derecho Penal. deslindar dicha conducta de la de apoderamiento,
PE, ob. cit., p. 293 y ss. propia para definir los delitos patrimoniales que
11 O C, Guillermo, Estructura s requieren ruptura de la custodia ajena.

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Doctrina prctica
fuera poco, al aludir al hurto, el Cdigo apoderamiento, este ltimo concepto
Penal hondureo usa la voz tomar, ha sido identificado errneamente con
mientras que al referirse al robo utiliza el de disponibilidad potencial. Sobre la
la expresin apoderarse (artculo 217). segunda de las consecuencias mencio-
Y algo similar se observa en el Cdigo nadas ya nos hemos pronunciado en
Penal espaol cuando al tratar sobre el su oportunidad13. Ahora corresponde
hurto describe el comportamiento como ocuparnos de la primera de ellas. Al
tomar (artculo 234), pero al aludir a respecto, hacer que la tipicidad del hurto
ciertas formas agravadas de dicho delito o del robo dependa, necesariamente, del
utiliza la voz sustraer (artculo 235) hecho naturalista de que el agente tenga
para, finalmente, al regular el delito que realizar siempre un traslado fsico del
de robo usar la expresin apoderarse bien de un lugar a otro14, ha llevado a
(artculo 237). El legislador peruano, sin una reduccin equivocada e injustificada
embargo, y denotando una deficiente del mbito de aplicacin de estos delitos.
tcnica legislativa, ha sido el nico en
incorporar dos de aquellas nociones SABA USTED QUE?
sustraer y apoderarse dentro de un
mismo tipo penal. Esta deficiencia se El trmino sustraccin no es ms
presenta no solo en el hurto (artculo que un elemento innecesario e irre-
185) sino tambin en los tipos penales levante para determinar la tipicidad
de robo (artculo 188) y hurto de ganado en los delitos de hurto y robo.
(artculo 189-A). En cada uno de estos
tipos penales el legislador ha introducido Grafiquemos la situacin antes
los trminos sustraccin y apoderamiento. descrita con el siguiente ejemplo: A la
hora del almuerzo, y motivado por el
4. Consecuencias de la interpretacin agradable olor de la comida, la mascota
naturalista de X un cachorro de una raza econ-
micamente muy valorada en el merca-
Las consecuencias que tal impericia do llega imprevistamente a la casa de
legislativa anteriormente sealada aca- Z cuyo patio se encuentra con el portn
rreara para la doctrina y jurisprudencia
no se haran esperar. Por una parte, el 13 P S, Carlos, La tipicidad del
concepto de sustraccin de lugar, al ser hurto Es determinante sustraer el bien del lu-
interpretado de modo naturalista por gar? Es necesaria la disponibilidad potencial?,
parte de la doctrina y jurisprudencia, en Gaceta penal y procesal penal, t. 61, Lima: julio
del 2014, p. 108 y ss.
ha conducido a un reduccionismo que 14 Esta exigencia naturalista puede apreciarse en
no pocas veces desemboca en resultados R S, Manual de Derecho Penal.
o conclusiones absurdas; mientras que, PE, ob. cit., p. 295: Objetivamente debe haber
por otro lado, en el afn de delimitar actos de desplazamiento por parte del agente del
bien objeto del hurto, caso contrario el delito
conceptualmente la sustraccin del no aparece [].

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Penal Derecho penal - Parte especial


abierto, ante lo cual este, aprovechando punto de vista social-normativo, el bien
la situacin, cierra el portn para que el sigue encontrndose adscrito a la esfera
animal no pueda salir nunca ms15. De de custodia de su titular, a pesar de que
acuerdo con una interpretacin natura- fsicamente haya entrado a una casa
lista difcilmente podra sostenerse que ajena, por lo que, el dueo de esta, al
el animal ha sido sustrado o tomado impedirle la salida al animal, est dando
esto es, trasladado fsicamente de un lugar a una nueva esfera de custodia, esto
lugar a otro por parte de Z, con lo cual es, incorporando el bien a su mbito de
tendra que negarse, injustificadamente, organizacin de modo objetivamente
la posibilidad de que se configure un voluntario18.
delito de hurto16 17.
Una interpretacin normativa del IMPORTANTE
tipo penal de hurto, sin embargo, nos
permitir afirmar con toda certeza que a La doctrina tradicional se apoya
Z s le es atribuible, en calidad de autor, en el error de identificar apodera-
miento con disponibilidad poten-
la comisin de dicho delito. En este caso, cial, con lo cual la nica diferencia
Z no ha entrado en la tenencia del bien entre apoderamiento y sustraccin
(mascota) como consecuencia de un se reduce a un juego de palabras: la
error, caso fortuito o por cualquier otro sustraccin sera un apoderamiento
motivo independiente de su voluntad, sin disponibilidad potencial, mien-
sino que, por el contrario, Z es plena- tras que el apoderamiento vendra
ser una sustraccin con disponibi-
mente competente por haberse organiza- lidad potencial.
do de modo defectuoso para procurarse
la tenencia y el correspondiente apode-
Por todas estas razones, coincidimos
ramiento del bien. De acuerdo con un
con Oliver Caldern, respecto a que la
voz apoderarse, desde el punto de vista de
15 Este ejemplo, aadindole algunas variantes, ha una mejor proteccin del bien jurdico,
sido tomado de O C, Estructura
tpica comn de los delitos de hurto y robo,
resulta preferible a las voces sustraer o
art. cit., p. 361. tomar, ya que estas ltimas expresiones
16 Es la posicin de R S, Manual de
Derecho Penal. PE, ob. cit., p. 295: [] no ha- 18 Debe descartarse, por tanto, que en el presente
br hurto cuando el agente se apodera o aduea caso nos encontremos frente al supuesto previsto
de los caballos del vecino que espontneamente en el inciso 2 del artculo 192 del Cdigo Penal:
se pasaron a su esfera de dominio. Apropiacin irregular. Ser reprimido con pena
17 Si la mirada no es puesta en lo fenomnico, privativa de libertad no mayor de dos aos o
sino en el significado de la accin. Vid. J, con limitacin de das libres de diez a veinte
Gnther, La privacin de un derecho como un jornadas, quien realiza cualquiera de las acciones
delito patrimonial. A la vez, una contribucin a siguientes: [] 2. Se apropia de un bien ajeno
la generalizacin de la Parte Especial, en InDret, en cuya tenencia haya entrado a consecuencia
N. 4/2008, Barcelona: 24 de octubre del 2008. de un error, caso fortuito o por cualquier otro
Recuperado de <bit.ly/1VzPWg9>. motivo independiente de su voluntad.

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Doctrina prctica
parecen algo restrictivas, al aludir a un Tanto la decisin como los funda-
concreto modo de ejecucin19. Adems mentos de la sentencia arriba citada se
de ello, la interpretacin, exigencia y circundan por un crculo vicioso natu-
verificacin judicial que a menudo se ralista, ya que no resisten un mnimo
hace de un trmino tan equvoco y na- anlisis lgico con base en criterios nor-
turalista como el de sustraccin del lugar, mativos. La Corte Suprema considera
ha desembocado en decisiones jurispru- que los hechos califican como hurto y
denciales altamente cuestionables que, como apropiacin ilcita por cuanto los
al centrarse tan solo en lo fenomnico, agentes han sustrado un bien mueble
contradicen abiertamente la sistemtica de un lugar y lo han trasladado a otro.
de los delitos patrimoniales. Por ejem- Este parecer, sin embargo, olvida que
plo, en la Ejecutoria Suprema del 19 de la diferencia entre hurto y apropiacin
enero del 2001, correspondiente al Re- ilcita no se reduce a criterio fenom-
curso de Nulidad N. 618-2010-Lima20, nico como el traslado del bien o del
se estableci que: sujeto en el espacio. Por el contario, la
diferencia material entre ambas figuras
De la revisin de autos se advierte que el radica, principalmente, en la calidad de
agraviado guard diversas mercancas en el
depsito que alquil verbalmente a la acu- los deberes infringidos, por una parte,
sada, posteriormente esta, en complicidad y, por otra, en la existencia o no de una
con su coencausado, sustrajo la mercadera ruptura de la custodia. En el caso de la
apoderndose de la misma de manera ileg- apropiacin ilcita, el deber que siempre
tima; que dicho relato fctico nos demues-
tra de manera clara que nos encontramos se transgrede es un deber de lealtad, que
frente a un hecho tpico de hurto, que se en el presente supuesto se concreta en
agrava por la concurrencia de dos agentes, un deber de custodia originado en el
y no frente a un delito de apropiacin il- contrato verbal de depsito celebrado
cita; que la diferencia entre ambas figuras
tpicas reside que en el primer caso el agente
entre el agente y el agraviado. De la ca-
sustrae el bien mueble del lugar donde se lidad del deber transgredido en el delito
encuentra, esto es, sin autorizacin del de apropiacin ilcita, se desprende que
propietario, mientras que en el segundo, el se trata de un delito cuya configuracin
bien es entregado al agente por el mismo no requiere de la ruptura de la custodia,
propietario, ya sea en calidad de depsito,
administracin, comisin u otro ttulo que puesto que es el propio titular quien con-
produzca obligacin de entregar, devolver fa la custodia del bien al sujeto activo.
o hacer un uso determinado.
La constatacin del hecho de que
un bien mueble es trasladado fsicamen-
te de un lugar a otro por parte del sujeto
19 O C, Estructura tpica comn activo es tan solo un hecho fenomnico
de los delitos de hurto y robo, art. cit., p. 361.
que, per se, carece de significado alguno
20 En R V, Fidel, Cdigo Penal. Dos dca-
das de jurisprudencia, t. II., Lima: Ara Editores, tanto para la tipicidad del hurto o del
2012, p. 567. robo, como para la delimitacin entre

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Penal Derecho penal - Parte especial


estos delitos y el de apropiacin ilcita. ple constatacin silogstica de un
Una dogmtica naturalista conlleva, hecho concreto en relacin con una
como puede observarse, a que no solo se formulacin legal abstracta. Por el
reduzca el mbito de aplicacin del pro- contrario, la interpretacin de los
pio delito de hurto, como en el ejemplo elementos tpicos de un delito debe
de la mascota anteriormente sealado, responder necesariamente a una
sino que, adems, se reduzca injustifi- comprensin normativa que permi-
cadamente el mbito de aplicacin de ta imputar a alguien los elementos
otros delitos, como sucede en el presente que definen una conducta como
caso de la jurisprudencia con el delito delito21. En consecuencia, y dicho
de apropiacin ilcita, y ello sucede por en palabras del propio Garca Cave-
una cuestin puramente naturalista y ro: [E]l tipo penal de hurto podr
accidental. El trmino sustraccin del atribuirse a la persona a la que se le
lugar, en consecuencia, no es ms que imputa haberse apoderado de un
un elemento sobrante, esto es, un cuerpo bien mueble al haberlo sacado de
extrao en la tipicidad de los delitos de la esfera de dominio del titular22.
hurto y robo. Estos ya se encuentran Es precisamente la normativizacin,
definidos perfectamente por el trmino sin embargo, el punto de partida
apoderamiento. A continuacin, agre- que nos conduce a concluir que el
gamos otras cinco fuertes razones para trmino sustraccin no es ms que
concluir que la sustraccin del lugar un elemento innecesario e irrele-
entendida como desplazamiento fsico vante para determinar la tipicidad
del bien, siempre compatible con un en los delitos de hurto y robo. En
criterio puramente fctico de reconoci- ese sentido, emprender una norma-
miento de una custodia, resulta ser un tivizacin de la sustraccin del lugar
dato naturalista puramente superfluo como lo hace Garca Cavero
para la determinacin de la tipicidad en no origina nada favorable para
los delitos de hurto y de robo. dicho elemento del tipo sino que,
por el contrario, solamente conlleva
5. Razones adicionales para nuestra a poner en evidencia lo ya dicho
propuesta de lege ferenda: suprimir anteriormente. Primero, su carcter
la frmula sustraccin del lugar del de nocin plenamente convertible y
tipo objetivo de los delitos de hurto sustituible por el de apoderamiento;
y robo
5.1. La primera razn se sustenta en 21 Vid., G C, Percy, Nuevas formas de
la naturaleza del proceso de inter- aparicin de la criminalidad patrimonial, Lima:
Jurista Editores, 2010, p. 36 y ss.
pretacin de la ley penal, actividad 22 G C, Nuevas formas de aparicin de
que como bien lo seala Garca la criminalidad patrimonial, ob. cit., p. 37.
Cavero no se agota en una sim- 23 Ibid., p. 36 y ss.

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y, segundo, su absoluta inutilidad A lo anterior cabe agregar que,
e irrelevancia para la tipicidad en incluso, es el propio concepto de
el hurto y el robo. Garca Cavero, esfera o mbito de custodia el que
al intentar una normativizacin torna superflua la mantencin de la
del elemento sustraccin del lugar, voz sustraccin en los tipos penales
simplemente, termina aclarando de hurto y robo. Esto se produce en
an ms este panorama. aquellos casos en los que una esfera
Algo similar cabe decir respecto de de custodia se encuentra dentro de
la posicin de Retegui Snchez, otra esfera de custodia esferas de
para quien la idea del lugar tiene custodia concntricas. Por ello
un significado relativo y representa cabe decir, a modo de conclusin,
la esfera de posesin del tenedor que si una interpretacin normativa
del bien por lo que no puede de- nos lleva a sostener, como acerta-
terminrsele a priori, sino segn las damente sintetiza Donna, que: El
circunstancias de cada caso . Para
24 criterio rector en el hurto no radica
este autor, el lugar donde se encuen- en el desplazamiento en el espacio,
tra debe interpretarse como mbito []; hurtar no es tomar la cosa sino
de custodia del sujeto pasivo . 25 usurpar el poder sobre ella []26
Consideramos, sin embargo, que por lo que la sustraccin del bien
este intento de normativizar dicho no debe significar alejarlo del lugar
elemento del tipo tampoco resulta fsico en el que se encuentra, sino
fructfero. Basta con una correcta sustraerlo del mbito de dominio
interpretacin de los alcances del o esfera de resguardo del titular,
trmino apoderamiento para enten- entonces, lo que queda demostrado
der que dicha conducta apode- es que la voz sustraccin es conver-
rarse implica de modo necesario tible con la de apoderamiento, por
la constitucin de una custodia lo cual resulta preferible mantener
de facto a la que previamente ha esta ltima y desechar la primera.
sucedido la ruptura de una relacin 5.2. La segunda razn la proporciona
de custodia legtima. Para arribar a el propio mbito de proteccin de
esta interpretacin no es necesario los delitos de hurto y de robo, los
que en el tipo penal de hurto o de cuales pueden recaer perfectamente
robo se halla plasmado la palabra sobre bienes inmateriales. Confor-
lugar y, con mucha menos razn me se desprende de lo establecido
la frase, sustrayendo [el bien] del en la segunda parte del artculo 185
lugar donde se encuentra. del Cdigo Penal, un hurto o un

24 R S, Manual de Derecho Penal. 26 D, Edgardo Alberto, Delitos contra la


PE, ob. cit., p. 295. propiedad, Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni
25 Ibid. p. 295. Editores, 2008, p. 35.

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Penal Derecho penal - Parte especial


robo pueden recaer sobre: [] la ta en el inciso 7 del artculo 186 del
energa elctrica, el gas, el agua y Cdigo Penal, donde se aumenta la
cualquier otra energa o elemento sancin para quien comete el hurto
que tenga valor econmico, as utilizando el espectro radioelctrico
como el espectro electromagntico para la transmisin de seales de tele-
[]. Asimismo, el artculo 186-A comunicacin ilegales. Se trata de un
del Cdigo Penal castiga el hurto bien inmaterial cuya explotacin no
sobre seales satelitales a travs genera un producto sino que tiene
de la tipificacin de una serie de lugar mediante la utilizacin de una
conductas fabricar, ensamblar, frecuencia determinada, la misma
modificar, importar, exportar, que es concedida por el Estado, por
vender, alquilar o distribuir que ejemplo, para la emisin radial o
no son ms que manifestaciones televisiva28. De ello puede colegirse,
concretas de apoderamiento sobre entonces, que en este caso el hurto
un bien de carcter netamente agravado se configura no mediante
inmaterial. Con ello queda claro, la sustraccin (imposible de reali-
principalmente, que la calificacin zar por la naturaleza del espectro
penal de un bien como mueble o electromagntico) sino porque la
inmueble no es tomada con base posesin estatal de dicho espectro
en su transportabilidad (criterio
27
es violada por el uso indebido29.
fctico) y que, en consecuencia, un Segn la jurisprudencia nacional, sin
hurto o robo de bienes inmateriales embargo:
implica que estos delitos puedan Para que se configure el delito de
perfectamente configurarse sin que hurto, es necesario que se acredite
resulte relevante preguntarse si se ha no solo el apoderamiento del bien
producido una sustraccin fsica del mueble, sino tambin la sustraccin
lugar. del lugar en que previamente se
5.3. En tercer lugar, si ponemos aten- encontraba; y si bien es cierto, que
cin en algunas de las agravantes del se ha demostrado que los encausa-
hurto previstas en el artculo 186 dos se hallaban en posesin de los
del Cdigo Penal, podremos perca-
tarnos que para la consumacin de 28 Cfr. H P, Jos, Relaciones entre
las mismas resulta absolutamente el derecho penal y el derecho civil respecto al
superfluo la existencia o no de una delito de hurto en el Cdigo Penal peruano, en
sustraccin fsica de lugar. Es el caso, Revista Oficial del Poder Judicial Ao 4-5, N.os
6 y 7, Lima: 2010 y 2011, p. 228. Recuperado
por ejemplo, de la agravante previs- de <bit.ly/1SiEuPD>.
29 Cfr. H P, Relaciones entre el de-
27 Cfr. R S, James, Los delitos recho penal y el derecho civil respecto al delito
patrimoniales en el Cdigo Penal, Lima: Idemsa, de hurto en el Cdigo Penal peruano, art. cit.,
2013, p. 62. p. 228.

212 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
bienes sustrados de la agraviada, gravidez o adulto mayor) del primer
no es menos cierto que tenga que y segundo prrafo, respectivamente,
demostrarse que ellos sean los au- del artculo 186 del Cdigo Penal.
tores de dicha sustraccin30. Al respecto, imaginemos el caso de
un menor de doce aos o de una
IMPORTANTE persona con discapacidad mental
que, de propia mano, hace entrega
Hacer que la tipicidad del hurto o de sus bienes al sujeto activo como
del robo dependa, necesariamen- consecuencia de la astucia o engao
te, del hecho naturalista de que el
agente tenga que realizar siempre
que este ha proferido sobre aquellos.
un traslado fsico del bien de un La cuestin es, por el hecho de no
lugar a otro, ha llevado a una re- presentarse el dato naturalstico de la
duccin equivocada e injustificada sustraccin fsica del lugar, no se con-
del mbito de aplicacin de estos sumara un hurto agravado por los
delitos. supuestos previstos en los incisos 2
(mediante destreza) y 11 del primer
Las interrogantes saltan a la vista. y segundo prrafo, respectivamente,
En el caso de un bien intangible del artculo 186 del Cdigo Penal?,
como el espectro radioelctrico, pue- Tendramos que recurrir necesaria-
de ser, este, objeto de sustraccin mente al delito de estafa agravada
fsica del lugar?, es posible sustraerlo (art. 196-A, inc. 1 del Cdigo Penal)
desde el lugar donde se encuentra? Por por el simple dato naturalstico de
ltimo, es verdaderamente rele- haberse proferido un engao?
vante preguntarse si ha tenido lugar La respuesta, en ambos casos, tiene
una sustraccin fsica del lugar?, que ser negativa. Y lo es, precisa-
debe demostrarse y probarse la mente, porque ni la tipicidad de
sustraccin a nivel fiscal (a lo mejor la estafa depende del dato natu-
mediante una frmula fsica)? ralista de cualquier engao31, ni
Situacin similar ocurre en el caso la tipicidad del hurto depende del
de las agravantes previstas en los dato naturalista de la sustraccin
incisos 2 (mediante destreza) y 11 (en del lugar32. Los lmites entre estafa
agravio de menores de edad, personas y hurto no deben de establecerse
con discapacidad, mujeres en estado de
31 Vid. P M, La determinacin del en-
gao tpico en el delito de estafa, Madrid: Marcial
30 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apela- Pons, 2004, p. 15 y ss.
ciones para procesos sumarios con reos libres 32 Vid. Una primera aproximacin al tema en
de la Corte Superior de Justicia de Lima del P S, La tipicidad del hurto Es
15 de abril de 1999, Exp. N. 4468-99. Vid. determinante sustraer el bien del lugar? Es
R V, Cdigo Penal. Dos dcadas de necesaria la disponibilidad potencial?, art. cit.,
jurisprudencia, t. II., cit., p. 463. p. 108 y ss.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 213


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


con base en criterios ceidos a lo analizar crticamente los funda-
fenomnico sino si lo que se mentos de la Ejecutoria Suprema
pretende es arribar a conclusiones del 19 de enero del 2001 corres-
razonables en interpretaciones pondiente al Recurso de Nulidad
normativas. En ese sentido, cuan- N. 618-2010-Lima, en donde con
do se trate de un menor de edad base en el criterio naturalista de la
o persona con discapacidad cuya sustraccin del lugar se confunden
libertad de disposicin patrimonial los verdaderos lmites entre el hurto
se encuentre ausente, la aplicacin (artculo 185 del Cdigo Penal) y la
del tipo penal de estafa agravada apropiacin ilcita (artculo 190 del
(artculo 196-A inc. 1 del Cdigo Cdigo Penal). Contrariamente a lo
Penal) tiene que descartarse de que seala la Corte Suprema, hemos
plano . Si lo que pretendemos es
33 demostrado que a pesar de haber
ir ms all de superficialidades, la una sustraccin fsica del bien de un
delimitacin entre los incisos 2 y lugar a otro, puede perfectamente
11 del primer y segundo prrafo, configurarse el delito de apropiacin
respectivamente, del artculo 186 ilcita (artculo 190 del Cdigo
del Cdigo Penal con lo previsto Penal) y no el de hurto (artculo
en el inciso 1 del artculo 196-A 186 del Cdigo Penal). Respecto
del Cdigo Penal debe guiarse por de lo segundo tambin nos hemos
criterios materiales de imputacin, ocupado al analizar los lmites entre
mas no por aspectos puramente fc- la estafa agravada (artculo 196-A del
ticos como la existencia o ausencia Cdigo Penal) y el hurto agravado
de una sustraccin fsica del lugar, o por destreza (inciso 2 del primer
prrafo del artculo 186 del Cdigo
de cualquier engao, astucia o ardid.
Penal) y en agravio de menores de
5.4. Lo anterior nos lleva, precisamente, edad o personas con discapacidad
a plantear la cuarta de las razones (inciso 11 del segundo prrafo del
para suprimir la sustraccin del lugar artculo 186 del Cdigo Penal).
del tipo objetivo de los delitos de
5.5. La quinta razn, finalmente, se
hurto y robo: No necesariamente desprende de la propia realidad
hay hurto cuando hay sustraccin en la que pueden tener lugar los
del lugar! Pero, del mismo modo, delitos de hurto y robo, esto es,
tampoco debe descartarse el hurto aquellos supuestos en los que el
cuando no hay sustraccin del lugar! bien mueble es abarcado por esferas
La primera de las posibilidades ya de resguardo concntricas o pura-
la hemos dejado en claro supra al mente jurdicas. En estos casos, los
delitos de apoderamiento pueden
33 Al respecto, vid., P M, La determi-
nacin del engao tpico en el delito de estafa, cit., perfectamente consumarse sin que
p. 256 y ss. resulte relevante determinar que

214 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Doctrina prctica
se haya producido una sustraccin revisin normativa de los delitos contra el
fsica del lugar34. patrimonio, Lima: Jurista Editores, 2010.
H P, Jos, Delitos contra el pa-
trimonio, en El sistema de control penal.
6. A modo de conclusin Derecho penal general y especial, poltica
Podemos graficar algunas de nues- criminal y sanciones penales, Lima: Instituto
Pacfico, 2016.
tras conclusiones a travs del siguiente H P, Jos, Relaciones entre el dere-
grfico. cho penal y el derecho civil respecto al delito
de hurto en el Cdigo Penal peruano, en
(1)
Sustraccin
con
Apoderamien- Situacin
fcticamente
Revista Oficial del Poder Judicial Ao 4-5,
completa to incompleto N.os 6 y 7, Lima: 2010 y 2011. Recuperado
imposible
Situacin de <bit.ly/1SiEuPD>.
(2) Sustraccin Apoderamien- fcticamente
con
incompleta to completo
imposible J, Gnther, La privacin de un derecho
(nocin Tentativa inaca-
Sustraccin Apoderamien-
(3) incompleta convertible to incompleto bada de hurto o como un delito patrimonial. A la vez, una
con la de) de robo contribucin a la generalizacin de la Parte
Sustraccin (nocin Apoderamien-
(4) completa convertible to completo Hurto o robo Especial, en InDret, N. 4/2008, Barcelona:
consumado 24 de octubre del 2008. Recuperado de <bit.
con la de)
ly/1VzPWg9>.
Leyenda:
(1)y (2): Se trata de situaciones fcticamente imposibles. O C, Guillermo, Estructura tpi-
Ni en la doctrina que se encuentran a favor de diferenciar ca comn de los delitos de hurto y robo, en
entre sustraccin y apoderamiento, ni en la jurisprudencia, Revista de Derecho de la Pontificia Universi-
es posible encontrar un ejemplo de sustraccin completa dad Catlica de Valparaso (RDPUCV), vol.
con apoderamiento incompleto o de sustraccin incompleta 36, Valparaso: 2011, p. 360. Recuperado
con apoderamiento completo.
de <http://bit.ly/1U3bY9b>.
(2)y (4): La sustraccin y el apoderamiento son nociones
convertibles. Sin embargo, dada la equivocidad y carcter P M, Nuria, La determinacin del
reduccionista del trmino sustraccin, es preferible el de engao tpico en el delito de estafa, Madrid:
apoderamiento. En ese sentido, un apoderamiento completo Marcial Pons, 2004.
da lugar a una tentativa inacabada de hurto o de robo (en
estos delitos no es posible la tentativa acaba)35, mientras que
P S, Carlos, Son el hurto y el
un apoderamiento completo da lugar a un hurto o robo robo delitos de resultado? Inconsistencia
consumados. de la sentencia plenaria N. 1-2005/DJ-
301-A, en Gaceta penal y procesal penal, t.
59, Lima: mayo del 2014.
7. Referencias bibliogrficas
P S, Carlos, La tipicidad del
G C, Percy, Nuevas formas de apa- hurto Es determinante sustraer el bien
ricin de la criminalidad patrimonial. Una del lugar? Es necesaria la disponibilidad
potencial?, en Gaceta penal y procesal penal,
t. 61, Lima: julio del 2014.
34 Un estudio preliminar del tema en P R S, James, Los delitos patrimonia-
S, La tipicidad del hurto Es determi- les en el Cdigo Penal, Lima: Idemsa, 2013.
nante sustraer el bien del lugar? Es necesaria la R S, James, Manual de derecho
disponibilidad potencial?, art. cit., p. 108 y ss. penal. Parte especial. Delitos contra la vida, pa-
35 Una primera aproximacin a los delitos de trimonio y otros, Lima: Instituto Pacfico, 2015.
hurto y robo como delitos de mera actividad,
en P S, Carlos, Son el hurto y R V, Fidel, Cdigo Penal. Dos dcadas
el robo delitos de resultado? Inconsistencia de de jurisprudencia, t. II., Lima: Ara Editores,
la sentencia plenaria N. 1-2005/DJ-301-A, en 2012.
Gaceta penal y procesal penal, t. 59, Lima: mayo S S, Ramiro, Derecho penal. Parte
del 2014, p. 154 y ss. especial, 4.a ed., Lima: Grijley, 2010.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 215


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Anlisis jurisprudencial

La apropiacin ilcita en la
Casacin N. 301-2011 Lambayeque

Vctor Jimmy Arbul Martnez*


Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Cuestiones previas
SUMARIO

2. Sobre la Casacin N. 301-2011-Lambayeque


3. Examen a las reglas jurdicas contenidas en la casacin
4. A manera de conclusin
5. Referencias bibliogrficas

1. Cuestiones previas sostuvo que al no haberse acreditado


En esta clase de delitos se tutela el la preexistencia de la obligacin de pago
patrimonio expresado en un bien mue- por el inculpado, no se puede determi-
ble, una suma de dinero o un valor que nar la existencia del delito de apropia-
se ha recibido en depsito, comisin, cin ilcita. De este modo, si el objeto
administracin u otro ttulo semejante de la accin delictiva es el patrimonio,
que produzca obligacin de entregar, es obvio que este debe ser probado en
devolver o hacer un uso determinado, cuanto a su preexistencia1.
segn el artculo 190 del Cdigo Penal En el R. N. N. 187-2004 Junn se
que describe los elementos objetivos del recogieron los argumentos del apelan-
tipo. En la jurisprudencia, la ejecutoria te que manifestaba que, en el caso de
superior recada en el Exp. N. 418-95 documentos que no revisten relevancia
Pucallpa, del 6 de marzo de 1997, se patrimonial, estos no podran ser objeto
del delito de apropiacin ilcita y, por
* Docente de la Facultad de Derecho de la Uni- otro lado, que no se demostr que la caja
versidad Nacional Mayor de San Marcos y de
la Academia de la Magistratura. Magster y doc- 1 A M, Serie de juris-
torando por la Universidad Nacional Mayor de prudencia 4: sentencias de derecho penal especial,
San Marcos. Juez superior de la Corte Superior Lima: Academia de la Magistratura, 2000, p.
de Justicia del Callao. 252.

216 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Anlisis jurisprudencial
que envi el agraviado como encomienda
haya contenido libros. En este sentido, se RESUMEN
menciona que los documentos como tal
El autor realiza un anlisis a las reglas
pueden tener un valor, ya que son bienes. jurdicas que se desprenden de la casacin
El problema es determinar la cuanta. N. 301-2011 Lambayeque, las cuales
En la casustica se ha visto la sustrac- quedaron establecidas como doctrina
jurisprudencial vinculante. La casacin
cin o apropiacin de libros contables in comento se dedica a resolver la inte-
o de actas de personas jurdicas y otros rrogante de quin es el sujeto pasivo de
a los cuales se les niega valor a estos la apropiacin ilcita, es decir, si lo es el
como en la ejecutoria superior Exp. N. deudor que entreg el bien al cobrador
o es quien deleg esa funcin; adems, se
5041-99 Lima, del 5 de setiembre del
delimitan los contornos tpicos del delito
2000, en la que se imput al acusado de apropiacin ilcita para distinguirlo
el ser autor del delito de apropiacin del delito de hurto.
ilcita en agravio de un asociacin de
padres de familia de un colegio, por no PALABRAS CLAVE
haber devuelto los documentos de ad-
ministracin econmica de un quiosco Apropiacin ilcita / Apropiacin irregu-
lar / Casacin / Cobrador / Patrimonio
escolar. El colegiado estim que, para la / Recaudador
configuracin del delito de apropiacin
ilcita, es necesario comprender que el
Recibido: 17-03-2016
concepto de bien mueble en estos de-
Aprobado: 31-03-2016
litos no coincide con el concepto civil
del mismo; que por bien mueble hay Publicado online: 02-05-2016
que entender todo objeto del mundo
exterior con valor econmico que sea
susceptible de apoderamiento material y
de desplazamiento; y que los documen- 1999, se estim que, en tanto el delito
tos carezcan de valor econmico. de apropiacin ilcita consiste en rehusar
la entrega de un bien que se ha recibido
Tambin tenemos que, en algunos en depsito, comisin, administracin
supuestos, no toda obligacin de devo- u otro ttulo y el inculpado al repartir
lucin puede constituir un ilcito penal, cajas de cerveza como chofer de una
sino que algunas pueden permanecer en
empresa mediante un sistema de crdito
el rea de incumplimiento de obliga-
con consignacin, no constituye delito
ciones civiles. En la ejecutoria superior
el no haber devuelto el bien o su costo
N. 97-0063 Puno2, del 26 de mayo de
a la empresa: al ser una deuda, es una
obligacin civil.
2 A M, Serie de juris-
prudencia 4: sentencias de derecho penal especial, Desde el plano subjetivo, este es un
ob. cit., p. 244. delito doloso. En el R. N. N. 88-2001

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 217


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


Ica3, del 24 de junio del 2003, se seal lo que no se apreci en este caso, por
que el delito de apropiacin ilcita es lo que si estamos ante la disponibilidad
eminentemente doloso y que el agente de devolucin, esto tendr incidencia
debe conocer y querer la apropiacin, en el mbito subjetivo, es decir, en la
requirindose adems el elemento sub- ausencia de dolo. La Corte Suprema
jetivo del nimo de lucro en provecho resolvi declarando la nulidad y absolvi
propio o de tercero como si fuese un al condenado.
dato de tendencia interna trascendente Los autores o partcipes son las
cuando el tipo penal no lo exige4. La personas a quienes se les ha entregado
Corte Suprema, en este caso, estableci los bienes, con la obligacin de entregar,
que el procesado no pudo devolver la devolver, o hacer un uso determinado. El
bicicleta a la agraviada por causas ajenas ttulo, entonces, debe tener un sustento
a su voluntad, debido a que le haba sido de carcter jurdico, puesto que si se
robada de su domicilio antes de haber obtiene ilegtimamente estaramos en
sido requerido para la devolucin de el mbito del delito de hurto.
dicha especie y que dicho encausado
demostr disponibilidad para la devo- En la casustica se observa una
lucin de la bicicleta. Esto determin superposicin de tipos penales. En la
que la Suprema concluyera que esto era ejecutoria superior Exp. N. 174-97
de trascendencia civil y no penal, en- Ucayali, del 12 de setiembre de 1997,
tendindose que el ttulo de adquisicin se seala lo siguiente: No constituye
debe ser legtimo para la devolucin5, delito de apropiacin ilcita la conduc-
ta del inculpado de no realizar el pago
3 P J, Anales judiciales de la Corte oportuno de las remuneraciones a sus
Suprema de Justicia de la Repblica. Ao judicial trabajadores, debiendo calificarse la
2003, Lima: Centro de investigaciones judicia- misma como delito contra la libertad
les, 2007, pp. 35 y 36.
4 Esta misma lnea de argumentacin respecto de trabajo .
6

al nimo de lucro se sigue en la ejecutoria del Los concursos ideales entre apropia-
distrito judicial de Junn, recada en el Exp. N.
209-94 Huancayo, del 22 de octubre de 1996, cin ilcita y peculado por extensin se
en la que se afirma que en el delito de apropia- han visto en la jurisprudencia suprema
cin ilcita no solo se requiere de la apropiacin en casos como el recado en recurso de
de un bien, siendo necesario tambin que la nulidad N. 3396-2010 Arequipa inter-
conducta afecte el derecho de una persona y que
exista un nimo de lucro en el sujeto activo.
Vid. A M, Serie tuido por el ttulo a travs del cual se entr en
de jurisprudencia 4: sentencias de derecho penal posesin de los referidos bienes, debido a que
especial, ob. cit., p. 246. estos bienes se entregaron a la sociedad como
5 As se sostiene tambin en la ejecutoria superior aporte y del ttulo no se establece que tales bienes
Exp. N. 6824-97 Lima, del 15 de enero de deban ser devueltos en un momento posterior.
1998, donde se afirma que los hechos no se 6 A M, Serie de juris-
adecuan al tipo penal de apropiacin ilcita, al prudencia 4: sentencias de derecho penal especial,
faltarles el elemento del tipo objetivo consti- ob. cit., p. 254.

218 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Anlisis jurisprudencial
puesto por Hctor Piedra Muoz contra favorable, que viene a ser el tipo penal
la sentencia de primera instancia que lo contra el patrimonio en su modalidad de
apropiacin ilcita en forma agravada re-
conden a tres aos de pena privativa de gulada en el segundo prrafo del artculo
la libertad por la comisin del delito de 190 del Cdigo Penal; porque resulta
peculado por extensin (art. 392 CP). beneficioso en cuanto a las penas previstas.
Piedra Muoz, habiendo sido nombrado
como depositario por una disposicin 2. Sobre la casacin N. 301-2011
judicial, se apropi indebidamente del Lambayeque
mnibus de la empresa Expreso Sud
Americano entregado en custodia. En La imputacin contra la encau-
dicha ejecutoria, la Corte Suprema sent sada doa Jalli Jannan Villareal Lpez
un criterio de interpretacin vinculante consisti en que en su condicin de
en el considerando cuarto referido a la empleada de la empresa agraviada, Rinti
apropiacin de un bien entregado como S. A., como vendedora de productos
depositario: alimenticios para caninos y felinos, se
apropi indebidamente del dinero que
cobr a clientes de esta empresa, cuya
SABA USTED QUE? suma ascendi a quince mil setenta y
un nuevos soles con nueve cntimos (S/.
No toda obligacin de devolucin
puede constituir un ilcito penal, 15, 071.09). As, la imputada entreg a
sino que algunas pueden permane- clientes de la empresa comprobantes de
cer en el rea de incumplimiento de pago en seal de acuse de recibo del di-
obligaciones civiles. nero por los productos vendidos sujetos
a crdito, pero una vez efectuado el pago
Estableciendo que al apreciarse un con- por estos a ella, no lo entreg las arcas
flicto de aplicacin de leyes penales, que de la referida empresa7.
pone en discusin la situacin jurdica del
recurrente en cuanto a la condena y pena La casacin busca responder a la
a imponerse, se considera que debe de interrogante de establecer si el sujeto
aplicarse la norma ms favorable a este, pasivo de la apropiacin poda ser el deu-
conforme lo prev el inciso 11 de artculo dor que entreg el bien al cobrador (es
139 de la Constitucin Poltica del Per,
que concuerda con el artculo 6 del Cdigo
decir, el deudor) o quien haba delegado
Penal , que establece: la aplicacin de la esa responsabilidad (esto es, el acreedor).
ley ms favorable al procesado en caso de Otro problema complementario es esta-
duda o de conflicto entre leyes penales blecer si el hecho que el recaudador se
como es el presente caso; y que si bien
la imputacin fiscal contra el encausado
Hctor Piedra Muoz, se enmarc en dos 7 Esta casacin fue publicada en el diario oficial
dispositivos legales apropiacin ilcita y El Peruano el 1 de abril del 2013. Se encuen-
peculado por extensin, al existir una tra tambin disponible en el portal del Poder
dualidad de preceptos legales aplicables al Judicial del Per. Recuperado de <http://bit.
caso concreto, corresponde aplicar la ms ly/1q9DSnZ>.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 219


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


quedara con el bien configura el delito al acreedor o a otro que este autorice,
de hurto. pero de ninguna manera est facultado
a incorporar los bienes a su patrimonio.
3. Examen a las reglas jurdicas conte-
nidas en la casacin
SABA USTED QUE?
Estas se encuentran contenidas en
el considerando octavo que vamos a Los autores o partcipes son las per-
comentar a continuacin: sonas a quienes se les ha entregado
los bienes, con la obligacin de en-
tregar, devolver, o hacer un uso de-
8.1. Es claro que cuando una persona
entrega a otra un bien con un encar-
terminado.
go especfico, y este ltimo queda en
calidad de depositario, (en custodia
legtima del bien), lo expolia y lo agrega 8.3. Es preciso distinguir entre el cajero
a su dominio patrimonial, la vctima que opera en la sede o domicilio del
o sujeto pasivo resulta siendo quien acreedor, del recaudador que cobra en
entreg la cosa. el domicilio del deudor o recibe en su
propio y particular domicilio el bien en
pago total o parcial del crdito.
En esta afirmacin tenemos una
subsuncin clsica en el tipo de apropia- 8.4. En los ltimos casos, no es factible asu-
mir que el recaudador sustrae los bienes
cin ilcita, pues el sujeto activo recibe recibidos para apropirselos lo que
legtimamente un bien con la obligacin es caracterstico del hurto, sino que,
de un encargo especfico; sin embargo, simplemente decide quedrselos para
en contra de ello, lo que hace es incor- s, incumpliendo el deber de entrega al
propietario, cuya confianza defrauda.
porarla a su esfera patrimonial. De aqu
que la vctima sea quien entreg la cosa: La delegacin implica que el recau-
dador a domicilio del deudor, recibe
8.2. Cuando la cosa mueble se entrega en
pago al autorizado de facto o formal-
de este directamente los bienes, no los
mente (con conocimiento del acreedor sustrae legtimamente. La recepcin es
conforme a las reglas del Cdigo Civil), legtima porque posee un ttulo que le
el que paga se desliga del bien entre- ha otorgado el acreedor, a diferencia
gado y este se incorpora a la esfera del del hurto, con el deber de entregar lo
patrimonio (en propiedad) del antes
acreedor en cuyo nombre el agente recaudado, de all que ese deber que nace
cobrador o recaudador lo recibi. de un vnculo contractual o laboral, se
incumple cuando el cobrador se queda
En realidad, el cobrador es una per- con la cosa, de manera que el afectado o
sona a la que el acreedor le ha delegado sujeto pasivo es el acreedor. Podramos
una representacin de cobranza con una esbozar la hiptesis siguiente: el recau-
obligacin concreta (dar un destino a dador sin delegacin del acreedor, va
los bienes), que puede ser la entrega donde su deudor y cobra, entonces ha

220 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Anlisis jurisprudencial
ingresado otro elemento en la configura- a quien se apodera de un bien ajeno, con
cin fctica (el engao) y, en consecuen- mayor razn se debe sancionar a quien
cia, estaramos ante el delito de estafa. se apropia de bienes ajenos que tienen
La Corte Suprema para sustentar un dueo cierto. Consideramos que este
sus reglas jurdicas sobre la apropiacin argumento es impertinente en las reglas
se apoya en tipo penal de apropiacin que10ha fijado nuestro Tribunal Supre-
irregular, que se encuentra tipificada en mo de la propiedad con dueo cierto o
el artculo 1928 del Cdigo Penal: incierto, de lo que se trataba era del ttulo
legtimo y de la obligacin de devolver,
8.5. A mayor abundamiento, el legislador que en el caso de los cobradores s poseen
nacional ha previsto el delito de apro- ese deber. De all que tiene sentido que
piacin ilcita irregular en el artculo se mencione al cobrador que acta en
ciento noventa y dos del Cdigo Penal, nombre del acreedor como sujeto activo,
que sanciona a quien se apropia de un
bien perdido, de un tesoro, o de un
y a este ltimo como sujeto pasivo en el
bien ajeno en cuya tenencia entr el delito de apropiacin.
agente por error, caso fortuito u otra
causa independiente de su voluntad. 8.6. No hay por tanto en el asunto sub
Siguiendo la lnea de la regla jurdica judice, ni vaco legal ni posibilidad de
interpretativa ad maioris ad minus9, si aplicacin del tipo de hurto, en cuyo
quien se apropia de un bien que carece caso extraordinario, tampoco cobrara
de dueo, merece sancin penal por el como lo seala el Ministerio Pblico
delito de apropiacin indebida irregu- en el presente proceso penal una
lar, con mayor motivo, tiene que serlo absolucin; ocurre que el tipo de apro-
quien se apropia de bienes ajenos que piacin indebida o ilcita, comprende
pertenecen a dueo cierto. como agraviado, en principio, al dueo
de la cosa apropiada, cuando este fuera
El argumento a fortiori, en su modo quien entrega, al acreedor insatisfecho,
en cuyo nombre el sujeto activo no reci-
quien puede lo ms puede lo menos, se pue- be el bien, en los casos de recibo de pago
de resumir en el razonamiento siguiente: total o parcial, situacin que la doctrina
si se sanciona como apropiacin irregular jurisprudencial de la Corte Suprema de
Justicia del Per ha adoptado.

8 Este tipo penal sanciona al sujeto activo que:


[] 1. Se apropia de un bien que encuentra
La apropiacin del bien realizado
perdido o de un tesoro, o de la parte del tesoro por el cobrador puede ser total o parcial
correspondiente al propietario del suelo, sin de all que basta que este se apropie del
observar las normas del Cdigo Civil. 2. Se bien que debe entregar al acreedor. Esta
apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya
entrado a consecuencia de un error, caso fortuito
o por cualquier otro motivo independiente de 10 Debo resaltar que llegamos a esta misma conclu-
su voluntad. sin con el magistrado Miguel Castaeda Moya,
9 Este es expresin del argumento a fortiori, que quien cuenta con un mster en argumentacin
se puede traducir en quien puede lo ms, puede jurdica en Espaa y, actualmente, es juez supe-
lo menos. En su concepto no era atinente. rior en la Corte Superior de Justicia del Callao.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 221


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


lnea deviene de la ejecutoria suprema R. este se incorpora en el patrimonio
N. 1296-2010 Lambayeque11, que re- del acreedor.
solvi que los trabajadores de un grifo se Si el cobrador se queda con el bien
apropiaron ilcitamente de los ingresos recaudado, el agraviado no es el deu-
de las ventas diarias de combustible no dor sino el acreedor que le deleg la
reportado. Estos trabajadores, luego de facultad de cobrar.
haber cobrado a los usuarios, entraron En estos casos, el sujeto activo, al
en posesin ilegtima del dinero, ya que no entregar el bien recibido para el
este no fue entregado a la empresa como acreedor y apoderarse de este, viola
se deba. Como consecuencia de ello su deber de entrega y la confianza
fueron declarados autores del delito de depositada en l por el agraviado.
apropiacin ilcita.
5. Referencias bibliogrficas
4. A manera de conclusin
A M, Serie de ju-
Segn la Corte Suprema, cuando el risprudencia 4: sentencias de derecho penal
especial, Lima: Academia de la Magistratura,
deudor entrega al cobrador un bien, 2000.
P J, Anales judiciales de la Corte
11 Esta ejecutoria puede encontrarse en el aplica- Suprema de Justicia de la Repblica. Ao ju-
tivo Consulta de expedientes judiciales - Su- dicial 2003, Lima: Centro de investigaciones
premo del portal oficial del Poder Judicial del judiciales, 2007.
Per. Recuperado de <https://apps.pj.gob.pe/
cejSupremo/>.

222 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Nos preguntan y contestamos

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos


Contenido
CONSULTA N. 1 A efectos penales, puede ser considerado el notario como un funcionario?

CONSULTA N. 2 Cul es el contenido del inters indebido en el delito de negociacin incompatible?

CONSULTA N. 1
Si los notarios ejercen una funcin pblica por delegacin legal y
los Colegios de Notarios son personas jurdicas de derecho pblico,
pueden ser considerados penalmente como funcionarios pblicos?

Por definicin legal, el notario es Decreto Supremo N. 003-2009-JUS,


aquel profesional del derecho que se Reglamento del Decreto Legislativo N.
encuentra autorizado para dar fe de los 1149, establece que el notario no es
actos y contratos que ante l se celebran1, funcionario pblico para ningn efecto
para tales efectos, ejerce su funcin en legal.
forma personal, autnoma, exclusiva e Como bien apunta un sector de la
imparcial2. doctrina nacional, un notario no puede
A pesar de que en la doctrina se ser considerado como un funcionario,
pueden encontrar planteamientos que toda vez que no forman parte de la carre-
abonen hacia considerar que los notarios ra administrativa, carecen de jerarquas,
s son funcionarios, debemos considerar ejercitan liberalmente sus funciones,
que el debate ha sido resuelto normati- no se encuentran vinculados econmi-
vamente3. En efecto, el artculo 4 del camente por va remunerativa con el
sector pblico4. A igual conclusin ha
1 P R, Decreto Legisla- llegado el mximo intrprete de nuestra
tivo N. 1049, Ley del Notariado, Lima: 25 de Constitucin, quien se ha pronunciado
junio del 2008, artculo 2. del mismo modo:
2 P R, Decreto Legisla-
tivo N. 1049, Ley del Notariado, Lima: 25 de
junio del 2008, artculo 3.
3 Cfr. G V, Toms Aladino, El Administracin pblica, 4.a ed., Lima: Grijley,
delito de lavado de activos. Criterios sustanciales 2007, p. 32.
y procesales, Lima: Instituto Pacfico, 2014, p. 4 Rojas VaRgas, Delitos contra la Administra-
712; R V, Fidel, Delitos contra la cin pblica, ob. cit., p. 33.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 223


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


[] Que esta importante funcin no un artculo similar al citado artculo 4
implica que el Notario Pblico pueda ser del Reglamento del Decreto Legislativo
considerado como una autoridad o un
funcionario pblico, ya que acta a nom-
N. 1149.
bre y por cuenta propia, sin que sus actos En conclusin, y por citar algunos
comprometen a la Administracin, bajo su- ejemplos, no es posible sostener que un
pervisin del Estado, es decir, no existe una
relacin Administracin-Administrado5. notario sea tratado penalmente como un
funcionario y sea capaz de ser considera-
Cabe resaltar que cuando la litera- do como sujeto activo de un delito con-
tura nacional se refiere a posiciones que tra la Administracin pblica como
defienden que el notario debe ser consi- exaccin ilegal, peculado o inters ilcito
derado como un funcionario, suele citar en contrataciones8 o del tipo agravado
trabajos de profesores espaoles6 o utiliza del delito de lavado de activos9.
ejemplos extrados de la jurisprudencia
espaola7, debido a que, en ese pas, el Fundamento legal
ordenamiento jurdico no cuenta con Decreto Supremo N. 003-2009-JUS:
art. 4.
5 T C, Expediente N.
03961-2008-PC/TC, Lima: 15 de setiembre del
Cdigo Penal: art. 425.
2008, f. j. n. 5.
6 S S, Jess Mara, La responsabi-
lidad penal del notario: Bases para una teora 8 Cfr. R V, Delitos contra la Administra-
general, en C C, Carlos (dir.), Anuario cin pblica, ob. cit., p. 33.
de derecho penal econmico y de la empresa, N.
9 nicamente podra imputrsele cualquiera de
2, Lima: 2012.
los tipos bases del Decreto Legislativo N. 1106.
7 F A, Manuel, Delitos contra Vid. G V, El delito de lavado de
la Administracin pblica, 4.a ed., Lima: Fecat, activos. Criterios sustanciales y procesales, cit., 712.
2011, pp. 113 y 114.

224 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Nos preguntan y contestamos

CONSULTA N. 2

Nos preguntan y contestamos


Cul es el contenido del inters indebido en el delito de negocia-
cin incompatible?

El artculo 399 del Cdigo Penal (patrimonio, servicios, obras, bienes),


tipifica el delito de negociacin incom- as como para los principios y reglas
patible, el mismo que tiene como uno constitucionales que iluminan los pro-
de los elementos de su tipo objetivo al cedimientos de contratacin pblica
inters indebido: (principios de transparencia, libre
competencia, trato justo e igualitario
El funcionario o servidor pblico que in-
debidamente en forma directa o indirecta o
de los potenciales postores), afectando
por acto simulado se interesa, en provecho de esta manera a la eficiencia en las
propio o de tercero, por cualquier contrato contrataciones.
u operacin en que interviene por razn de
su cargo, ser reprimido con pena privativa El mencionado inters de esta
de libertad no menor de cuatro ni mayor figura delictiva puede presentarse en
de seis aos e inhabilitacin conforme a las siguientes tres modalidades 2: a)
los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo
Penal y con ciento ochenta a trescientos
directamente, cuando el funcionario,
sesenta y cinco das-multa. de manera personal, manifiesta los in-
tereses que promueve a travs de actos
El inters indebido implica que el objetivos y externos; b) indirectamente,
funcionario realice gestiones o actos que implicando que se utiliza a otras perso-
no correspondan con su rol, es decir, nas para la promocin o favorecimiento
muestra preocupacin por un inters de los intereses particulares; y c) por acto
privado, ajeno al de la Administracin1. simulado, el cual se entiende como una
El carcter del inters conlleva una in- discrepancia entre una voluntad real de
fraccin al deber especial positivo que la expresada, la misma que tiene como
ostenta el funcionario y constituye un fin producir la sola apariencia de un
peligro para los intereses econmicos negocio jurdico u ocultar mediante un
acto el hecho que verdaderamente existe
1 Definiendo el inters indebido del delito de
negociacin incompatible en su faz negativa, o se quiere.
Castillo Alva sostiene que quedan excluidas Por estas razones, el tipo penal in
del mbito de proteccin de la norma intereses
futuros, los hipotticos y los que todava no son comento no criminaliza cualquier inters
objeto de tratamiento por la Administracin.
Vid. C A, Jos Luis, Negociacin
incompatible, en R A, Luis Miguel 2 C A, Jos Luis, El delito de negociacin
(dir.), Delitos contra la Administracin pblica, incompatible, Lima: Instituto Pacfico, 2015, pp.
Lima: Jurista, 2009, p. 597. 64-68.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 225


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial


sino nicamente aquel que sea idneo en la formacin, suscripcin o ejecucin
para generar la suscripcin del contrato del propio contrato u operacin3.
a favor de la empresa contratante con el
Estado. Un sector de la doctrina consi- Fundamento legal
dera que, a efectos de valorar adecuada- Cdigo Penal: art. 399.
mente el inters del funcionario, debe-
rn aplicarse las reglas de la imputacin
objetiva para comprobar si la conducta 3 C A, El delito de negociacin incom-
desplegada por este incide directamente patible, ob. cit., p. 56.

226 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
R. N. N. 1123-2015
Lima
Los elementos tpicos del delito de tortura

R. N. N. 1123-2015 LIMA
TEMA Los elementos tpicos del delito de tortura
FECHA DE EMISIN Y/O 23-03-2016 / 23-03-2016
PUBLICACIN
NORMAS APLICADAS Cdigo Penal: art. 321
CONTEXTO FCTICO Se incrimina a Alfredo Huamn lvarez y Diopoldo Aguilar Camacho, haber causado
dolores y sufrimientos graves a Gerson Falla Marreros, disminuyendo su capacidad
fsica. Este hecho aconteci el veinticuatro de abril de dos mil once, mientras los
imputados trasladaban, en calidad de detenido, al agraviado hacia la Comisara de
Surco, en la tolva de una camioneta de Serenazgo. Se consigna que las agresiones
causadas a la vctima (reiteradas en la comisara) fueron porque este opuso resistencia
a su intervencin, tras haber ingresado intempestivamente a la panadera Somos
Cajamarca, donde caus daos materiales. Por estos hechos, el representante del
Ministerio Pblico los acus como autores del delito de tortura. .
EXTREMOS DE LA PRE- La procuradora pblica adjunta a cargo de los Asuntos Jurdicos del Ministerio del
TENSIN Interior; el seor procurador pblico adjunto del Poder Judicial; el abogado defensor
de la parte civil, la defensa tcnica del encausado Diopoldo Aguilar Camacho y del
seor Fiscal Adjunto Superior interpusieron recursos de nulidad contra la sentencia
de fojas siete mil setecientos setenta y cinco, tomo XXIII, del cuatro de febrero del
dos mil quince.
CRITERIOS DEL RGA- El delito de tortura descrito en nuestro ordenamiento penal, exige bsicamente la
NO JURISDICCIONAL concurrencia de tres elementos: a) un elemento material consistente en las propias
acciones que constituyen el delito de tortura; esto es, aplicacin de condiciones o
procedimientos que por su naturaleza, duracin u otros factores infrinjan al sujeto
pasivo sufrimientos fsicos o mentales, la supresin de sus facultades de conocimiento,
discernimiento o decisin, o cualquier otro acto que atente contra su integridad moral.
b) La calidad del sujeto activo de representante del Estado, es decir, el ser autoridad
encargada de instituciones destinadas a custodiar por algn tiempo a personas sujetas
a una denuncia, proceso o cualquier asunto de similar ndole. c) Finalmente, un ele-
mento teleolgico que exige finalidad alternativa de procurar obtener una informacin
o confesin por parte de la vctima o un tercero; de intimidarla o coaccionarla; o de
castigarla por cualquier hecho que haya cometido.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 227


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

TEXTO DEL RECURSO DE NULIDAD

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

SALA PENAL TRANSITORIA


R. N. N. 1123-2015
LIMA

Lima, veintitrs de marzo de dos mil diecisis.-

VISTOS: los informes orales y los recursos de nulidad interpuestos por la seora pro-
curadora pblica adjunta a cargo de los Asuntos Jurdicos del Ministerio del Interior; el
seor procurador pblico adjunto del Poder Judicial; el abogado defensor de la parte civil;
la defensa tcnica del encausado Diopoldo Aguilar Camacho y del seor Fiscal Adjunto
Superior, contra la sentencia de fojas siete mil setecientos setenta y cinco, tomo XXIII,
del cuatro de febrero de dos mil quince; con lo expuesto en el dictamen del seor Fiscal
Supremo en lo Penal. Interviene como ponente el seor Prado Saldarriaga.

CONSIDERANDO
I. De los agravios formulados por los recurrentes
Primero. La seora Procuradora Pblica Adjunta, a cargo de los asuntos jurdicos del Mi-
nisterio del Interior, en su recurso formalizado de fojas siete mil novecientos siete, tomo
XXIII, en defensa del tercero civil responsable, cuestiona el monto de la reparacin civil
fijado en la sentencia. Al respecto, alega que la decisin cuestionada infringi la garanta
de la debida motivacin de las decisiones judiciales, el derecho de defensa y la tutela
judicial efectiva que implica un debido proceso. Agrega, adems, que no se valoraron
adecuadamente los medios probatorios actuados y que no se le puede incorporar como
tercero civilmente responsable, porque si bien los autores del delito estaban vinculados
laboralmente con la Polica Nacional del Per, el delito cometido es culposo; por ello,
no es viable atribuirle responsabilidad solidaria. De otro lado, alega que el monto de la
reparacin civil no guarda relacin con el dao producido, el cual se ha acreditado con
el respectivo certificado, que identifica el tipo de lesiones que habra sufrido la vctima;
y si bien se localizaron cincuenta y siete lesiones, no se precis cules son atribuibles a
Diopoldo Aguilar Camacho, pues este habra admitido que solo le propin al agraviado
cuatro varazos en las nalgas.
Segundo. El seor Procurador Pblico Adjunto del Poder Judicial, en su recurso forma-
lizado de fojas siete mil novecientos quince, tomo XXIII, cuestiona la sentencia recurrida
en los extremos que absolvi de la acusacin fiscal a Grover Henry Quispe Rojas como
autor del delito de encubrimiento personal y a Pablo Esteban Oyola Castillo como autor
de delito de omisin de denuncia; pues alega que la decisin adolece de nulidad, por
cuanto efectu una deficiente apreciacin de los medios probatorios, lo que afect el
principio de exhaustividad.

228 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

Seala tambin que el Colegiado Superior no tom en cuenta que el acusado Rojas Quis-
pe realiz acciones concretas con el propsito de sustraer de las investigaciones a sus
colegas y acusados Huamn lvarez y Aguilar Camacho. Entre ellas, se tiene la variacin
de su declaracin administrativa, pues en sede judicial brind una versin exculpatoria a
favor de dichos encausados, donde incluso llega a negar cualquier tipo de agresin al agra-
viado por parte de los encausados. Agrega el recurrente que con la decisin absolutoria se
restringi su derecho a obtener una reparacin civil.
De otro lodo, con relacin a la absolucin de Oyola Castillo por el delito de omisin de
denuncia, sostiene que el Colegiado Superior se equivoc al considerar que la conducta
atribuida a dicho encausado es omisin de acto funcional, pues las acciones que este
realiz (ordenar a Julio Csar Obeso Milla y Cristian David Snchez Mndez ayudar a
cambiar los grilletes a Gerson Alexis Falla Marreros; disponer que la vctima sea trasla-
dada al hospital para su auscultacin mdica y citar a dicho agraviado) demuestran las
circunstancias de configuracin del delito de omisin de denuncia; por ello, al no existir
una motivacin vlida que avale la decisin absolutoria, solicita la anulacin de la senten-
cia y realizacin de un nuevo juicio oral.
Tercero. El abogado defensor de la Parte Civil, en su extenso recurso formalizado de fojas
siete mil novecientos cincuenta y cuatro, tomo XXIII, cuestiona todos los extremos de la
sentencia, con el fin de que este Supremo Tribunal declare nula la decisin recurrida y se
disponga la realizacin de un nuevo juicio oral, al no haberse valorado todos los extremos
de las pruebas que obran en el expediente, afectndose as el derecho a probar; asimismo,
cuestiona que la sentencia adolece de falta de motivacin y, en general, presenta evidente
violacin de las garantas procesales. Al respecto sostiene:
3.1. El Tribunal Superior se desvincul del delito de tortura, pese a que estn presentes todos
los elementos objetivos para tipificarlo como tal; por ello, estima que se realiz una valo-
racin sesgada y parcial del tipo penal atribuido, pues este delito no se comete solamente
en la clandestinidad, y tampoco es vlido el argumento de que los tratos degradantes e
inhumanos se efecten nicamente para realizar una bsqueda de informacin o una
probable autoinculpacin. Que la Sala Penal Nacional no consider que este tipo de
delitos tiene como finalidad alternativa la de castigar, por cualquier hecho que haya
cometido una persona o cuanto menos se sospeche de ello; en ese sentido, sostiene que
no se tom en cuenta lo manifestado por los efectivos policiales ante Inspectora donde
sostuvieron que cuando Falla Marreros se abalanz contra el acusado Aguilar Camacho,
este le propin diversos golpes en la espalda con su garrote.
3.2. Alega que el Colegiado Superior, con el pretexto de avanzar y dar celeridad al proceso,
de manera arbitraria desestim la presentacin en el juicio oral del perito de parte, el
mdico forense, doctor Jorge Albnez Prez, quien en su pericia haba concluido que
las causas de la muerte de Falla Marreros se deban a la aceleracin de la rabdomilisis
como consecuencia de los golpes que este recibi. Para el caso concreto, dicho Tribunal
aplic indebidamente la figura del desistimiento de testigos cuando estos no acuden a
declarar en el juicio oral; sin embargo, olvid la disposicin establecida en el Cdigo
de Procedimientos Penales, donde se seala que aquellos testigos que no acudieron
oportunamente a declarar pueden hacerlo hasta antes de la requisitoria oral.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 229


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

3.3. Que el Tribunal Superior no tom en cuenta que, en contraposicin al Certificado M-


dico Legal emitido por la Polica Nacional del Per, existen otros certificados mdicos
emitidos por el Instituto de Medicina Legal, donde se establece un resultado negativo
para el consumo de drogas; asimismo, no se valoraron otras pericias que existen en
autos, las cuales tambin contradicen las pericias emitidas por los peritos de la Polica
Nacional, respecto al consumo de drogas por parte del agraviado. Agrega que se produjo
un acto irregular al momento de la toma de muestra, pues los efectivos policiales fueron
quienes llevaron la muestra de orina. Que tampoco se valoraron los testimonios de los
trabajadores de la panadera Somos Cajamarca, quienes expresaron que los efectivos
policiales no encontraron droga al agraviado.
3.4. Que existen diversas pruebas actuadas en el juicio oral que no se mencionan en la sen-
tencia, las cuales demostraran que Falla Marreros muri a consecuencia de los golpes
propinados por los efectivos policiales que lo intervinieron y no por encontrarse bajo
los efectos de la droga; a continuacin, detalla las circunstancias que acreditan dicha
afirmacin:
a. La polica nunca llam a los familiares de Falla Marreros.
b. Falla Marreros siempre afirm que quienes le causaron las lesiones fueron los efec-
tivos policiales que lo intervinieron, las cuales se produjeron durante su traslado a
la comisara y dentro de ella.
c. Que fue irregular el traslado del intervenido al complejo policial de Arambur para
pasar exmenes mdicos.
d. Que tampoco se ha probado que el agraviado sea un consumidor compulsivo de
drogas.
e. Que las lesiones narradas y descritas por la vctima en su ltimo reportaje televisivo,
concuerdan perfectamente con las consignadas en el certificado mdico legal y otros
exmenes.
f. Que es inconsistente el argumento de que hubo una llamada annima donde
indicaban que a Falla Marreros lo agredieron antes de llegar a la panadera; pues
de acuerdo con las testimoniales que obran en autos, este no tena lesiones cuando
ingres a la panadera y fueron los efectivos policiales quienes lo agredieron, incluso
los mismos policas admiten haberle propinado algunos garrotazos cuando opuso
resistencia.
g. Que por medio de las cmaras de Seguridad Ciudadana de San Borja, se determin
que el efectivo policial Aguilar Camacho propin golpes con su garrote al agraviado,
cuando era trasladado a la comisara y, por lo menos, hasta en cuatro oportunidades.
h. Que los exmenes mdicos tambin son concluyentes respecto a que la rabdomilisis
se desencaden como consecuencia de los golpes que recibi Folio Marreros, como
lo afirmaron los mdicos legistas que concurrieron al plenario.
3.5. Otro aspecto que no valor el Tribunal de Instancia fueron las contradicciones detectadas
en las declaraciones de los acusados brindadas en distintas sedes.
Finalmente, expresa disconformidad en el monto de la reparacin civil fijado en la
sentencia, pues no solo se debi tomar en cuenta que el agraviado Falla Marreros

230 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

tena prole, sino que este era el sostn de su familia; por ello, solicita que aquel sea
elevado a un monto acorde con su pretensin; es decir, no menos de doscientos
cincuenta mil soles y que deber pagar el procesado conjuntamente con el Estado
peruano, representado por el Ministerio del Interior.
Cuarto. La defensa tcnica del encausado Diopoldo Aguilar Camacho, en su recurso
formalizado de fojas siete mil ochocientos setenta y cinco, tomo XXIII, alega:
4.1. Que el representante del Ministerio Pblico denunci dos actos de agresin fsica; el
primero supuestamente habra ocurrido en el trayecto de la panadera Somos Caja-
marca hacia la comisara de San Borja; el primero durante el traslado de la vctima;
mientras el segundo se produjo en la propia comisara. Sin embargo, el seor fiscal
omiti deliberadamente investigar y denunciar tres actos de investigacin, de los cuales
su patrocinado no tiene ninguna responsabilidad. Estos tres actos se habran dado en
las siguientes situaciones:
a. El primero ocurri antes de la intervencin y as lo afirm el propio agraviado al
mdico legista Jos Elmo Rafael de la Vega Daz; y es que por investigaciones pro-
pias de la parte recurrente se logr determinar que el agraviado tena problemas de
violencia familiar con su conviviente Mara Ximena Yez Siguas, y con el hermano
de esta, Luis Alva Siguas; as lo acreditan las diversas denuncias registradas en la
comisorio, das previos al suceso materia de litis. Que los autores de las lesiones
que sufri antes de la intervencin seran terceras personas no identificadas, pues
tambin refiri el efectivo policial Huamn lvarez, primer polica en llegar a
la panadera, que el agraviado Falla Marreros presentaba hematomas en ambos
hombros, pecho, parte de la espalda y en el rostro tena rasguos.
b. El segundo acto, habra ocurrido en la panadera donde fue intervenido, y fueron
los serenos de San Borja y el acusado Huamn lvarez los primeros en llegar a la
panadera; estos, luego de emplear la fuerza, redujeron al agraviado y lograron es-
posarlo. De acuerdo con los hechos, la vctima cay al piso y tuvo que ser arrastrada
para sacarla a la vereda exterior de la panadera; por tanto, fueron los mencionados
quienes tuvieron contacto corporal con dicho agraviado. Que las lesiones que se
describen en las muecas de este fueron causadas en el interior de la panadera con
el forcejeo y resistencia que opona la vctima; a ello se suma que en el interior de
la tienda Huamn lvarez le propin varios garrotazos para someterlo.
c. El tercer momento de la agresin fue posterior a la intervencin policial y de estas
lesiones tampoco se identific a los responsables; pues en los datos de la Historia
Clnica del Hospital Casimiro Ulloa no se advierte ninguna fractura en el cuerpo,
as tambin lo manifest el mdico legista; pues las lesiones en la cabeza se detec-
taron posteriormente, cuando el padre del agraviado condujo a su hijo al hospital
Arzobispo Loayza y al preguntrsele sobre tales lesiones, dijo que haba sido gol-
peado con un palo en la cabeza, trax, pecho y columna, pero no identific a los
responsables; es ms, en la necropsia es cuando se detecta la ruptura de la pieza
dental nmero veinticinco; lesin que tampoco fue causada por su patrocinado.
4.2. De otro lado, seala que el agraviado presenta algunos rasguos recientes a la altura
del plexo y abdomen; as como hematomas en la parte inferior de las extremidades

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 231


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

superiores entre costillas y axilas; estas lesiones y huellas son de presin tctil, tpicas
de una intervencin policial, su patrocinado pudo haber causado alguna de ellas, pero
el Colegiado Superior no identific cules fueron estas.
4.3. Que segn los videos obtenidos de las cmaras de seguridad ciudadana de la Munici-
palidad Distrital de San Borja, donde se registr el paso del vehculo que transportaba
al agraviado hacia la comisara de San Borja, no se ha podido identificar a los policas
que iban en la tolva por la baja resolucin del video; adems, las declaraciones de los
serenos, en el sentido de que vieron a su patrocinado propinando garrotazos al agraviado
tampoco son coherentes, por cuanto no precisan en qu parte del cuerpo le propin
estos golpes.
4.4. Que tampoco existe evidencia de que el acusado recurrente se encontraba en la
comisara cuando el agraviado supuestamente fue agredido en dicho recinto; pues
aparte de las pruebas actuadas en juicio oral, se present un audio como elemento de
prueba, que contiene una conversacin telefnica entre su patrocinado y el acusado
Huamn lvarez; en este audio, Huamn lvarez le manifiesta a su patrocinado que
no le quisieron recibir al detenido; pero, en un segundo momento, le refiere que ya
lo recibieron. Asimismo, existe un video grabado por Huamn lvarez en el recinto
policial, donde aparentemente se caus la lesin en la pieza dental nmero veinticinco
a la vctima; pero en este video no aparece el recurrente, lo que corrobora que este no
estuvo en el momento en que sufri las supuestas lesiones el agraviado.
4.5. Adicionalmente a lo expuesto, se citan diferentes manifestaciones de los efectivos
policiales, serenos y familiares de la vctima, las cuales fueron brindadas en todo el
proceso; y, segn aduce, acreditaran su inocencia en los hechos imputados; por ello,
solicita su absolucin.
Quinto. El representante del Ministerio Pblico, en su recurso formalizado de fojas siete
mil novecientos treinta y cuatro, tomo XXIII, cuestiona todos los extremos de la senten-
cia recurrida, para lo cual sostiene:
a. Que el Colegiado Superior, al momento de condenar al encausado Aguilar Camacho
por el delito de lesiones graves, no tom en cuenta que las pruebas actuadas durante
todo el proceso revelan la existencia de elementos suficientes para la configuracin del
delito de tortura agravada; en ese sentido, expresa su desacuerdo con la desvinculacin
y alega que dicho Tribunal realiz una valoracin aislada de los medios probatorios
para tomar tal conclusin.
b. Aduce, tambin, que no existe coherencia ni solidez en lo resuelto por la Sala Superior,
pues en la conducta de los imputados no se advierte dolo de lesionar al agraviado sino
que, por el contrario, se advierte una cadena de acontecimientos propia del dolo del
delito de tortura agravada, con consecuencia de lesiones graves y subsecuente muerte.
c. En ese mismo sentido, aduce que no se ponderaron los elementos probatorios que
revelan la contribucin de los absueltos Obeso Milla y Snchez Mndez en la comisin
del delito de tortura agravada; as, sostiene que no se tomaron en cuenta los testimonios
brindados en la Inspectora por Rojas Quispe y Valdeavellano Vento; asimismo, no se
apreciaron las tomas fotogrficas que obran en el expediente, as como los certificados
mdicos y pericia respectivas que evidencian la tortura de la que fue vctima el agraviado.

232 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

d. De otro lado, alega que tambin se encuentra debidamente acreditado que el encausado Rojas
Quispe, a quien se le absolvi indebidamente por el delito de encubrimiento personal, vari
deliberadamente su versin con la finalidad de favorecer a los imputados Huamn lvarez y
Aguilar Camacho; por ello, afirma que se encuentran presentes todos los elementos tpicos
del delito de encubrimiento personal por el que fue indebidamente absuelto.
e. Con relacin a la absolucin del encausado Oyola Castillo por el delito de omisin
de denuncia, tambin sostiene que no se valoraron adecuadamente las pruebas que
acreditan la comisin de dicho ilcito y la responsabilidad de dicho procesado; quien,
pese a estar obligado a poner en conocimiento de las autoridades correspondientes la
situacin del agraviado, omiti hacerlo.
f. Finalmente, cuestiona el quantum punitivo, pues alega que la sancin impuesta no
guarda relacin con la gravedad de los hechos ni con el pedido que se realiz en la
acusacin fiscal. Asimismo, el acusado tena el deber funcional de proteger la integridad
fsica del agraviado, situacin que tampoco fue considerada. En ese sentido, solicita el
incremento de la sancin a quince aos de pena privativa de libertad.
De la imputacin fctica
Sexto. En la acusacin fiscal de fojas cuatro mil quinientos ochenta y seis, tomo XII, se
consignan los siguientes hechos:
a. Respecto a los acusado Alfredo Huamn lvarez y Diopoldo Aguilar Camacho
Se incrimina a Alfredo Huamn lvarez y Diopoldo Aguilar Camacho, haber causado
dolores y sufrimientos graves a Gerson Falla Marreros, disminuyendo su capacidad fsica.
Este hecho aconteci el veinticuatro de abril de dos mil once, mientras los imputados
trasladaban, en calidad de detenido, al agraviado hacia la Comisara de Surco, en la tolva
de una camioneta de Serenazgo. Se consigna que las agresiones causadas a la vctima
(reiteradas en la comisara) fueron porque este opuso resistencia a su intervencin, tras
haber ingresado intempestivamente a la panadera Somos Cajamarca, donde caus
daos materiales. Por estos hechos, el representante del Ministerio Pblico los acus
como autores del delito de tortura.
b. Con relacin a los acusados Julio Csar Obeso Milla y Cristian David Snchez Mndez
Se les imputa ser cmplices secundarios del delito de tortura, por haber coadyuvado a la
concrecin de la conducta que realiz Huamn lvarez y Aguilar Camacho, pues sujetaron
y redujeron fsicamente al agraviado Gerson Falla en el interior de las instalaciones de la
Comisara de San Borja, con el propsito de que dichos autores castiguen a la vctima.
c. Respecto al imputado Grover Henry Rojas Quispe
Se le incrimina que como consecuencia de las investigaciones llevadas a cabo en la
instancia administrativa policial y en sede fiscal, vari intencionalmente la versin
de los hechos ante el interrogatorio del representante del Ministerio Pblico, con el
propsito de favorecer a Alfredo Huamn lvarez y Diopoldo Aguilar Camacho; por
ello, se le imput la autora del delito de encubrimiento personal.
d. Con relacin al acusado Pablo Esteban Oyola
Se le imputa el delito de omisin de denuncia. Al respecto, se consigna que el da
veinticuatro de abril de dos mil once, cuando se encontraba de servicio en la comisara

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 233


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

de San Borja, en calidad de jefe de la seccin de Investigaciones y encargado de dicha


unidad policial como oficial de permanencia, entre las once y once y treinta horas
aproximadamente, el alfrez Manuel Alejandro Navarro Valdiviezo, le comunic sobre
la intervencin de Gerson Alexis Falla Marreros y las condiciones fsicas en que este se
encontraba. Sin embargo, y despus de constatar que la vctima presentaba moretones
producto de los golpes, sangrado en el labio y un raspn pronunciado en el pecho,
no tom ninguna accin con respecto a los efectivos policiales que lo intervinieron,
mucho menos, comunic el accionar arbitrario de estos pese a las evidencias del caso.
III.Consideraciones previas sobre el delito de tortura
Sptimo. Segn la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos Crueles Inhumanos y De-
gradantes, adoptada por las Naciones Unidas en 1984, el trmino tortura est referido a:
Todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin
o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha come-
tido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en
cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por
un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin
suya o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o
sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inhe-
rentes o incidentales a estas (Cfr. artculo primero). De igual manera, el artculo cinco de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que [...] nadie ser sometido a
torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Octavo. Por su parte, el Cdigo Penal peruano, que tipifica este delito en el artculo tres-
cientos veintiuno, seala las siguientes caractersticos tpicas: a) El sujeto causante de este
delito puede ser tanto un funcionario o servidor pblico como un particular, b) Que se
causen dolores o sufrimientos graves o que se someta a alguien a condiciones o mtodos
que anulen su personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, c) Asimismo,
establece como fines de la tortura: i) Obtener confesin o informacin. ii) Castigar a la
vctima por cualquier hecho que haya cometido. iii) Intimidarla o coaccionarla.
Noveno. En ese sentido, el delito de tortura descrito en nuestro ordenamiento penal, exi-
ge bsicamente la concurrencia de tres elementos: a) un elemento material consistente en
las propias acciones que constituyen el delito de tortura; esto es, aplicacin de condicio-
nes o procedimientos que por su naturaleza, duracin u otros factores infrinjan al sujeto
pasivo sufrimientos fsicos o mentales, la supresin de sus facultades de conocimiento,
discernimiento o decisin, o cualquier otro acto que atente contra su integridad moral.
b) La calidad del sujeto activo de representante del Estado, es decir, el ser autoridad
encargada de instituciones destinadas a custodiar por algn tiempo a personas sujetas a
una denuncia, proceso o cualquier asunto de similar ndole. c) Finalmente, un elemento
teleolgico que exige finalidad alternativa de procurar obtener una informacin o con-
fesin por parte de la vctima o un tercero; de intimidarla o coaccionarla; o de castigarla
por cualquier hecho que haya cometido.
IV. De la absolucin de los agravios
Dcimo. Del anlisis de autos y la revisin de la sentencia impugnada, se observa que
los miembros de la Sala Penal Nacional incurrieron en la causal de nulidad insubsanable,

234 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

prevista y sancionada por el inciso uno, del artculo doscientos noventa y ocho, del Cdi-
go de Procedimientos Penales, porque la estructura de la decisin cuestionado, as como
el fondo de la misma carecen de la adecuada motivacin que requiere toda resolucin
judicial. En consecuencia, se vulner el principio-derecho a la debida motivacin de las
resoluciones judiciales al cual estaba vinculado el Colegiado Superior, conforme con el
mandato contenido en el inciso cinco, del artculo ciento treinta y nueve, de la Consti-
tucin Poltica del Estado.
Dcimo primero. En efecto, de la lectura de los fundamentos de la sentencia se advierte
que solo se realiz una cita de los instrumentos probatorios, mas no se efectu un anlisis
exhaustivo y coherente de los mismos, ni de su vinculacin para acreditar los hechos
imputados; limitndose la sentencia recurrida solamente a enumerar el vasto acervo pro-
batorio ver fundamento jurdico cuatro, sin compulsar cada una de las pruebas ni
esclarecer la pertinencia o la utilidad de las mismas, a fin de determinar debidamente la
inocencia o responsabilidad de los involucrados.
Dcimo segundo. En el caso concreto, adems, existi una distorsin en la interpretacin
de los hechos e inadecuada valoracin probatoria; al respecto, se argument:
a. Que no existe cuantificacin expresa respecto a los das de tratamiento o incapacidad
para el trabajo, con relacin a la evaluacin mdico legal del agraviado Falla Marreros
y las lesiones que este presenta, pese a lo cual las consider como lesiones graves ver
fundamento jurdico trece. No obstante, luego, en el siguiente fundamento neg que
las lesiones hayan puesto en riesgo su vida.
b. Tambin se afirm que los golpes que la vctima recibi no desencadenaron la rabdomi-
lisis complicada, causa final de la muerte de Falla Marreros ver fundamento jurdico
catorce punto dos.
Sin embargo, no se tomaron en cuenta las diversas pruebas actuadas en el proceso, que
aluden como causa de la rabdomilisis los golpes que este recibi por parte de los im-
plicados (Cfr. certificado mdico legal nmero cero dos nueve seis tres cuatro, de fojas
ochocientos ochenta y uno, tomo IV) y que adems concluyen que la causa de muerte
guarda relacin con los mltiples traumas encontrados en la exploracin fsica realizada en
el hospital de Emergencias Casimiro Ulloa y en el Hospital Nacional Arzobispo Loayza.
c. En ese mismo sentido, no se valoraron las conclusiones del pronunciamiento mdico
legal (fojas quinientos treinta y nueve, tomo II), que seal que la probable causa que
origin la rabdomilisis fue la lesin muscular directa, que se evidencia por las equimosis
en la piel; tampoco se tuvo en cuenta la conclusin del informe pericial elaborado por
el equipo peruano de antropologa forense (fojas cuatro mil seiscientos sesenta y cinco,
tomo XIII), donde se sostuvo que la muerte del agraviado ocurri como consecuencia y
secuela de los mltiples traumatismos infringidos por mano ajena.
d. A todas estas falencias, se anan las declaraciones dadas en el plenario por los peritos
Rver Enrique Pacar Silva (fojas seis mil cuatrocientos noventa y ocho, tomo XVIII);
Jos Esteban Luna Almanza (fojas seis mil seiscientos diecisis, tomo XIX); David Chu-
quipoma Pacheco y Benjamn Tello Arriola (fojas seis mil seiscientos sesenta y cuatro y
seis mil seiscientos setenta y seis, tomo XIX); Abigal Lucy Rodrguez Conde (fojas seis
mil ochocientos sesenta y ocho, tomo XIX); y, especialmente, de Jos Elmo de la Vega

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 235


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

Daz, mdico perito de medicina legal que examin al agraviado cuando estaba vivo y
emiti los certificados mdicos legales nmeros cero dos cinco dos tres cero-L y cero dos
nueve seis tres cuatro, precisando, que si no hubieran existido los golpes, no se habra
desencadenado la rabdomilisis (vase fojas seis mil ochocientos treinta y seis, tomo
XIX). De all se colige que la conclusin citada en la sentencia recurrida, acerca de que los
golpes que presenta el agraviado no fueron causa de la rabdomilisis, no fue debidamente
contrastada.
Dcimo tercero. Ahora bien, el Tribunal Superior se desvincul del delito de tortura bajo
el argumento de que no se encuentra presente uno de sus elementos tpicos, especfica-
mente la finalidad de la conducta, como elemento adicional al dolo (ver fundamento jur-
dico dieciocho punto tres). Sin embargo, la explicacin dada al respecto por el Colegiado
Superior no satisface los estndares mnimos de argumentacin, pues no tom en cuenta
que el tipo penal del delito de tortura describe que los tratos degradantes e inhumanos
no solo se dan con la finalidad de realizar una bsqueda de informacin o una probable
autoinculpacin, sino tambin se dan con el propsito de castigar por cualquier hecho
que haya cometido una persona o se sospeche de ello, como bien puede serlo resistir o
agredir a sus captores. En ese sentido, no se valor que las numerosas lesiones que presenta
el agraviado, las cuales fueron descritas ampliamente en el informe pericial de necropsia
(fojas quinientos ocho, tomo II); as como en las dems pruebas que obran en autos,
se habran propinado con el fin de castigarlo, intimidarlo o coaccionarlo por el hecho
de haberse resistido a su intervencin. Por lo dems, as lo plante el representante del
Ministerio Pblico en su acusacin fiscal (ver pgina veintiuno, del dictamen acusatorio).
Dcimo cuarto. Respecto a la desvinculacin anunciada por el Tribunal Superior (vase
cuadragsima quinta sesin de audiencia, del diecinueve de diciembre de dos mil catorce,
que obra en fojas siete mil cuatrocientos treinta y uno, tomo XXII), considero este Tribu-
nal Supremo que tambin se afect el derecho de prueba. Efectivamente, pues si bien se
inform a los acusados la posibilidad de tal desvinculacin y se exhort a que presenten
nuevos medios probatorios, cuando el Ministerio Pblico ofreci un testigo experto le
negaron tal peticin, aduciendo que la posibilidad de ofrecer nuevo testigo era solamente
para la parte acusada ms no para el acusador (ver fojas siete mil cuatrocientos cuarenta y
tres, tomo XXII), lo cual resiente al principio rector de igualdad de armas.
Dcimo quinto. Asimismo, para absolver a los acusados Obeso Milla y Snchez Mndez,
la Sala Superior argument que no se acredit el elemento adicional al dolo para confi-
gurar el delito de tortura y en todos sus fundamentos examinaron la actuacin de dichos
acusados, como cmplices secundarios de dicho ilcito. No obstante, los absolvieron por
el delito de lesiones graves y, previamente, analizaron la conducta del autor (Aguilar Ca-
macho), con relacin al delito de lesiones graves. Por ello, tambin se advierte deficiencia
en la motivacin en esta parte de la sentencia, al verificarse incongruencia manifiesta en
su estructura argumentativa.
Dcimo sexto. Con relacin a los delitos de encubrimiento personal y omisin de denun-
cia imputados a los acusados Rojas Quispe y Oyola Castillo, respectivamente, tambin se
verifica una deficiente fundamentacin de tales extremos de la decisin. Con relacin al
primero, se plantea el anlisis de responsabilidad del encausado como autor del delito de
encubrimiento real, pero concluye con un anlisis de su conducta como delito de encu-

236 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

brimiento personal; adems, aunque este es un error material, la escueta fundamentacin


no satisface los estndares de una sentencia debidamente motivada. Situacin similar su-
cede en relacin con el delito de omisin de denuncio, pues uno de los argumentos para
absolver al acusado Oyola Castillo fue que el Ministerio Pblico no habra sealado qu
noticia tena y a qu autoridad estaba obligado a comunicar; no obstante, este argumento
tampoco es pertinente para avalar una decisin absolutoria.
Dcimo sptimo. En ese contexto, corresponde, pues, anular la decisin recurrida y dis-
poner la realizacin de un nuevo juicio oral, donde se recabarn los siguientes medios de
prueba:
a. La declaracin del testigo experto que ofreci el representante del Ministerio, luego de
que el Colegiado Superior anunci la posibilidad de desvinculacin.
b. La declaracin del perito Jorge Albnez Prez, quien elabor el informe pericial de an-
tropologa forense de fojas cuatro mil seiscientos sesenta y cinco, tomo XIII, a fin de que
explique sus conclusiones.
c. De ser posible, se realice un debate pericial, a fin de esclarecer si las lesiones que sufri el
agraviado Falla Marreros, originaron o no las rabdomilisis.
d. Asimismo, se evalen los reconocimientos mdicos legales a partir de toda la documen-
tacin existente, y se determinen cuantitativamente los das que hubiera requerido el
agraviado por las lesiones que presentaba.
Las dems diligencias tiles y pertinentes, a fin de determinar la inocencia o responsabi-
lidad de los implicados.
Dcimo octavo. En consecuencia, al verificarse evidente afectacin a la garanta de la
debida motivacin de las decisiones judiciales y conforme con lo expuesto precedente-
mente, corresponde anular la resolucin recurrida y disponer la realizacin de un nuevo
juicio, con la actuacin de los medios de prueba anotados.
Dcimo noveno. Con relacin a la situacin jurdica del procesado Diopoldo Aguilar
Camacho, se advierte que mediante auto de procesamiento de fojas mil doscientos sesen-
ta y dos, del veinticuatro de noviembre de dos mil once, se abri instruccin dictndose
mandato de detencin en su contra, y teniendo en cuenta que se encuentra detenido
desde el dieciocho de mayo de dos mil doce, sin haberse variado tal medida coercitiva,
corresponde disponer su inmediata libertad, siempre y cuando no exista mandato de
detencin vigente en su contra; aplicando las medidas pertinente que aseguren su concu-
rrencia al nuevo juicio oral.

DECISIN
Por estos fundamentos, declararon NULA la sentencia de fojas siete mil setecientos se-
tenta y cinco, tomo XXIII, del cuatro de febrero de dos mil quince; con lo dems que
contiene; en consecuencia, ORDENARON se realice un nuevo juicio oral por otra Sala
Superior, a partir de lo sealado en los fundamentos jurdicos sptimo al dcimo octavo
de esta Ejecutoria; en la causa seguida contra Diopoldo Aguilar Camacho, Alfredo Hua-
mn lvarez como autores Julio Csar Obeso Milla y Cristian Davis Snchez Mn-
dez como cmplices primarios, del delito contra la humanidad-tortura, en perjuicio
de Gerson Alexis Falla Marreros; contra Grover Henry Rojas Quispe, como autor del

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 237


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

delito contra la administracin de justicia-encubrimiento personal, en agravio del Estado;


y, contra Grover Esteban Oyola Castillo, como autor del delito contra la administracin
de justicia-omisin de denuncia, en perjuicio del Estado. DISPUSIERON la inmediata
libertad del citado encausado, a partir de lo sealado en el fundamento dcimo noveno
de esta Ejecutoria; debiendo adoptar el Colegiado Superior las medidas pertinentes que
aseguren su concurrencia al nuevo juicio oral. Y los devolvieron.
S.S.
SAN MARTN CASTRO / PRADO SALDARRIAGA / SALAS ARENAS / BARRIOS
ALVARADO / PRNCIPE TRUJILLO

238 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
R. N. N. 2279-2014
Callao
Delito contra la fe pblica en la modalidad
de uso de documento falso
R. N. N. 2279-2014 CALLAO
TEMA Delito contra la fe pblica en la modalidad de uso de documento falso
FECHA DE EMISIN Y/O 08-09-2015 / 15-03-2016
PUBLICACIN
NORMAS APLICADAS Cdigo Penal: art. 427
CONTEXTO FCTICO El da 01 de abril de 2009, al promediar las 09:30 horas, los procesados Leodn
Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna Vargas se constituyeron conjuntamente con
su abogada, a las instalaciones de la Refinera La Pampilla sito en el km 25 de la
carretera a Ventanilla Callao, en compaa del efectivo policial Francisco Mamani
Canllahua con la finalidad de realizar una constatacin policial por despido arbitra-
rio, mostrando copia simple de la diligencia solicitada por el Ministerio de Trabajo
y Promocin del empleo, documentos que fueron cuestionados por los funcionarios
de la empresa agraviada, quienes se constituyeron a las instalaciones de la Comisara
de Mrquez, donde el Mayor PNP Aldo vila Novoa orden que uno de los efectivos
policiales se constituya a las oficinas del Ministerio de Trabajo. Una vez all, se entrevist
con el jefe de defensa legal gratuita y asesora Einar Ladislao Cervantes Grundy, quien
le manifest que las copias simples que fueron presentadas a la delegacin policial
solicitando la diligencia de constatacin por despido arbitrario no fueron autorizadas,
formuladas ni suscritas por su persona. En este contexto, los aludidos documentos
fueron sometidos a los exmenes de ley, evacundose el dictamen pericial grafotcnico
N. 231-2009 folios 140, en el cual se concluy que se trataba de documentos
fraudulentos, pues no pertenecen a la misma matriz.
EXTREMOS DE LA PRE- La defensa tcnica de los procesados Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna
TENSIN Vargas, en sus recursos formalizados cuestionan la sentencia recurrida y coinciden
en alegar lo siguiente: i) que la sentencia recurrida no ha sido debidamente moti-
vada al no haberse acreditado la autora y circunstancias del delito, que los medios
probatorios compulsados no informan certeza para acreditar la responsabilidad
en la comisin del ilcito penal imputado; ii) no se han pronunciado respecto a las
Excepciones de Naturaleza de Accin deducidas; y iii) finalmente no est acreditado
el perjuicio ocasionado.
CRITERIOS DEL RGA- [L]a condicin objetiva de punibilidad en esta clase de ilcitos es la posibilidad de cau-
NO JURISDICCIONAL sar perjuicio al agraviado y no perjuicio efectivo para considerarse tpico, por cuanto el
bien jurdico que se tutela es el correcto funcionamiento de la Administracin Pblica
referidos al trfico jurdico correcto, entendida como el conjunto de condiciones que
facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derecho; siendo
que el agente al ingresar o insertar un documento falso en la Administracin Pblica
queda afectado o pueda existir la posibilidad de perjuicio con la puesta en peligro
como consecuencia de su conducta ilcita.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 239


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

TEXTO DEL RECURSO DE NULIDAD

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

R. N. N. 2279-2014
CALLAO

Lima, ocho de setiembre de dos mil quince.-

VISTOS: Los recursos de nulidad interpuestos por la defensa tcnica de los sentenciados
Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna Vargas, concedidos va recurso de
queja excepcional, contra la sentencia de vista del veintiocho de marzo de dos mil doce,
de fojas mil cuatrocientos noventa y dos; en el extremo que los conden por el delito
contra la Fe Pblica-Falsificacin de documentos, en la modalidad de uso de documento
falso, en agravio del Estado y la Refinera la Pampilla; a dos aos de pena privativa de
libertad suspendida en su ejecucin por el mismo plazo, a ciento ochenta das multa y
fij en la suma de seiscientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil,
deber abonar cada sentenciado a favor de la parte agraviada, correspondiendo quinientos
nuevos soles a favor del Estado y cien nuevos soles a favor la Refinera la Pampilla; de
conformidad con lo opinado por el seor Fiscal Supremo en lo Penal. Interviene como
ponente el seor Juez de la Corte Suprema Loli Bonilla; y,

CONSIDERANDO
Primero: Que, conoce esta Suprema Sala el presente proceso, en virtud de las Ejecutorias
Supremas de fojas doscientos cincuenta y doscientos cincuenta y ocho, ambas de fecha
ocho de enero de dos mil catorce, que declararon Fundados los recursos de queja excep-
cional interpuestos por los encausados Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna
Vargas, por supuestas vulneraciones al debido proceso y la motivacin de resoluciones
judiciales.
Segundo: fundamentos de los recursos de nulidad
La defensa tcnica de los procesados Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna
Vargas, en sus recursos formalizados de fojas mil quinientos diecinueve y mil quinientos
cuarenta y cuatro, cuestionan la sentencia recurrida y coinciden en alegar lo siguiente: i)
que la sentencia recurrida no ha sido debidamente motivada al no haberse acreditado la
autora y circunstancias del delito, que los medios probatorios compulsados no informan
certeza para acreditar la responsabilidad en la comisin del ilcito penal imputado; ii)
no se han pronunciado respecto a las Excepciones de Naturaleza de Accin deducidas; y
iii) finalmente no est acreditado el perjuicio ocasionado, siendo emitida por una Juez
recusada.
Tercero: imputacin fctica
El dictamen acusatorio obrante a fojas setecientos setenta y uno, refiere que el da 01 de
abril de 2009, al promediar las 09:30 horas, los procesados Leodn Caldern Del guila
y Juan Ernesto Luna Vargas se constituyeron conjuntamente con su abogada, a las instala-
ciones de la Refinera La Pampilla sito en el km 25 de la carretera a Ventanilla Callao, en

240 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

compaa del efectivo policial Francisco Mamani Canllahua, con la finalidad de realizar
una constatacin policial por despido arbitrario, mostrando copia simple de la diligencia
solicitada por el Ministerio de Trabajo y Promocin del empleo, documentos que fueron
cuestionados por los funcionarios de la empresa agraviada, quienes se constituyeron a las
instalaciones de la Comisara de Mrquez, donde el Mayor PNP Aldo vila Novoa orde-
n que uno de los efectivos policiales se constituya a las oficinas del Ministerio de Trabajo.
Una vez all, se entrevist con el jefe de defensa legal gratuita y asesora Einar Ladislao
Cervantes Grundy, quien le manifest que las copias simples que fueron presentadas a
la delegacin policial solicitando la diligencia de constatacin por despido arbitrario no
fueron autorizadas, formuladas ni suscritas por su persona. En este contexto, los aludidos
documentos fueron sometidos a los exmenes de ley, evacundose el dictamen pericial
grafotcnico N. 231-2009 folios 140, que concluy que se trataba de documentos
fraudulentos, pues no pertenecen a la misma matriz.
Cuarto: fundamentos del tribunal supremo
4.1. De la revisin de autos, se advierte que a fojas mil ochocientos setenta y dos, obra copia
certificada de la Ejecutoria de fecha veintitrs de enero de dos mil catorce, expedida
por esta Suprema Sala Penal, (que declar no haber nulidad respecto a los recursos
interpuestos por las personas de Celestino Juan De Dios Herrera y Hernn Julin
Andrade Dulanto, contra la sentencia de vista de fecha veintiocho de marzo de dos
mil doce, en cuanto los conden como autores del delito contra la Fe Pblica, en la
modalidad de uso de documento Falso en agravio del Estado y la Refinera la Pampilla,
co-sentenciados de los recurrentes Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna
Vargas en el presente proceso por los mismos hechos delictivos, apreciando que estos
ltimos en sus recursos de nulidad correspondientes, esgrimen agravios en los mismos
trminos que los mencionados procesados contra la precitada sentencia emitida por el
ad-quem.
4.2. En ese sentido, es de estimar que la materialidad del delito se acredit con el valor
probatorio del dictamen pericial de gratotcnia N. 231-2009 de fojas ciento cuarenta,
que concluy, en que las seis cartas (con lo que acudieron a la comisara del sector para
la constatacin laboral) redactadas en formatos pre impresos del Ministerio de Trabajo
y Promocin Empleo del Callao, donde se informa la firma y sello, post firma atribui-
da a Einar Ladislao Cervantes Grundy, en calidad de Jefe de la Divisin de Defensa
Legal Gratuita y Asesora del Trabajador del Callao, dirigido a la Delegacin Policial
del Sector, consignando como beneficiario entre otros a los recurrentes Caldern del
guila y Luna Vargas, han sido editados y fraudulentos, reproducidos con otra matriz
distinta; las seis cartas redactadas en formatos pre impresos del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo del Callao, donde se exhibe la firma y sello post firma atribuida
a Einer Cervantes Grundy, en calidad de Jefe de la Divisin de Defensa Legal gratuita y
Asesora del Trabajador Callao, dirigido a la delegacin policial del sector, consignando
como beneficiarios a los procesados Celestino Juan de Dios Herrera, Hernn Julin
Andrade de Dulanto, Jos Antonio De la Cruz Prez, Juan Ernesto Luna Vargas, Leodn
Caldern del guila y Oscar Ricardo Bravo Campos, han sido editadas mediante el
uso de un programa de edicin de textos e impreso y reproducidas por una impresora
de computadora de inyeccin de tinta en serie, es decir son documento fraudulentos

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 241


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

lase folios 139; corroborada con la manifestacin del mencionado funcionario


llevado a cabo en presencia del representante del Ministerio Pblico (...) no ha sido
elaborados, emitidos ni autorizados, ni suscritos por el que habla (...) todo trabajador
que concurre a la Divisin de Defensa Legal Gratuita y Asesora del Trabajador, debe
registrarse previamente en forma obligatoria en el libro de registro de consultas que
obra en mesa de partes de mi oficina (...) dichas personas no figuran registrados en el
libro de consultas que se ha redactado el uno de abril de dos mil nueve (...) no han sido
atendidos por ningn consultor (...) lase folios 73.
4.3. Aunado a ello, es de tener en cuenta el hecho de que el diligenciamiento de los documen-
tos en la Comisara de la Polica Nacional del Per (Mrquez) a efectos de procurarse el
auxilio de la Polica Nacional y posterior concurrencia a la Refinera la Pampilla para
la constatacin correspondiente del despido laboral expuesto, fueron realizados por los
propios encausados, conforme manifestaron en sus respectivas declaraciones, tanto a
nivel policial; Juan Ernesto Luna Vargas; fui dos veces a la Oficina del Ministerio de
Trabajo del Callao, dos veces para pedir asesoramiento por el despido incausado que me
hizo la Refinera La Pampilla SAA, el 01 y el 02 de abril 2009, la primera vez me hizo
entrega el oficio para llevar a la Comisara de Mrquez, para la constatacin (...) sacamos
copias del documento que nos entregaron, al costado de la oficina del Ministerio de
Trabajo (...) lase folios 103, por su parte Leodan Caldern Del Aguila fui en
dos oportunidades despus que haba sido despedido de la Refinera La Pampilla (...) le
entreg todos los oficios a mi compaero Hernn Andrade Dulanto, quien nos reparti
a cada uno quines sacamos copias fotostticas para presentar a mi abogada (...) lase
folios 108; como a nivel judicial; sin embargo tales hechos difiere de las conclusiones
del precitado dictamen Pericial grafotcnico, as como de lo manifestado precisamente
por el funcionario Pblico del Ministerio de Trabajo, que descart haber emitido los
documentos dubitativos; siendo que al haber utilizado e ingresado al trfico jurdico
dichos documentos probados fraudulentos se ha causado perjuicio al Estado.
4.4. Ahora bien, la condicin objetiva de punibilidad en esta clase de ilcitos es la posibilidad
de causar perjuicio al agraviado y no perjuicio efectivo para considerarse tpico, por
cuanto el bien jurdico que se tutela es el correcto funcionamiento de la Administracin
Pblica referidos al trfico jurdico correcto, entendida como el conjunto de condiciones
que facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derecho; siendo
que el agente al ingresar o insertar un documento falso en la Administracin Pblica
queda afectado o pueda existir la posibilidad de perjuicio con la puesta en peligro como
consecuencia de su conducta ilcita; en el caso materia de examen se estima el hecho de
que los procesados recurrentes han aceptado haber presentado los documentos dubita-
tivos a la autoridad policial para los efectos de llevar a cabo la diligencia de constatacin
promovida, lo que importa que tales documentos ingresaron al trfico jurdico, como
remitidos por la autoridad de trabajo, y por ello informa aptitud de causar perjuicio.
Por otro lado respecto al elemento subjetivo del tipo, se tiene que los imputados han
tenido pleno conocimiento y voluntad de usar los documentos dubitativos, por cuanto
han aceptado haberlo presentado a la Autoridad Policial y a la Refinera La Pampilla;
de este modo queda acreditada la responsabilidad penal de los acusados y desvirtuada
la presuncin de inocencia con que han ingresado al proceso.

242 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

4.5. Que, por otro lado respecto a la recusacin de la Jueza que emiti la sentencia de Primera
Instancia lase folios 1314, de la resolucin de fojas mil trescientos diecisiete se
advierte que fue rechazada de plano, y con ello se encontraba facultada a seguir cono-
ciendo la causa con imparcialidad y poder emitir su pronunciamiento; con referencia
a la Excepcin de Naturaleza de Accin deducidas a travs de los escritos de fojas mil
ciento noventa y cinco, mil doscientos sesenta y ocho, fue materia de pronunciamiento
mediante resolucin del veintisis de octubre de dos mil once lase folios 1369;
por consiguiente por los fundamentos jurdicos precedentes, los agravios propuestos
por los sentenciados recurrentes son inatendibles.

DECISIN
Por estos fundamentos, POR MAYORA declararon: NO HABER NULIDAD en la sen-
tencia del veintiocho de marzo de dos mil doce, que confirm la sentencia apelada de
primera instancia de fojas mil trescientos ochenta y dos del veintisiete de octubre de dos
mil once, en cuanto conden a Leodn Caldern del guila y Juan Ernesto Luna Vargas
como autores del delito contra la Fe Pblica, en la modalidad de uso de documento falso,
en agravio del Estado y la Refinera la Pampilla, a dos aos de pena privativa de libertad
suspendida en su ejecucin por el mismo plazo, bajo el cumplimiento de reglas de conduc-
ta, ciento ochenta das multa y fij en la suma de seiscientos nuevos soles el monto que por
concepto de reparacin civil deber abonar cada sentenciado a favor de la parte agraviada,
correspondindole quinientos nuevos soles a favor del Estado y cien nuevos soles a favor de
la refinera La Pampilla; con lo dems que al respecto contiene, y los devolvieron.
S.S.
RODRGUEZ TINEO / PARIONA PASTRANA / NEYRA FLORES / LOLI BONI-
LLA

EL VOTO DEL SEOR JUEZ SUPREMO VILLA STEIN ES COMO SIGUE:

Lima, ocho de setiembre de dos mil quince.-

VISTOS: Los recursos de nulidad interpuestos por la defensa tcnica de los sentenciados
Leodn Caldern Del guila y Juan Ernesto Luna Vargas, concedidos va recurso de
queja excepcional, contra la sentencia de vista del veintiocho de marzo de dos mil doce,
de fojas mil cuatrocientos noventa y dos, en el extremo que los conden por el delito
contra la Fe Pblica-Falsificacin de documentos, en la modalidad de uso de documento
falso, en agravio del Estado y la Refinera la Pampilla; a dos aos de pena privativa de
libertad suspendida en su ejecucin por el mismo plazo, a ciento ochenta das multa y fij
en la suma de seiscientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil de-
ber abonar cada sentenciado a favor de la parte agraviada, correspondindole quinientos
nuevos soles al Estado y cien nuevos soles a la Refinera La Pampilla; y,

CONSIDERANDO
Primero. Que, el suscrito emite voto singular, al discrepar con sus colegas, al considerar
que en la sentencia de vista se incurri en afectacin a la garanta genrica del debido
proceso en su vertiente del deber de la motivacin de las resoluciones Judiciales.

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 243


Actualidad

Penal Derecho penal - Parte especial

Segundo. El proceso penal se instaura con el propsito de establecer la existencia de un


hecho punible y la responsabilidad de un imputado, por ello la finalidad de la labor pro-
batoria es establecer si un determinado hecho se ha producido realmente o en su caso si
se ha realizado en una forma determinada; en virtud de ello, est la prueba que busca la
verdad, que persigue tener un conocimiento completo de los hechos sobre las cuales de-
ber aplicarse una norma jurdica; con la cual tambin se busca enervar la presuncin de
inocencia que ampara al justiciable o justiciables, a tenor del artculo 2, numeral 24, lite-
ral e) de la Constitucin Poltica del Per, evalundose los medios probatorios acopiados
en el desarrollo del proceso llevado a cabo con las garantas inherentes al debido proceso,
a fin de probar la comisin o no del delito instruido y la responsabilidad penal del proce-
sado, motivo por el cual, la sentencia condenatoria solo podr darse si de lo actuado en el
proceso penal se determina con certeza que el sujeto realiz los hechos que se le imputan.
Tercero. En esa lnea argumental, en el presente caso se advierte que la Sala de mrito al
confirmar la sentencia condenatoria de primera Instancia no cumpli con absolver la to-
talidad de agravios expresados por los encausados en sus respectivos recursos de apelacin,
referidos al perjuicio que se habra ocasionado al Estado y a la Refinera la Pampilla,
con el uso de un documento falso como si fuese legtimo, afectndose de este modo las
garantas genricas del debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva.
Cuarto. Que, en efecto, aun cuando el Tribunal Superior luego de valorar el acervo pro-
batorio, concluy que se acredit la materialidad del delito incriminatorio y la respon-
sabilidad penal de los encausados, no seal en modo alguno como es que la conducta
desplegada por los procesados recurrentes gener un perjuicio en la entidad agraviada,
esto es la llamada condicin objetiva de punibilidad que resulta necesario establecerla
para poder sancionar penalmente a los responsables, siendo el caso en comento delito
contra la Fe Pblica, en la modalidad de uso de documento falso previsto en el segundo
prrafo del artculo cuatrocientos veintisiete del Cdigo Penal El que hace uso de un
documento falso o falsificado, como si fuese legtimo, siempre que de su uso pueda resul-
tar algn perjuicio (...), el legislador en base a consideraciones de poltica criminal, ha
considerado que aunque la pena sea merecida puede no ser necesaria en base a: i) excusas
absolutorias; y, ii) consideraciones objetivas de punibilidad; que, en efecto una vez que el
delito se ha manifestado en sus formas tpica, antijurdica y culpable correspondera una
pena, como lgica consecuencia jurdica; sin embargo la punibilidad se va fundamentar
en la diferencia entre merecimiento de la pena y la necesidad de imponerla, en tanto al
establecer que una conducta contiene todos los elementos del delito, se afirmar que el
mismo es merecedor de la pena, como lgica consecuencia jurdica; sin embargo es me-
nester sealar que la poltica criminal permite al legislador diferenciar situaciones en las
que adems de ser una persona merecedora de una pena determinada, tambin es preciso
que esta sea necesaria, crendose de esta manera, unas causas de restriccin de la pena,
siendo una ellas condiciones objetivas de punibilidad, que benefician a todos los partci-
pes en el hecho delictivo; que, de esta manera podemos definir a esta categora jurdico
penal como un requisito que el legislador ha aadido en los correspondientes artculos,
pero que no pertenecen ni al tipo del injusto ni a la culpabilidad, en tanto se encuentran
en relacin con el hecho y con las personas; as las condiciones se refieren directamente a
la pena o la entidad de la pena, y no, tienen porqu ser abarcadas por dolo del autor, por

244 Instituto Pacfico Volumen 22 Abril 2016


Resea de jurisprudencia

ello si la condicin no concurre en el hecho ser impune para todos los intervinientes en
el mismo; en el presente caso, el Colegiado Superior no explic cmo es que se present
dicha condicin objetiva de punibilidad, por tanto, no cumpli con el deber de motivar
adecuadamente su decisin judicial.
Quinto. Que, por otro lado, la omisin anotada informa trasgresin al deber de motiva-
cin de las resoluciones judiciales prevista en el inciso cinco del artculo ciento treinta y
nueve de la Constitucin Poltica del Estado y el artculo doce del Texto nico Ordenado
de la Ley Orgnica del Poder Judicial, al no haberse compulsado en forma adecuada todas
las pruebas de cargo acopiadas a los autos con el fin de establecer o desvirtuar el hecho
incriminado y la responsabilidad penal de los encausados, lo cual es incompatible con
el contenido de la sentencia impugnada, vulnerndose el derecho de los impugnantes a
conocer las razones que sirvieron al Colegio Superior para sustentar su decisin judicial
y por consiguiente su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva consagrada en la Carta
Magna en el numeral tres del precitado artculo ciento treinta y nueve; por tanto corres-
ponde anular la sentencia de vista.

DECISIN
Por estos fundamentos, con lo expuesto por el Seor Fiscal Supremo en lo Penal: MI
VOTO es porque se declare NULA la sentencia de vista del veintiocho de marzo de dos
mil doce de fojas mil cuatrocientos noventa y dos, que confirm la sentencia apelada de
primera instancia de fojas mil trescientos ochenta y dos del veintisiete de octubre de dos
mil once, en cuanto conden a Leodn Caldern del guila y Juan Ernesto Luna Vargas
como autores del delito contra la Fe Pblica, en la modalidad de uso de documento falso,
en agravio del Estado y la Refinera la Pampilla, a dos aos de pena privativa de libertad
suspendida en su ejecucin por el mismo plazo, bajo el cumplimiento de reglas de con-
ducta, ciento ochenta das multa y fij en la suma de seiscientos nuevos soles el monto
que por concepto de reparacin civil deber abonar cada sentenciado a favor de los agra-
viados, correspondindole quinientos nuevos soles a favor del Estado y cien nuevos soles
a favor de la refinera La Pampilla; y se ORDENE que otro Colegiado Superior emita
nuevo pronunciamiento; y los devolvieron.-
S.
VILLA STEIN

Volumen 22 Abril 2016 Actualidad Penal 245