Privado I

PRIVADO I
UNIDAD I
1.-El concepto de Derecho Civil.
A) Antecedentes: En Roma, exista el ius civile, propio de los ciudadanos romanos,

con la cada del
Imperio Romano de Occidente, los invasores introdujeron sus propias leyes,
sustituyendo las leyes de
derecho pblico, quedando la denominacin, ius civile para las normas de derecho
privado.
En la Edad Media, adquirieron vigencia los cnones o reglas de la Iglesia, dictadas

para regir las
relaciones nuevas, suscitadas por la actividad propia de la Iglesia, entonces, derecho
civil aluda al
derecho privado de origen romano, por oposicin al derecho cannico, que se originaba
en la jurisdiccin
de la Iglesia, siendo comn que quienes estudiaban las ciencias jurdicas se doctorasen
en ambos derechos.
Hacia fines de la Edad Media, los comerciantes y navegantes dejaron de regirse por el
ius civile, para
atenerse a sus propias normas consuetudinarias, que luego fueron escritas en las Tablas
de Amalfi o el Rol
de Olern, que dieron origen al derecho comercial, como rama separada del derecho
civil.
Posteriormente, en la Edad Moderna, el procedimiento ante los jueces dej de ceirse al

ius civile,
ajustndose a las prcticas forenses que fueron formndose y a las que dio valor de ley
escrita la
Ordenanza de Colbert, del siglo XVII, con ello qued formado el derecho procesal,
como disciplina
independiente del derecho civil.
En la Edad Contempornea, ocurrieron nuevas segregaciones, las relaciones entre

patrones y obreros,
englobadas en la cuestin social, desbordaron el marco del viejo derecho y
requirieron nuevas
estructuras que constituyeron el derecho laboral o del trabajo.
B) Dominio de la aplicacin: No obstante los desmembramientos, el Derecho Civil

sigue siendo la
disciplina fundamental con un enorme contenido residual, puesto que comprende todas
las relaciones
jurdicas que no pueden ser incluidas en un ordenamiento especial.
Por lo dems, el Derecho Civil suministra a todas las dems ramas del derecho privado
los
lineamientos bsicos de la ciencia del derecho, tales como la teora de las personas, la
de las cosas, la de
los hechos y actos jurdicos en general, etc.
El dominio de aplicacin del Derecho Civil se ejerce a travs de cuatro instituciones

fundamentales,
entendiendo por institucin un complejo orgnico de disposiciones de derecho, las
instituciones son:
1) Personalidad: considera a la persona en s misma, y organiza su desenvolvimiento en

la sociedad,
estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o los nucleamientos de
hombres son
considerados sujetos de derecho. Esta institucin se divide en:
a) Existencia e individualizacin de las personas fsicas,
b) Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones;
c) Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales.
2) Familia: rige la organizacin de la sociedad primaria en que el hombre nace y se

desenvuelve, y
define el estado de cada uno de sus miembros, esta institucin se divide en:
a) El matrimonio, normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y a los

bienes, sancin,
disolucin;
b) La filiacin, que en nuestro derecho puede ser matrimonial, extramatrimonial, o

adoptiva;
c) El parentesco;
d) La patria potestad, la tutela y la curatela.
3) Patrimonio: rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del

aprovechamiento de
los servicios; esta institucin se divide en:
a) Derechos reales;
b) Derechos de las obligaciones o personales;
c) Derechos intelectuales.
4) Herencia: rige las transmisiones de bienes mortis causa: sucesin ab-intestato,
testamentaria,
legados, legtima, etc. Se hace cargo de la ndole perecedera de la criatura humana y
dispone la suerte de
las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas; pone en especial
conexin a la institucin
de la familia con la institucin del patrimonio.
C) Etimologa: La palabra civil, proviene del latn civile. En Roma se distingua el

ius naturale,
que era comn a todos los hombres, y el ius civile que era el derecho propio de los
ciudadanos romanos,
con lo cual el derecho civil se refera al derecho vigente en Roma y comprenda
normas de derecho
pblico y privado.
En la actualidad, el Derecho Civil es definido como el que rige al hombre como tal, sin
consideracin
de sus actividades o profesiones en sus relaciones entre s y con el Estado, en tanto estas
relaciones tengan
por objeto satisfacer necesidades de carcter humano.
2
RESUMENDERECHOPRIVADOI ZINI,GERMANSANTIAGO
Por su parte, Buteler define al Derecho Civil como el Derecho Privado comn, que
regula la situacin
jurdica de una persona en la comunidad, ya sea mirada en s mismo y en todo en cuanto
le es inherente,
ya sea mirado a travs de la familia que integra, y en la cual se completa, ya sea mirado
desde su
patrimonio y ms all de la muerte a travs de la transmisin hereditaria.
D) Antecedentes histricos
1) Evolucin: El movimiento de codificacin del siglo XIX tuvo sus precedentes

histricos en las
Leyes de Man, del siglo XIII a.C., en el Antiguo Testamento el Deuteronomio contiene
las reglas dadas
por Moiss para el pueblo hebreo.
Pero los primeros cdigos jurdicos fueron los romanos, como fueron el Gregoriano, el
Hermogeniano
y el Teodosiano, que culminaron con la obra de Justiniano, que fue obra del
jurisconsulto Triboniano, y
del emperador Justiniano, llamado Corpus Iuris Civilis, formado por el Digesto, las
Institutas, el Cdigo y
las Novelas.
2) Legislacin espaola e indiana: Los conquistadores espaoles trajeron con ellos los
elementos de
su propia civilizacin y, por consiguiente, su ordenamiento jurdico. En el virreinato del
Ro de la Plata, y
luego en la Provincias Unidas del Ro de la Plata, la legislacin espaola existente en
1810 continu en
vigencia hasta su derogacin por el Cdigo Civil.
Hasta entonces, rigi en nuestro pas la Nueva Recopilacin, de 1567, que contena
leyes provenientes
del Fuero Real, del Ordenamiento de Alcal, del Ordenamiento de Montalvo, y de las
leyes de Toro. Por
lo dems, las antiguas leyes quedaron subsistentes, conforme al siguiente orden de
prelacin: Nueva
Recopilacin, Fuero Real, Fuero Juzgo, Fuero Viejo de Castilla, Las Partidas.
Por el prestigio que tenan, y por el mayor conocimiento que tenan de l los jueces y
abogados, el
derecho que se aplicaba ordinariamente era el contenido en las leyes de Partida. En
cuanto a la Novsima
Recopilacin de 1805, no tuvo aplicacin entre nosotros porque la emancipacin ocurri
antes de que se
comunicara aquella compilacin. La Recopilacin de las leyes de Indias, de 1680, tuvo
escasa
significacin en el orden del derecho civil porque su contenido era sustancialmente de
derecho pblico.
3) La Constitucin de 1853: En el texto constitucional aflora la preocupacin que tenan

los
constituyentes para que se dotara al pas de una apropiada codificacin, as el art. 67,
inc. 11, confera al
Congreso la atribucin de dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, por
cuya va se daba
cumplimiento al mandato del art. 24, que promova la reforma de la legislacin.
En cumplimiento de estas prescripciones, el senador Zuvira propici la sancin de una

ley por la que
se autorizaba al Poder Ejecutivo para nombrar una comisin que proyectara los cdigos,
aprobado el
proyecto como ley 12, de 1854, fue promulgada por Urquiza, pero razones de orden
financiero obligaron
al gobierno a postergar esa iniciativa.
4) La experiencia de Buenos Aires: Por la prdica de Sarmiento, que presionaba para

que se
concretara la codificacin, se sancion una ley en 1857 por la que se autorizaba al Poder
Ejecutivo para
invertir los fondos que demandase la redaccin de los cdigos Civil, Criminal y de
Procedimientos,
nombrndose a los doctores Marcelo Gamboa y Marcelino Ugarte para que redactaran
el Cdigo Civil,
pero ensayo result frustrado.
Mayor suerte haba tenido el Cdigo de Comercio, encomendado a los doctores

Dalmacio Vlez
Sarsfield, ministro del gobernador Obligado, y Eduardo Acevedo; la Legislatura aprob
el proyecto en
1859, como Cdigo de Comercio del Estado de Buenos Aires, adoptado por la Nacin
en 1862, y
modificado en 1889.
5) Ley n 36: Por iniciativa del diputado Jos Mara Cabral, el Congreso sancion en
1863 esta ley,
por la que se autorizaba al Poder Ejecutivo para nombrar comisiones encargadas de
redactar los proyectos
de cdigos civil, penal, de minera, y de las ordenanzas del ejrcito.
A pesar que la ley prevea el nombramiento de comisiones pluripersonales, el presidente

Mitre, por
decreto del 20 de octubre de 1864, refrendado por el ministro de Justicia, Culto e
Instruccin Pblica,
doctor Eduardo Costa, design a Vlez Sarsfield, para que redactara el proyecto de
Cdigo Civil.
E) Cdigo Civil Argentino
1) Antecedentes: Luego de nuestra emancipacin, los sucesivos gobiernos nacionales y

provinciales
hasta la sancin del Cdigo Civil, hicieron uso de sus facultades legislativas, aunque
dichas leyes tuvieron
escasa importancia, y no alteraron la legislacin espaola.
Las principales leyes que se sancionaron fueron: la libertad de vientres y esclavos

(1813), enfiteusis
(1826), habilitacin de edad antes de la mayora de edad (Buenos Aires, Tucumn),
libros de nacimientos,
matrimonios y defunciones a cargo de curas prrocos (Buenos Aires, Jujuy, Santa Fe),
etc.
Varios ensayos se hicieron sin xito, por un decreto de 1824, el gobernador Las Heras
design una
comisin para redactar el Cdigo de Comercio, y otra para la preparacin del Cdigo
Militar, pero nada se
hizo. En 1831, la legislatura de Buenos Aires adopt como suyo el Cdigo de Comercio
espaol de 1829,
inspirado en el cdigo francs de 1807, disponiendo el nombramiento de una comisin
para que propiciara
la reforma que considerara conveniente.
3
En 1852, Urquiza cre una comisin de 14 miembros, presidida por Juan Garca de
Cossio, para
proyectar los cdigos Civil, Penal, Comercial, y de Procedimientos. La subcomisin del
Cdigo Civil
estaba formada por Lorenzo Torres, en calidad de redactor, Alejo Villegas y Marcelo
Gamboa, como
consultores; Torres no acept el encargo y en su reemplazo fue nombrado Dalmacio
Vlez Sarsfield, pero
la revolucin de septiembre, que segrega a Buenos Aires, hace que la tentativa no
tuviera xito.
Como vimos, con la Constitucin del 53, se dieron las normas que establecieron la
necesidad de una
codificacin en el pas, que concluye con la ley 36, por la cual el presidente Mitre
nombra a Vlez
Sarsfield como redactor del proyecto de Cdigo.
2) Vlez Sarsfield: su personalidad jurdica: Naci en Amboy, Calamuchita. Crdoba en

1800, se
recibi de bachiller de artes y luego de leyes, tuvo que realizar dos aos de prctica
forense para poder
ejercer como abogado, y en 1822 tom posesin de estrados.
Hacia 1824, cuando se reuna en Buenos Aires el Congreso General Constituyente, fue
designado
diputado de San Luis por Jos santos Ortiz, Gobernador de San Luis, y cuando de
Vlez Sarsfield, fue el
diputado ms joven del congreso y uno de los que votaron la constitucin unitaria de
1826.
La cada de Rivadavia y el triunfo de la federacin le brind una amistad con Quiroga

(de quien fue su
abogado) tuvo una clientela muy importante hasta la muerte de Santos Ortiz y Quiroga
(sus protectores),
en 1833 edit las Instituciones de Derecho Real de Espaadel jurista lvarez, en 1834
edit y anot el
Manual de prctica forense.
En 1842 es desterrado a Montevideo en la pobreza hasta que vuelve gracias al perdn de

Rosas en
1846. Durante la gobernacin de Rosas, Vlez se dedic al estudio del derecho: anot y
concord los
elementa iuris civiles y las recitaciones in elementa iurius civiles de Heineccius;
escribi Derecho
pblico eclesistico por encargo de Rosas y el gobierno de la iglesia del estado
Orientala pedido de
Oribe.
Escribi discusin de los ttulos de Chile a las tierras del estrecho de Magallanes
tambin por
encargo de Rosas; redact con colaboracin de Acevedo el Cdigo de Comercio para la
Provincia de
Buenos Aires (1857), que fue adoptado por todo el pas en 1862. Fue autor adems de
muchos trabajos
histricos y jurdicos y fund el nacional peridico de combate. Su vasta obra jurdica
termin en la
redaccin del Cdigo Civil.
Despus de Caseros, Vlez Sarsfield tuvo gravitacin poltica, fue diputado a la

legislatura de Buenos
Aires, en 1852, ministro de gobierno de los gobernadores Alsina y Obligado, ministro
de Hacienda del
presidente Mitre en 1863, ministro del Interior de Sarmiento, de 1868 a 1871. Muri el
30 de marzo de
1875.
3) Elaboracin y sancin:
a) Elaboracin: En la redaccin del Cdigo, Vlez no tuvo colaboradores, sino

encargados de pasar
en limpio los borradores, ellos fueron Victorino de la Plaza, Eduardo Daz de Vivar y la
hija del
codificador, Aurelia.
Para la realizacin del trabajo, Vlez fue escribiendo los borradores, llenos de
enmendaduras,
entrelneas e intercalaciones que se cosan al margen, de tales borradores los copistas
sacaron los
ejemplares en limpio que fueron pasados al Gobierno para su impresin.
En julio de 1865, Vlez dio trmino al Libro Primero, que remiti al Poder Ejecutivo,
ste dispuso la
impresin del proyecto y su distribucin entre legisladores, magistrados y abogados,
para que fuera
estudiado hasta que llegue el momento de su sancin.
A medida que fue adelantando el trabajo, Vlez sigui remitiendo los restantes libros,
que fueron
publicndose: las dos primeras secciones del Libro Segundo, sobre obligaciones y
hechos y actos
jurdicos, en agosto de 1866; la seccin tercera del mismo libro, sobre los contratos, a
principios de 1867;
el Libro Tercero, referente a los derechos reales, en 1868; y el Libro Cuarto, sobre
sucesiones, en 1869,
quedando completa la obra a los cuatro aos y dos meses de su inicio.
b) Sancin: Cuando se termin la impresin del ltimo libro, el presidente Sarmiento
dirigi un
mensaje al Congreso, propiciando que la ley que pusiera en vigencia el proyecto de
Cdigo Civil, fuera
hecha a libro cerrado, dado la anterior distribucin de los libros, confiando la reforma
a las sucesivas
leyes dictadas a medida que la experiencia determine su necesidad.
La Cmara de Diputados, se dedic a la tarea de encarar la inmediata aprobacin del

proyecto, que se
realiz el 22 de septiembre de 1869, luego de rechazar mociones de emplazamientos, as
como las
objeciones a la sancin a libro cerrado. En el tratamiento en particular, slo se discuti
que el Cdigo
entrara en vigencia el 1 de enero de 1871.
Remitida la sancin al Senado, ste lo consider en su sesin del 25 de septiembre de

1869, y
finalmente aprobada qued convertida en la ley 340, que promulg Sarmiento. En 1870,
se intent
postergar la entrada en vigencia del Cdigo hasta 1872, sancionado por la Cmara de
Diputados, pero esto
no cont con la aprobacin del Senado.
4) Fuentes: Se denomina fuente a la procedencia y origen de los materiales de que se

ha valido el
autor para confeccionar una ley o el Cdigo. Vlez se inspir para la redaccin del
Cdigo en diversos
cdigos contemporneos o del pasado, leyes de otros pases o del nuestro, y
especialmente en los pasajes
de numerosos autores. Las fuentes del Cdigo Civil son:
4
a) Derecho Romano: Todo el derecho privado reconoce su antecedente en el derecho

romano, donde
se originaron casi todas las instituciones actuales. Esta gravitacin adquiere mayor
intensidad en la
regulacin de los derechos patrimoniales, especialmente de las obligaciones. El derecho
romano tiene
doble importancia como fuente:
1) Como fuente directa: la influencia romana fue casi nula, porque ninguna de las
disposiciones del
Cdigo fueron sacadas del Corpus Iure Civile, o de algn jurisconsulto romano. Si bien
algunas notas
hacen referencia a aquellas leyes, no son ms que meras citas. Con todo, es de notar que
en la
regulacin de ciertas instituciones, el codificador volvi al criterio romano, tal como la

tradicin
como modo de transmitir el dominio
2) Como fuente indirecta: en todo lo concerniente a las estructuras bsicas,

especialmente de
carcter patrimonial, en nuestro Cdigo se advierte a travs de los romanistas Vinnio,

Heinecio, Cujas
y Pothier, pero el ms importante fue Savigny, a quien sigui en lo referente a personas

jurdicas,
obligaciones, dominio y posesin, y la adopcin del principio del domicilio para

determinar la ley
aplicable en el estado y la capacidad.
b) Legislacin espaola y patria: Se le reproch a Vlez que hubiera dejado de lado

como fuente a
las leyes espaolas, e inspirarse en fuentes extranjeras, aunque esto no es cierto, pues si
bien existen
ciertas citas a autores extranjeros, la legislacin espaola se encuentra dispersa en varias
disposiciones y
se distingue en el mtodo y las tcnicas.
En cuanto a la legislacin patria, tuvo muy escasa importancia, con todo, las leyes
patrias no dejaron
de tener sus propios influencia, como la vocacin hereditaria del cnyuge, con exclusin
de los parientes
colaterales del causante, que tiene su antecedente en una ley de Buenos Aires de 1857.
c) Usos y costumbres del pas: Vlez no dej de tomar en cuenta en su obra los usos y
costumbres
nacionales, estos fueron contemplados en lo referente a la organizacin de la familia; si
bien el art. 17
destituye a la costumbre destituida de todo valor salvo que la ley se refiera a ella, esto es
por una
equivocada concepcin de la poca
d) Derecho Cannico: Es el conjunto de reglas que rigen a la Iglesia Catlica, la cual

dispone de los
medios organizativos adecuados para subsistir y lograr sus fines propios
independientemente de todo otro
poder.
La influencia del derecho cannico fue de gran trascendencia en el Cdigo en todo lo

concerniente al
derecho de familia, y especialmente al matrimonio, pero a los veinte aos de sancin, se
dej de lado las
disposiciones, aunque la influencia no ces, pues salvo el modo de constitucin, los
caracteres y efectos
del matrimonio siguieron vigentes.
e) Cdigo Napolen y sus comentaristas: El Cdigo Napolen de 1804, ejerci una gran
influencia,
ya sea directamente por la transcripcin de varios de sus artculos, como indirectamente
por los
comentaristas del mismo, de todos ellos quienes ejercieron mayor influencia tuvieron
fueron Aubry y Rau,
Tropolong, Demolombe, Chabot y Zachariae.
f) La obra de Freitas: Freitas fue un jurisconsulto brasileo, que en 1855 recopil las
leyes en vigor
en el Imperio del Brasil en su Consolidaao das leis civil, que consta de 1333
artculos, siguiendo un
mtodo que explica en su introduccin.
En vista del xito de este trabajo, el Imperio del Brasil le encarga, en 1859, la redaccin
de un
proyecto de cdigo, que da como resultado el Esbozo, que qued inconcluso, en esta
obra, el autor formula
divisiones y subdivisiones de cada tema. Vlez acudi frecuentemente a esta obra,
especialmente en los
tres primeros libros del Cdigo, adems de superar las fallas que tena el Esbozo, como
su casuismo, y las
abundantes clasificaciones y definiciones.
g) Otras fuentes: Luego del Cdigo francs, el que ms gravit fue el cdigo chileno de
1855, otro
fue el cdigo de Louisiana, y otros cdigos de la poca. Otra fuente importante fue el
Proyecto de Goyena
de 1851, antecedente del cdigo espaol de 1888, que sigue el cdigo francs, adems
de hacer referencia
a leyes romanas y espaolas en vigor. Por ltimo, se cuenta el Proyecto de Cdigo Civil
para Uruguay,
redactado por el doctor Eduardo Acevedo, presentado en 1851; adems, Vlez se vali
de varios autores
civilistas como .
5) Ediciones y fe de erratas:
a) Distintas ediciones:
1) Edicin de Buenos Aires: El proyecto de Vlez se fue imprimiendo a medida de que
el autor iba
enviando los distinto libros al Gobierno. El primer libro fue impreso por la imprenta La
Nacin
Argentina en 1865, las siguientes entregas fueron impresas por Pablo Coni.
Esta edicin es tipogrficamente imperfecta, y tiene muchos errores, la numeracin del

articulado no
es corrida, sino independiente para cada ttulo, esta forma de numerar se explica por la
forma de redaccin
del cdigo, que facilitaba la introduccin de nuevas disposiciones o suprimirlas, sin
retocar todo el
articulado, que no se justifica cuando el Cdigo est completo.
2) Edicin de Nueva York: Las deficiencias de la primera edicin, obligaba a la

impresin de una
nueva, Sarmiento le insinu a Vlez la conveniencia de subsanar las faltas de idioma y
estilo, ste, en carta
a su sobrino nieto Carlos Carranza, le pide que encare la tarea de revisar su trabajo y
subsane los errores
que encuentre.
5
Mientras tanto, Sarmiento le encomend al ministro en Washington, Manuel Garca, que

licitase en
Estados Unidos la impresin de la obra, siendo adjudicado a Hallet Breen. Esta edicin
tampoco est
exenta de algunas fallas tipogrficas, y mantiene la numeracin de los artculos en
funcin de cada ttulo.
3) Ediciones posteriores: La ley 1196 de Fe de Erratas, dispona que se hiciera una

nueva edicin
oficial del Cdigo Civil que recogiera las enmiendas introducidas, esta nueva edicin
apareci en el ao
1883, conocida como edicin de La Pampa, por ser ste el nombre del taller que la
imprimi.
Esta edicin se hizo bajo la direccin de los doctores Rafael Ruiz de los Llanos e Isaac
Cavara. En
esta edicin, la numeracin del articulado est hecha de forma corrida, posteriormente
se sucedieron
numerosas ediciones comerciales
4) Proyecto de nueva edicin oficial: En 1900 Roca nombr a los doctores Jos
Gustavino y Agustn
de Vedia, a fin de que preparasen una nueva edicin del Cdigo, que eliminara las partes
derogadas por la
ley de matrimonio civil e introdujera las disposiciones de esta ley sin alterar el
articulado, adems de
salvar las incorrecciones o desarmonas que encontraran.
Concluido el trabajo, lo elevaron al Gobierno, y ste lo pas a dictamen de la Facultad

de Derecho,
que form una comisin formada por los doctores Bibiloni, Llerena, Pizarro, Tezanos
Pinto y Calixto de
la Torre, esta comisin encontr que los autores se haba excedido de su cometido.
Concluido el trabajo, el
Gobierno remiti al Congreso estos proyectos, pero nunca fueron tratados.
b) Leyes de Fe de Erratas:
1) Primera Ley de Fe de Erratas: Cuando llegaron los ejemplares de la edicin de Nueva

York, la
oposicin al gobierno aprovech los cambios advertidos para atacarla, esto oblig a
Gobierno a nombrar a
los doctores Victorino de la Plaza y Aurelio Prado para que, comparando el texto de
ambas ediciones
informara de las diferencias que se encontraran en el texto.
En 1871, el Gobierno declar como edicin oficial a la de Buenos Aires, en agosto, de
la Plaza y
Prado manifestaron encontrar 1882 diferencias entre los textos comparados, pero
muchas eran de tal
intrascendencia que podra salvarse el inconveniente de las modificaciones con slo
agregar un ndice de
las ms importantes.
El Gobierno sigui el consejo y remiti un proyecto de ley declarando oficial la edicin

de Nueva
York con una corta planilla de Fe de Erratas, que el Congreso convirti en ley 527, de
1872, que introduce
en dicha edicin una correccin de 24 tituladas erratas
2) Segunda Ley de Fe de Erratas: La opinin pblica no se conform con el paliativo,

por otra parte,
la escueta planilla de la ley 527, haba dejado de lado un buen nmero de errores. El
senador Benjamn
Paz present un proyecto de enmienda, en 1878, que sealaba 29 fallas de copia o
impresin, ese nmero
creci con el estudio de las comisiones, llegando a 285 en el texto de la ley 1196,
sancionada en 1882.
Varias de las correcciones efectuadas por esta ley no se limitan a un retoque puramente
formal, sino que
introducen variantes en la doctrina del Cdigo.
F) Mtodo:
1) Idea bsica y mtodo adoptado: Segn la idea de Freitas, conviene comenzar un

Cdigo por las
disposiciones ms generales, para pasar a considerar las que se refieren a los sujetos de
toda relacin
jurdica. Pero los hombres no viven aislados, sino en el seno de una familia, por lo que
deber seguirse por
el rgimen de la misma.
Luego, el sujeto entra en el plano de las relaciones civiles, y tiene vinculaciones de

persona a persona,
que son las obligaciones, o de la persona con las cosas que les estn sometidas, que
son los derechos
reales; finalmente queda por legislar sobre el conjunto de las cosas, o teora del
patrimonio, que funciona
principalmente cuando fallece el titular, que son las sucesiones.
Tambin concurren los acreedores para hacer efectivo sus crditos sobre los bienes del
deudor, de
donde nace la teora de los privilegios, todava queda la institucin de la
prescripcin, que por
referirse a toda clase de derechos no es inapropiado poner en una seccin dentro de las
disposiciones
comunes a los derechos personales y reales.
En definitiva, el Cdigo sigue el siguiente mtodo:
Ttulos
Ttulo I. De las leyes en general. (Art. 1 a 22)

Preliminares
Ttulo II. Del modo de contar los intervalos del derecho (Art. 23 al 29)
Libro Primero
Seccin Primera. De las personas en general (Art. 30 al 158)

De las Personas Seccin Segunda. De los Derechos personales en las relaciones de
familia (Art. 159 al 494)
Libro Segundo
Seccin Primera. De las obligaciones (Art. 495 al 895)

De los derechos personales Seccin Segunda. De los hechos y actos jurdicos (Art. 896
al 1136)
en las relaciones civiles
Seccin Tercera. De las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310)
Libro Tercero: De los Derechos reales (Art. 2311 al 3261)
6
Ttulo Preliminar. De la transmisin de los derechos en general (Art. 3262 al

3278)
Seccin Primera. De la transmisin de los derechos por muerte de las personas
Libro Cuarto
(Art. 3279 al 3874)

De los Derechos reales y
Seccin Segunda. Concurrencia de los derechos reales y personales contra los

Personales.
bienes del deudor comn (Art. 3875 a 3946)

Disposiciones comunes.
Seccin Tercera. De la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales

por el transcurso del tiempo (Art. 3947 a 4043)
Ttulo Complementario: De la aplicacin de las leyes civiles (arts 4044 a 4051)
2) Valoracin crtica: El mtodo seguido por Vlez presenta grandes ventajas si se lo

compara con el
seguido por el cdigo francs, entre ellas:

a) Aunque mal ubicada, aparece una teora de los hechos y los actos jurdicos, que en el
derecho
francs es de creacin doctrinaria posterior a la sancin del cdigo;
b) Los derechos reales que participan de una igual naturaleza estn reunidos en un solo
libro,
mientras que en el cdigo francs estn dispersos;
c) El matrimonio se trata en el derecho de familia, y no conjuntamente con los
contratos, con los que
no tiene parentesco;
d) Se vincularon los testamentos a las sucesiones, desglosndose las donaciones, que
son contratos
entre vivos, para vincularlas a los otros contratos.
e) Se super el error del cdigo francs de referirlo todo a la adquisicin del derecho de
propiedad,
puesto que notoriamente la locacin o el mandato no se refieren a la adquisicin de la
propiedad.
Con todo, subsisten en el mtodo del Cdigo ciertas fallas innegables, como son:
a) La seccin de hechos y actos jurdicos, que se encuentra entre las obligaciones y los
contratos, se
encuentra mal ubicada, debiendo estar en una parte general;
b) El ttulo referente a las cosas, que se encuentra en el libro de los derechos reales,
tambin debi
tratarse en los derechos personales;
c) El Ttulo preliminar del Libro cuarto, sobre la transmisin de derechos, se encuentra
desubicado,
porque es materia propia de una parte general;
d) Hay reglas concernientes a la forma y prueba de los contratos que debieron ser
referidas a toda
clase de actos jurdicos;
e) Las modalidades de las obligaciones, tambin lo son de los actos jurdicos.
3) Las notas: El Cdigo Civil presenta una caracterstica muy singular, como es la que
los artculos
llevan al pie notas en las que Vlez expresa los fundamentos de la solucin adoptada,
o bien transcribe
Leyes, o prrafos de tratadistas, o se limita a citarlos.
Dichas notas tienen inters doctrinario pero carecen de fuerza legal, desde el punto de
vista
interpretativo han perdido actualidad con la incorporacin de las reformas de la ley
17.711 que se inspiran
en una filosofa poltico-legislativa distinta a la de Vlez.
G) Reformas
1) Su necesidad: Los cambios que han ocurrido desde la sancin del Cdigo, sugieren la
conveniencia
de encarar la reforma integral del mismo, y de dotar al pas de un instrumento legal
adaptado a sus
necesidades actuales y a las elaboraciones cientficas que la ciencia jurdica ha logrado.
Con todo, la idea de reforma tuvo que vencer, toda vez que se la trat, serias
resistencias, sin embargo,
se fueron dando reformas legislativas, o mediante una inteligente elaboracin
jurisprudencial. Si bien
ciertas deficiencias del Cdigo fueron superadas por la doctrina y la jurisprudencia,
existen otras que no lo
fueron por el vaco de instituciones que no pueden ser introducidas por la sola voluntad
del intrprete.
2) Reforma integral. Iniciativas:
a) Anteproyecto de Bibiloni: En 1926, el Poder Ejecutivo Nacional cre una Comisin

con el
cometido de proyectar una reforma general del Cdigo Civil. La Comisin design a
uno de sus
miembros, Dr. Juan A. Bibiloni, para redactar un anteproyecto sobre el que ms tarde
trabajara aquella.
El anteproyecto le llev seis aos de dura labor y es hoy un antecedente valiossimo
para cualquier
intento futuro de reforma. El anteproyecto Bibiloni recoge en alguna medida
aportaciones de la ciencia
jurdica alemana. Conserva gran parte de las disposiciones del cdigo de Vlez an con
las mismas formas
gramaticales originarias.
Siguiendo el ejemplo de Vlez, Bibiloni puso notas explicativas al pie de muchas de las
disposiciones
sobre el sentido de las modificaciones. Se le ha criticado al anteproyecto de Bibiloni el
hecho de haberle
restado atencin a las elaboraciones de la jurisprudencia nacional.
b) Proyecto de 1936: Bibiloni falleci poco despus de entregar su trabajo. La Comisin

reformadora
juzg que era necesaria una revisin general del Anteproyecto y as lo hizo. Para lograr
la unidad en la
sintaxis, se encarg a los doctores. Hector Lafaille y Gastn Federico Tobal la redaccin
definitiva. En
1936, el Poder Ejecutivo elev el Proyecto al Congreso Nacional, en donde nunca fue
considerado.
7
A pesar de sus innegables mritos cientficos y tcnicos, el Proyecto de 1936 fue

recibido con frialdad,
suscitando escasos y no muy entusiastas comentarios doctrinales. El Proyecto est
precedido de un
informe acerca los diversos ttulos y las innovaciones introducidas. Debido a la
generalidad de las
referencias e imprecisin acerca de las fuentes de cada precepto, el informe no suple las
anotaciones con
que pudo acompaarse el artculo para su adecuado conocimiento.
Por otro lado, tiene como mrito el hecho de estar constituido por un nmero de
artculos
relativamente breve (2144 artculos). Posee una tcnica ms moderna, segn la cual
cada artculo agrupa
en diversos prrafos la solucin de las cuestiones relacionadas con el punto all tratado.
Si bien hace que
los artculos sean demasiado extensos y densos, facilita el estudio de la materia tratada
por ellos.
c) Anteproyecto de 1954: Fue preparado entre 1950 y 1954 por el Instituto de Derecho
Civil
dependiente del Ministerio de Justicia de la Nacin. Su redaccin fue realizada por el
doctor Llambas. El
Anteproyecto esta constituido por 1.839 artculos. Utiliza un lenguaje sencillo y de
conceptos precisos.
Las fuentes principales del Anteproyecto son el Anteproyecto de Bibiloni, el Proyecto

de 1936, el
Cdigo italiano de 1942, el Cdigo venezolano de 1942, el Cdigo peruano de 1936, el
Proyecto francoitaliano
de las obligaciones de 1927 y el Cdigo suizo de 1912.
Se ha reunido en el primer libro las materias relativas a la Parte General; el segundo

trata de la familia;
el tercero, de la herencia; el cuarto, de las obligaciones y contratos; y el quinto, de los
derechos reales e
intelectuales. El proyecto esta acompaado de un volumen de concordancia y notas y de
otro sobre
fuentes. El Anteproyecto fue editado por la Universidad Nacional de Tucumn recin en
1968, por lo
tanto, los juristas argentinos conocieron la obra varios aos despus de su elaboracin.
d) Ley 17.711: A fines de 1966 la Secretara de Estado de Justicia design una

Comisin, con Borda a
la cabeza para estudiar la reforma del Cdigo Civil. La primera cuestin que se abord
fue si la reforma
deba ser integral o parcial. Finalmente se consider preferible mantener la vieja
estructura del Cdigo.
La ley 17.711 fue sancionada el 22 de abril de 1968 y entr en vigencia el 1 de julio de

ese mismo
ao. Reform acerca de 200 artculos. A pesar de ser una reforma parcial es sumamente
importante y
trascendental, pues conmueve al Cdigo en algunos de sus criterios medulares y toca
algunos temas
fundamentales.
En su momento la ley 17.711 recibi duras crticas pero con el tiempo ha demostrado
que signific un
notable avance de nuestra legislacin civil, que tiene ahora una orientacin menos
individualista y ms
solidarista.
e) Proyecto de Unificacin Civil y Comercial: En el ao 1986 la Comisin de

Legislacin General
de la Cmara de Diputados design una comisin de unificacin de la legislacin civil
y comercial, tal
cual era la corriente mundial.
En este proyecto de Unificacin Civil y Comercial se profundizaban los principios que

desde la ptica
de la autonoma privada y los negocios jurdicos tendan a proteger al consumidor,
como parte dbil,
frente a la empresa. En materia de daos afianzaba los derechos de los damnificados,
ampliando la rbita
de la responsabilidad objetiva.
En 1987 se elev el proyecto con notas explicativas al comienzo del mismo, en las que
se comentan
brevemente las principales reformas propiciadas. El proyecto fue rpidamente tratado y
obtuvo sancin de
la Cmara de Diputados. Pasado a la Cmara de Senadores, sta dispuso su revisin por
una Comisin.
Esa Comisin propici numerosas modificaciones al texto aprobado por la Cmara de
Diputados.
Durante varios aos el Proyecto qued archivado sin que se llegara a un dictamen
definitivo. Durante
estos aos el gobierno cambi de radical a peronista y cuando en 1991 el Senado
sancion ese proyecto
como ley, ella fue vetada por el Poder Ejecutivo Nacional por entender que contrariaba
su nueva poltica
econmica, especialmente la ley de convertibilidad, dictada en abril de ese mismo ao.
El Proyecto desat un debate intenso entre los juristas ms prestigiosos y recibi tanto
crticas como
elogios. Sin embargo, Rivera asegura que el proyecto es una obra de alto mrito, pues
propicia la
unificacin generalmente querida, y a la vez actualiza notablemente la legislacin
vigente.
f) Reforma de 1998: En 1998 el Ministerio de Justicia de la Nacin recibi un nuevo

proyecto de
unificacin del Cdigo Civil y del Cdigo Comercial. El proyecto adopta la tcnica de
incluir partes
generales, de emplear definiciones, de respetar la concisin y la pulcritud lingstica.
Esta constituido por
2532 artculos que contienen a los dos cdigos actuales.
La Cmara de Diputados decidi tramitarlo por intermedio de su Comisin de

Legislacin General, e
invitar al Senado a participar en ella para realizar un anlisis conjunto. El presidente de
dicha Comisin
consider til conocer la opinin de otros expertos que no participaron en la elaboracin
de este proyecto,
y que en los temas en los que hay intensos debates sociales era necesario convocar a
audiencias publicas
para conocer el pensamiento mayoritario de la sociedad. A continuacin citamos
algunos de los aspectos
de la modernizacin integral que se propone llevar a cabo el Proyecto:
1) Trasladar a la ley civil los imperativos de los Tratados de Derechos Humanos con
jerarqua
constitucional.
2) Reconocer que hay vida humana desde la concepcin, aunque no se produzca en el

seno materno.
3) Respetar cabalmente los derechos a la vida, al honor, a la dignidad personal, y a una

muerte
tambin digna.
8
4) Eliminar perfiles discriminatorios contra la mujer, como en el caso del apellido de la

mujer casada.
5) Afirmar los derechos de los jvenes.
6) Adecuarse a las circunstancias sociales y culturales actuales.
7) Ofrecer un rgimen alternativo de administracin separada para los bienes de los

cnyuges.
8) Dar respuestas jurdicas adecuadas para los daos ecolgicos
9) Eliminar discriminaciones tales como la incapacidad de los religiosos profesos y la

del sordomudo
que no puede darse a entender por escrito.
El Proyecto de 1998 ya ha tenido amplsima difusin y ser debatido como corresponde

en el
Congreso antes de convertirse en ley.
3) Reformas parciales: principales expresiones:
Ley 2.393 Matrimonio Civil
Ley 10.903 Patronato de Menores
Ley 11.156 Locaciones Urbanas
Ley 11.275 Divisibilidad de las Hipotecas.
Ley 11.357 Derechos Civiles de la Mujer.
Ley 13.512 Propiedad Horizontal.
Ley 14.367 Hijos extramatrimoniales.
Ley 14.394 Ausentes con presuncin de fallecimiento, bien de familia.
Ley 14.467 Consejo Nacional del Menor.
Ley 14.586 Registro del Estado Civil de las Personas.
Ley 16.504 Vigencia de las Leyes.
Ley 17.671 Identificacin, Registro y Clasificacin del potencial humano

Ley 17.711 Reformas y agregado varios al Cdigo Civil
Ley 17.940 Modificaciones y Erratas del C.C. y Ley n 11.711
Ley 18.248 Nombre de las personas naturales
Ley 18.327 Asiento y reproduccin de partidas del Registro de las Personas.
Ley 19.134 Adopcin.
Ley 19.836 Fundaciones
Ley 21.541 Trasplantes
Ley 22.990 Sangre
Ley 23.264 Filiacin y patria potestad
Ley 23.515 Matrimonio civil

a) Reformas incidentales: Independientemente de las reformas introducidas en el
Cdigo Civil por
designio expreso del legislador, existen muchas modificaciones tangenciales que afectan
a su contenido,
por la incidencia en su articulado de leyes dictadas con propsitos varios, pero que
comprenden algn
principio general del Cdigo.
Ejemplo de esto es la ley 9527, de Caja Nacional de Ahorro Postal, que facultaba a
menores de 16
aos a retirar un monto de dinero, a pesar que el Cdigo dice que los menores adultos
son incapaces, salvo
disposicin expresa del mismo; por su parte, el decreto-ley 14.862/46, que deroga la ley
9527, contiene
facultades ms amplias para esos menores.
2.-El sujeto
A) Concepto jurdico de persona: El derecho designa con la palabra persona a todo

ente dotado de
la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. El art. 30 dice: Son personas
todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones. En el concepto expuesto se
identifica la
nocin de persona con la de cualquier ente dotado de la aptitud para la adquisicin de
derechos.
1) Discusin: Interesa conocer si esa aptitud le viene al sujeto de s mismo, que no es

posible
desconocer so pena de frustrar la libre actuacin del hombre y con ello deformar la
convivencia humana.
En esto se toca una diferencia radical entre la corriente del positivismo jurdico y la
del derecho natural:
a) Positivismo jurdico: dice que persona y hombre son realidades diferentes: la

expresin persona
denota un concepto jurdico construido por el derecho para la obtencin de sus propios
fines; el concepto
hombre alude a una realidad natural, el ser humano.
Kelsen dice que la personalidad no es sino una impostacin provista gratuitamente por
el derecho. La
persona, jurdicamente hablando, no es algo concreto y externo al derecho, es
simplemente un centro de
imputacin de normas. De ah que Kelsen pueda sostener que la nocin de persona no es
esencial para el
derecho, sino que es un simple expediente de que ste se vale para facilitar su
exposicin y comprensin.
b) Derecho Natural: dice que el derecho no es una creacin arbitraria, sino una
disciplina
instrumental de la conducta al servicio de los fines humanos. De ah que el
ordenamiento jurdico no
puede dejar de reconocer en todo hombre la calidad de persona o sujeto de derechos.
9
Pues siendo el derecho una regulacin de conducta humana en alteridad, enderezada al

bien comn, no
puede dejar de reconocer al hombre, cualquiera sea su condicin o raza, el carcter de
persona. Por tanto,
el orden jurdico, para ser verdaderamente tal, exige la calidad de persona en todos los
hombres.
B) Especies de personas: Nuestro ordenamiento jurdico reconoce dos especies de

personas, segn
lo dice el art. 31, primera parte: Las personas son de una existencia ideal o de una
existencia visible...:
1) Personas de existencia visible: las define el art. 51:Todos los entes que presentasen
signos
caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de
existencia
visible. De acuerdo al Cdigo, todos los hombres son reconocidos en el carcter de
persona (arts. 31 y
51); con ello, el codificador logr un adecuado ordenamiento jurdico conformado a los
principios bsicos
instituidos en la Constitucin que garantiza la igualdad de todos los habitantes ante la
ley (art. 16 CN).
2) Personas de existencia ideal: junto a las personas visibles, o naturales, el derecho

considera
tambin sujetos de derecho a las personas morales o colectivas, las llamadas personas
jurdicas. Cuando
reconoce este segundo tipo de personalidad, no deja de lado la idea bsica de
personalidad, pues si el
ordenamiento reconoce en el ser humano el carcter de persona para la obtencin
de fines vitales,
debe igualmente reconocer el mismo carcter en sustratos compuestos por ms de un
individuo humano.
El modo por el cual puedan expresarse estos nuevos sujetos de derecho es asunto de
mera tcnica
jurdica. Lo importante es anotar cmo la personalidad no es una creacin del legislador,
sino el mero
reconocimiento de un sustrato humano provisto por la misma naturaleza de las cosas y
apto para la vida
jurdica.
3.-Personas de existencia visible. Principio de la existencia
A) Personas por nacer

1) Comienzo de la personalidad: En nuestro derecho se reconoce la existencia de la
personalidad
humana desde la concepcin del ser en el claustro materno, as lo dice el art. 70:Desde
la concepcin en
el seno materno comienza la existencia de las personas...; consecuentemente, el art. 63
declara Son
personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno.
En esta forma, Vlez adapta el derecho a la realidad biolgica, pues desde que comenz
a existir el
nuevo ser, por la fecundacin del vulo materno, es innegable que se est en presencia
de un individuo de
la especie humana. Orgaz critica el sistema del Cdigo, sosteniendo que el concepto de
persona alude al
hombre slo despus del nacimiento, es decir, cuando adquiere vida individual y
autnoma; esta postura
no fue seguida por la mayora de la doctrina.
2) Jurisprudencia actual: Los tribunales de nuestro pas siguieron la idea del Cdigo, al
establecer
que desde su concepcin, se reconoce la existencia de un ser que es titular de derechos y
obligaciones; en
el caso Rabinovich, la Cmara, ante la dificultad de determinar el momento de la
concepcin estudi
tres teoras:
a) Teora del ovocito protonuclear: es cuando el espermatozoide penetra en el vulo (es

la teora
seguida por la justicia);
b) Teora de la singamia: cuando el ncleo comosomtico del espermatozoide y del

vulo se juntan
y forman un ncleo diferente;
c) Teora del cigoto: cuando se toman estadios posteriores de la concepcin.
B) Carcter condicional de la personalidad: An en nuestro sistema legal el hecho del

nacimiento
tiene tambin trascendencia respecto de la personalidad adquirida anteriormente, as lo
dispone el art. 74:
Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern
considerados como si no
hubiesen existido.
Esto significa que el hecho del nacimiento sin vida acta como una condicin
resolutoria de la
personalidad del nasciturus, dicho de otra manera, la personalidad de la persona por
nacer no es
perfecta, sino imperfecta en cuanto est subordinada a la condicin resolutoria del
nacimiento sin vida.
Por el contrario, el nacimiento con vida de la persona no ejerce ninguna influencia sobre
su personalidad
preexistente.
C) Condicin jurdica de las personas por nacer: Por aplicacin de las nociones,
podemos resumir
la situacin jurdica de la persona concebida en el seno materno, en la siguiente forma,
ya atendiendo a su
personalidad, ya considerando su capacidad:
1) Desde la personalidad, el concebido es persona para el derecho, pero ostenta esa

investidura
sub-condictione.
2) Desde la capacidad de hecho, es persona absolutamente incapaz (art. 54, inc. 1), ya
que no puede
celebrar por s mismo acto alguno, su representante es quien ejerce sus derechos.
3) Desde la capacidad de derecho, es persona de capacidad restringida, en principio

goza de amplia
capacidad para adquirir bienes, pero segn la generalidad de la doctrina, no para

obligarse.
10
1) Alcance de su capacidad de derecho: Sobre esta materia encontramos un precepto del

Cdigo,
segn Llambas, exageradamente restringido, ya que segn el art. 64 Tiene lugar la
representacin de
las personas por nacer, siempre que stas hubieren de adquirir bienes por donacin o
herencia.
Para la doctrina parece reducirse la capacidad de derecho de estas personas a la

adquisicin de bienes
por esos medios. En realidad, esta mencin de la donacin o la herencia, es una alusin
a los supuestos
ordinarios que habrn de motivar la representacin de estos incapaces, pero no tiene el
sentido de negar
otras fuentes de adquisicin de bienes.
Por esto la doctrina concuerda en enunciar una serie de hechos jurdicos que pueden dar
lugar a la
adquisicin de bienes a favor de la persona por nacer, que son:

a) Bienes adquiridos por donacin o herencia: en este punto no se encuentran dudas ante
lo
expresado por el art. 64.
b) Bienes adquiridos por va de legado: tampoco hay dudas, porque el art. 3733 dice:
Pueden
adquirir por testamento todos los que, estando concebidos al tiempo de la muerte del
testador, no
sean declarados por la ley incapaces o indignos.
c) Bienes que se adquieren por el cargo impuesto a un tercero: toda persona puede
imponer el
cargo a otra en beneficio de una persona por nacer.
d) Acciones de estado: la persona por nacer dispone de las acciones pertinentes para
acreditar el
estado civil que le corresponde, como su filiacin.
e) Alimentos: la persona por nacer tiene derecho a reclamar alimentos de sus parientes
que sean
deudores de esta prestacin (art. 367 y ss.).
f) Daos y perjuicios por acto ilcito cometido contra sus parientes: la persona por nacer
puede
resultar damnificada por el hecho, y en tal caso tiene accin contra el responsable para
obtener el
resarcimiento de dao.
g) Daos y perjuicios por actos ilcitos cometidos contra ellos: la persona por nacer
puede ser
directamente damnificada por un acto ilcito y por aplicacin de los principios generales
debe
admitirse su accin por resarcimiento de dao.
h) Derechos emergentes de leyes sociales: como las pensiones que en caso de muerte
del trabajador
conceden las leyes a favor de sus hijos.
i) Derechos provenientes de estipulaciones efectuadas por otros: es el caso de los
seguros que no
tienen discusin en la jurisprudencia francesa, y que no habra motivo para dudar de su
procedencia en
nuestro derecho.
j) Derechos accesorios a los bienes del concebido: las personas por nacer tienen a su
favor los
derechos que sean accesorios a los bienes recibidos por cualesquiera de las causas
precedentes.
4.-Concepcin y embarazo
A) Concepcin
1) Concepto: Es el hecho biolgico de la formacin de un nuevo ser en el seno materno.

Marca el
momento inicial de la vida humana y asimismo de reconocimiento de la personalidad
jurdica del nuevo
ser. Como se trata de un hecho que transcurre en el mayor misterio, la ley, valindose de
una experiencia
secular sobre la normal duracin del embarazo, y partiendo del da del nacimiento, lleg
a fijar cierto
perodo dentro del cual necesariamente debi tener lugar la concepcin de una persona
determinada, que
es el perodo de concepcin
2) Importancia: La importancia de esta determinacin es fundamental para establecer la

suerte de los
derechos que pudiera adquirir el concebido y para fijar el estado de familia de ste:
a) Derechos adquiridos: stos quedarn desvanecidos si en funcin de la fecha de
nacimiento de esa
persona se llega a establecer que la transmisin de los derechos se produjo antes de la
poca de la
concepcin, pues en tal situacin falta el sujeto que pudiese recibir los bienes de que se
trate.
b) Estado de familia: si el perodo de concepcin cae antes de la celebracin del
matrimonio o
despus de su disolucin, el hijo no ser tenido como matrimonial; o ser sin valor el
reconocimiento
de hijo efectuado antes del nacimiento, si la poca de la concepcin cae despus de la
fecha de
reconocimiento
3) Determinacin: Para establecer en el tiempo el perodo o poca de la concepcin, la
ley aplica
nociones empricas de larga data sobre la duracin mxima y mnima del embarazo. Por
tanto,
superponiendo ambos cmputos queda libre en un perodo de 120 das, durante el cual
debi tener lugar
necesariamente la concepcin de la persona nacida.
El Cdigo determina, en su art. 76:La poca de la concepcin de los que naciesen

vivos, queda
fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y el mnimum de la
duracin del
embarazo, y el art. 77 dice: El mximo de tiempo del embarazo se presume que es de
trescientos das y
el mnimo de ciento ochenta das, excluyendo el da del nacimiento. Esta presuncin
admite prueba en
contrario.
11
B) Embarazo
1) Concepto: Es el estado biolgico d la mujer que ha concebido, mientras dura el

perodo de la
gestacin. En el derecho importa saber cmo se acredita ese estado por la incidencia del
mismo en las
relaciones jurdicas pendientes.
La prueba del embarazo se establece por la simple denuncia de ese estado por cualquier
persona
interesada, sin que quepa discusin o controversia sobre el punto. Esto es lo que expresa
el art. 65 Se
tendr por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaracin de ella o del
marido, o de
otras partes interesadas.
Por consiguiente, basta la simple denuncia para que se tenga por comprobada,
provisionalmente la
existencia del embarazo, y para que se proceda a la institucin del representante, si
existe inters en ello.
Tal vez la denuncia resulte falsa, pero con todo la ley prefiri correr ese riesgo antes que
tolerar
discusiones que daran lugar a la adopcin de medidas lesivas para la dignidad de la
mujer.
2) Denuncia: Segn lo dispuesto en los arts. 65 y 66, pueden proceder a la denuncia del
embarazo:
a) Madre: es quien est en mejores condiciones para conocer el hecho denunciado (art.
65).
b) Marido: de la madre embarazada, que segn la presuncin juris tantum resulta ser
el padre de la
criatura (art. 65)
c) Los parientes en general del no nacido: (art. 66, inc. 1) la ley no distingue clases de
parentesco
ni grados; en cuanto a los primeros, se entender que comprende tanto a los parientes
legtimos cuanto
a los ilegtimos; en cuanto a los segundos, Spota se refiere a parientes en grado

sucesible.
d) Aquellos a quienes perteneceran los bienes: (art. 66, inc. 1) son los herederos o
legatarios del
marido, que an teniendo un inters contrapuesto al de la persona por nacer puede
formular la
denuncia del embarazo a fin de pedir las medidas para impedir la suposicin o
sustitucin del parto.
e) Acreedores de la herencia: (art. 66, inc. 2) stos no tienen un derecho subordinado al
nacimiento, pero se les permite la denuncia del embarazo para que pueda instituirse la
representacin
de ste y ventilarse con el representante el cobro del crdito que tuvieren los acreedores
sin necesidad
de esperar hasta que ocurra el nacimiento.
f) Ministerio de Menores: (art. 66, inc. 3) su mencin se explica por ser el organismo al
que se
confa la representacin promiscua de todos los incapaces de hecho, y, por tanto, velar
para que se
provea al concebido del representante necesario que se ocupe del cuidado de sus
intereses.
3) Controversias: Como una consecuencia del sistema adoptado, se ha previsto la

postergacin de
toda discusin sobre la existencia misma del embarazo o sobre la calidad de la filiacin
del concebido,
hasta despus del nacimiento de ste.
Es lo que establece el art. 67:Las partes interesadas aunque teman suposicin de parto,
no pueden
suscitar pleito alguno sobre la materia, salvo, sin embargo, el derecho que les compete
para pedir las
medidas policiales que sean necesarias. Tampoco podrn suscitar pleito alguno sobre la
filiacin del no
nacido, debiendo quedar estas cuestiones reservadas para despus del nacimiento.
El principio legal es tan terminante que los tribunales consideraron que los parientes del
presunto
padre no pueden oponerse a que la mujer embarazada inicie la sucesin de aqul, antes
del nacimiento del
hijo. Por otra parte, la prohibicin de toda discusin alcanza a la misma mujer
embarazada, como dice el
art. 68: Tampoco la mujer embarazada o reputada tal, podr suscitar litigio para
contestar su embarazo
declarado por el marido o por las partes interesadas, y su negativa no impedir la
representacin
determinada en este Cdigo.
4) Medidas de seguridad: En torno a la verificacin del embarazo y del parto suelen

entrar en
conflicto el inters de la madre con el de los parientes del padre, especialmente si sta
falleci, pues la
presencia del concebido puede alterar el orden sucesorio.
Todava si la mujer embarazada no estaba casada con el causante, la existencia del hijo
concebido
puede provocar grandes alteraciones en la distribucin de la herencia, pues no llegando
a ocurrir el
nacimiento o teniendo lugar el nacimiento sin vida, la persona del nasciturus no ser
jurdicamente
computable, y entonces la herencia tocar a los ascendientes o colaterales del causante;
y si, por el
contrario, naciera con vida, podr heredar al causante en iguales condiciones que los
hijos matrimoniales.
Por tanto, en estas situaciones pueden ocurrir diferentes fraudes que la ley tratar de
evitar, como son:
a) Supresin de parto: muerte del nio en el nacimiento, que realizara una madre para
heredar sin
contralor a su marido.
b) Ocultacin de parto: desaparicin de la criatura luego del nacimiento.
c) Suposicin de parto: tiene lugar cuando luego de fingido el embarazo se fingiese

tambin el
parto, aparentndose el nacimiento de una criatura.
d) Sustitucin de parto: cuando sustituye la mujer el hijo propio nacido muerto, por otro
vivo ajeno
a la madre.
Estos posibles fraudes hacen que a veces sea necesaria la adopcin de medidas
adecuadas para
prevenirlos, pero deben distinguirse las medidas referentes a la comprobacin de la
efectividad del
embarazo y de la efectividad del parto.
a) Medidas tendientes a verificar la efectividad del embarazo: Estas clases de medidas

estn por
completo prohibidas en nuestro sistema legal, el art. 78, es terminante al prescribir: No
tendr jams
12
lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como depsito y

guarda de la mujer
embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a
requerimiento de la
propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de ste o de
partes
interesadas.
Esto significa que tratndose del reconocimiento del embarazo no hay lugar a la
adopcin de medida
alguna, ni aun cuando contara con la conformidad de la mujer. Por lo dems, este
temperamento es la
consecuencia necesaria de lo dispuesto por el art. 65, pues si el embarazo se tiene por
acreditado por la
simple declaracin de cualquier interesado, quedaba por ello eliminada toda posibilidad
de reconocimiento
en el cuerpo de la mujer. La nica manera por la cual puede quedar desvirtuada la
denuncia es por el
transcurso del lapso mximo del embarazo, pues quedara demostrada la falsedad de la
denuncia.
b) Medidas tendientes a verificar la efectividad del parto: Sobre este punto, exista una
pugna entre
los textos, superada por la ley 23.264, que sustituy el ttulo de familia del Cdigo, sin
contemplar los
supuestos aludidos en los arts. 247 y 249.
Por un lado, el art. 78 dice: No tendr jams lugar... ni el reconocimiento del parto en
el acto o
despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer.... Pero el art. 67 abre
alguna fisura en el
precepto anterior, cuando dice: Las partes interesadas aunque teman suposicin de
parto, no pueden
suscitar pleito alguno sobre la materia, salvo, sin embargo, el derecho que les compete
para pedir las
medidas policiales que sean necesarias....
En ningn caso se admiten medidas judiciales tendientes a la verificacin del embarazo

o del parto.
Slo si hay peligro de la comisin de algn delito se prev la adopcin de medidas no
judiciales, sino
policiales, encaminadas a prevenir tal delito o procurar su castigo, segn fuere el caso.
Podr parecer exagerado, pues ahora no se piensa que sufra desmedro la dignidad de la
mujer porque
se la someta a ciertos exmenes mdicos para comprobar la efectividad del embarazo,
cuando existan
motivos serios para la duda, ni menos sufre el pudor de la parturienta porque alguien
que sea delegado por
el juez comparezca al acto del parto, que ya no se suele desenvolver en el hogar, sino en
hospitales o
sanatorios.
Con todo, los arts. 247 y 249, derogados por la ley 23.264, permitan notoriamente lo
que prohiban
los dems preceptos. El art. 247 deca: La mujer que, muerto el marido, se creyera
embarazada, debe
denunciarlo a los que, no existiendo el hijo pstumo, seran llamados a suceder al
difunto. Los
interesados pueden pedir todas las medidas que fuesen necesarias para asegurar que el
parto es efectivo
y ha tenido lugar en el tiempo en que el hijo deba ser tenido por legtimo.
Por su parte, el art. 249 preceptuaba: La mujer recin divorciada, que se creyere
embarazada, debe
denunciarlo al juez o al marido, en el trmino de treinta das desde su separacin; y ste
podr pedir las
diligencias necesarias para asegurarse tambin de que el parto es efectivo, y ha tenido
lugar en el tiempo
necesario para que el hijo deba ser reputado legtimo.
Se advierte la contradiccin con el ordenamiento, por un lado, no se admiten medidas

judiciales
tendientes a la verificacin del parto (art. 78), slo medidas policiales, cuando se teme
la comisin de
delitos (art. 67). Por otro lado, se autorizaban medidas judiciales tendientes a asegurar la
efectividad del
parto (arts. 247 y 249).
Cmo se armoniza esta disputa de los textos? Los autores se enrolaron en dos
tendencias:
1) Opinin negativa (Salvat, Spota, Orgaz, Segovia): dicen que no es posible admitir en
ningn caso
la verificacin judicial de la efectividad del parto, porque sera ir en contra de una
disposicin terminante
y enftica como la del art. 78.
2) Opinin positiva (Borda, Arauz Castex, Busso, Lafaille, Llerena, Machado): dicen
que deba
dejarse a la prudencia de los magistrados la adopcin de ciertas medidas que permitan
asegurar la
efectividad del parto, siempre que ellas no afecten el decoro ni el pudor de la mujer,
tales como la
designacin de parteras, o mdicos que presencien el parto.
3) Opinin de Llambas: entiende que es necesario lograr la interpretacin sistemtica
que reserva
para cada una de las disposiciones algn mbito de vigencia propio. El principio general
estaba dado por
el art. 78, que prohiba la verificacin judicial del parto, por considerar que ello iba en
desmedro de la
dignidad de la mujer.
Excepcionalmente, se admita la verificacin, en los supuestos de los arts. 247 y 249, en

esos casos no
es posible negar la verificacin judicial, pues ella estaba autorizada por esos preceptos
legales, y con ello
no se negaba el principio general del art. 78.
C) La fecundacin in vitro
1) Consideracin general de su problemtica: Son todos aquellos medios por los cuales
el hombre
interviene artificialmente en el acto de procreacin. La concepcin comienza con la
fertilizacin, la cual se
da por la unin de dos clulas germinativas de distintas personas, que aportan cada una
la mitad del
material gentico ovocito, cuyo genoma nico hace a la persona nica. Se llama
embrin al producto de la
concepcin con 12 semanas de vida, y feto hasta el termino del embarazo.
El momento de la fertilizacin puede darse en formas y lugares distintos, puede ser

natural o asistida y
producirse en el seno materno, sea tanto por inseminacin natural como por medio
artificial. En
13
laboratorio comnmente denominada in vitro, utilizando vulos y espermatozoides de

individuos
conocidos o no, y que luego de fertilizado se implantan en un tero. Si las clulas son de
un mismo
individuo, se tratara de lo que se denomina clonacin.
Existen dos variantes de fecundacin asistida, ambas pueden ser homologas, con
gametos de los
esposos o pareja estables, y heterlogas, con uno o ambos gametos extraos a la pareja:
a) Inseminacin artificial corprea: es la introduccin de semen en el canal vaginal,

trompas o
tero;
b) Fecundacin extracorporal o fecundacin asistida: existen diferentes teoras sobre el

comienzo
de la personalidad
1) una doctrina sostiene que la personalidad debe ser reconocida desde la concepcin
2) para la teora llamada de la animacin la personalidad debe reconocerse cuando

finaliza la
implantacin del embrin en el cuerpo de la mujer lo que sucede a los 14 das de la

fecundacin,
plazo durante el cual no reconoce la personalidad.
3) existe otra opinin que niega la personalidad del nasciturus sea in corprea o in vitro
hasta
etapas muy avanzada del embarazo.
a) Gametos humanos. Naturaleza jurdica: Se sostiene distintas teoras sobre su

naturaleza jurdica.
1) cosas: una vez extrados son cosas susceptibles de ser objetos de los actos jurdicos
en paridad de
situacin jurdica con las partes renovables del cuerpo humano.
2) bienes personalsimos: extrados o no son bienes de la personalidad, que estn fuera

del comercio
su utilizacin slo podr realizarse dentro de los limites de la moral y las buenas
costumbres.
3) moral cristiana: son elementos de elevada categora material y espiritual, no siendo

susceptibles
de extraccin o manipulacin extranatural o de conjuncin en sede extraa al cuerpo de

la mujer. Solo
serian admisibles los medios tcnicos que faciliten el acto natural conyugal para que
alcance su fin
propio.
En nuestro derecho positivo no existen normas sobre los gametos que regulen tcnicas
de
reproduccin asistida, slo obtuvo media sancin un proyecto de ley que permite la
fecundacin asistida si
es homologa y de matrimonio o cnyuges que hubieren convivido 3 aos, y prohbe
cualquier
manipulacin gentica.
5.-El nacimiento
A) Importancia, condicin: No obstante aceptar que el momento de la concepcin sea

importante, el
nacimiento ejerce tambin influencia en las relaciones jurdicas pendientes susceptibles
de ser modificadas
por la frustracin de la persona por nacer.
Desde luego el nacimiento ejerce la mayor influencia sobre tales relaciones jurdicas
pendientes,
cuando tiene lugar sin vida, pues el hecho aniquila retroactivamente la personalidad de
ste y por
consecuencia desvanece los derechos constituidos en cabeza suya, como establece el art.
74:Si muriesen
antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si
no hubiesen
existido.
Pero an el nacimiento con vida no deja de tener tambin inters jurdico, pues hace
desaparecer el
peligro que amenazaba los derechos de la persona por nacer, los cuales resultan
definitivamente
consolidados por ese hecho, como dice el art. 70: ... Esos derechos quedan
irrevocablemente adquiridos
si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes
despus de estar
separados de su madre, que es el efecto que produce la condicin resolutoria de la
presuncin.
1) Instante en que se produce el nacimiento: Nacer es, en sentido directo, salir del
vientre de la
madre, por lo tanto, el nacimiento quedar consumado cuando el concebido fuera
expelido o sacado del
claustro materno, y quede separado de la madre.
La ley no distingue segn que el nacimiento haya sido espontneo o logrado mediante
operacin
quirrgica, as lo declara el art. 71:Naciendo con vida no habr distincin entre el
nacimiento
espontneo y el que se obtuviese por operacin quirrgica
B) La viabilidad: Varias legislaciones extranjeras subordinan la concesin de la

personalidad a la
aptitud que tenga el nacido para prolongar la vida, aunque las modernas legislaciones
dejaron de lado esta
exigencia de la viabilidad.
1) Solucin legal: Nuestro Cdigo, siguiendo a Freitas, dej de lado esta discusin, al
disponer en el
art. 72 Tampoco importar que los nacidos con vida tengan imposibilidad de
prolongarla, o que mueran
despus de nacer, por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo.
Los argumentos de Vlez son: en primer lugar porque fundar la capacidad de derecho en
la viabilidad
y no en la vida es contradictorio de los principios generales de que es inherente a los
seres humanos,
independientemente de la mayor o menor duracin de su vida.
En segundo lugar, la aptitud para prolongar la vida es un asunto muchas veces dudoso,
que da origen a
enojosas discusiones de hecho que no es dable sujetar a criterios seguros y extensos de
crticas. Por la
14
fuerza de esas conclusiones, la doctrina aprueba ampliamente el criterio de Vlez, que

fue seguido por los
proyectos de reforma.
2) Presuncin de vida: Si alguna duda cabe acerca de si el nacimiento tuvo lugar con o
sin vida, la ley
presume que lo fue con vida, como lo determina el art. 75, que dice: En caso de duda
de si hubieran
nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que
alegare lo contrario.
Observa Bibiloni que tal fundamento es inexacto, porque si bien es cierto que sucede
generalmente
que las criaturas nazcan vivas, no hay motivo razonable para que sean ms frecuentes
los casos de muerte
inmediatamente despus de vivir, que los casos de alumbramientos sin vida alguna.
3) Muerte, prueba: A quien pretenda desvirtuar la presuncin de vida, le corresponde

acreditar que la
criatura naci muerta (art. 75). Por lo tanto, esa comprobacin realizada por peritos
mdicos que el juez
designe ser idnea para probar el punto de discusin.
Los adelantos cientficos restan todo inters a la previsin contenida en el art. 73, segn
el cual
Reptase como cierto el nacimiento con vida, cuando las personas que asistieren al
parto hubiesen odo
la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida.
6.-Personas por nacer
A) Concepto y carcter de la incapacidad: Personas por nacer son aquellas que no

habiendo nacido
estn concebidas en el seno materno (art. 63). Como vimos, las personas por nacer son
personas
absolutamente incapaces de hecho (art. 54, inc. 1), y son capaces de derecho para
adquirir determinados
derechos (art. 64).
B) Facultades del representante: El Cdigo omiti considerar cules son las facultades,
entonces es
preciso distinguir:
1) Representacin ejercida por los padres: no hay motivos para pensar que sus
facultades difieran
de las que tienen tratndose de los hijos impberes, por ello, tales facultades son las que
les corresponden
en razn de su patria potestad.
2) Representacin de un curador: como ste instituto se refiere a los insanos o

sordomudos, deben
aplicarse las disposiciones referentes a los curadores de bienes (arts. 485 y ss.). por el
carcter provisional
del curador, ste debe ser considerado como un depositario de los bienes del incapaz,
con facultades
limitadas para el cuidado de dichos bienes hasta el nacimiento del concebido.
De acuerdo al art. 488, los curadores de bienes estn sujetos a todas las trabas de los
tutores o
curadores y slo podrn ejercer actos administrativos de mera custodia y conservacin,
y los necesarios
para el cobro de los crditos y pago de las deudas. Por lo dems, a los curadores de
bienes corresponde el
ejercicio de las acciones y defensas judiciales, y las personas que tengan crditos contra
los bienes, podrn
hacerlos valor contra los curadores (art. 489).
C) Cesacin de la representacin: Segn el art. 69 Cesar la representacin de las

personas por
nacer el da del parto, si el hijo nace con vida, y comenzar entonces la de los menores,
o antes del parto
cuando hubiere terminado el mayor plazo de duracin del embarazo, segn las
disposiciones de este
Cdigo.
Concluida la representacin, el representante de sta dar cuenta de su gestin a quienes

resulten
titulares de los bienes administrados, a menos que aqul sea el padre o madre del
incapaz, y deba
continuar en el desempeo de la administracin a nombre de su hijo, en el carcter de
ste de menor
impber.
15
UNIDAD II
1.-Derechos de la personalidad. Principios generales
A) Concepto: Llambas dice que son derechos innatos del hombre, cuya privacin
importara el
aniquilamiento o desmedro de su personalidad, tales como el derecho a la vida, a la
salud, a la libertad, al
honor, etc.
Para Rivera, son las prerrogativas de contenido extrapatrimonial, inalienables, perpetuas

e imponibles
erga omnes, que corresponde a toda persona por su condicin de tal, y de las que no
pueden ser privadas
por la accin del Estado, ni de otros particulares, porque ello implicara un menoscabo o
desmedro de la
personalidad
B) Naturaleza jurdica: Mientras para algunos autores no constituyen derechos

subjetivos, sino que
importan presupuestos jurdicos de la personalidad, para la opinin predominante se
trata de verdaderos
derechos subjetivos de contenido peculiar:
1) Presupuestos jurdicos de la persona: para algunos autores no son derechos subjetivos

porque
faltara en ellos un deber jurdico en correspondencia a la prerrogativa del titular, as
como tambin un
objeto sobre el que puede recaer la prerrogativa del sujeto, que en esta situacin no
podr distinguirse
del mismo sujeto.
Todava, se dice, tales pretendidos derechos de la personalidad no son susceptibles de

adquisicin,
modificacin, transferencia o extincin, lo cual sera demostrativo que no constituyen
verdaderos derechos
subjetivos, sino bienes personales tutelados por el derecho objetivo.
2) Verdaderos derechos subjetivos: para la opinin mayoritaria, los derechos de la

personalidad
son efectivos derechos subjetivos, pues responden al concepto de tales. Observa Borda,
que tratndose de
esta clase de derechos hay un deber jurdico que pesa sobre todos los integrantes de la
sociedad: en igual
situacin se encuentra la propiedad, que es el derecho subjetivo por antonomasia.
En cuanto a la objecin de la falta de objeto, piensa Borda que si bien idealmente el
honor, la libertad,
la integridad fsica, deben integrar la personalidad humana, en la prctica puede darse
perfectamente el
caso de que una persona se vea privada de ellos: son, por consiguiente, separables del
sujeto y en cuanto
elementos separados pueden constituir el objeto de un derecho.
Finalmente, la ausencia de trasmisibilidad, perennidad, etc., son caracteres que muestran

la
peculiaridad de tales derechos, pero no importa privarlos de esa naturaleza, inclusive,
hay numerosos
derechos patrimoniales que no se pueden transferir y no por ello dejan de ser derechos.
C) Caracteres: Por su ndole, estos derechos presentan los siguientes caracteres:

1) Innatos: corresponden al titular desde el origen de ste;
2) Vitalicios: en cuanto acompaan al ser humano durante toda su vida;
3) Inalienables: en cuanto no son susceptibles de enajenacin por ningn ttulo, los
bienes morales a
que se refieren estn fuera del comercio;
4) Imprescriptibles: porque no son alcanzados por el efecto del tiempo que no influye en
su prdida,
no obstante el abandono del titular;
5) Extrapatrimonial: aun cuando la lesin de estos derechos pueda hacer derechos
patrimoniales;
6) Absolutos: en cuanto se ejercen erga-omnes porque no se tienen contra alguien en
particular,
sino contra quienquiera que los vulnere;
7) Necesarios: no pueden faltar en la persona;
8) Esenciales: respetan un mnimo de personalidad.
2.-Derechos de la personalidad en particular
A) Derecho a la vida: Orgaz observa que la vida de las personas est protegida por
disposiciones
diversas que ofrecen como rasgo comn integrar una tutela de carcter pblico,
independiente de lavoluntad de los individuos. ste derecho se encuentra contemplado
en:
1) Derecho constitucional:
Las que tutelan la vida y la integridad fsica de las personas (Prembulo, art. 18)
Las que comprenden las libertades e igualdades civiles (arts. 14 y 16)
Reconocimiento del Pacto de San Jos de Costa Rica (arts. 31 y 75, inc. 24)
2) Derecho Civil: Por regla general no existe un reconocimiento expreso, pero se
manifiesta a travs
del derecho a resarcimiento (art. 1084 y 1085) y el derecho a exigir alimentos (arts. 367
y 368)
16
3) Derecho Penal: Contiene diversas disposiciones que penan: el homicidio, el aborto,

las lesiones
fsicas, las hiptesis de los delitos anteriores, el abandono de la persona.
4) Otras leyes: Por ejemplo, las referentes al trabajo de las mujeres embarazadas o en
perodo de
lactancia (ley de contrato de trabajo).
1) El derecho a vivir y la disposicin sobre la vida propia: En este punto se discute si

una persona,
ejerciendo el derecho a vivir, puede quitarse la vida, o la de otra persona; al respecto se
dan dos posturas,
aquellos que defienden el derecho a disponer sobre la vida, y aquellos que dicen que el
derecho a la vida,
no significa derecho a disponer de la vida. En este tema se encuentran:
a) Eutanasia: es la muerte que se provoca para extinguir la vida de una persona que
padece de una
enfermedad incurable y dolorosa para evitar su sufrimiento y agona, ya sea por medio
de la misma
persona o con ayuda de terceros. En nuestro derecho no se autoriza ni se tipifica como

delito, pero se
la debe cuadrar como homicidio.
b) Suicidio: es la accin y el efecto de quitarse voluntariamente la vida, para la Iglesia

Catlica
ninguna persona tiene potestad sobre su vida, sin embargo, nuestra legislacin no lo
sanciona, pero s
sanciona a quien lo instigare o ayudare.
c) Aborto: el tema interesa en cuanto constituye un gravsimo atentado contra la vida,

por nuestra
legislacin no es posible admitirlo, pero existen excepciones, como son los abortos
teraputicos,
cuando la vida de la madre est en peligro, los abortos eugensicos, o cuando provenga
de una
violacin o atentado al pudor de una mujer idiota o dbil mental.

B) Derecho a la integridad corporal: Est comprendido en el derecho a la vida y
contempla los
atentados parciales a la vida, que estn protegidos por las normas, sobre este punto, los
tribunales
consideraron que la salud y la integridad fsica de una persona tienen un valor estimable
en dinero, aunque
no ejercite ninguna actividad lucrativa.
1) El cuerpo humano como objeto de los actos jurdicos: Por regla general, el cuerpo de
una
persona viva no es una cosa en el sentido jurdico de objeto material susceptible de
valor econmico
(art. 2311), por lo tanto, son nulos los actos jurdicos que tengan por objeto el cuerpo
humano o partes no
separadas del mismo, aunque se trate de partes renovables.
Luego de la separacin del cuerpo humano de alguna parte renovable (sangre, leche
materna, cabellos,
etc.), pueden ser objeto de actos jurdicos con tal que la separacin y el acto ulterior se
haya efectuado por
la voluntad del propio interesado o de las personas autorizadas para suplir su voluntad.
La persona puede revocar el consentimiento antes de la separacin de la separacin del

material
renovable antes de la separacin, pero deber resarcirse los daos provocados por la
revocacin, salvo
disposiciones en contrario. La ley 22.990, prev la gratuidad de la donacin, salvo grave
emergencia en
que se podr fijar una retribucin por un plazo no mayor a tres das.
C) El derecho al cuerpo
1) Operaciones: El tema interesa en la medida en que se pone en compromiso la vida, la

salud y la
integridad fsica de las personas. Los requisitos de licitud son:
a) Preservacin o curacin de la salud del sujeto;
b) Evitar un mal grave o corregir los defectos;
c) Consentimiento del paciente con capacidad para hacerlo.
a) Quines pueden prestar consentimiento: En principio, el paciente con capacidad, si

ste fuera
incapaz, o estuviera impedido de dar el consentimiento, debe requerirse la conformidad
de su
representante legal o de sus parientes; si no se dieran ninguna de las opciones, el doctor
puede actuar por
s, puesto que se halla en una situacin de necesidad, siendo juzgado de acuerdo a los
resultados.
b) Revocacin del consentimiento: La persona puede revocar su consentimiento, lo que
impide la
actuacin del cirujano, esto no acarrea responsabilidad jurdica del paciente, sino slo la
obligacin de
abonar los gastos de internacin.
c) Operaciones de cambio de sexo: La antigua jurisprudencia encontr culpables a los

mdicos que
de conformidad con la vctima, la realizaron sin mediar razones cientficas, pero, con la
ley 17.132, los
profesionales, si bien estn obligados a no realizar dichas operaciones, podan
realizarlas mediando una
autorizacin judicial. Actualmente, la jurisprudencia distingue diversos sexos (fsico,
psicolgico, etc.),
advirtiendo que no siempre coincide un mismo sexo en una persona.
d) Prcticas esterilizantes: La ley 17.132, prohbe este tipo de intervenciones, sin

indicacin
teraputica y sin agotarse todos los recursos conservadores de los rganos, excepto
cuando medie la
conformidad del sujeto.
Dentro de este punto, se encuentra la esterilizacin de un insano, que surge ante el

pedido de una
madre de una insana internada en un centro psiquitrico, ya que sta daba a luz todos los
aos. El Tribunal
le reconoci el consentimiento, pero uno de los camaristas sostuvo que la ley 17.132,
slo concede la
esterilizacin con el consentimiento del paciente, no suplible por el representante.
17
e) Operaciones en beneficio de terceros: En este supuesto se cuentan las operaciones de

trasplantes,
stas no podrn realizarse si implican un riesgo de causar un grave perjuicio a la salud
del dador o si no
existiesen perspectivas de conservar la vida o mejorar la salud del receptor.
2) Tratamientos: En estos casos, el paciente debe ser informado detalladamente sobre el

mismo, sus
riesgos, sus probables consecuencias y las perspectivas de curacin; luego de esto, la
persona debe tomar
una decisin sin ser impuestos obligatoriamente, pues es un ejercicio del derecho a la
libertad y la
integridad del cuerpo. La excepcin est dada cuando la voluntad del sujeto choca con
la potestad de
polica sanitaria del Estado.
a) Tratamientos quirrgicos prohibidos: En principio, estn prohibidos todos aquellos

tratamientos
que no hagan lcito el obrar del mdico, o que no cuenten con el consentimiento del
paciente, salvo en
situaciones excepcionales.
b) Tratamientos con fines experimentales: En principio, debe sentarse que el inters

social en el
tratamiento es suficiente para justificar que las personas sean sacrificadas contra su
voluntad. La doctrina
considera lcito el ofrecimiento voluntario o el uso de nuevas tcnicas quirrgicas,
cuando no existan otros
medios y exista una probabilidad de xito.
3) Exmenes mdicos: Al igual que los tratamientos y las operaciones, requieren del
consentimiento
del paciente, pero existen algunos exmenes que tienen carcter de obligatorios, como
son: el certificado
prenupcial, los peritajes en juicios de filiacin, etc.
D) Los trasplantes de rganos. Las leyes 21.541, 23.464 y 24.193
1) Consideracin sumaria: El transplante es la terapia quirrgica consistente en la

ablacin y el
transplante de rganos o de material anatmico entre los seres humanos vivos o de
cadveres humanos a
seres vivos. La importancia del transplante radica en que supone una ciruga de
mutilacin en el cuerpo
del donante.
2) Requisitos para los trasplantes in vivo: La ley exige una serie de medidas:
a) Inexistencia de otra alternativa quirrgica: se podr efectuar cuando otros medios y

recursos se
hayan agotado o no sean suficientes.
b) Tcnicas corrientes o no experimentales: se consideran tcnicas corrientes los

transplantes de:
corazn, hgado, rin, etc., y el transplante de rganos duales. El art. 1, ley 21.541
exceptuaba los
materiales anatmicos y tejidos renovables, pero el art. 3, ley 23.464, exceptuaba de

este principio al
tratamiento con mdula sea.
c) Inexistencia de dao grave al dador: es decir, que la extraccin del o los rganos no
agravar su
salud.
d) Mejoramiento de la salud del receptor: se trata de evitar la experimentacin, debiendo

tener una
perspectiva de xito.
e) Equipo mdico especializado: slo podr hacerse por profesionales especializados y

de
acreditada experiencia, adems de estar inscriptos en el registro del INCUCAI.
f) Establecimientos mdicos autorizados: pueden ser pblicos o privados, autorizados

por la
autoridad sanitaria nacional.
3) Personas legitimadas para dar y recibir rganos: la ley 24.193, art. 15 precepta que
est
legitimada toda persona mayor de 18 aos, en el caso de que se trate de parientes hasta
el cuarto grado, su
cnyuge o persona que conviva con el donante por un lapso de tres aos; en el caso de
transplante de
mdula sea, puede ser donante cualquier persona, inclusive un menor de 18 aos, sin la
limitacin del
parentesco.
4) Consentimiento: El dador debe ser mayor de 18 aos, y debe expresar

voluntariamente, no suplible
bajo ningn medio, salvo el caso de personas menores en donde el que da el
consentimiento es su
representante. La innovacin de la ley 24.193 es el consentimiento presunto, salvo
disposicin en
contrario del sujeto o de sus parientes.
5) Informacin a suministrar: Los profesionales deben informar de manera suficiente y

clara,
adaptada al nivel cultural de cada paciente y del dador, los riesgos de la operacin, las
secuelas de la
ablacin y las posibilidades de xito.
Luego de informar, el mdico dejar a la libre voluntad de cada uno la decisin a

adoptar, porque la
ley prohbe la induccin o la coaccin de la voluntad. El consentimiento se mantiene
hasta la intervencin,
pudiendo revocarse mientras el donante conserve la capacidad; la revocacin no genera
ningn tipo de
obligacin.
E) La autolesin: Los deportes: El tema se relaciona con las tensiones que provengan de
la actitud
voluntaria de la persona y el derecho a la integridad fsica. La doctrina recomienda no
exigir contratos de
realizacin de actos peligrosos, salvo que sea, para el sujeto, prctica habitual y se
adopten las medidas
adecuadas de seguridad necesarias para evitar lesiones graves.
18
F) El cadver
1) Actos dispositivos sobre el cadver y sus partes: El cadver es el cuerpo muerto de

una persona,
luego que sta deja de existir. Es un bien tutelado por los usos y costumbres, la religin,
la moral y el
derecho positivo.
Por respeto a la persona que lo habitaba en vida, no puede ser objeto de acto jurdico,
salvo voluntad
de la persona, y su destino debe ser el que ha sealado la persona en vida, caso contrario
deciden sus
parientes ms prximos, siempre que no sea contraria a las convicciones religiosas del
difunto.
2) Trasplantes de partes del cadver: Es la disposicin de las personas sobre la

utilizacin de sus
rganos para transplante o para estudio e investigacin. El consentimiento se encuentra
regulado por la ley
24.132, que autoriza a personas mayores de 18 aos para disponer de sus rganos (art.
19), adems de
disponer la inscripcin del consentimiento en el Registro Civil (art. 20), y el art. 62
establece el
consentimiento presunto de cualquier persona, salvo disposicin en contrario del sujeto
o de sus parientes.
a) Personas autorizadas para dar consentimiento: Fuera de la persona del fallecido, si

ste no
manifest su voluntad en vida, el art. 21 dispone una lista de parientes que pueden dar el
consentimiento,
que son:
1) el cnyuge no divorciado que conviva con el fallecido, o la persona que, sin ser su
cnyuge,
conviva con el fallecido en relacin de tipo conyugal no menos antigua de tres aos, en
forma
inmediata, continua e ininterrumpida;
2) cualquiera de los hijos mayores de 18 aos;
3) cualquiera de los padres;
4) cualquiera de los hermanos mayores de 18 aos;
5) cualquiera de los nietos mayores de 18 aos;

6) cualquiera de los abuelos;
7) cualquier pariente consanguneo hasta el cuarto grado inclusive;
8) cualquier pariente por afinidad hasta el segundo grado inclusive.
b) Comprobacin de muerte: la muerte se considerar tal cuando se verifiquen de modo

acumulativo
los siguientes signos, que deben persistir ininterrumpidamente por seis horas despus de
su constatacin
conjunta, dicha constatacin no ser necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e
irreversible:
1) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
2) Ausencia de respiracin espontnea;
3) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
4) Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados

a las diversas
situaciones clnicas;
3.-Derechos de la personalidad en particular (continuacin)
A) El derecho a la libertad: La libertad es facultad que tiene el hombre de obrar o no,

siendo
responsable de sus actos. Existen diversas normas que regulan el derecho a la libertad:
1) Normas de derecho pblico: se encuentran en la Constitucin Nacional (arts. 14, 15,

17, 18 y 19),
y en el Cdigo Penal, que considera delito la reduccin a servidumbre o condicin
anloga a una persona,
as como la privacin de la libertad personal y la violacin de domicilio (arts. 140 y ss.,
y 150 y ss.).
2) Normas de derecho privado: son entre otras:
a) los arts. 910 y 911 prohben la restriccin ilegtima de la libertad ajena;
b) el art. 953 declara sin valor los actos jurdicos que tengan por objeto hechos que se
opongan a la
libertad de las acciones o de la conciencia;
c) el art. 531 prohbe y anula el pacto de habitar siempre en lugar determinado, o sujetar
la eleccin
de un domicilio a la voluntad de un tercero, mudar o no de religin, casarse con
determinada persona o
con aprobacin de un tercero, en un determinado tiempo, o de una determinada forma o

no casarse,
vivir clibe o no casarse con determinada persona, o divorciarse o separarse ;
d) el art. 1087 prev el delito contra la libertad individual y establece cmo se medir la
indemnizacin correspondiente.
B) Derecho al honor y la integridad moral: El honor es la cualidad moral que nos lleva
al ms
severo cumplimiento de nuestros deberes. Para la doctrina es la dignidad de la persona
reflejada en la
consideracin de los terceros y el sentimiento de las personas mismas. Las disposiciones
ms importantes
son las penales que resguardan el honor y el buen nombre, y las civiles que obligan al
resarcimiento de
daos y perjuicios.
1) El derecho de respuesta
a) Concepto: Es el derecho que atae a toda persona que ha sido afectada en su

personalidad como
consecuencia de una noticia falsa, inexacta o desnaturalizada, para difundir su versin
en el medio que lo
public.
19
b) Bien jurdico tutelado: Es el honor y el buen nombre de una persona, el cual sufre un
agravio. Los
requisitos de procedencia son:
1) Publicacin de informacin falsa;
2) Debe causar agravio;
3) Debe ser difundida en un medio peridico;
4) No requiere culpa o dolo del medio;
5) Procede en beneficio de personas jurdicas;
6) No obsta al agraviado de intentar otras acciones;
7) El agraviado podr ejercer acciones de indemnizacin.
1) Modo de ejercicio: Por lo general se exige que el derecho sea ejercido en plazos muy
breves, la
respuesta del rgano de prensa debe ser concreta. La doctrina dice que su origen se
encuentra en la ley de
prensa francesa de 1822, y en las leyes de imprenta de las provincias.
2) Su consideracin por la doctrina y estado actual en el marco legislativo y

jurisprudencial:
Algunos autores cuestionan su constitucionalidad, por considerar que se afecta la
libertad de prensa (art.
32 CN), pero la idea de legislarlo es sostenida por la doctrina.
Este derecho se encuentra implcito en la Constitucin Nacional, que en la reforma de

1994, consagra
el Pacto de San Jos de Costa Rica, ratificado por ley 23.054. En el mbito
jurisdiccional, este derecho fue
consagrado en el caso Ekmekdjian c/ Sofovich, en donde la Corte le dio a la norma
del Pacto de San
Jos de Costa Rica, el carcter de operativa, por considerar que protege el derecho y
regula su ejercicio.
C) El derecho a la intimidad
1) Concepto: La intimidad es el mbito privado reservado del individuo. Este derecho

garantiza a su
titular la proteccin de las intromisiones e injerencias de la autoridad o de un tercero, en
tanto que su
conducta no ofenda a la moral.
2) Anlisis de su rgimen legal: Este derecho se encuentra protegido por normas
constitucionales
(arts. 18 y 19), y en el derecho privado por la ley 21.173, que crea el art. 1071 bis, que
dice: El que
arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo
correspondencia,
mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier
modo su intimidad, y
el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no
hubieren cesado,
y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las
circunstancias;
adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un
diario o
peridico del lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin.
a) Requisitos del acto lesivo:

1) Entrometimiento, sin permiso del afectado, en la vida ajena;
2) Interferencia arbitraria
3) Que perturbe de cualquier modo la intimidad del otro.
b) Sujetos sancionables: Es cualquier persona que tenga autora del hecho y que obre
con
discernimiento, intencin y libertad, caso contrario, el remedio se encuentra en el art.

907, que dice:
Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y
bienes, slo se
responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor
del hecho, y en
tanto, en cuanto se hubiere enriquecido....
c) Consecuencias del acto lesivo: El acto puede dar lugar a una triple consecuencia,
dictada por el
juez de la causa:
1) Cesacin de la perturbacin: si sta no hubiese cesado, a pedido del importunado;
2) Indemnizacin equitativa: segn que el acto lesivo sea doloso o culposo y que se
pruebe la
entidad del dao sufrido, si no se prueba, sta queda librada a la discrecin judicial;
3) Publicacin de sentencia: a pedido del afectado, y debe ser considerado procedente

por el juez.
3) Algunas vas de lesin
a) Medios de difusin: tales como la televisin, la radio, peridicos, etc., que tienen una
gran llegada
a todas las personas, ejerciendo el derecho a la informacin, y la libre expresin; pero es
necesario aclarar
que, en colisin con los derechos de las personas, prevalece el de mayor jerarqua
b) Intercepciones electrnicas: Son las publicaciones de conversaciones telefnicas,

correspondencia
electrnica, etc., destinado al conocimiento exclusivo del receptor, sin el consentimiento
de las partes o sin
autorizacin judicial
c) Informtica: Sobre la inclusin de informacin en bancos de datos, se debe tener en

cuenta que la
misma sea usada con fines lcitos, as como impedir el acceso a personas no autorizadas,
adems, se debe
tener el derecho de rectificar la informacin errnea o cancelarlo, as como exigir la
licitud de los mismos.
Los presupuestos de responsabilidad civil en este aspecto son: la incorporacin de datos

sin
consentimiento, utilizacin de datos para otros fines, suministrar datos sin autorizacin,
desactualizacin
de datos e informacin no veraz.
d) Intromisin en la esfera del subconsciente: Son todas aquellas mortificaciones

causadas a otros,
con motivo de sus costumbres o sentimientos, ya sea mediante burlas o ridiculizaciones,
que le cause
afliccin, pesadumbre o molestia al afectado
20
e) Exhibicin de la imagen
1) Proteccin legal y su alcance: el derecho a la imagen permite a su titular a oponerse

que se
publique su imagen sin su consentimiento (ley 11.723, art. 31). Si la persona diera su
consentimiento,
pero luego lo revoca, slo es exigible el resarcimiento por daos y perjuicios. Pero es
libre la publicacin
con fines cientficos o didcticos, o sean de eventos pblicos, Borda agrega que es
legtima la publicacin
de fotos de delincuentes para su localizacin.
UNIDAD III
1.-Atributos inherentes a la persona. Principios generales:.
A) Concepto: Todas las personas estn dotadas de cualidades intrnsecas y permanentes

que
concurren a construir la esencia de la personalidad y a determinar al ente personal de su
individualidad. Se
denominan atributos inherentes a la personalidad porque son calidades dependientes e
inseparables del
entre personal, de manera que no pueden existir sino en l y ste no puede ser sin
revestir esas mismas
propiedades.
Por su parte, Rivera precepta que los atributos son aquellos que desde el momento del
nacimiento, la
persona tiene una serie de atributos, de cualidades que hacen a la esencia de su
personalidad y que la
determinan en su individualidad.
B) Enumeracin: Estos atributos son, segn Llambas: el nombre, la capacidad, el

domicilio y el
patrimonio; pero existen atributos que son propios de las personas naturales o visibles,
que es el estado.
Rivera dice que los atributos de las personas son: nombre, domicilio, capacidad, estado
civil y los
derechos personalsimos.
C) Caracteres: Los atributos inherentes a las personas tienen los siguientes caracteres:
1) Necesidad: son necesarios en cuanto no puede haber persona alguna que carezca de
ellos;
2) Unidad: esto significa que cada persona no puede tener sino un solo atributo del
mismo orden,
cuando ocurriera esta situacin, el ordenamiento jurdico provee el modo de superar la
dificultad
precisando cul es el verdadero atributo;
3) Inalienabilidad: segn esto, la persona no puede desprenderse de algn atributo suyo
transfirindolo a otro, por lo dems, son elementos que no estn en el comercio.
4) Imprescriptibilidad: los atributos son imprescriptibles, en cuanto no se ganan o se
pierden por el
transcurso del tiempo.
2.-El Nombre:
A) Concepto, caracteres, naturaleza jurdica y composicin

1) Concepto: El nombre es la designacin exclusiva que corresponde a cada persona.
Perreau lo
define como el trmino que sirve para designar a las personas de una manera habitual.
2) Caracteres: como atributo de la persona, el nombre presenta los siguientes caracteres:
a) Necesario: en cuanto toda persona debe tener un nombre;
b) nico: en cuanto nadie puede tener ms de un nombre;
c) Inalienable: en cuanto el nombre est fuera del comercio y, por ende, no es
susceptible de
enajenacin ni de renuncia;
d) Inembargable: por la misma consideracin precedente;
e) Imprescriptible: en cuanto no se adquiere ni se pierde por el solo transcurso del
tiempo, aunque
en ocasiones, el uso puede ser un factor computable en concurrencia con otros, para
coadyuvar a la
adquisicin;
f) Inmutable: en cuanto nadie puede cambiar voluntariamente de nombre, el cambio
slo procede
cuando la modificacin del estado civil lo autoriza, o por medida judicial al respecto;
g) Indivisible: en cuanto la persona tiene los derechos y el deber de llevar un mismo
nombre frente a
todos.
3) Naturaleza jurdica: Diversas son las teoras sustentadas por los autores acerca de la
naturaleza
jurdica:
a) Derecho de propiedad: para la jurisprudencia francesa desde mediados del siglo

pasado el nombre
constituye un derecho de propiedad anlogo al que se tiene sobre las cosas materiales.
Pero la crtica
destruy esta concepcin, porque no puede hablarse de propiedad, ni por analoga,
respecto de una
institucin que carece de los caracteres tpicos de aqulla.
21
b) Derecho de la personalidad: se sostiene por varios autores que el nombre es

fundamentalmente
uno de los derechos destinados a la proteccin de la personalidad, al permitir diferenciar
a cada hombre de
los dems se convierte en un elemento de su propia personalidad, lo que explica la
proteccin jurdica que
se dispensa.
c) Institucin de polica civil: para algunos autores el nombre es la forma obligatoria de

designacin
de las personas, por lo que no configurara un derecho, sino una obligacin impuesta por
la sociedad en la
identificacin de las personas.
d) Institucin compleja: se sostiene que protege intereses individuales y sociales, si el

nombre
constituye un derecho subjetivo, en cuanto protege un bien de la vida, tambin cumple
una funcin de
inters social que consiste en la identificacin de las personas.
Llambas comparte postura, porque, dice, que la crtica que se le hizo en el sentido de
que sera
contradictoria por afirmar que consiste en un derecho y en un deber, y dice que se
encuentra comprendida
en el art. 1, ley 18.248, que dice: Toda persona natural tiene el derecho y el deber de
usar el nombre y
apellido que le corresponde....
4) Composicin: El nombre est compuesto por:
a) Nombre individual o prenombre: es el clsico nombre de pila, sirve para

individualizar
a una persona dentro del grupo familiar.
b) Apellido o nombre de familia: Sirve para individualizar a una familia , o un hombre

perteneciente a alguna dentro de la sociedad.
c) Sobrenombre: es la designacin que usan los allegados o afines a una persona para
reconocerla.
d) Seudnimo: es el nombre de fantasa que utiliza una persona para llevar acabo una
actividad y
poder proteger su individualidad.
B) Marco legislativo: La ley 18.248 y sus reformas: Hasta el ao 1969, slo en mnima
parte el
rgimen relativo al nombre era de origen legal, el Cdigo haba omitido la
consideracin de esta materia,
el nombre apareca mencionado en el art.79 para indicar que se prueba por la constancia
de la partida de
nacimiento.
El decreto-ley 8204/63 contena en su art. 46 algunas reglas que disciplinaban la

eleccin del nombre
de pila, o prenombre. El art. 6, ley 14.367 rega lo relativo al apellido de los hijos
extramatrimoniales. Los
arts. 43 a 45, decreto-ley 8204/63 sentaban directivas referentes a la anotacin de
apellido en las partidas
de nacimiento e, indirectamente, venan a regir estos aspectos en lo concerniente al
apellido.
Fuera de ello, el rgimen del nombre era de origen consuetudinario, el aporte

jurisprudencial fue muy
importante y gracias a l el rgimen del nombre adquiri una notable coherencia. Recin
en 1969, con la
sancin de la ley 18.248 se plasm con escasa variante, la aludida jurisprudencia.
Luego de la ley 18.248, se sancionaron otras leyes que modifican algunos aspectos de
sta, tales son:
la ley 19.134 que regula la adopcin, la ley 23.162 que habla sobre nombres indgenas,
la ley 23.264, que
regula la filiacin y la ley 23.515 de matrimonio civil y divorcio vincular.
C) El nombre de pila
1) Concepto: Es el elemento individual del nombre que sirve para distinguir a la persona
dentro de su
familia. Como es susceptible de forma masculina y femenina, indica de entrada el sexo
de la persona
designada.
2) Adquisicin: Interesa saber cmo se adquiere el nombre de pila, lo que se presta a

diversas
opiniones de los autores:
a) Para Busso, se adquiere por la inscripcin del mismo en el acta de nacimiento, pero
deja sin
derecho a nombre a aquellas personas cuyo nacimiento no fue denunciado al Registro

Civil;
b) Para Perreau, el nombre individual se adquiere no tanto por la inscripcin, sino por la
decisin que
toma la persona con facultad para elegir el nombre, de modo que la inscripcin no sera
sino la prueba
de aquella voluntad, pero esta postura merece la misma objecin que la anterior;
c) Para Llambas, el nombre se adquiere por el uso, de ah que las personas que no
fueron inscriptas
en el Registro, tienen el derecho de llevar el nombre que se les impuso.
Fuera de esta discusin, el art. 2, ley 18.248, dice: El nombre de pila se adquiere por la
inscripcin
en el acta de nacimiento.... Sin embargo, no dej de contemplarse la hiptesis de
persona cuyo
nacimiento no fue inscripto, en tal caso, el art. 2, en su parte final dice: ... Cuando una
persona hubiese
usado un nombre con anterioridad a su inscripcin en el Registro, se anotar con l,
siempre que se
ajuste a lo prescripto en el art. 3.
3) Su eleccin: Sentado el criterio legal de adquisicin por su inscripcin en el acta de

nacimiento,
interesa saber definir a quin le corresponde elegir el nombre.
a) Legitimacin: Se entiende que este punto es una consecuencia de la patria potestad, y

en
consecuencia, compete la eleccin del nombre a aqul de los progenitores que tiene el
ejercicio de ella,
que difiere segn el caso de filiacin:
22
1) Hijos matrimoniales: la eleccin corresponde a los padres, en razn de ejercer la

patria potestad
conjuntamente (art. 264); as lo dispone el art. 2, ley 18.248, reformado por la ley
23.264, que dice: ...
Su eleccin corresponde a los padres; a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos,
corresponde al
otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal
fin. En defecto de
todo ello pueden hacerlo los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores, o los
funcionarios del
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas....
El orden indica la prelacin entre ellos en caso de conflicto. Por tanto, toca esa funcin
a los
funcionarios de Registro Civil, slo cuando los anteriormente nombrados faltase o no
ejercieren la
facultad de eleccin del nombre.
2) Hijos extramatrimoniales: la eleccin del nombre compete al padre o la madre que lo

hubiera
reconocido, contemporneamente a la denuncia del nacimiento a menos que sta se
hiciese tardamente,
pues entonces deber inscribirse el nombre que haya usado la criatura (art. 2 in fine).
Cuando el reconocimiento lo fuere por parte de ambos padres, la eleccin corresponde a

los padres,
pero si el reconocimiento se produce despus de la inscripcin del nacimiento, ya no
ser posible alterar el
nombre.
3) Hijos extramatrimoniales no reconocidos: La eleccin del nombre debe ser hecho por
el
funcionario correspondiente (art. 2). Segn una antigua prescripcin, deba inscribirse a
la persona con
dos nombres, a efectos que el segundo haga las veces de apellido, disposicin que fue
muy criticada.
Para Llambas la crtica es injustificada, pues existen apellidos con significacin de

nombre, y,
adems, tena la ventaja de hacer menos notorio el cambio de nombre cuando ante un
posterior
reconocimiento, ella adicionaba el apellido del progenitor que lo reconoca.
b) Reglamentacin: Esta materia se encuentra regida por el art. 3, ley 18.248; en

principio, la
eleccin es discrecional, pero debe respetar lo dispuesto por el art. 3, que dispone: El
derecho de elegir
el nombre de pila se ejercer libremente, con la salvedad de que no podrn inscribirse:
1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que
expresen o
signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del
sexo de la persona a
quien se impone.
2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de
los nombres
de los padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran traduccin en
el idioma
nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los
hijos de los
funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas o consulados
acreditados
ante nuestro pas, y de los miembros de misiones pblicas o privadas que tengan
residencia transitoria en
el territorio de la Repblica.
3) Los apellidos como nombre.
4) Primeros nombres idnticos a los de hermanos vivos.
5) Ms de tres nombres.
Las resoluciones denegatorias del Registro de Estado Civil sern recurribles ante el
Tribunal de
Apelaciones en lo Civil dentro de los quince das de notificadas.
4) Las restricciones: La cuestin de su constitucionalidad: Se ha discutido la

constitucionalidad del
decreto-ley 11.6096/43, similares a las contenidas en el art. 3, ley 18.248, en diferentes
casos, con
distintas posturas de la Corte:
a) En el caso Moxey la Corte resolvi que podan imponerse los nombres de Keith
y Fleming
por resultar contraria a la libertad de cultos la restriccin de circunscribir los nombres de

las personas a
los que figuran en el santoral. Borda critic este fallo, pues deca que los argumentos
eran
insostenibles en cuanto la imposicin del nombre de un santo no significaba practicar

esa religin, sino
seguir el uso del pas.

b) En fallos posteriores, la Corte declar la constitucionalidad del decreto citado, en
cuanto excluye la
imposicin de nombres extranjeros que no tengan traduccin al castellano, y en cuanto

indica a los del
santoral cristiano, que tiene razn de ser en la estirpe u en la formalidad espiritual de la

Nacin
expresamente reconocida por la Constitucin
c) En el ao 1957, se renov la cuestin, decidindose por mnima mayora que no se

justificaba la
restriccin de la libertad de elegir el nombre, cuando el nombre extranjero sin

traduccin al espaol
mes de fcil escritura y pronunciacin, no resulte ridculo ni tenga alusiones

deshonestas en castellano,
y, adems, es el de algunos de los ascendientes del recin nacido. Por ello, se declar la
inconstitucionalidad del decreto-ley.
d) En el ao 1958, se produjo una variante en la doctrina de la Corte, en el caso King

se discuti la
posibilidad de imponer el nombre de Malcolm decidiendo la Corte que el decreto-ley

limita
razonablemente la eleccin del nombre en consideracin al inters pblico de la

materia, por lo que
confirm la sentencia que denegaba la posibilidad de imponer ese nombre.
El rgimen de la ley 18.248, sinti el impacto de la doctrina de la Corte Suprema, en los

casos
Moxey y Kirk, permitiendo la imposicin de nombres extranjeros con cierta
facilidad si se atiende a
los extremos condicionantes de esa posibilidad, siendo un criterio legal razonable
23
D) El apellido
1) Concepto: El apellido es la designacin comn a todos los miembros de una misma

familia.
Identifica, pues, al grupo familiar, pero vinculado al nombre, de pila determina la
identificacin del
individuo.
2) Formas de adquisicin: La adquisicin del apellido puede ser:
a) Originaria: cuando se vincula a la filiacin del individuo;
b) Derivada: cuando tiene lugar por el cambio de estado civil de la misma.
3) Adquisicin originaria
a) Filiacin matrimonial: El hijo matrimonial adquiere obligatoriamente el apellido del

padre, al que
puede agregar el apellido de la madre, dice el art. 4:Los hijos matrimoniales llevarn el
primer apellido
del padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse el apellido compuesto del
padre o agregarse el
de la madre. Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del padre o el
materno, podr
solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los dieciocho aos.
Una vez adicionado el apellido no podr suprimirse.
Es de notar que la adquisicin es independiente de la voluntad paterna, por lo dems el

apellido no se
transmite por va hereditaria, sino que es una consecuencia del carcter matrimonial de
la filiacin, e
independiente de la voluntad del padre o del hijo. Esta voluntad slo cuenta para el hijo
en el caso de optar
por un apellido compuesto.
b) Filiacin extramatrimonial: Es la que corresponde a los hijos concebidos fuera de

matrimonio,
sea que los padres tuvieran o no impedimento para contraer nupcias entre s, en aquel
momento. En cuanto
a las filiaciones incestuosas y adulterinas, ellas quedaron eliminadas por la ley 14.367,
que las incluy en
el gnero de las filiaciones extramatrimoniales.
El hijo extramatrimonial tiene el apellido del padre o madre que lo reconoce, espontnea
o
forzadamente. As lo consigna el art. 5, ley 18.248:El hijo extramatrimonial reconocido
por uno solo de
sus progenitores adquiere su apellido.
Si es reconocido por ambos, sea simultnea o sucesivamente, adquiere el apellido del

padre. Podr
agregarse el de la madre, en la forma dispuesta en el artculo anterior. Sin embargo, si el
reconocimiento
del padre fuese posterior al de la madre, podr con autorizacin judicial, mantenerse el
apellido materno
cuando el hijo fuese pblicamente conocido por ste. El hijo estara facultado tambin,
con autorizacin
judicial, para hacer la opcin dentro de los dos aos de haber cumplido los dieciocho
aos, de su
emancipacin o del reconocimiento paterno si fuese posterior.
Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido de soltera.
c) Filiacin desconocida: Cuando se ignora la filiacin del hijo, no se pueden seguir las
reglas legales
explicadas anteriormente, el art. 6, impone: El oficial del Registro del Estado Civil
anotar con un
apellido comn, al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo
caso se le impondr
ste.
Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir por el del progenitor que lo

reconociere, en forma ordenada en el artculo anterior. Si fuese conocido por el apellido
inscripto, estar
facultado para mantenerlo de acuerdo con las reglas del mismo artculo.
Toda persona mayor de dieciocho aos que careciere de apellido podr pedir ante el
Registro del
Estado Civil la inscripcin del que hubiese usado.
d) Filiacin adoptiva: Podra pensarse que no hay all una adquisicin originaria desde
que con
anterioridad a la adopcin el adoptado ha podido tener otro apellido. Pero con relacin a
la filiacin
adoptiva s lo es, porque la adquisicin del apellido del adoptante se produce en el
mismo momento en
que la adopcin se consuma.
Hay alguna diversidad en el rgimen del apellido del adoptado, segn que haya mediado
adopcin
plena o simple:
1) Adopcin plena: esta categora borra la filiacin originaria del adoptado y coloca a
ste en la
familia del adoptante con los mismos derechos y obligaciones que el hijo biolgico (art.
323 CC). Esta
asimilacin se refleja en el modo de la adquisicin del apellido.
A este respecto, dice el art. 326:El hijo adoptivo llevar el primer apellido del
adoptante, o su
apellido compuesto si ste solicita su agregacin. Fuera de ello, el hijo adoptivo puede,
despus de los
18 aos solicitar esta adicin.
Para la adecuada comprensin de este precepto, resulta necesario realizar algunas

precisiones segn
que el adoptante fuere varn, mujer, o fuesen cnyuges:
a) Adoptante varn: sea casado o soltero, no hay duda acerca de que su propio apellido,
el que debe
llevar obligatoriamente el hijo adoptivo, sea en forma simple o bien compuesta.
b) Adoptante mujer: cabe distinguir:
1) Soltera: el adoptado lleva su propio apellido, casando la adoptante, puede

considerarse el
hecho como justificativo del cambio de apellido, especialmente si ste tiene corta edad;
2) Casada: no hay problema que el adoptado adquiera el apellido del marido de aquella,
pero la
ley 19.134, art. 17, estableca que si la mujer era viuda o casada cuyo marido no
adoptara, el
24
adoptado llevaba el apellido de la mujer. Esta situacin ya no es posible, pues ahora las
personas
casadas slo pueden adoptar si lo hacen conjuntamente (art. 320).
3) Viuda: como sta conserva el apellido del marido, el adoptado reciba el apellido del
difunto.
Esta solucin fue criticada por Borda, quien entiende que el apellido del adoptado debe
ser el
apellido de soltera de la adoptante, opinin que Llambas no comparte.
4) Separada personalmente: se sigue el principio que el apellido del adoptado es el de la
adoptante, por eso, si sta conserva el apellido del marido, ste debe ser el apellido del
adoptado.
5) Divorciada vincularmente: el adoptado llevar el apellido de soltera, porque perdi el
derecho de usar el del marido.
c) Adoptantes cnyuges: es el nico supuesto en el que se admite la adopcin de una

persona por
dos adoptantes, el adoptado llevar el apellido del esposo, pero podr adicionar el
apellido de la esposa
(art. 320).
2) Adopcin simple: Es la que deja subsistir el parentesco de sangre del adoptado, el art.
332, dice:
La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr
agregar el suyo
propio a partir de los dieciocho aos. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga
al adoptado el
apellido de su esposo premuerto si existen causas justificadas.
4) Adquisicin derivada
a) Mujer casada: La mujer que contraa matrimonio alteraba su nombre, adicionando el

apellido del
marido precedido de la partcula de. Tal costumbre fue recogida por la ley 18.248. No
cabe dudar que se
trataba de una verdadera regla consuetudinaria, que ofreca notas de obligatoriedad,
uniformidad y antigua
raigambre.
La ley estableca una excepcin al uso del apellido marital, que requera que la mujer
fuera conocida
en el comercio, industria o profesin por su apellido de soltera, pero slo en el ejercicio
de stas. Un
alejamiento de este rgimen fue la disposicin de la ley 13.010, de enrolamiento
femenino, que dispona
que en la Libreta Cvica deba constar el apellido de soltera de la enrolada.
La ley 23.515, modific el tenor de la ley 18.248, estableciendo que el uso o la adicin
del apellido del
marido era optativo, con esta modificacin no slo se desatiende la costumbre, sino que
ahora el nombre
de la mujer casada dej de ser un derecho-deber, para ser una facultad. esta
disposicin es criticada por
Llambas, quien dice que contradice los caracteres de unanimidad e indivisibilidad del
nombre.
b) Mujer viuda: Segn las reglas consuetudinarias la muerte del marido no altera la
denominacin dela viuda. sta conserva su nombre de casada mientras permanece en
estado de viudez: si contrae nuevas
nupcias adquiere el apellido del segundo marido. La ley 18.248, en su art. 10, establece
que la viuda
puede pedir al Registro la supresin del apellido marital.
Para algunos autores como Borda y Spota, la viuda tiene derecho a usar el apellido de su
marido
difunto, pero no est obligada a ello, porque disuelto el vnculo matrimonial sera
ilgico mantener la
obligacin del apellido marital. Llambas opina que tales opiniones no interpretan
adecuadamente la
costumbre social, que adquiere la condicin de regla jurdica, por la conviccin de
obligatoriedad.
c) Mujer separada: Segn Llambas, la separacin de hecho no faculta a la mujer casada

a prescindir
del apellido marital, an cuando mediare un pedido de autorizacin judicial, porque
podra dar lugar a
equvocos de importancia.
Otros autores se apartan de este pensamiento, Spota piensa que la mujer separada de
hecho puede no
usar el apellido marital, siempre que la separacin no le sea imputable a ella; Borda
afirma que la mujer en
tal situacin tiene el derecho de usar el apellido marital, pero no la obligacin.
La ley 18.248 no contempla la hiptesis de separacin de hecho, por tanto, son

aplicables los
principios expuestos, no obstante, puede ocurrir que la mujer luego de una larga
separacin deje de usar el
apellido marital y utilice el suyo, y sea reconocida por el mismo, razn por la cual puede
pedir la
autorizacin a la justicia el cambio de nombre.
d) Mujer divorciada: En principio, la mujer divorciada conservaba el apellido marital,

que tambin
era el de los hijos, y era el que permita identificar a la que lo llevaba en el mbito
social, profesional, etc.
en que se haba desenvuelto hasta ese momento.
La jurisprudencia anterior a la ley 18.248, haba mantenido en el carcter de simple

principio sujeto a
excepciones, la obligacin de la mujer divorciada, de usar el apellido marital. Pero otros
fallos, en cambio,
consideraron que luego del divorcio el uso del apellido marital no es una obligacin
para la mujer, sino
simplemente un derecho potestativo de sta del cual puede prescindir. Con la ley 18.248
el uso de apellido
marital es optativo.
e) Nulidad del matrimonio: En principio la anulacin o declaracin de nulidad del

matrimonio priva
a la mujer que contrajo matrimonio invlido, del apellido del otro contrayente. Se
comprende que sea as,
independientemente de la buena o mala fe de la mujer, porque siendo el matrimonio la
causa de
imposicin del apellido marital, cesa este efecto cuando no hay causa que lo produzca.
Con todo, el principio no es riguroso, porque pueden darse situaciones de un largo uso
del apellido
marital, llevado tambin por los hijos, y existiendo buena fe de parte de ella, parece
equitativo autorizarla
para que cambie su nombre primitivo adicionando el apellido del padre de sus hijos.
25
Los desarrollos precedentes que eran el resultado de una elaboracin doctrinaria fueron
ratificados por
la ley 18.248, cuyo art. 11 dice: Decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perder
el apellido
marital. Sin embargo, si lo pidiere, ser autorizada a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese
cnyuge de
buena fe....
E) Cambio de nombre:
1) El principio de la inmutabilidad: Su carcter: Como antes vimos, el nombre es un

derecho-deber
de identidad, de donde se sigue el carcter inmutable que le corresponde. Siendo un
atributo de la persona,
no se concibe que el nombre de esta que la identifica en la sociedad pueda experimentar
variaciones
susceptibles de introducir equvocos en el ambiente social, lo que importa desvirtuar la
funcin
identificadora del nombre.
No obstante, por alguna decisin judicial, segn la cual el individuo estara en libertad
para variar su
nombre desde que ello no est prohibido y la constitucin le garantiza que no ser
privado de lo que la ley
no prohbe.
Sabemos que el rgimen del nombre era de base consuetudinaria, que en el caso
reprueba todo cambio
inconsulto en el nombre. Si a esto se agrega la especulacin doctrinaria que ve en la
inmutabilidad del
nombre uno de los pilares de la ordenacin social, se tiene ms que suficiente para que
por respeto al
derecho quede impedido toda cambio en el nombre de las personas que no tenga una
causa justificada.
Con todo, el principio no es absoluto, sera exagerado entenderlo con ese alcance, pues
cuando hay
alguna causa grave que justifique la alteracin debe admitrsela, siempre que se cumpla
un procedimiento
regular para introducir el cambio.
En suma, el principio de inmutabilidad seala una orientacin fundamental en la

materia. Pero cuando
el cambio es exigido por el bien de la persona, por excepcin a aquel principio, puede
ser admitido:
a) cuando concurra una causa grave que justifique el cambio;

b) que se d intervencin a la autoridad competente para apreciar la procedencia del
cambio;
c) que autorizado el cambio se efecta la publicidad del mismo, para ahorrar perjuicios
a terceros.
2) El cambio por razones propias al nombre, al estado y como sancin: Causas
a) Cambio por razones propias al nombre: Se da cuando el nombre tiene una

significacin
inconveniente, que importe para el sujeto un desmedro de la personalidad, procurando
eliminar esa
situacin por la introduccin en el nombre de ciertas variantes que le quiten aquella
significacin.
En nuestra jurisprudencia se considera como justificativo del cambio:
1) cuando el nombre tiene un significado injurioso o ridculo, muchas veces se trata de

apellidos o
nombres extranjeros que en nuestro pas se prestan a giros burlescos o injuriosos;
2) cuando el nombre importa una lesin de los sentimientos religiosos;
3) cuando el nombre, por la acumulacin de consonantes resulta impronunciable, que

queda salvada
por el art. 7, ley 18.248, que dispone: Los extranjeros, al solicitar la nacionalizacin
argentina,
podrn pedir a la autoridad que le acuerde la adaptacin grfica y fontica al castellano

de sus
apellidos de difcil pronunciacin.
Sin embargo, los tribunales rechazaron los pedidos en base a: el simple uso de un
nombre sin derecho
a llevarlo, en motivos simplemente sentimentales, ni en la mera dificultad de pronunciar
nombres o
apellidos extranjeros, pero no es un criterio unnime de la jurisprudencia.
b) Cambio por razones al estado: Se da cuando se da un cambio en el estado civil de la

persona que
incide en el nombre de ella, como el caso de la mujer que contrae matrimonio, cuando
se reconoce un hijo
extramatrimonial, o cuando se decreta la adopcin.
En todos estos casos, el cambio no requiere la intervencin de la autoridad ni el

cumplimiento de
procedimiento alguno, sino que siendo el efecto ordinario n de hecho que caus el
cambio de estado civil,
producido ese hecho, se sigue automticamente la consecuencia del cambio en la
denominacin de la
persona.
c) Cambio como sancin: Tiene lugar respecto de la mujer divorciada, cuando ella no se
muestra
digna de seguir llevando el apellido del esposo. Tambin se ha incluido dentro de esta
categora el cambio
de nombre de la mujer que contrajo nupcias invlidas, o en el caso de divorcio vincular.
3) Adicin y supresin del nombre
a) Concepto: La adicin es la agregacin de un nombre o apellido al nombre anterior de

la persona.
La supresin de nombre es se da cuando a una persona se le imponen diversos nombres,
lo que puede
provocarle dificultades por la posible omisin de algunos de ellos, y la consiguiente
simulacin de la
identidad resultante de la partida de nacimiento e instrumentos pblicos.
b) Casos: La adicin de nombres puede ser:
1) Forzosa: cuando la mujer contraa nupcias con anterioridad a la ley 23.515
2) Facultativa: tratndose del adoptado bajo adopcin simple que est obligado a llevar
el apellido
del adoptante, pero puede adicionar al mismo su propio apellido de familia.
3) Autorizada: en los dems supuestos, en los que para adicionar un nombre, es

necesaria la
autorizacin judicial.
26
Se ha observado que para autorizar una adicin de nombre los tribunales se atienen a un
criterio menos
riguroso que para los dems casos. as se autoriz la adicin de nombre para disimular
la significacin
risuea del nombre, o en el caso de uso prolongado hasta en documento pblico.
4) Procedimiento para el cambio o modificacin del nombre: Como se vio, el cambio de

nombre
no es asunto librado a la exclusiva voluntad de los interesados, sino que debe resolverse
por la va judicial.
El procedimiento est marcado por el art. 17, ley 18.248, que dice: La modificacin,
cambio o adicin
de nombre o apellido, tramitar por el proceso sumarsimo con intervencin del
Ministerio Pblico. El
pedido se publicar en un diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses.
Podr formularse
oposicin dentro de los quince das hbiles computados desde la ltima publicacin.
Deber requerirse
informacin sobre medidas precautorias existentes a nombre del interesado. La
sentencia es oponible a
terceros y se comunicar al Registro del Estado Civil.
En cuanto al juez competente, es el del domicilio del interesado o alternativamente, el

juez del lugar
donde obra la inscripcin original que habr de rectificar de acuerdo a la sentencia que
se dicte. Los
terceros pueden presentar oposicin mediante una accin de impugnacin de nombre
ante el juez que
orden el cambio, o ante otro juez si se prefiere deducir una accin separada.
5) Rectificacin de partidas: El trmite referente a la rectificacin de partida, persigue

poner de
acuerdo el efectivo nombre de la persona con las constancias que de ella se registran en
las partidas
respectivas, lo cual puede realizar la autoridad administrativa, como lo prev el art. 15,
ley 18.248,: El
director del Registro del Estado Civil podr disponer de oficio o a pedido de parte, la
correccin de
errores y omisiones materiales que surjan evidentes del texto de la partida o de su cotejo
con otras, sus
resoluciones sern recurribles ante el Tribunal de Apelaciones en lo Civil
correspondiente al lugar donde
desempea sus funciones, dentro de los quince das hbiles de notificadas.
Fueras de ello, siempre el interesado puede, si lo prefiere o si el cometido excede a la

funcin de la
autoridad administrativa, acudir a la justicia, como lo dice el art. 18:La rectificacin de
errores de
partidas podr tramitar tambin por simple informacin judicial, con intervencin del
Ministerio
Pblico y del Director del Registro del Estado Civil.
F) Proteccin jurdica del nombre: Para asegurar al titulara el respeto que su nombre
merece, se le
acuerdan a aqul tres acciones judiciales distintas que corresponden a situaciones
diferentes:
1) Accin de reconocimiento: Corresponde al titular a quien se desconoce el nombre,

negndole el
derecho a llevarlo, ya sea mediante publicaciones o simples manifestaciones verbales o
de otra ndole. El
art. 20, dice: La persona a quien le fuera desconocido el uso de su nombre, podr
demandar su
reconocimiento y pedir que se prohba toda futura impugnacin por quien lo negase;
podr ordenarse la
publicacin de la sentencia a costa del demandado.
La accin, en este caso, tiende a la declaracin judicial de reconocimiento del nombre

del titular, para
el progreso de la accin deben acreditarse tres requisitos:
a) que el nombre sea negado o desconocido por el demandado;
b) que el demandante sea titular del nombre negado;
c) que el actor tenga inters en obtener la declaracin que pide.
2) Accin de impugnacin: Supone el uso ilegtimo del nombre por otra persona y
persigue la
prohibicin de ese uso. Esta accin se encuentra contemplada en el art. 21 Si el nombre
que pertenece a
una persona fuese usado por otra para su propia designacin, sta podr ser demandada
para que cese
en el uso indebido, sin perjuicio de la reparacin de los daos si los hubiere.
Con respecto a las personas legitimadas para promover la accin, el art. 22 dice que
pueden
promoverla: el interesado, su cnyuge, descendientes y hermanos. Los requisitos de esta
accin son:
a) uso de un nombre por quien no tiene derecho;
b) prueba de la titularidad del nombre por parte del accionante;
c) la existencia de un inters patrimonial o moral que tenga el actor en el no uso del

nombre.
3) Accin de defensa: Se articula en defensa del honor de la persona que puede ser
menoscabado por
el uso que se hiciera de su nombre con personajes de ficcin, cosas muebles o
inmuebles, se encuentra
prevista en el art. 21, que dice: Cuando fuera utilizado maliciosamente para la
designacin de cosas o
personajes de fantasa y causare perjuicio moral o material, podr demandarse el cese
del uso y la
indemnizacin de los daos.
Los requisitos de la accin son:
a) uso malicioso del nombre por el demandado;
b) titularidad del nombre por el actor;
c) perjuicio moral o material.
G) Sobrenombre y seudnimo: Caracteres y virtualidad jurdica de ellos
1) Sobrenombre: Es la denominacin familiar que suele darse a las personas que no sale
del crculo
de sus ntimos, carece de importancia en el derecho porque no es una denominacin
destinada a tener
curso en el mbito de la convivencia humana.
27
Con todo, puede tener alguna resonancia jurdica cuando el sobrenombre permite la
identificacin del
individuo aludido. Es lo que ocurre en materia de herencia testamentaria, en la que sera
vlida una
institucin de heredero o de legatario que se limitase a consignar el sobrenombre del
beneficiario (art.
3712).
Lo mismo ocurre con los actos jurdicos as celebrados, que en principio careceran de
valor por
ausencia de seriedad, pero por la virtualidad del principio de buena fe que domina los
actos jurdicos,
habra que darle al acto pleno valor cuando las partes entendieron darle ese alcance.
Finalmente la firma
de cualquier persona con su apodo o sobrenombre sera eficaz si se demuestra que sa
es el modo habitual
que tiene la persona de firmar.
2) Seudnimo: Es la denominacin ficticia elegida por la persona para identificar con

ella cierta
actividad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio
nombre y
personalidad. A veces su uso responde al propsito de ocultar el nombre de la persona,
otras veces
persigue la finalidad de realzar el prestigio de su portador y facilitarle notoriedad, como
ocurre
frecuentemente con las actividades teatrales, cinematogrficas o televisivas.
a) Funcin y eficacia del seudnimo: Con relacin a las actividades que el portador
dese
identificarse con esta denominacin, el seudnimo cumple la funcin de un verdadero
nombre, de ah que
la ley 18.248, en su art. 23, establece: Cuando el seudnimo hubiere adquirido
notoriedad, goza de la
tutela de nombre, es decir, goza de las acciones protectoras del nombre.
Fuera de las actividades conectadas con el seudnimo, ste carece de eficacia jurdica,
salvo que por
circunstancias especiales, y por la supremaca del principio de buena fe, deba entenderse
que el acto
jurdico sub-examine trasunta la efectiva y seria manifestacin de la voluntad de las
partes.
b) Adquisicin del seudnimo: Sobre este punto se han emitido diversas opiniones:
1) Para algunos el seudnimo se adquiere por la sola voluntad del creador, que se
apropiara de l por
su uso, o en trminos figurados por su ocupacin, para lo cual se requiere que la
denominacin carezca
de dueos; es decir, el seudnimo es independiente de la significacin de la actividad en

la que se usa.
2) Para la mayora de los autores franceses la adquisicin del seudnimo no se obtiene

sino despus
de una larga posesin del mismo.
3) Para otros autores, la adquisicin del seudnimo se obtiene por la notoriedad que
brinda a su
portador, sin que deba apreciarse la fama lograda, por lo tanto, lo fundamental es la
adquisicin de un
mrito logrado por el seudnimo.
c) Prueba de titularidad del seudnimo: Independientemente de lo expuesto acerca de la

adquisicin
del seudnimo, el titular ver facilitada la prueba de su derecho mediante la inscripcin
del mismo en el
Registro de la Propiedad Intelectual (art. 3, ley 11.723, de propiedad intelectual).
El registro del seudnimo es presuntivo y no atributivo de titularidad sobre el

seudnimo, por lo tanto,
si se discute en juicio la titularidad del mismo, la pertenencia corresponder a quien
justifique la existencia
de una causa de adquisicin a su favor, en suma, los extremos a probar son: 1) el uso
del seudnimo por
quien se pretende titular; 2) un cierto mrito ligado a ese uso que redunda a favor del
portador.
Cuando el registro del seudnimo fue obtenido por quien no es titular, ste puede
articular una accin
de impugnacin de nombre y obtener la anulacin del registro, pero si el accionante
fracasa en la prueba
de titularidad, el registro asegurar el uso del mismo por parte de quien lo haya
registrado.
3.-El Domicilio
A) Nocin y distincin conceptual: Para Llambas el domicilio es el asiento jurdico de

la persona ,
que es una imposicin social, a fin de poder exigir de ella el comportamiento adecuado;
para Busso, es el
lugar que la ley instituye como asiento delas personas para la produccin de
determinados efectos
jurdicos.
Para Orgaz, es la sede legal de la persona, centro territorial de las relaciones jurdicas o
el lugar
donde la ley sita a una persona para sus relaciones; para Rivera, es el lugar que la ley
fija como asiento
principal o sede de la persona para la produccin de determinados efectos.
1) Distincin conceptual: No debe confundirse el domicilio con la residencia y la

habitacin:
a) Domicilio: es un concepto jurdico que segn los casos quedar en un lugar o en otro.
b) Residencia: es una nocin vulgar, que alude al lugar donde habita ordinariamente la
persona,
puede o no ser un elemento constitutivo del domicilio, revistiendo ese carcter cuando
la ley determina
el domicilio de a persona en funcin de su residencia.
c) Habitacin: es el lugar donde la persona se encuentra accidental o momentneamente,

comparada
con la habitacin, se advierte que ambas nociones son de orden vulgar, no tcnico.
B) Caracteres: El domicilio presenta los siguientes caracteres:

1) Legal: en cuanto la ley lo instituye, computando uno u otro elemento material o
intencional, segn
los casos.
28
2) Necesario: en cuanto no puede faltar en toda persona, pues si alguien careciera

jurdicamente de
domicilio quedaran sin soporte territorial sus derechos y deberes.
3) nico: en cuanto queda eliminada la posibilidad de dos domicilios simultneos, pues
la
constitucin de un nuevo domicilio extingue los efectos del precedente.
4) Voluntario: la voluntad es determinante para la conciliacin o cambio del domicilio.
5) Inviolable: nadie puede allanar el domicilio, slo podr ser allanado por un juez
competente; la
Constitucin Nacional dispone que el domicilio de las personas es inviolable.
C) Clasificacin: Se cuentan dos clases de domicilios:
1) Domicilio general: es el que la ley determina para cualquier derecho u obligacin. A

su vez se
divide en:
a) Domicilio legal;
b) Domicilio real.
2) Domicilio especial: es aquel que produce efectos limitados a una o varias relaciones
jurdicas
determinadas. Se encuentra integrado por:
a) Domicilio convencional o de eleccin;
b) Domicilio procesal o constituido;
c) Domicilio conyugal;
d) Domicilio comercial;
e) Domicilio de las sucursales, etc.
D) Domicilio general
1) Concepto y especies: Es el que rige la generalidad de las relaciones jurdicas de una

persona, es el
domicilio por antonomasia y al que se alude cuando se lo menciona sin calificacin
alguna. Como vimos,
el domicilio general presenta dos especies: el domicilio legal y el domicilio real o
voluntario.
2) El principio de la necesidad: Siendo el domicilio un atributo de la persona, es decir,
una calidad
de ella, tericamente al menos no es concebible la existencia de una persona sin
domicilio. Para dar
efectividad al principio de necesidad de domicilio, la ley cubri todas las situaciones
posibles, a fin de que
sea factible, en funcin de las circunstancias propias de cada persona, determinar su
domicilio.
3) El principio de la unidad: crtica y excepciones: Este no es un principio

explcitamente
consagrado por nuestro Cdigo, pero se infiere de varias disposiciones que dan por
admitida la
imposibilidad de coexistencia de dos domicilios generales. Es de imaginar las
confusiones que podran
resultar en todo esto si se admitiera la posibilidad de la existencia de dos o ms
domicilios generales, con
lo cual tambin podra una persona es capaz e incapaz al mismo tiempo.
a) Crtica al principio de unidad: El carcter nico del domicilio si le da una gran fijeza,
puede por
su misma rigidez, ser perjudicial para los terceros. Parece injusto que el tercero que
contrata con una
persona en el lugar de su comercio, tenga que investigar si no tiene otro domicilio
principal para acudir a
la jurisdiccin correspondiente.
Segn Llambas esta crtica no se justifica, pues lo nico que demuestra es la

conveniencia de ampliar
la competencia de los jueces para conferirla optativamente al juez del domicilio o al
juez del lugar donde
se hubieren constituido las obligaciones. Pero esto es asunto de simple tcnica
legislativa, que no afecta al
principio de unidad del domicilio general, el cual es compatible con la coexistencia de
diversos domicilios
especiales.
E) Domicilio real
1) Concepto: Se encuentra definido por el art. 89, que dice: El domicilio real de las
personas es el
lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios.
Pero es de notar
que el concepto legal no alude al elemento intencional del domicilio que es un
ingrediente indispensable,
de manera que podra complementarse aquella definicin diciendo que es el lugar de la
residencia
permanente de la persona con la intencin de establecer all el asiento de su actividad.
2) Caracteres: Esta especie, adems de tener do caracteres propios del gnero, presenta
los siguientes
caracteres especficos:
a) Real: en cuento tiene como base la efectiva residencia de la persona en un cierto

lugar, por
oposicin al domicilio legar que puede ser ficticio si se atiende a la presencia de la

persona en el
mismo.
b) Voluntario: en cuanto su constitucin, mantenimiento y extincin dependen de la

voluntad de la
persona a quien afecta, por oposicin al domicilio legal que es independiente de esa
voluntad e
impuesto por la sola determinacin de la ley.
c) Libre eleccin: en cuanto la ley asegura y garantiza la libertad del interesado para
elegir su
domicilio y trasladarlo al lugar de su conveniencia o sus posibilidades, como lo dice el

art. 97:El
domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada no
por contrato ni
por disposicin de ltima voluntad.
29
De cualquier modo esta caracterstica no es absoluta y puede resultar morigerada por

leyes que
establecen como condiciones para el ejercicio de algunas funciones pblicas tener

domicilio en lugares
determinados.
3) Elementos: El domicilio real surge de la integracin de dos elementos diferentes:
a) Corpus: es la residencia efectiva de la persona en un lugar. En ocasiones la residencia

de la persona
por razn de sus ocupaciones, hbitos, etc., aparece dividida en varios lugares, y
entonces para determinar
cul es la residencia que causa domicilio hay que atender al asiento principal de la
residencia de la persona
(art. 89).
Todava si aparece disociada la residencia de la persona con su familia y la residencia

con fines
profesionales, la ley atiende a la primera como atributiva del domicilio, como lo expresa
el art. 93:En el
caso de habitacin alternativa en diferentes lugares el domicilio es el lugar donde se
tenga la familia, o el
principal establecimiento.
Por su parte, el art. 94 aclara: Si una persona tiene establecida su familia en un lugar y
sus negocios
en otro, el primero es el lugar de su domicilio, criterio que se fundamenta en que el
verdadero centro de
los intereses y afectos de la persona reside en el lugar donde viva con su familia.
b) Animus: Consiste en la intencin de permanecer en el lugar y de constituir all el

centro de los
afectos e intereses, aunque tal designio no sea para siempre, bastando que sea por
tiempo indefinido. Este
segundo elemento no est expresamente consignado en el Cdigo, y hasta fue
cuestionado, pero resulta
implcitamente de varias disposiciones:
1) El art. 92 dice: Para que la habitacin cause domicilio, la residencia debe ser
habitual y no
accidental, aunque no se tenga intencin de fijarse all para siempre. De aqu se infiere
que para que
la residencia sea atributiva de domicilio debe estar presidida por aquel nimo del
interesado.
2) El art. 97, segunda parte, dice: El cambio de domicilio se verifica instantneamente

por el hecho
de la traslacin de la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en l y

tener all su
principal establecimiento.
3) El art. 99 dice: El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo o de

no adoptar
otro, lo que demuestra tambin cmo la intencin es elemento integrante del domicilio
real.
4) El art. 95, al aclarar que la residencia involuntaria no es atributiva de domicilio

reitera
implcitamente la exigencia de la intencionalidad para que el corpus sea determinante

del domicilio.
Pero la exigencia del animus no puede llevar al exceso de que alguien pretenda probar
contra lo que
resulta de su actividad que no tena la intencin de trasladar su domicilio a un cierto
lugar o que no la tena
que permanecer en l. La intencin se conoce en derecho por las manifestaciones de la
voluntad que deben
ser apreciadas a travs de la buena fe.
4) Constitucin: El domicilio real requiere la concurrencia de sus dos elementos

constitutivos (corpus
y animus), no bastando la sola presencia de uno de ellos si no concurre el otro tambin.
As, la sola
intencin de constituir domicilio en otro lugar no sea suficiente.
5) Mantencin: El domicilio subsiste mientras uno de los elementos permanece en ese

lugar. Se
mantiene el domicilio solo animo cuando no obstante el traslado material de la
residencia falta la
intencin de abandonar el domicilio primitivo (art. 99); se conserva el domicilio por
corpus, cuando la
persona que traslada sus actividades a una nueva morada, no traslada el corpus de la
anterior.
6) Extincin: Slo se produce por la constitucin de un nuevo domicilio, sea real o

legal, como dice el
art. 97:El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la
traslacin de la
residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en l y tener all su principal
establecimiento.
As pues perdura el domicilio real mientras no constituya uno nuevo, lo que tambin
surge del art. 98,
que dice: El ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece cuando no
es conocido el
nuevo. Por lo dems la extincin del domicilio tambin puede producirse tambin a
raz de circunstancias
configurativas del domicilio legal.
F) Domicilio legal
1) Concepto: Est dado por el art. 90, que dice: El domicilio legal es el lugar donde la
ley presume,
sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el
ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente....
Por el concepto se advierte que la finalidad de este domicilio es la seguridad jurdica,

teniendo en
cuenta el carcter necesario del domicilio ordinario e codificador ha querido prever
ciertos supuestos en
que el interesado no estaba en condiciones de fijar por s mismo el domicilio, o sealar
en forma absoluta
el domicilio de otros, con independencia de su residencia.
2) Caracteres y elementos: El domicilio legal presenta los siguientes caracteres:
a) Forzoso: en cuanto lo impone la ley independientemente de la voluntad del

interesado, sin
embargo, no tiene este carcter el domicilio legal de los militares en ejercicio.
b) Ficticio: la ley supone una presencia del interesado en ese lugar, que puede no ser
real (art. 90).
c) Excepcional y de interpretacin restrictiva: en el sentido de que funciona solamente

en las
hiptesis previstas por la ley, sin que estas situaciones puedan extenderse por analoga a
otros
supuestos.
30
d) nico: en el sentido de que la concurrencia de varios domicilios legales hace que

slo uno de ellos
se tome en cuenta para fijar el domicilio de la persona.
3) Distintos casos: Anlisis: Los supuestos enumerados en el art. 90 son taxativos, por
razn del
carcter excepcional que corresponde a esta clase de domicilio. La imposicin de este
domicilio comporta
una restriccin a la voluntad individual. Los casos enumerados en los incisos del art. 90
son:
a) Funcionarios pblicos: Dice el art. 90, inc. 1:Los funcionarios pblicos,

eclesisticos o
seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo
estas temporarias,
peridicas o de simple comisin.
Hay dudas sobre cules son los funcionarios pblicos a que aqu que se alude, para una
parte de la
doctrina el Cdigo se refiere a toda clase de empleaos pblicos, para otros autores los
funcionarios son los
que tienen facultad decisoria y concurren con su voluntad a formar la actividad
administrativa.
En cuanto a la constitucin, se produce a partir del momento en que el funcionario toma

posesin del
cargo respectivo, y no desde la fecha de nacimiento; en cuanto a los efectos, son los
propios d todo
domicilio general u ordinario, esto no condice la creencia que este domicilio es al slo
fin del
cumplimiento de sus funciones.
b) Militares: El art. 90, inc. 2 dice: Los militares en servicio activo tienen su domicilio
en el lugar
en que se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario por algn
establecimiento
permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar.
El domicilio de los militares presenta una anomala, pues resulta intil ya que se
constituye sobre
circunstancias aptas para constituir domicilio real, de manera que el domicilio quedara
fijado en el lugar
de destino, por ser el lugar de asiento principal de la persona.
c) Personas de existencia ideal: Dispone el art. 90, inc. 3:El domicilio de las
corporaciones,
establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar
donde est
situada su direccin y administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les
dio no tuviesen
un domicilio sealado.
El precepto se refiere a las corporaciones, a las fundaciones y a las simples

asociaciones. En
cuanto a las personas jurdicas, el domicilio se encuentra sealado por el art. 44, que
dice: Las personas
jurdicas nacionales o extranjeras tienen a su domicilio en el lugar en que se hallaren, o
donde funcionen
sus direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de competencia
especial.
d) Domicilio de las sucursales: Dice el art. 90, inc. 4:Las compaas que tengan
muchos
establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, para
slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la
sociedad. Se critica al
artculo la inclusin de un domicilio que no es legal, sino especial.
e) Transentes: el art. 90, inc. 5, determina: Los transentes o las personas de ejercicio
ambulante,
como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia
actual. Este es un
supuesto en que la ley computa un elemento por lo general irrelevante, como es la
habitacin o residencia
actual, para fijar el domicilio de la persona.
Se trata de una disposicin de verdadero inters jurdico porque tiende a ubicar a

personas que de otra
manera no podran ser fijadas en algn lugar para el ejercicio de sus derechos y
cumplimiento de sus
obligaciones.
f) Incapaces: Segn el art. 90, inc. 6:Los incapaces tienen el domicilio de sus
representantes. Con
respecto a este domicilio, se presentan algunas alternativas: los hijos matrimoniales
tiene el domicilio de
sus padres, en caso de divorcio, el de aqul que se hubiera otorgado su tenencia; en el
caso de los hijos
extramatrimoniales, tienen el domicilio del padre que los reconozca; en el caso de los
hurfanos, si su
filiacin es desconocida, la tutela corresponde al juez del lugar donde fueron
encontrados o el domicilio de
su guardador.
Este artculo no se aplica a los menores emancipados, pues son capaces de constituir
domicilio propio,
ni a los penados, que conservan el domicilio precedente, mientras no constituyan otro,
como lo prev el
art. 95, que dice: La residencia involuntaria por destierro, prisin, etc., no altera el
domicilio anterior,
si se conserva all la familia, o se tiene el asiento principal de los negocios.
g) Causante: El art. 90, inc. 7, establece: El domicilio que tena el difunto determina el
lugar en que
se abre su sucesin. Se le critica al artculo que slo establece una regla atributiva de
competencia, y no
un domicilio legal.
h) Dependientes: el art. 90, inc. 8, prescribe: Los mayores de edad que sirven, o
trabajan, o que
estn agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven o para
quien trabajan,
siempre que residan en la misma cosa, o en habitaciones accesorias, con excepcin de la
mujer casada,
que como obrera o domstica, habita otra casa que la de su marido.
Esta disposicin carece de justificacin, pues si no existiera, todas las personas tendran
el mismo
domicilio, no con carcter de legal, sino de domicilio real, por ser el lugar del trabajo el
asiento de la
residencia permanente de la persona.
Cuando el principal no tiene su domicilio en el lugar de la residencia de los

dependientes, hay acuerdo
general en que cesa este domicilio legal, es decir, que el domicilio de los dependientes
no est en el
domicilio de quien sirven, sino en el lugar de residencia de ellos.
31
i) Mujer casada: El art. 90, inc. 9, estableca: La mujer casada tiene el domicilio de su
marido, aun
cuando se halle en otro lugar con licencia suya. La que se halle separada de su marido
por autoridad
competente, conserva el domicilio de ste, si no se ha creado otro. La viuda conserva el
que tuvo su
marido, mientras no se establezca en otra parte.
No obstante considerar el codificador incapaz a la mujer casada, le dedic una norma

especial, porque
el fundamento del domicilio atribuido a la mujer casada no se vinculaba a la
incapacidad de sta, de
manera que aun eliminndose su incapacidad, subsista la necesidad de unificar el
domicilio de los
esposos.
Este domicilio comenzaba a surtir sus efectos desde el mismo momento del casamiento
aunque de
hecho la mujer no se hubiese trasladado todava a la casa del marido, y no cesaba por el
alejamiento
material de la mujer por razones de trabajo u otras que cuenten con el beneplcito del
marido.
Finalmente, se haba reconocido que la atribucin del marido de fijar el domicilio de la

familia, no
deba ser ejercida abusivamente, que recepta la ley 23.515, que deroga este inciso,
indicando ahora que el
domicilio matrimonial es fijado de comn acuerdo por los esposos (art. 200 CC).
4) Caducidad: As como el domicilio legal se constituye de pleno derecho por la sola

gravitacin de
las circunstancias personales determinantes de esa clase de domicilio, del mismo modo
se produce la
caducidad del domicilio legal por la cesacin del hecho que lo hubiera motivado.
Es lo que dice el art. 91:La duracin del domicilio de derecho, depende de la existencia
del hecho
que lo motiva. Cesando ste, el domicilio se determina por la residencia, con intencin
de permanecer en
el lugar en que se habite.
La disposicin contiene una afirmacin final excesiva, porque podra ser que aun
cesando el hecho
determinante, el domicilio de la persona no se determine por la residencia. Por ello,
habra sido mejor
eliminar la segunda parte del artculo, dejando que luego de cesada la causa
determinante, se fijara el
domicilio de la persona conforme a los principios generales.
G) Domicilio de origen
1) Concepto: Se encuentra definido en el art. 89, segunda parte, que dice: ... el lugar
del domicilio
del padre, en el da de nacimiento de los hijos. Es el primer domicilio de la persona,
pues como incapaz
que es, el recin nacido tiene el domicilio de su padre, quedando para el futuro.
2) Naturaleza: El domicilio de origen es una especie de domicilio legal, porque es

instituido e
impuesto por la ley con entera independencia de la voluntad de la persona a quien
afecta. Se aplica en
casos muy reducidos, como son:
a) Fija el domicilio de la persona cuando sta se ausenta de su domicilio en el extranjero

sin nimo de
regresar (art. 96), el domicilio abandonado debe estar situado en el extranjero, caso
contrario este
precepto no es aplicable, porque el domicilio en el pas mantiene su eficacia hasta la
constitucin de
uno nuevo.
b) Determina la ley aplicable a la legitimacin de los hijos extramatrimoniales, los que
tuvieren su
domicilio en el pas, se rigen por las leyes del Cdigo (art. 312), con los que tengan
domicilio en el
extranjero, la legitimacin se rige por las leyes de ese pas (art. 313).
H) Efectos del domicilio, la residencia y la habitacin: Nocin:
1) Efectos del domicilio:

a) Determina la ley aplicable, en los casos de capacidad, bienes muebles, bienes
inmuebles, etc.
b) Fija la competencia de los jueces, en los casos de acciones personales
c) Indica el lugar donde deben realizarse las notificaciones;
d) Precisa el lugar donde deben cumplirse las obligaciones.
2) Efectos de la residencia:
a) Crea la competencia del juez que entiende en los juicios de ausencia y presuncin de
fallecimiento;
b) Para el discernimiento de la tutela, es juez competente el juez de la ltima residencia
en el pas
de los padres del hurfano;
c) La ltima residencia de quien no tiene domicilio fijo determina la competencia de los
jueces
3) Efectos de la habitacin:
a) Eleva su categora a la de domicilio legal en el caso de los transentes;
b) Determina optativamente la competencia de los jueces de ese lugar en las acciones
personales
donde no se estipule lugar de cumplimiento;
c) Determina la competencia de los jueces que tengan que discernir la tutela de los
menores
abandonados;
d) En el orden civil, la mera habitacin es suficiente para someter a los transentes que
habiten en
el territorio de la Repblica a las leyes de nuestro pas;
I) Domicilio especial
32
1) Concepto: Es aquel que produce efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas
determinadas,
tiene un mbito determinado y proyecta su eficacia slo respecto de los supuestos para
los cuales fue
instituido.
2) Caracteres: En comparacin con el domicilio general, el domicilio especial:
a) No es necesario;
b) Puede ser mltiple;
c) Es prescriptible y es alienable;
d) Puede perdurar a los herederos.
3) Especies: Existen diversas especies de domicilio especial, siendo las principales:
a) Domicilio procesal: es el que corresponde a todo litigante para los efectos del juicio.
b) Domicilio matrimonial: es el domicilio comn de los esposos, que rige lo relativo al

divorcio y
nulidad del matrimonio, acciones que deben ser promovidas ante el juez de dicho
domicilio. Una reiterada
jurisprudencia lo haba diferenciado del domicilio actual del marido constituido despus
de la separacin
de hecho, que tena la ventaja de sustraer, a la mujer, de las posibles maniobras del
marido para dificultar
la posicin de la mujer.
Estos inconvenientes ya no se pueden presentar, porque el actual art. 227 dispone: Las
acciones de
separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que versaren sobre los
efectos del
matrimonio, debern intentarse ante el juez del ultimo domicilio conyugal efectivo o
ante el del domicilio
del cnyuge demandado.
c) Domicilio comercial: es el domicilio de los comerciantes que produce efectos

especialmente para
el cumplimiento de las obligaciones comerciales all contradas y determina la
competencia judicial
referente a las mismas (art. 3, ley 24.522, de concursos).
d) Domicilio de las sucursales: est instituido por el art. 90, inc. 4, que dice: Las
compaas que
tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el lugar de
dichos
establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los
agentes locales de la
sociedad.
Este domicilio presenta la particularidad de que no obstante estar mencionado en el art.

90, como
supuesto de domicilio legal, ste no entra en la categora de domicilio general, se trata
de un domicilio
especial, fijado por la ley, que surte efecto respecto de las obligaciones contradas en el
lugar por los
gerentes de las sucursales o filiales de compaas.
J) Domicilio de eleccin
1) Concepto: Es el que elige una u otra parte de un contrato para que surta efecto
respecto de las
consecuencias de ese mismo contrato. El art. 101 dice: Las personas en sus contratos
pueden elegir un
domicilio especial para la ejecucin de sus obligaciones.
2) Caracteres: Por corresponder al gnero de domicilio especial sus caracteres son:
a) no es necesario;
b) es prescindible;
c) no es nico.
En cuanto a sus caracteres especficos son:
a) Voluntario: desde que no siendo necesario, su constitucin depende de la sola

voluntad de los
interesados;
b) Contractual: en cuanto se constituye como un incidente de un contrato del que es un

accesorio
que perdura mientras subsisten los efectos del mismo contrato al cual accede;
c) Transmisible: con el mismo contrato al cual accede;
d) Prescriptible: por lo menos en cuanto a las notificaciones que es dable practicar en el

mismo;
e) Inmutable: en cuanto por ser una clusula del contrato que lo contiene no puede, en
principio, ser
cambiado sino por el nuevo acuerdo de los contratantes.
3) Constitucin
a) Formas: El domicilio convencional puede ser constituido por cualquiera de las formas
expresas o
tacitas de manifestacin de voluntad:
1) Constitucin expresa: cuando se lo elige por escrito o verbalmente;
2) Constitucin tcita: cuando se lo induce del lugar convenido para el cumplimiento de

la
obligacin, en cuyo caso la ley declara la competencia delos jueces de ese lugar para
entender en el
pleito a que el contrato diere lugar (art. 5, inc. 3, ley 22.434).
b) Prueba: El domicilio de eleccin hace excepcin al domicilio general, puesto que si

no existiera,
todos los efectos de aqul seran regidos por stos. De ah la necesidad de que la prueba
de su existencia,
se efecte por medios indubitados.
c) Modalidades: Sobre el modo de la constitucin se presentan algunas variantes que

inciden en
cuanto al alcance del domicilio:
1) Identificado por calle y nmero: surte la plenitud de los efectos propios del domicilio
convencional, si en este domicilio no vive el constituyente, existe una relacin de

mandato entre
33
ste y el titular del domicilio, por el cual ste se obliga a comunicar al constituyente del
domicilio
todas las notificaciones o avisos que all se reciban a su nombre.
2) Identificado por la mencin que la persona que all vive: el lugar elegido queda
librado a las
fluctuaciones que tenga la instalacin de dicho domicilio en una ciudad.
3) Si concurren ambas menciones: habr que atender la que aparezca como principal
segn las
circunstancias, pues si el principal es la mencin de la persona, se debe tener en cuenta
un posible
traslado dentro de la ciudad.
4) Designacin de una ciudad o distinto lugar: slo surte efecto de tal a los fines de
atribuir
competencia a los jueces de ese lugar para entender en el asunto, pero las notificaciones
y el
cumplimiento de las obligaciones no se ven influidas por el domicilio.
5) Domicilio real del constituyente: eso no alterar el alcance del domicilio constituido,
por
tanto, si el constituyente llega a mudarse, el domicilio convencional queda sin cambio.
6) Domicilio de la otra parte: tal constitucin no es eficaz para las notificaciones que
deben ser
practicadas en el domicilio ordinario del constituyente, esto se basa en el principio de
buena fe y
en la necesidad de que el titular del domicilio de aviso al constituyente de cualquier
novedad que
pueda producirse.
4) Cambio, transmisin y extincin:
a) Cambio: En principio, el domicilio de eleccin es inmutable, pero este principio cesa

en cuanto a
las notificaciones cuando el cambio no altera la jurisdiccin de los jueces que
eventualmente habrn de
resolver las controversias entre las partes.
Para que el cambio produzca el efecto sealado se requiere la notificacin idnea del
mismo a la
contraparte. Esta notificacin debe ser practicada en el domicilio ordinario del
adversario, porque el
cambio no es un efecto normal del contrato sino de la libre decisin de quien efecta ese
cambio. El
cambio unilateral surte efecto respecto de las notificaciones, pero deja intacta la eficacia
del domicilio
primitivo en los dems efectos.
b) Transmisin: A diferencia del domicilio general, que se extingue con la persona y es

intransmisible, el domicilio de eleccin se transmite a los sucesores universales del
constituyente. Esto es
una consecuencia del efecto de los actos jurdicos en general que se extiende en
principio activa y
pasivamente a los sucesores universales.
Por el contrario, los sucesores singulares no se ven afectados por la constitucin de tal
domicilio, ni
tampoco pueden invocarlo a su favor, con todo, se acepta que el adquirente pueda
aceptar la constitucin
del domicilio elegido por el deudor (art. 919).
En cuanto a los acreedores, que hicieren valer las acciones de su deudor, mediante la
accin
subrogatoria u oblicua, pueden aprovechar el domicilio de eleccin y quedan tambin
sujetos al mismo
pues obran en nombre del deudor, ponindose en el lugar de ste (art. 1196).
c) Extincin: El domicilio de eleccin perdura mientras surte efecto el contrato que lo

contiene, es
decir, su suerte est ligada a ste, y se extingue por l. Por ello se resolvi que los
incidentes que se
promueven despus de extinguido el contrato deben sustanciarse en el domicilio del
demandado y no en el
convencional.
Independientemente de la extincin de pleno derecho del domicilio de eleccin, puede

cesar por
diversas causas:
1) Renuncia de la parte a quien favorece;
2) Rescisin acordada por las partes;
3) Transcurso de un largo desuso;
4) Por efecto del fuero de atraccin de los juicios universales;
5) Destruccin material del local designado y situaciones anlogas.
5) Efectos del domicilio de eleccin
a) Competencia judicial: el art. 102, dice: La eleccin de un domicilio implica la

extensin de la
jurisdiccin que no perteneca sino a los jueces del domicilio real de las personas. Esto
es lo que se
llama prrroga de jurisdiccin, la cual opera la transferencia de la competencia
originaria de los jueces
del domicilio ordinario del constituyente a los jueces del domicilio de eleccin.
b) Notificaciones: el domicilio de eleccin surte tambin sus efectos con respecto a las
notificaciones,
que con motivo del contrato se dirijan las partes y son eficientes para los efectos
correspondientes las que
se remiten a ese lugar.
c) Lugar de cumplimiento de las obligaciones: Cuando se hubiere convenido como lugar

de pago el
domicilio de una u otra de las partes, el pago debe ser satisfecho en el domicilio de
eleccin, pero la sola
constitucin no importa determinar un lugar de pago; cuando sin hacer mencin de la
constitucin de
domicilio convencional, se seala un lugar para el cumplimiento de la obligacin, ello
importa la
constitucin tcita de un domicilio de aquella ndole.
K) Domicilio ad litem
1) Concepto: Como vimos, es el que corresponde a todo litigante que ha de constituir un

domicilio
para los efectos del juicio, notificaciones, emplazamientos, intimaciones de pago, etc.
segn el art. 40, ley
34
22.434: Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero
deber constituir
domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado
o tribunal.
Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que concurra,
si es sta la
primera diligencia en que interviene.
En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la persona

representada.
Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones por cdula, que no deban
serlo en el
real.
El domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es eficaz para las

notificaciones
que deben ser realizadas en el domicilio del constituyente.
Se trata de un domicilio de efectos limitados, en el caso para todo lo concerniente al

juicio, salvo para
absolver posiciones respecto a lo cual la pertinente notificacin ha de ser practicada en
el domicilio
general u ordinario. Este domicilio caduca si el expediente queda paralizado durante
varios aos.
L) Domicilio legal-especial
1) Concepto: Esta clase de domicilio es aquel que la ley misma crea, no con carcter
general, sino tan
slo para que surta efecto para ciertos actos u obligaciones, extinguindose cuando la
causa que lo gener
desaparece.
2) Casos: Los casos ms importantes son:
a) Domicilio comercial de la mujer casada (art. 27, inc. 3 Co Co).
b) El domicilio creado por la ley de defensa agrcola (ley 4863).
c) El domicilio establecido para la destruccin de la plaga de langosta (ley 307)
4.-El Estado
A) Concepto: Muchos autores dieron su concepto de estado, as Borda lo define como la

posicin o
situacin que el sujeto tiene dentro de la familia; Mazzinghi dice que es el conjunto de
derechos y
obligaciones que emanan de un vnculo familiar y que atribuyen a la persona una
posicin dentro de la
familia.
Zanoni dice que es el conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos que

corresponden a las
personas en razn de su emplazamiento familiar, que procuran su tutela jurdica; Rivera
lo define como el
emplazamiento en la familia, posicin que se tiene, de la cual surgen relaciones
jurdicas familiares, cuyo
contenido sern derechos y deberes.
Para Savatier, es el conjunto de cualidades extrapatrimoniales determinantes de su

situacin individual
y familiar; por ltimo, podemos definir al estado como la posicin que ocupa el sujeto
con relacin a la
familia, que acta como causa de relaciones jurdicas familiares, cuyo contenido son
derechos y deberes
jurdicos recprocos.
B) Elementos: Sobre este tema se han emitido diversas opiniones que pueden agruparse
en tres
concepciones distintas:
1) Primera concepcin: se aproxima al concepto romano del estado, concibiendo a ste

por
eliminacin de sus otros elementos, como la posicin que corresponde a la persona con
relacin al grupo
social y al grupo familiar, a los cuales pertenece.
2) Segunda concepcin: el estado responde a un concepto ms amplio, pues no slo

incluye los
factores que fijan la posicin de la persona frente a la sociedad y a la familia, sino
tambin las cualidades
inherentes a la persona, tales como la edad, el sexo o la salud mental; slo quedaran al
margen las
cualidades no relacionadas con la persona en s misma, sino con la ocupacin o
profesin de ella.
3) Tercera concepcin: tiene la comprensin ms amplia del estado, que estara

integrado por toda
cualidad de la persona con influencia sobre un conjunto ms o menos extenso de
relaciones jurdicas: as
la cualidad de ausente, heredero, empleado, militar, etc.
C) Estado y capacidad: Por tratarse de atributos inherentes a la personalidad, hay ntegra

conexinentre la capacidad y el estado. ste influye sobre la capacidad: as el estado
matrimonial modifica
notablemente la capacidad de las personas que acceden a dicho estado. A la inversa, la
capacidad no
influye sobre el estado civil de las personas.
D) Estado Civil
1) Concepto: Si dejamos de lado las especulaciones puramente tericas, para concentrar

nuestra
atencin en el derecho positivo argentino, es dable observar, como lo seala Orgaz, que
la voz estado es
usada en dos sentidos:
a) En sentido vulgar: alude a situaciones de hecho en que puede encontrarse la persona

o las cosas
que le correspondan: como estado de mana, estado de enfermedad, estado de
embriaguez, etc. Aqu el
35
estado no precisa una manera de ser de la persona, sino de estar, aplicable tambin a
las cosas, a los
derechos o al patrimonio.
b) En sentido tcnico: cuando el codificador se refiere al estado est aludiendo

inequvocamente al
estado de familia, sea que hable simplemente de estado o de estado civil. Si se
pretende vincularlas
a cualesquiera cualidades personales, las expresiones posesin de estado, acciones de
estado,
suposicin o supresin de estado civil carecen por completo de sentido.
En resumen, en la terminologa de nuestro derecho positivo, el estado o estoad civil

de la persona
fsica se refiere exclusivamente al modo de ser de la persona, dentro de la familia. A
todas estas
situaciones corresponden un cmulo de derechos y deberes que se estudian en el
derecho de familia.
2) Caracteres: El estado, como los dems atributos inherentes a la personalidad, presenta

los
siguientes caracteres:
a) Est fuera del mbito de la autonoma de la voluntad, y est sujeto a una regulacin
de orden
pblico;
b) Es intransmisible e inalienable;
c) Es irrenunciable;
d) Es imprescriptible;
e) Es indivisible;
f) Es recproco, es decir, al estado de una persona corresponde otro igual o desigual

correlativo,
esposo-esposa, padre-hijo, etc.
3) Efectos: Los efectos jurdicos del estado civil son:
a) Influye sobre la capacidad y en el nombre de la persona (matrimonio);
b) Genera un derecho subjetivo a favor de la persona, mediante las acciones de

estado;
c) Origina todo el derecho de familia;
d) Origina tambin gran parte del derecho hereditario;
e) Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de la tutela de los parientes

menores de edad,
bajo pena de privacin del derecho a la tutela;
f) Impone el deber de denunciar la demencia de los parientes bajo la sancin de

indignidad;
g) En ciertos supuestos, determina la incapacidad de derecho del oficial pblico o de sus

parientes
para ser testigos en los actos pasados ante el mismo;
h) En el orden procesal, el estado de las personas es motiva de recusacin o excusacin

de los jueces;
i) En el orden penal, el estado configura un factor eximente de penas, o bien de

agravacin de las
mismas.
4) Las acciones de estado: clases: La proteccin dispensada al estado se concreta por

medio de dos
acciones principales:
a) Accin de reclamacin de estado: es la que tiene por finalidad el reconocimiento del

estado del
accionante que es desconocido por el demandado. Tal accin la puede ejercer, por
ejemplo, el hijo
matrimonial para que se lo reconozca en tal carcter (art. 254).
b) Accin de impugnacin de estado: es la que tiene por objeto el reconocimiento de la

inexistencia,
o falsedad del estado que se atribuye el demandado. Pertenecen a esta categora:

1) Accin por impugnacin de paternidad;
2) Accin por impugnacin de maternidad;
3) Accin por impugnacin de filiacin;
4) Accin por nulidad de matrimonio.
5) La cosa juzgada en materia de acciones de estado: su problemtica: Se discute acerca
del efecto
de la cosa juzgada erga omnes que produce esta clase de sentencias.
a) Teora del contradictor legtimo: Los autores franceses le asignaron ese carcter,
segn
DArgentr, la comn y decidida opinin es que un juicio sobre el estado hace derecho
y produce
consecuencias contra todos siempre que se haya seguido con un opositor legtimo, y
quin es el
contradictor legtimo?, el que tiene el primer y principal inters.
Esta teora fue abandonada a mediados del siglo XIX, por suponer una representacin
ficticia acordada
por los dems parientes a favor del contradictor legtimo, personaje que se desdibuja a
medida que se aleja
el parentesco en juego.
b) Teora del valor relativo de la cosa juzgada: Los grandes maestros que hicieron la
crtica a la
tesis anterior, que negaron el efecto erga omnes de las sentencias de estado y
consideraron que en
principio, stas se encuentran en condiciones similares a las dems sentencias, pudiendo
los extraos
renovar la cuestin.
Con todo, se trata slo de un principio que admite muchas excepciones, como la
sentencia contra los
herederos de las partes, la sentencia de un juicio donde intervinieron todos los parientes,
la sentencia sobre
paternidad, etc.
Esta posicin, en su afn de reducir la rbita de aplicacin de un principio juzgado en la

prctica
inconveniente, introduce excepciones carentes de razn, tampoco se advierte la razn
por la cual se
impedira a ciertas personas renovar la cuestin.
36
c) Teora del valor absoluto de la cosa juzgada: Frente a la posicin precedente que
afirma la
autoridad relativa de la cosa juzgada emanada de las sentencias dictadas en juicios de
estado, estn los
autores modernos que sustentan el valor erga omnes de tales sentencias en el carcter
indivisible del
estado.
Esta argumentacin tan convincente que se apoya en la eliminacin del absurdo ha

intentado ser
neutralizada por Planiol, para quien esta manera de comprender la divisibilidad del
estado reposa sobre un
error fcil de refutar, el estado es indivisible, cada individuo no puede en sus relaciones
con una persona
determinada, pasar como hijo legtimo y no legtimo a la vez.
d) Teoras intermedias: En el deseo de eludir los inconvenientes que suscitan las teoras
anteriores,
varios autores ensayaron doctrinas intermedias. Para Cicu, deben tenerse en cuenta los
efectos reflejos que
una sentencia de estado produce sobre las relaciones de parentesco de las personas
directamente afectadas
por ella, de modo que no es la sentencia que tiene valor erga omnes sino el ttulo del
estado.
Segn Colin y Capitant, a las sentencias dictadas sobre el estado, debe atribuirse la
misma autoridad
que a los dems instrumentos probatorios, es decir, que la sentencia puede ser discutida.
Busso, siguiendo
este pensamiento, entiende que para resolver la cuestin debe distinguirse entre los
efectos que pueda
surtir la sentencia en cuanto haga cosa juzgada, de aquellos que pueda producir como
constitutiva de
ttulo, pudiendo aquellos que no intervinieron en el primer juicio, impugnar ese ttulo.
Finalmente, para Borda, no es posible en esta materia elaborar una teora unitaria de las
acciones de
estado, partiendo de la regla de derecho procesal segn la cual la cosa juzgada es
relativa, habr que
admitir tantas excepciones como lo impongan la naturaleza de la accin de que se trate
o los intereses
pblicos y particulares en juego.
Llambas dice que la postura de Borda no es adecuada en esta materia, en que se trata de
fijar una
pauta bsica referente al rgimen de las acciones de estado, que conviene adoptar
criterios flexibles
cuando se trata de la apreciacin de hechos, porque respecto de ellos la estimacin
prudencial del juez no
puede ser reemplazada eficientemente por un principio legal por previsor que se intente
serlo.
e) Jurisprudencia: En los tribunales parece prevalecer la tendencia que acuerda valor

erga omnes a
los pronunciamientos dictados sobre el estado de las personas. Las primeras sentencias
siguieron la
orientacin de los autores franceses y asignaron a la cosa juzgada un alcance relativo a
las partes del
juicio.
Pero luego varios fallos afirmaron resueltamente la autoridad erga omnes de las
sentencias dictadas
en los juicios de estado, bajo la condicin de que estos juicios fueran tramitados por el
legtimo
contradictor, postura que se sigue hasta ahora.
6) Posesin de estado
a) Concepto: Hay posesin de estado cuando alguien disfruta de determinado estado de

familia, con
independencia del ttulo sobre el mismo estado, gozando de las ventajas anexas al
mismo y soportando los
deberes inherentes a su situacin.
b) Elementos: Acerca de la apreciacin de cules son los elementos integrantes de la

nocin de
posesin de estado, se cumpli una evolucin interesante:
1) Glosadores y canonistas: decan que contena tres elementos:
a) Nomen: consista en el uso por el hijo del apellido del padre o madre;
b) Tractatus: aluda al trato de hijo recibido por ste de sus padres o de su padre o
madre;
c) Fama: sealaba la voz pblica con respecto a la paternidad o maternidad del hijo
atribuida a
tal o cual persona.
2) Demolombe: deca que la posesin de estado se integra con los elementos anlogos a
los de la
posesin de la cosa, y as como sta para ser eficaz ha de reunir cuatro caractersticas:
continuidad,
publicidad, inequivocidad y buena fe. Pero el estado es algo totalmente distinto a las
cosas, por lo
que esta concepcin no tuvo seguidores.
3) Doctrina y jurisprudencia: asimilan la posesin de estado a un reconocimiento de

hecho del
parentesco de que se trate, lo que se conocer por el trato que se hayan dado los
parientes.
E) Prueba de la existencia y estado de las personas
1) Origen: El Registro Civil tiene un antiguo origen, segn Dionisio de Halicarnaso el

primer registro
de esa ndole fue creado por el rey romano Servio Tulio, quien lo encomend al colegio
de sacerdotes, ya
en la poca del Imperio Romano, el emperador Marco Aurelio confi la organizacin de
las inscripciones
de nacimientos a ciertos funcionarios civiles
2) Evolucin: Con la cada del Imperio Romano de Occidente, varias de las funciones
que cumplan
los funcionarios imperiales debieron ser asumidas por los sacerdotes de la Iglesia
Catlica; en lo
concerniente al estado de las personas, los curas prrocos vinieron a desempear una
funcin
trascendental, porque la prueba de la existencia y del estado de las personas fue llevada
por ellos.
Durante los siglos XVI a XVIII, a medida que se deterioraba la unidad religiosa, los
reyes fueron
tomando providencias en esta materia, para cubrir las situaciones de las personas que no
eran catlicas.
Con la Revolucin Francesa lo que era un rgimen excepcional para los disidentes del
credo catlico se
convirti en el sistema general para toda la poblacin.
37
El Estado extendi su jurisdiccin a esa materia, organizando sus propios registros para
acreditar el
nacimiento y la defuncin de las personas independientemente de los que llevaban las
parroquias, cuando
se estableci el matrimonio civil y slo se reconoci eficacia civil a la unin
formalizada ante el
funcionario del Estado, se agreg al Registro Civil el libro relativo a los matrimonios.
3) Antecedentes: En nuestro pas, hasta la sancin del Cdigo Civil, la prueba de estado
civil de las
personas se efectuaban mediante las partidas parroquiales, que eran copias, expedidas
por los curas
prrocos, de los asientos existentes en los libros de la parroquia.
En 1833, el gobernador de Buenos Aires, Viamonte, haba creado un registro para los
disidentes; la
secularizacin de los registros, fue establecida por el art. 80 del Cdigo Civil, segn el
cual: De los
nacidos en la Repblica, por certificados autnticos extrados de los asientos de los
registros pblicos,
que para tal fin deben crear las municipalidades..., y los fallecimientos, segn el art.
104 se prueban
como el nacimiento en iguales casos. Pero Vlez no alter lo relativo al rgimen del
matrimonio, siendo
el nico vlido el celebrado ante la Iglesia.
Con la ley 2393 qued eliminado el matrimonio religioso, y sustituido por el

matrimonio civil para
todos los habitantes cualquiera fuera su credo. En lo relativo a la prueba del estado, esta
ley sustituy la
jurisdiccin, sobre los registros sobre los registros civiles que del orden municipal fue
pasado al orden
provincial.
4) Estado actual del Registro Civil: Reiteradamente se propugn la centralizacin del

Registro Civil
en la jurisdiccin nacional, as lo proyect el Poder Ejecutivo en 1883, sin xito, Los
anteproyectos de
reforma trataron de implementar la nacionalizacin del Registro Civil, que se dio con la
ley 13.482. Sin
llegar a la unificacin deseada, el decreto-ley 8204/63, modificado por la ley 18.327,
establece normas
bsicas a que deben sujetarse los registros locales.
a) Su organizacin: legislacin que lo regula: De acuerdo a lo que estableca la ley

2393, el Registro
civil era de jurisdiccin provincial, luego de la sancin del decreto-ley 8204/63,
modificado por ley
18.327 los registros locales deben acatar las normas bsicas all contenidas. Si bien la
ley 23.515,
derogatoria de la ley 2393, no modific la jurisdiccin provincial de los registros
civiles.
5) Las partidas
a) Concepto: Son los asientos extendidos en los libros del registro civil, con arreglo a la
ley y las
copias autnticas de los mismos. Estos documentos se encuentran mencionados por el
art. 979, inc. 10,
que dice: Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros
municipales, y
las copias sacadas de esos libros o registros.
b) Naturaleza: Las partidas son instrumentos pblicos, si bien el art. 979, inc. 10, slo
menciona las
partidas de matrimonio, que se considera un acto jurdico, los nacimientos y las
defunciones asentados en
tales documentos, tambin se consideran instrumentos pblicos.
En cuanto a las partidas parroquiales, cabe distinguir segn se hayan otorgadas con
anterioridad a la
sancin de ley de registro civil, o con posterioridad: las partidas anteriores, tenan
carcter de instrumento
pblico, conferido por el art. 80; las partidas posteriores perdieron tal carcter, por
cuanto esta calidad es
trasmitida al documento por la intervencin en el mismo de un funcionario pblico,
investido con el poder
pblico.
c) Formalidades: Segn el decreto-ley 8204/63, las inscripciones se registrarn en

libros, con textos
impresos y en pginas numeradas (art. 6)en orden numrico y cronolgico, que deben
ser suscriptas por el
oficial interviniente y por los interesados, previa lectura de su texto (art. 10).
En las inscripciones podrn usarse abreviaturas y guarismos con excepcin de los datos
esenciales
(art. 11), y no podrn hacerse raspaduras y las enmiendas, testados y entrelneas deben
ser salvados antes
de firmarse la inscripcin (art. 12).
1) Personas intervinientes: Las personas que deben estar presentes al momento de

realizarse una
inscripcin son: el oficial pblico, las partes (interesado), declarantes (son los que hacen
conocer el
hecho a inscribir), y los testigos (que declaran que el hecho les consta.
2) Contenido: en carcter general se exige que la inscripcin contenga:
a) Fecha y datos de los comparecientes;
b) Inscripcin de los hechos denunciados;
c) Transcripciones de sentencias u otros actos;
d) Notas marginales para vincular asientos.
3) Expedicin de comprobantes: Las copias expedidas por el Registro, que lleven la

firma del
oficial pblico y sello de la oficina respectiva, son instrumento pblico y crean
presuncin legal de
verdad, debiendo el solicitante acreditar un inters legtimo.
6) Reglas relativas a nacimientos, matrimonios y defunciones: nocin general.
a) Inscripcin de nacimientos: La prueba del nacimiento de las personas nacidas en el

pas se realiza
por medio de certificados autnticos extrados de los asientos de los registros
pblicos(art. 80),
debindose inscribir todos los nacimientos que ocurran en el territorio de la Nacin, los
ordenados por
juez competente, y los que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina o bajo
jurisdiccin
nacional.
38
La inscripcin debe efectuarse dentro de los seis meses de ocurrido el nacimiento,

presentando
certificado mdico de nacimiento con vida, si del mismo surge que naci con vida, pero
luego muri, se
asentar en el libro de nacimientos y en el de defunciones, si naci muerto, slo en el de
defunciones. En
el caso de nacimiento de mellizos, stos se inscribirn en inscripciones separadas y
seguidas
Las personas obligadas a denunciar el nacimiento son: el padre, la madre, en su defecto

cualquier
pariente cercano, y a falta de stos el cuidador; los administradores del establecimiento
donde ocurriera el
nacimiento; toda persona que hallare a un recin nacido o en cuya casa se hubiese
expuesto.
La inscripcin debe contener:
1) Nombre, apellido y sexo del nacido;
2) El lugar, hora, da, mes y ao en que ocurri el hecho;
3) El nombre y apellido del padre y de la madre y nmero de los respectivos

documentos de
identidad,
4) Nmero de la ficha identificatoria;
En el caso de no efectuarse la inscripcin en el tiempo determinado, y hasta los seis

aos del menor, el
Registro Civil podr, por resolucin motivada, admitir la inscripcin cuando existan
causas justificadas
acreditadas fehacientemente y con intervencin obligada del Ministerio Pblico; si el
menor supera los
seis aos, se requerir la resolucin judicial previa.
b) Inscripcin de matrimonios: En principio, se prueba segn las normas vigentes al

tiempo de su
realizacin, en el caso de celebrarse matrimonio en el extranjero, stos deben ser
probados por los medios
de prueba admitidos en el pas en que se celebr; debemos distinguir:
1) Matrimonios anteriores al Cdigo Civil: se prueban por cualquier medio, pero una
resolucin
judicial exigi que se demostrase la imposibilidad de conseguir la partida parroquial.

2) Matrimonios posteriores al Cdigo Civil: el art. 179 fija un orden en materia
probatoria, que es:
partidas parroquiales, por hechos (trato de esposos), o por cualquier medio de prueba.
3) Matrimonios posteriores a la ley de matrimonio civil (ley 2393): se prueba por el acta
de
celebracin o su testimonio, solamente si fuera imposible acreditar dicha prueba, se

admite la prueba
supletoria.
4) Matrimonios segn la ley 23.515: segn el art. 197, se prueba el matrimonio con el
acta de
celebracin, copia o con la libreta de familia expedida por el Registro Civil.
c) Inscripcin de defunciones: Segn el decreto-ley 8204/63, deben inscribirse las

defunciones:
1) Las ocurridas en la Repblica;
2) Las ordenadas por juez competente;
3) Las sentencias sobre presuncin de fallecimiento;
4) Las ocurridas dentro de buques o aeronaves de bandera;
5) Las ocurridas en lugares de jurisdiccin nacional.
Las personas obligadas a hacer la denuncia son: el cnyuge, los ascendientes, los
descendientes, los
parientes o cualquier persona capaz que haya visto el cadver que el deceso se produjera
en su casa,
teniendo un plazo para realizar la denuncia es de 48 horas.
La defuncin se prueba por el certificado de defuncin o por certificado de autoridad

policial o civil,
en el caso de que no hubiera un mdico, debiendo ser firmado por dos testigos que
hayan visto el cadver.
Por ltimo, la inscripcin de defuncin debe contener:
1) Nombre, apellido, sexo, nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio, y nmero de
documento del fallecido;
2) Lugar, hora, da, mes y ao en que hubiese ocurrido la defuncin;

3) Nombre y apellido del cnyuge;
4) Nombre y apellido de los padres;
5) Lugar y fecha del nacimiento.
7) Inscripcin de incapaces, resoluciones judiciales y documentos de extraa

jurisdiccin: nocin
general.
a) Inscripcin de incapaces: Segn el decreto-ley 8204/63, deben inscribirse en un libro

especial:
1) Las declaraciones judiciales de insana;
2) Las interdicciones judiciales de insana;
3) Las interdicciones judiciales por sordomudez;
4) Los autos declarativos de concursos civiles o de quiebras de personas fsicas, sin

perjuicio de
las inscripciones que corresponden por otras leyes;
5) Las inhibiciones generales, las que debern ser comunicadas por el Registro de la
Propiedad;
6) Toda otra declaracin de incapacidad;
7) Las rehabilitaciones.
b) Inscripcin de resoluciones judiciales: Todas las resoluciones judiciales que den

origen, alteren o
modifiquen el estado civil, debern ser remitidas al Registro para su cumplimiento.
Cuando las sentencias
se refieran a las inscripciones ya registradas, los oficios debern contener la parte
dispositiva de la
resolucin.
39
Cuando la resolucin judicial se refiere a hechos u actos que se encuentran inscriptos, se

registrar su
parte dispositiva en forma de inscripcin, con todos los requisitos que las mismas deben
contener,
consignndose fecha, autos, juzgado y secretara que lo tramitaron.
c) Inscripciones de documentos de extraa jurisdiccin: stos documentos se registran

consignando los datos esenciales que contengan, y deben estar debidamente legalizado
por autoridad
competente. Si el documento est escrito en idioma extranjero, debe estar acompaado
por la
correspondiente traduccin al idioma nacional.
Pueden inscribirse las certificaciones de matrimonio celebrado en otros pases, siempre

que se ajuste a
las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades como a su
validez, y slo
puede hacerse el registro por orden del juez, competente previa vista al Registro Civil.
8) Notas marginales: Son aquellas actas de referencia que se realizan cuando se produce
una
modificacin en el contenido de las inscripciones realizadas con anterioridad, las
mismas deben estar
correlacionadas con sus antecedentes. Las comunicaciones pertinentes deben realizarse
dentro de 10 das
hbiles.
9) Publicidad de los asientos registrales: alcances: Los asientos registrables slo sern
entregados a
la persona a que pertenezca el registro, slo podrn ser exhibidos a terceros, deber
acreditarse un inters
legtimo. Los oficiales pblicos encargados de la custodia de los asientos, sern
responsables de la
destruccin o prdida de los mismos, si les resulta imputable la misma.
10) Nulidad y rectificacin de partidas
a) Nulidad de las partidas: Dado su carcter de instrumentos pblicos, las partidas estn
sujetas a
todas las causas de nulidad que puedan afectarla. En este sentido, las partidas pueden ser
nulas:
1) Por ausencia de capacidad en el oficial pblico otorgante;
2) Por ausencia de competencia material o local en el funcionario interviniente;
3) Por inobservancia de las formalidades legales prescriptas.

En cuanto a este ltimo aspecto, se distingue entre:
1) Formalidades sustanciales: La partida se considera nula si padece un vicio de forma
sustancial, debido a la importancia de los hechos que se encuentran en las partidas, se

aprecian con
benignidad las irregularidades de forma. Se consideran fallas sustanciales:
La falta de firmas del oficial pblico, de los comparecientes o de los testigos;
Las partidas obrantes fuera de los libros del Registro.

2) Formalidades no sustanciales: No anulan a la partida, son consideradas fallas
subsanables:
La ausencia de correlacin de los asientos;
La omisin de las notas marginales referenciales, o la falta de la firma del respectivo

funcionario en esas notas;
La inclusin en la partida de menciones prohibidas por la ley, debiendo hacerse lugar a

la
nulidad parcial de la partida y la subsiguiente supresin de la parte indebidamente
incluida.
La mencin de hechos circunstanciales falsos en parte no esencial;
Las enmiendas, raspaduras, entrelneas y otras alteraciones en partes no esenciales;
La omisin de las circunstancias y datos personales de los comparecientes si se pudiera

identificar a stos.
Las partidas son anulables cuando la falla sustancial es dependiente de la apreciacin
judicial, en tal
caso la partida surte pleno efecto probatorio hasta tanto sea destituida de esa virtualidad
por la sentencia
que la anule. Son anulables las partidas:
1) Si fueran tachadas de falsas en el todo o en parte principal;
2) Si tuvieran enmiendas, palabras entrelneas, borraduras o alteraciones en partes

esenciales
como la fecha, los nombres, etc., no salvadas al final.
b) Rectificacin de las partidas: Toda vez que la falla de la partida fuere subsanable
corresponder
proceder a su rectificacin. La ley 14.586 prev la rectificacin de partidas por va
administrativa y por va
judicial:
1) Rectificacin por va administrativa: procede cuando existen en los asientos

omisiones o errores
materiales que surgen evidentes del propio texto o de su cotejo con instrumentos
pblicos, en tales casos
el registro civil, de oficio o a peticin de parte, puede comprobar la omisin o error
material y disponer la
rectificacin, archivando las pruebas aportadas.
2) Rectificacin por va judicial: el juicio de rectificacin de partida no debe ser

confundido con los
juicios de estado que pueden dar lugar tambin a la rectificacin de alguna partida,
diferencindose por su
finalidad: el de rectificacin tiende a subsanar una irregularidad de la partida, los de
estado persiguen el
reconocimiento del estado del accionante o el desconocimiento del estado que se
atribuye el demandado.
Es juez competente el del lugar donde se encuentra el asiento original que se pretende
rectificar o el
del domicilio del solicitante, cuando la rectificacin aparezca como un incidente de otro
juicio el juez de
ste podr disponer la rectificacin.
Con respecto al procedimiento a seguir, la ley 1565 dispona que deba seguirse el
procedimiento del
juicio ordinario, pero se admita la solicitud por va de informacin sumaria. Todo esto
qued superado
40
con la ley 14.586 establece que el procedimiento ser sumario, con intervencin de los
ministerios
pblicos; por lo tanto, son parte en este juicio:
a) Quien tenga inters legtimo en la subsanacin de la falla de la partida;
b) El representante del Registro Civil, quien puede iniciar el trmite de rectificacin;
c) El Agente Fiscal, porque la rectificacin puede tener alguna incidencia en el estado

de la persona,
el Asesor de Menores no es parte en este juicio, a menos que se refieran a un incapaz
Las pruebas a aportarse no estn limitadas, por tanto, son admisibles todos los medios
de prueba, si
bien se referirn a testigos y otros documentos, tales como otras partidas de estado civil,
pasaportes,
informes policiales, etc. Si se admite la rectificacin, debe ordenarse la inscripcin de la
parte dispositiva
de la sentencia, especificndose los asientos rectificados.
11) Prueba supletoria
a) Concepto: Es cuando hay imposibilidad de producir la prueba legal, por medio de

partidas, de los
hechos constitutivos del estado civil, se recurre a la prueba supletoria, que consiste en
un procedimiento
judicial tendiente a dejar establecido el hecho en cuestin.
b) Procedencia: Segn el art. 85:No habiendo registros pblicos, o por falta de asiento
en ellos, o
no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el da del nacimiento, o por
lo menos el mes o
el ao, por otros documentos o por otros medios de prueba.
La enumeracin del artculo, es limitativo, de aqu que para habilitar la instancia

tendiente a la prueba
del hecho sobre el cual falta la prueba legal, deba primeramente demostrarse que el caso
est comprendido
en algunos de los supuestos de excepcin, lo que debe efectuarse en base a informes del
Registro Civil o
de la Curia eclesistica, segn el caso, y no por los dichos de testigos solamente.
c) Medios de prueba: Para producir la prueba es dable recurrir toda clase de medios de
prueba, pues
tratndose de demostrar simples hechos no hay traba alguna, pero deben ser aquellos
idneos para
persuadir al juez de la verdad de hecho que se desea demostrar.
Entre los medios de prueba ms frecuentemente utilizados se pueden mencionar:
1) Las partidas parroquiales posteriores a la creacin del Registro Civil;
2) El pasaporte extranjero;
3) Los llamados papeles de familia o libreta de familia, que pueden a veces tener
cierto valor
indiciario;
4) Los testigos, que son la prueba ms frecuente, si bien no la ms fidedigna;
5) Las presunciones, con tal que no constituyan la prueba nica del hecho que desea
establecer.
1) Prueba supletoria por pericia mdica: El art. 87 dispone: A falta absoluta de prueba
de la edad,
por cualquiera de los modos declarados, y cuando su determinacin fuere indispensable
se decidir por
la fisonoma, a juicio de facultativos, nombrados por el juez.
Se pens que para recurrir a la prueba de la pericia mdica debe faltar todo otro medio
de prueba,
Borda critica esta interpretacin, pues no se trata de prohibir al juez que elabore su
conviccin por todos
los medios adecuados, el sentido del precepto es que ningn supuesto dejar de
determinarse la edad, para
lo cual se llegar hasta la pericia mdica.
d) Prueba de nacimiento, la defuncin y el matrimonio: rgimen legal
1) Prueba de nacimiento: Segn el art. 85:... puede probarse el da del nacimiento, o

por lo menos
el mes o el ao, por otros documentos o por otros medios de prueba. En la doctrina se
discute si la
prueba a presentar debe estar contenida en instrumentos pblicos o privados; otro medio
de prueba sera la
testimonial, quedando a criterio del juez la conviccin de las mismas.
2) Prueba de la defuncin: El art. 104 dice: La muerte de las personas, ocurrida dentro
de la
Repblica, en alta mar o en pas extranjero, se prueba como el nacimiento en iguales
casos
3) Prueba del matrimonio: Segn el art. 197:...Cuando existiese imposibilidad de
presentarlos,
podr probarse la celebracin del matrimonio por otros miembros justificando a la vez
esa imposibilidad.
La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como
prueba suficiente
cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del
matrimonio.
Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del matrimonio, la

inobservancia de
las formalidades prescriptas no podr ser alegada contra su existencia.
UNIDAD IV
1.-LA CAPACIDAD EN GENERAL
A) Concepto, naturaleza, caracteres y clases
1) Concepto: Para Llambas es la aptitud de la persona para ser titular de relaciones

jurdicas, para
Orgaz es la aptitud que tiene la persona para ser titular de derechos y obligaciones, y
para Arauz Castex es
la aptitud de la persona para adquirir derechos, a lo que Borda agrega y de contraer
obligaciones.
41
Esta aptitud es la calidad saliente de la personalidad jurdica a tal punto que con razn
se ha dicho que
no puede faltar en los individuos de una manera absoluta porque tal carencia de
capacidad sera
contradictoria de la personalidad.
2) Naturaleza: La capacidad es un atributo inherente a la personalidad, es el ms tpico

atributo de las
personas: el que sirve precisamente para definirlas como tales, desde el ngulo del
derecho, porque es el
nico atributo que no slo hace a la naturaleza sino tambin a la esencia de la
personalidad.
3) Caracteres: Adems de los caracteres comunes de todos los atributos de la persona

(necesidad,
unidad, inalienabilidad, imprescriptibilidad), tiene caracteres tpicos, que son:
a) Susceptible de grados: se la puede tener en mayor o menor extensin, aunque no se la

podr
dejar de tener en una cierta medida.
b) Principio general: con fuerza para favorecer a todos los no exceptuados.
c) Legales y de interpretacin estricta: configuran una regulacin del orden pblico que
est ms
all de la autonoma de la voluntad de los particulares que no pueden dejarlas sin efecto,
tampoco
puede renunciarse a la capacidad.
4) Clases: Existen dos clases de capacidad:
1) Capacidad de derecho: es la posibilidad de las personas para adquirir derechos y

contraer
obligaciones, es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.
2) Capacidad de hecho: esta clase no se circunscribe solo a la nocin anterior, sino que
debe
incluir a la aptitud para ejercer esos derechos y cumplir las obligaciones por parte del
individuo.
B) Distincin entre capacidad y poder, estado e imputabilidad

1) Distincin entre capacidad y poder: La diferencia es que, la capacidad es una aptitud
del sujeto
para adquirir derechos para l mismo, en tanto que el poder es una facultad que se tiene
para la gestin de
derechos ajenos.
Decir que alguien tiene capacidad equivale a afirmar que tiene aptitud para adquirir
ciertos derechos o
que la tiene para ejercer por s mismo sus derechos; en cambio, cuando alguien tiene un
poder, quiere
decir que est autorizado para obrar de manera que sus actos le sean imputados a la
persona por la cual
obra y a la que representa.
2) Distincin entre capacidad y estado: Ambos son atributos de la persona, pero se

diferencian por el
criterio de calificacin que importan; la idea de capacidad suscita la de facultad que a la
persona le es
reconocida o negada, pero el estado es ms complejo porque es una posicin que la
persona ocupa dentro
del grupo familiar al que corresponde una serie de normas que asignan al sujeto
facultamientos e
incapacidades, derechos y deberes. El estado puede influir sobre la capacidad, pero no
se da a la inversa.
3) Distincin entre capacidad e imputabilidad: Son nociones que tienen algn punto de
contacto
entre s, aunque no se confunden, mientras la capacidad de hecho denota una aptitud que
la ley confiere al
sujeto para actuar vlidamente, la imputabilidad alude a una aptitud natural de los
hombres en virtud de la
cual son autores de los actos que realizan.
La ausencia de capacidad se refleja en la invalidez de los actos jurdicos que el incapaz

ha celebrado,
en cambio la ausencia de imputabilidad impide que el agente pueda ser reputado autor
de la actividad que
ha obrado. Sin embargo, la capacidad supone que el sujeto es de ordinario imputable,
as la capacidad se
apoya en el discernimiento.
2.-LA INCAPACIDAD
A) Concepto y clases
1) Concepto: La incapacidad alude a una ausencia de capacidad del sujeto, esta puede
referirse a una
u otra de las virtualidades de la nocin de capacidad.
2) Clases: Al igual que la capacidad, existe:

a) Incapacidad de derecho: mira el aspecto esttico, es la falta de aptitud para ser titular
de
determinadas relaciones jurdicas.
b) Incapacidad de hecho: enfoca el aspecto dinmico, es la carencia de aptitud para

ejercer por s
mismo los derechos y obligaciones que se tienen.
B) Distincin: caracteres diferenciales entre las clases de incapacidad en razn: del

fundamento,
finalidad, remedio, sancin y grado
1) Incapacidad en razn del fundamento:

a) Incapacidad de hecho: se instituye en razn de una insuficiencia psicolgica del
sujeto para el
pleno ejercicio de sus derechos, pero reside en una insuficiencia del sujeto, adquiere un
cierto
carcter abstracto y se independiza de la razn que la motiv.
b) Incapacidad de derecho: se sustenta en razones de orden moral, se espera mantener
las
relaciones humanas en un nivel moralmente ms saludable que si se permitiera lo que
est
42
prohibido, pero la incapacidad, luego de instituida por la ley, adquiere un carcter

abstracto y se
desentiende de las circunstancias reales de tal o cual persona.
2) Incapacidad en razn de la finalidad:
a) Incapacidad de hecho: se establece para amparar al sujeto, es una medida de

proteccin.
b) Incapacidad de derecho: se instituye contra el incapaz, y para prevenir incorrecciones

que
pudieran intentarse.
3) Incapacidad en razn del remedio:
a) Incapacidad de hecho: se suple por la institucin del representante.
b) Incapacidad de derecho: no es susceptible de remedio, pues sera contradictorio de la
prohibicin legal.
4) Incapacidad en razn de la sancin: Una y otra incapacidad dan lugar a la nulidad del
acto
jurdico obrado en contravencin de la ley, pero la nulidad funciona con un rigor muy
distinto respecto de
la incapacidad que se trate.
a) Incapacidad de hecho: la ley reacciona benignamente e impone a lo actuado una

nulidad relativa
(arts. 1048, 1049 y 1164).
b) Incapacidad de derecho: la ley reacciona rigurosamente, imponindole al acto obrado

en
contravencin la sancin de nulidad absoluta.
5) Incapacidad en razn del grado
a) Incapacidad de hecho: puede ser absoluta o relativa.
b) Incapacidad de derecho: no puede ser absoluta, porque importaran con ese alcance
una
destitucin para el sujeto del carcter de persona, por lo dems, la incapacidad de
derecho no
integra una categora genrica, ni puede darse un elenco completo de ellas, sino que
estn
diseminadas en todo el Cdigo.
C) Grados de la incapacidad
1) Incapacidad absoluta: Es aquella que no tiene excepcin, slo es aplicable a la

incapacidad de
hecho, porque la incapacidad de derecho absoluta aniquila la misma personalidad, e
importara la muerte
civil de la persona.
La incapacidad de hecho puede ser absoluta, porque el sujeto afectado por ella no
desaparece como
ente de derecho, ni se modifica su aptitud, lo nico que ocurre es que exactamente para
proteger su misma
persona, se lo sustituye en el ejercicio de su derecho por otro que obra en nombre y por
cuenta del
incapaz, el gestor., salvo con los actos personalsimos.
2) Incapacidad relativa: Es aquella que tiene excepciones, slo puede predicarse

respecto de la
capacidad de hecho, porque supone por definicin una condicin bsica de incapacidad
y excepciones
parciales a esa condicin general de la persona.
En cambio, la capacidad de derecho, no puede hablarse de incapaces relativos, porque

no existen
sujetos que sean bsicamente incapaces de derecho, y slo capaces por excepcin, esta
clase no puede ser
referida a las personas en general sino a cierta clase de actos o tal otra.
En suma, las incapacidades de derecho son prohibiciones legales para la realizacin de

ciertos actos
como las que recaen sobre ciertas cosas, la diferencia es que estas ltimas se establecen
en razn del
objeto, mientras aquellas otras son prohibiciones establecidas en mira a la condicin de
la persona.
2) Distincin con inhabilitacin: El inhabilitado tiene discernimiento, pero requiere

asistencia para
algunos actos, pero es capaz de derecho y de hecho, pues puede actuar en lo que no est
exceptuado, el
fundamento es el amparo de su familia; en cambio, el incapaz carece de discernimiento,
su persona es
sustituida por un curador o tutor y slo conserva los derechos personalsimos y los actos
exceptuados por
ley.
3.-INCAPACIDAD DE HECHO: SISTEMAS DE PROTECCIN
A) Nocin y sistemas
1) Nocin: A fin de remediar la incapacidad de hecho y por exigencia del principio de

igualdad, es
menester escoger algn resorte por el cual quede suplida esa incapacidad
2) Sistemas: En derecho se conocen dos modos: a) la representacin, y 2) la asistencia
B) Representacin
1) Concepto: Tiene lugar cuando se designa una persona para que sustituya al incapaz
en el ejercicio
de los derechos de ste, y realice los actos para los cuales el titular est legalmente
impedido; el
representante acta por su propia iniciativa y sin concurso de la voluntad del incapaz.
2) Caracteres: La representacin presenta los siguientes caracteres:
a) Legal: porque proviene de ley (arts. 56 y 58) y no de la voluntad del incapaz, las
representaciones voluntarias, surgen de la eleccin del representado, por ejemplo: el

mandatario.
43
b) Necesaria: porque no puede prescindirse de ella, lgicamente la representacin

constituye la
clave del mismo y es inherente a l, el carcter necesario del representante legal est
consignado en
el art. 56.
c) Dual y conjunta: esto significa que est conferida a dos representantes, en cada caso,
que nos el
representante legal individual y el representante promiscuo; la representacin es
conjunta, en cuanto
se inviste no indistinta y separadamente por ambos representantes, sino conjuntamente
por ellos.
d) Controlada: en cuanto est sujeta a la aprobacin judicial, ya que los actos son
invlidos sin ella,
se trata de la finalizacin de la gestin del representante.
C) Asistencia
1) Concepto: Por este sistema el incapaz no es sustituido por otro en el ejercicio de sus
derechos, sino
llamado conjuntamente con otro al desempeo de ese ejercicio; mientras la
representacin prescinde de la
voluntad del sujeto representado, la asistencia da lugar a una actividad compleja cuyo
elemento voluntario
est integrado por la voluntad del titular de los derechos ejercidos, completada por la
voluntad de la
persona que desempea la funcin de contralor.
La va de la asistencia se da en los supuestos de inhabilitacin creados por la ley 17.711,

cuando el
menor emancipado precisa para obrar la venia judicial (art. 135), en los casos en que el
menor adulto
puede obrar por s con la conformidad paterna (art. 275). En el sistema de la asistencia,
cuando quien
ejerce la funcin de contralor se niega a dar su anuencia al incapaz, siempre puede ste
acudir a la va
judicial para obtener la venia supletoria del juez.
D) Funcionamiento de la representacin legal
1) Distintos casos: La representacin necesaria de los incapaces se encuentra prevista en

el art. 56,
que establece: Los incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer
obligaciones por medio
de los representantes necesarios que les da la ley.
Por su parte, el art. 57 dice: Son representantes de los incapaces:

1. De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores
que se les
nombre;
2. De los menores no emancipados, sus padres o tutores;
3. De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre.
2) Sustitucin de los representantes: Segn el art. 61:Cuando los intereses de los
incapaces, en
cualquier acto judicial o extrajudicial, estuvieren en oposicin con los de sus
representantes, dejarn
stos de intervenir en tales actos, hacindolo en lugar de ellos, curadores especiales para
el caso de que
se tratare.
Es obligacin del representante hacer la denuncia de la situacin para que se provea a

ste del tutor o
curador especial, si omitiendo esa obligacin el representante continuara en el ejercicio
de su funcin, los
actos que cumpliere estaran viciados de nulidad.
El tutor o curador especial slo puede intervenir en el negocio o gestin para la que ha
sido designado,
por tanto, la designacin de tutor especial no afecta la patria potestad que ejercen los
padres en los dems
asuntos. La denominacin tutor se reserva para el representante de un menor, para los
dems incapaces,
sus representantes se llaman curadores.
3) Extensin de la representacin: En principio, la representacin se extiende a todos los

actos no
exceptuados de la incapacidad, as resulta del art. 62, que dice: La representacin de
los incapaces es
extensiva a todos los actos de la vida civil, que no fueren exceptuados en este Cdigo.
En consecuencia, queda al margen los actos para los cuales los incapaces, no obstante su
condicin
general de tales, estuviesen especialmente facultados, y que por ello le estara restada su
realizacin a los
representantes, como los actos personalsimos.
E) Representacin promiscua:
1) Concepto: Adems de la representacin individual, el Cdigo ha provisto de una

representacin
colectiva o promiscua, a cargo de un organismo creado especialmente para atender al
cuidado de los
intereses de aquellos.
2) Formulacin legal: Esta representacin est instituida por el art. 59, que dice: A ms
de los
representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el
Ministerio de
Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de
jurisdiccin
voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que
se trate de las
personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere
lugar sin su
participacin.
3) El Ministerio de Menores
a) Nocin: Es el organismo estatal de proteccin de los incapaces, que suple en nuestro

pas a otras
instituciones extranjeras, como el consejo de familia o el consejo legal de la legislacin
francesa
b) Naturaleza: El Cdigo parece definir las funciones del Ministerio de Menores, como
de carcter:
44
1) Representativo: as lo dice el art. 59, que establece: ... los incapaces son
promiscuamente
representados por el Ministerio de Menores ....
2) Asistencia y contralor: sin perjuicio de asumir tambin carcter representativo, como
lo expresa
el art. 493, que dice: El ministerio de Menores... Puede deducir las acciones que
correspondan a
los tutores o curadores, cuando stos no lo hiciesen.
c) Enunciacin y extensin de las funciones: Lo expuesto precedentemente surge del

anlisis de las
funciones encomendadas por el Cdigo Civil, podemos dividirlas en:
1) Funciones de asistencia y vigilancia:

a) ... Debe pedir el nombramiento de tutores o curadores de los menores o incapaces
que no lo
tengan...(art. 491), es decir que ni aun en ausencia de tales representantes procede a
asumir las
funciones tpicamente representativas, limitndose a velar para que se les instituya la
representacin
faltante.
b) El nombramiento de los tutores y curadores, como el discernimiento de la tutela y
curatela,
debe hacerse con conocimiento del defensor de menores, quien podr deducir la
oposicin que
encuentre justa, por no convenir los tutores o curadores al gobierno de la persona y
bienes de los
menores o incapaces (art. 492).
c) El Ministerio de Menores debe intervenir en todo acto o pleito sobre la tutela o
curatela, o
sobre el cumplimiento de las obligaciones de los tutores o curadores.... (art. 493).
d) ... Debe tambin intervenir en los inventarios de los bienes de los menores e
incapaces, y en las
enajenaciones o contratos que conviniese hacer... (art. 493). El Ministerio de Menores
no asume la
iniciativa, pero concurre necesariamente con su intervencin a esos actos.
e) ... Puede pedir la remocin de los tutores o curadores por su mala administracin y
ejecutar
todos los actos que correspondan al cuidado que le encarga la ley, de velar en el
gobierno que los
tutores y curadores ejerzan sobre la persona y bienes de los menores e incapaces(art.
493). La
funcin especfica del Ministerio de Menores no es de representacin sino de vigilancia
de los
representantes.
f) Sintetizando todo lo concerniente a la actuacin del Ministerio de Menores, dice el
art. 59 que:
... ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin
voluntaria
o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de

las
personas o bienes de ellos.... Esta previsin determina la necesidad de intervencin
para controlar
la actuacin de quienes tienen el manejo de las cosas de los incapaces.
2) Funciones de representacin directa
a) ... An antes de ser stos (tutores o curadores) nombrados, puede pedir tambin, si
fuese
necesario, que se aseguren los bienes y se pongan los menores o incapaces en una casa
decente
(art. 491). Se trata de una autorizacin estrictamente excepcional, limitada a la
seguridad de los
bienes y de la persona.
b) ... Puede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores, cuando
stos no lo
hiciesen...(art. 493). Para prevenir el dao del incapaz y ante la incuria del
representante
individual, por otra parte si la deduccin de la accin puede postergarse sin perjuicio de
los intereses
del incapaz, debe hacerse as, para que el representante a quien compete el gobierno de
la persona y
bienes del incapaz sea quien decida la oportunidad y conveniencia de la iniciacin del
juicio.
c) El Ministerio de Menores puede denunciar la existencia de una persona por nacer
(art. 66, inc.
3), lo que significa asumir el carcter de parte en el proceso hasta tanto se provea a ste
de
representante.
d) Puede pedir la declaracin de demencia (art. 144, inc. 3) actuacin que tiene un
alcance anlogo
al sealado en el punto anterior, en este sentido, se ha decidido que el Ministerio de
Menores puede
hacer la solicitud cuando por cualquier medio llegue a su conocimiento que un alienado
necesita su
auxilio.
e) Puede pedir al padre alimentos para el hijo (art. 272).
f) Tambin se entendi que supliendo la accin de los representantes podra oponerse al
matrimonio
que ste intentase mediando algn impedimento (art. 177, inc. 5), o deducir la nulidad
del
matrimonio ya celebrado, en los casos y bajo las condiciones establecidas en el art. 219.
4) Falta de intervencin: efectos: La omisin de la intervencin del Ministerio de

Menores es
sancionada con la nulidad de lo obrado bajo esa forma, as lo impone el art. 59, que
prescribe ...so pena
de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin, y lo
reitera el art. 494 en
trmino tajante, cuando dice: Son nulos todos los actos y contratos en que se interesen
las personas o
bienes de los menores e incapaces, si en ellos no hubiese intervenido el Ministerio de
Menores.
En cuanto al carcter de la nulidad, la doctrina y la jurisprudencia entienden que se trata

de una
nulidad relativa, por lo que el Asesor de Menores puede confirmar expresa o tcitamente
lo actuado sin su
intervencin, como tambin el incapaz, una vez que cese su condicin.
F) El patronato
45
1) Nocin: Es la denominacin que recibe el rgimen por el cual el Estado provee

directamente a la
proteccin de los menores disponiendo de ellos, en sustitucin de los padres, cuando
ocurre la prdida o
suspensin de la patria potestad o prdida de su ejercicio (arts. 307 a 310). Es ejercida
por los jueces en
conjunto con la Direccin General de minoridad y Familia.
2) Funciones: El Patronato se ejerce atendiendo a la salud, seguridad, educacin moral e

intelectual
del menor proveyendo a su tutela sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 390 y 391
(tutela legal),
pudiendo establecer la internacin en instituciones pblicas
4.-ELIMINACIN DE PRIVILEGIOS
A) Antecedentes histricos: Antiguamente los incapaces eran favorecidos con el

beneficio de la
restituto in integrum y con las hipotecas legales sobre los bienes de los representante;
eran remedios que
no obstante la intencin con que eran instituidos, resultaban perjudiciales, en definitiva,
para los propios
incapaces, porque los adquirentes quedaban sujetos al riesgo de que ulteriormente se
anulase la operacin
celebrada, si se juzgaba que el acto era lesivo para los intereses del incapaz.
Por otra parte, la existencia de hipotecas legales sobre los bienes de los representantes
de los incapaces
que importaba una garanta privilegiada a favor de estos para hacer efectivo cualquier
crdito que tuvieran
contra aquellos por el resultado de su administracin, redundaba en menoscabo de la
seguridad jurdica
por la eventualidad de que el adquirente de cualquier inmueble debiese soportar la
subasta del mismo para
satisfacer las deudas del vendedor, esto haca que las personas solventes trataran de
eludir su desempeo
como tutores por las trabas de orden patrimonial que la situacin que les reportaba.
B) Solucin legal: Con criterio Vlez Sarsfield adopt la opinin de Freitas,

suprimiendo ese
beneficio y otros privilegios pues importa ms una buena administracin de sus bienes
ante que los
privilegios; en el sistema de proteccin de los incapaces se prescindi justificadamente
de los privilegios y
beneficios de que gozaban en anteriores legislaciones.
Al respecto, dice el art. 58: Este cdigo protege a los incapaces, pero slo para el
efecto de suprimir
los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en l se determina,
y sin que se les
conceda el beneficio de restitucin, ni ningn otro beneficio o privilegio.
C) Ventajas excepcionales: Casos: No obstante lo expresado en el art. 58, aparecan en

el Cdigo
dos ventajas adicionales que favorecan a los incapaces:
1) Suspensin de la prescripcin: esta ventaja excepcional estaba contemplada con el

anterior art.
3966 que sentaba un principio sumamente criticado por la doctrina, pero la ley 17.711
redujo este
beneficio a aquellos que no tuvieran representacin, ya que es suficiente la

responsabilidad personal
del representante.
2) Apropiacin de lo recibido ante imposibilidad de restituir: cuando la nulidad proviene

de la
incapacidad de una de las partes, el incapaz no est obligado a restituir las prestaciones
recibidas y
no subsista en su patrimonio (art. 1165). Se quiere evitar su empobrecimiento, quedando

la carga de
la prueba a la parte capaz.
5.-MEDIDAS ESPECIALES DE PROTECCIN
A) Internacin de personas
1) Finalidad: El art. 482 dispone: El demente no ser privado de su libertad personal

sino en los
casos en que sea de temer que, usando de ella, se dae a s mismo o dae a otros. No
podr tampoco ser
trasladado a una casa de dementes sin autorizacin judicial....
2) Casos: El art. 482 slo menciona cuatro casos:
Los dementes,
Los toxicmanos,
Los alcohlico crnicos,

Quienes padecen de enfermedades mentales.
3) Requisitos: Dice el art. 482:... las personas que por padecer enfermedades mentales,
o ser
alcoholistas crnicos o toxicmanos pudieren daar su salud o la de terceros o afectaren
la tranquilidad
pblica. Dicha internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico oficial....
4) Trmite: El art. 482 establece: ... Las autoridades policiales podrn disponer la
internacin,
dando inmediata cuenta al juez... A pedido de las personas enumeradas en el artculo
144 el juez podr,
previa informacin sumaria, disponer la internacin de quienes se encuentren afectados
de enfermedades
mentales aunque no justifiquen la declaracin de demencia, alcoholistas crnicos y
toxicmanos, que
requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor
especial para
asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun evitarla, si
pueden prestarle
46
debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos.
5) La Ley 22.914: Esta ley regula la internacin de las personas, adems, establece, en
su art. 1 que
slo se admiten los siguientes casos: orden judicial, a pedido del propio interesado o su
representante, por
disposicin de autoridad policial, o personas enumeradas en el art. 144.
Se precisan los requisitos a cumplirse, previndose un examen mdico inmediato del

internado, as
como la inmediata comunicacin de la internacin al Ministerio de Menores e
Incapaces, y a los parientes
del internado y otras personas que ste indique.
La intervencin judicial es constante, ya que se dispone el impuso de oficio de las

actuaciones
pertinentes, y el deber de inspeccionar los lugares de internacin, como as tambin se
definen las
funciones del Ministerio de Menores. Se autoriza las visitas del representante legal o del
defensor de la
persona internada.
Estn determinados los deberes de los directores de los establecimientos de internacin,

y su
responsabilidad en caso de incumplimiento de esos deberes, as como se procura
salvaguardar la libertad
en la internacin, tambin se contemplan las medidas pertinentes para que el egreso
opere tan pronto
corresponda, slo limitado por las necesidades teraputicas y la seguridad del paciente y
la de los terceros.
Finalmente, la ley admite la posibilidad de constituir un centro de observacin para
recibir a las personas
cuya internacin se inicie con intervencin de la autoridad policial.
6.-INHABILITADOS
A) Concepto, fundamento y enumeracin legal de los inhabilitados
1) Concepto: Es el medio tcnico escogido por el derecho para suplir las deficiencias
psquicas que
adolecen ciertas personas mdicamente normales, cuando estos defectos pueden
traducirse en perjuicios
patrimoniales ara el sujeto, y consiguientemente para su familia.
2) Fundamento: La inhabilitacin trata de amparar a la familia de los deficientes y

viciosos, y
constituye la realizacin ordenada de la idea de asistencia, que es especialmente
apropiada para los casos
en que el sujeto, si bien dotado de discernimiento para la generalidad de sus actos
ostenta fallas indudables
en algunos aspectos. De ah que sea suficiente someter al inhabilitado al contralor de
otra persona, que da
la anuencia para la realizacin de determinados actos
3) Enumeracin legal de los inhabilitados: Los inhabilitados se encuentran enumerados

en el art.
152 bis que dice: Podr inhabilitarse judicialmente:
1. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar

actos
jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.
2. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el
artculo 141 de este
Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente dao a su
persona o patrimonio.
3. A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus
bienes expusiesen
a su familia a la prdida del patrimonio....
B) Ebrios consuetudinarios y toxicmanos, personas disminuidas en sus facultades,
prdigos.
1) Ebrios consuetudinarios y toxicmanos: Lo que se debe apreciar es que si estos

padecimientos
tienen una gravedad tal como para inhabilitar a los enfermos, pero si los casos llegan a
derrumbar las
facultades deben ser declarados dementes (art. 152 bis, inc. 1).
2) Personas disminuidas en sus facultades: La doctrina entiende que se trata de personas

con
disminuciones psquicas, sin llegar a la demencia, Borda y Rivera entienden que
tambin deben
considerarse tambin a las personas disminuidas en sus facultades fsicas (art. 152 bis,
inc. 2).
Los semialienados ostentan un estado de inferioridad , que anulan su voluntad, sin llegar
a la
demencia, los disminuidos en sus facultades fsicas, si bien son concientes, su
inferioridad proviene de la
imposibilidad de cumplir con los requisitos de un acto.
3) Prdigos: Es aquella persona que por la generosidad de sus actos derrocha su

patrimonio sin razn
justificada; sobre este tema existen tres sistemas:
a) Teora individualista: dice que la prodigalidad es irrelevante, y cada cual es libre para
usar sus
bienes y la ley slo debe intervenir cuando hay un inters pblico; esto no es
conveniente, pues se
desconoce la funcin social del patrimonio y la sociedad no debe desentenderse de la

suerte de la
familia.
b) Teora de la interdiccin: se sigue al derecho romano, declarando al prdigo incapaz,

y
sujetndolo a tutela y curatela, pero esto no lo priva de libertad marital o paterna, ni se

atribuye al
tutor o curador facultades sobre la persona del prodigo.
c) Teora de la inhabilitacin: es una conjuncin de las anteriores, pues no se

despreocupa del
comportamiento patrimonial del sujeto, ni rebaja a ste a la situacin de estar sustituido

en la
administracin de sus bienes. Esta es la postura adoptada por el Cdigo en el art. 152
bis.
47
Segn la ley 17.711 se lo concibe como un amparo a la familia, aunque se requiere la

dilapidacin de
una parte importante del patrimonio, pero la doctrina critica esta norma al considerar
que se deja al juez la
determinacin subjetiva de lo que es una parte importante del patrimonio, que considera
que debera estar
determinado.
Entonces, la inhabilitacin por prodigalidad es un amparo al patrimonio familiar, por

eso si el prdigo
no tiene familia, no se lo inhabilita, la inhabilitacin slo existe respecto de actos de
contenido
patrimonial, entre vivos, lo que no afecta el derecho de familia, ni la capacidad de
disponer por
testamento; en sntesis, el prdigo es, en principio capaz, salvo para aquellos actos que
la sentencia le
niegue.
C) Procedimiento para la declaracin de inhabilitacin
1) Principio general: Tratndose de materia procesal, queda sometido a los cdigos

procesales
provinciales, si no tuvieran reglas, son aplicables las disposiciones relativas al juicio de
insana y
rehabilitacin, segn lo dicho por el art. 152 bis.
2) Nociones particulares al caso: De lo expuesto anteriormente, se puede inferir:
1) Las personas autorizadas para iniciar el juicio son: el cnyuge, los parientes o el
Ministerio
pblico, con la limitacin a los cnyuges, ascendientes y descendientes del prdigo (art.
152 bis).
2) La seguridad de la denuncia debe ser abonada por certificados mdicos referentes al

dficit del
denunciado, salvo que se trate de prdigos, luego, en el curso del trmite, es

indispensable el
examen mdico.
3) Que corresponde dar traslado, por cinco das, al denunciado del pedido de su
inhabilitacin,
puesto que l no es incapaz ni dejara de serlo aunque progrese la demanda, por ello, no
se considera
necesario un curador ad-litem, pero procedera el que se pidiera a asistir al
demandado con
relacin a algn acto determinado cuya realizacin quedara en suspenso durante el

juicio.
4) La apertura a prueba del juicio debe hacerse por el trmino de treinta das.
5) Finalmente, el juez puede decretar la inhabilitacin del demandado, an de oficio, si

ste se
persuade que el demandado, sin ser demente, est comprendido en los deficitarios del
art. 152 bis.
Incluso puede decretar la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.
D) Condicin jurdica de los inhabilitados
1) Regla general: Si bien el art. 152 bis, no determina si el inhabilitado es capaz o

incapaz, pues, por
un lado, se le impide la realizacin de actos de entre vivos, y por otro, se le permita la
realizacin de actos
de administracin; ante esto la doctrina ha entendido que el inhabilitado es capaz.
2) Limitaciones a la capacidad: La capacidad del inhabilitado se encuentra limitada por

los actos
determinados por la sentencia de inhabilitacin, que no puede hacerlos sin la
conformidad del rgano
contralor, en general se trata de actos de disposicin, pues conllevan la modificacin del
patrimonio,
fundamento del instituto.
3) Asistencia al curador: No representa al inhabilitado, ni acta a nombre de ste, sino

que integra
con su conformidad la voluntad del inhabilitado para convalidar el acto, teniendo en
cuenta las
circunstancias del caso. Excepcionalmente, puede asumir la administracin de los
bienes del inhabilitado,
cuando la sentencia as lo determine.
En el caso de que el curador niegue su consentimiento a determinados actos del

inhabilitado, ste
ltimo puede pedir la venia supletoria del juez, con intervencin del Asesor de Menores
e Incapaces, que
la doctrina considera inapropiada dada la capacidad del inhabilitado.
4) Nulidad de los actos mal otorgados: Los actos otorgados sin la anuencia del curador
son nulos, de
nulidad relativa; antes de la sentencia, no hay restriccin legal, por lo que no se podr
pretender su nulidad
bajo pretexto que la deficiencia o la prodigalidad era notoria, sin perjuicio que la parte
afectada pida la
nulidad por causa de lesin subjetiva.
E) Rehabilitacin del inhabilitado: El art. 152 bis remite a las normas relativas a la
demencia, es
decir, se requiere: un nuevo examen mdico que certifique la rehabilitacin, y la
sentencia, previa
audiencia del Ministerio de Menores.
En el caso de los prdigos, no cabe examen mdico, ya que la rehabilitacin surge del
fallecimiento de
los familiares amparados por la medida, o si stos lo piden, aunque tambin puede
decretarse si se
transform el contorno social del prdigo que lo induca a la prodigalidad.
7.-SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA
A) Panorama de la evolucin de su status legal: Durante la antigedad, la situacin

jurdica de la
mujer casada era de evidente inferioridad respecto de su marido, pues la sociedad
familiar estaba
estructurada sobre la base de la autoridad del marido o padre.
48
Contra esta postura, el Cristianismo proclam la santidad del matrimonio, que se

traduca en el
enaltecimiento de la mujer, aplicando el principio de inalterabilidad del matrimonio, en
defensa de las
esposas y madres, aunque segua reconociendo al marido como cabeza de la familia.
B) Situacin actual: En nuestro pas, hasta principios del siglo XX, si bien exista cierta
paridad de
derechos entre el hombre y la mujer soltera o viuda, todava se mantena la incapacidad
de la mujer
casada, pero razones de orden econmico afianzaron el proceso de equiparacin,
haciendo desaparecer las
limitaciones jurdicas existentes.
En un principio, el Cdigo originario estableca en el art. 55 que la mujer casada era

incapaz de hecho
relativa, pero esta norma era confusa, ya que no se especificaba qu actos le estaban
prohibidos o
permitidos, por lo que era necesario fijar una condicin.
A primera vista, el art. 53 daba a la mujer la condicin de capaz, pero resultaba

incompatible con
otros preceptos, que establecan lo contrario. Por lo tanto, la doctrina no dudaba que en
el sistema del
Cdigo, era una persona incapaz, cuyo fundamento era la consolidacin del ncleo
familiar, siendo su
representante el marido.
Con la ley 2393 de matrimonio civil, el art. 78 estableci que la divorciada mayor de
edad era capaz y
estaba habilitada para todos los actos relativos a la administracin de bienes adjudicados
en la sentencia de
separacin de bienes.
La ley 11.357, no subsan los errores del Cdigo, ya que el art. 1 slo hacer desaparecer
la
incapacidad de derecho de la mujer soltera, viuda, o divorciada; en tanto, el art. 3 slo
menciona algunos
actos que la mujer casada puede realizad sin la anuencia marital, ante esto, la doctrina se
dividi en torno a
si el rgimen de capacidad de vea modificado. Respecto de la mujer casada, Llambas
dice que el Cdigo
la pone en situacin de capacidad potencial.
En el art. 7, esta ley dispona que la mujer casada menor de edad tena los mismos
derechos que la
mayor de edad, salvo para los actos de disposicin, en los que necesitaba la venia
marital, la doctrina
tambin discuti si esto beneficiaba o no a la mujer, surgiendo un pensamiento de que
esto equiparaba a la
mujer casada.
Con la ley 17.711, desaparece la incapacidad genrica de la mujer, modificando el art. 1,

ley 11.357, y
eliminando la representacin prevista en el art. 1276, adems de ceder la administracin
conyugal a la
mujer en igual medida que el hombre, adems de poder administrar sus bienes.
La ley 23.364 equilibra la situacin de la mujer en ciertos aspectos, como: ejercicio

conjunta de la
patria potestad, eleccin por ambos padres del nombre de los hijos, y la curatela
conjunta de los hijos. Por
ltimo, la ley 23.515, de matrimonio civil, modifica los siguientes casos: con respecto al
domicilio de la
mujer casada, se suprime la obligatoriedad del domicilio marital, y la eleccin conjunta;
y en el apellido
marital, que queda como una facultad de la mujer el usarlo o no.
UNIDAD V
1.-MENORES
A) Menor impber
1) Grado de incapacidad: Segn el art. 127:Son menores impberes los que an no

tuviesen la
edad de catorce aos cumplidos.... Los menores impberes estn mencionados en el
art. 54, inc. 2 como
personas absolutamente incapaces.
Sin embargo, por el juego de otras disposiciones del Cdigo, o por la fuerza de la
costumbre, resultan
facultados para la celebracin para la celebracin de algunos actos jurdicos, que si bien
son escasos,
quiebran el carcter absoluto de dicha incapacidad. Por lo tanto, los menores impberes
son bsicamente
incapaces y excepcionalmente capaces cuando concurre en el ordenamiento jurdico
algn facultamiento a
su favor.
2) Actos permitidos: Por excepcin a la regla de incapacidad, el menor impber puede:
a) Desde los diez aos, puede adquirir por s mismo la posesin de las cosas (art. 2393);
b) Contratar suministros que le sean de urgente necesidad, si est ausente de la casa
paterna (art. 269);
c) Puede, con autorizacin paterna, ejercer oficio, profesin o industria desde los 12
aos de edad (art.
275 y art. 1, ley 1.317);
d) Hacer compras de poco monto, viajar en medios de transporte pblico pagando el

viaje, comprar
boletos para espectculos pblicos, y otros actos semejantes, cuya realizacin queda
autorizada por la
fuerza de la costumbre.
B) Menor adulto
49
1) Grado de incapacidad: Segn el art. 127, son menores adultos aquellos que tienen
entre 14 y 21
aos. El antiguo art. 55, inc. 1, deca: Son incapaces respecto de ciertos actos o del
modo de ejercerlo:
los menores adultos....
Segn la redaccin original, pareciera que estos menores eran incapaces slo respecto
de actos
determinados y, por consiguiente, bsicamente capaces para la generalidad de los actos
mencionados. Sin
embargo, la realidad jurdica y la doctrina general concordaba en que aquella redaccin
no revelaba la
efectiva situacin de genrica incapacidad.
Por tanto, tambin los menores adultos eran incapaces por regla general y slo
excepcionalmente
capaces respecto de los actos determinados, all donde la ley callaba comenzaba la
incapacidad.
Afortunadamente la ley 17.711, ha ratificado la elaboracin doctrinaria, ajustando a ella
el nuevo art. 55,
que dice: Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les
autorizan otorgar.
2) Actos permitidos: Concurren mayores facultamientos a favor del menor adulto, pero
que no se
relacionan a la situacin de adulto, sino al cumplimiento de edades variables que la le
fija en cada caso.
Los facultamientos son:
a) Pueden contraer matrimonio los varones a los 18 aos y las mujeres a los 16 aos
(art. 166, inc. 5,
segn ley 23.515);
b) Pueden enrolarse en el ejrcito y entrar en comunidades religiosas desde la edad que

fijen las
respectivas reglamentaciones (art. 275);
c) Pueden ejercer el comercio desde los 18 aos (art. 10 y 11 Co. Co.).
Los facultamientos anteriores estn supeditados a la conformidad de los padres, salvo la

venia
supletoria del juez. Los facultamientos siguientes son independientes de la anuencia de
los padres:
a) Pueden otorgar testamento desde los 18 aos (art. 3614);

b) Pueden extraer fondos de la Caja Nacional de Ahorro y Seguro desde los 16 aos (art.
6, ley 9527);
c) Pueden reconocer hijos extramatrimoniales (art. 286);
d) Pueden contraer obligaciones naturales (art. 515);
e) Pueden defenderse en juicio criminal (art. 286);
f) Puede actuar en el fuero del trabajo (art. 37 dec.-ley 32.347/44);
g) Pueden celebrar contratos concernientes a su empleo (art. 283);
h) Pueden actuar como mandatarios, pero pueden alegar la nulidad para excluir su
responsabilidad
(arts. 1897 y 1898);
i) Pueden ser testigos en juicio (art. 426 CPN);
j) Puede obligarse como depositario en caso de depsito necesario (art. 2228).
C) El caso del menor de 18 aos: Capacidad laboral y profesional: El nuevo art. 128
dice: ...
Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad
honesta sin
consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las
normas del derecho
laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una
profesin podr
ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin.
En los dos supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer libremente los
bienes que
adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a ellos.
Esto significa que la capacidad laboral se adquiere a los 18 aos, en cambio, la

capacidad profesional
se la adquiere independientemente de la edad y a mrito del ttulo habilitante obtenido.
En cuanto a los
efectos de la capacidad, ella hace surgir un fondo de bienes o peculio, que tiene un
rgimen separado
dentro del patrimonio del menor, y que es confiado a su libre administracin y
disposicin.
2.-CESACIN DE LA INCAPACIDAD
A) Causales: Segn el nuevo art. 128:Cesa la incapacidad de los menores por la mayor
edad, el
da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes de que fueren
mayores.... Por
consiguiente, los supuestos de cesacin de incapacidad son dos: mayora de edad y
emancipacin.
B) Mayora de edad: Efectos: Como dice el art. 128, la mayora de edad se adquiere al
cumplir la
persona los 21 aos de edad. En cuanto a los efectos, el art. 129 dice: La mayor edad
habilita desde el
da que comenzare, para el ejercicio de todos los actos de la vida civil, sin depender de
formalidad
alguna o autorizacin de los padres, tutores o jueces.
Por lo tanto, la mayora de edad opera automticamente, quedando el sujeto habilitado

para todos los
actos de la vida civil. Puede ocurrir que los bienes del ex menor se encuentren en poder
de terceros y que
stos se nieguen a entregarlos, en tal caso bastara la justificacin de la edad, sin forma
de juicio.
Esto ltimo es lo que indica el art. 130, que dice: Para que los menores llegados a la
mayor edad
entren en la posesin y administracin de sus bienes, cuando la entrega de stos
dependa de la orden de
los jueces, bastar que simplemente presenten la prueba legal de su edad. La prueba
legal de la edad se
acredita con la partida de nacimiento (art. 79).
50
C) Emancipacin civil
1) Nocin: Es la institucin por la cual los menores de edad quedan liberados de la
incapacidad que
pesa sobre ellos con anticipacin a la mayora de edad.
2) Causales: Los supuestos de emancipacin civil son:
a) Por matrimonio: si el menor se casa a los 18 aos los varones y las mujeres a los 16
aos.
b)Por habilitacin de edad: cuando con su consentimiento y por decisin de quienes
ejercen sobre
ellos alguna autoridad, el menor se ve investido de plena capacidad.
D) Emancipacin por matrimonio: El fundamento de la emancipacin radica en la

incompatibilidad
del estado de esposo con la sujecin del mismo a la patria potestad o tutela. Adems,
para quien asumi la
responsabilidad de fundar una familia debe desenvolverse sin trabas en el orden
patrimonial.
1) Requisitos: Los requisitos para adquirir la emancipacin son:
a) Tener edad hbil para contraer nupcias, que es de 18 aos para el varn y de 16 para
la mujer;
b) Haber celebrado matrimonio, segn el art. 131.
2) Carcter: La emancipacin por matrimonio es irrevocable, significa que una vez

constituida no
desaparece aunque llegue a cesar la causa que le diera origen. Al respecto dice el art.
133:La
emancipacin por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los
casados para todos los
actos de la vida civil salvo lo dispuesto por los arts. 134 y 135, aunque el matrimonio se
disuelva en su
menor edad por muerte de uno de ellos, tengan o no hijos....
el precepto transcripto se refiere al supuesto de disolucin del matrimonio por muerte de

uno de los
esposos, pero hay que agregar otras hiptesis:
a) Divorcio: Como hemos dicho, el menor conserva la capacidad adquirida, y el art. 133
termina
diciendo: ... No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada
la mayora de
edad. Esta prohibicin importa una incapacidad de derecho, que sera injustificada en
el caso de
disolverse el matrimonio por muerte de uno de los cnyuges.
b) Nulidad del matrimonio: Segn el art. 132: Si el matrimonio fuese anulado, la
emanciacin ser
de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa
juzgada.
En el caso de matrimonio putativo subsistir la emancipacin respecto del cnyuge de

buena fe.
Se entiende que siendo nulo un matrimonio, la emancipacin queda sin sustento; con
respecto al
matrimonio putativo, que es aqul contrado de buena fe por uno de los cnyuges,
sera injusto retraer al
cnyuge de buena fe a una situacin de incapacidad, provocando graves trastornos en
los negocios
obrados por el mismo.
c) Inexistencia del matrimonio: El matrimonio jurdicamente inexistente no produce

efectos civiles
aunque una o ambas partes fueran de buena fe.
E) Emancipacin por habilitacin de edad:
1) Requisitos: De lo dicho en el art. 131, se pueden extraer cinco requisitos, los cuales
se pueden
agrupar en:
a) Requisitos materiales: que se refiere a las personas requeridas, que son:
1) Consentimiento del menor: la doctrina y la jurisprudencia han visto la conveniencia

de exigir
el consentimiento del menor, pues su omisin entraa el peligro de colocarlo al frente de

una serie
de responsabilidades frente a las cuales puede no sentirse capacitado.
2) Voluntad paterna: la cual debe entenderse el consentimiento de ambos padres.
3) Sentencia judicial: a pedido del tutor o del curador.
b) Requisitos formales: se refieren al instrumento y su inscripcin:
1) Instrumento pblico: en el caso de habilitacin paterna, que deber inscribirse en el

Registro
Pblico.
2) Sentencia judicial: tambin debe ser registrada en el citado Registro.

2) Carcter: El nuevo art. 131 contempla la posible revocacin de la habilitacin por
edad a instancia
del padre, el ex tutor o del ministerio pupilar. Tal revocacin es odiosa, porque implica
una capitis
deminutio vejatoria para quien habr de sufrir esa amputacin de su personalidad.
En nuestro pas, es dable presumir que constituir un resorte prcticamente

desconocido; y aunque en
algunos casos se lo llegue a aplicar, resultar un remedio tardo, pues no podr evitar el
consumado
deterioro del patrimonio del menor. Para Llambas, es preferible controlar ms de cerca
la actuacin del
emancipado.
F) Capacidad del menor emancipado:
1) Anlisis del rgimen legal: La emancipacin causa la extincin de la patria potestad y

de la tutela,
as como de la incapacidad que pesaba sobre el menor. Pero a pesar de esto, la situacin
del emancipado
no es la misma que la del mayor de edad, pues si bien ambos gozan de plena capacidad,
el emancipado ve
modificada su capacidad por los arts. 134 y 135.
51
2) Distintos casos: Por lo expuesto podemos decir que el emancipado es capaz por regla
general, e
incapaz por excepcin, respecto de ciertos actos patrimoniales, los cuales son:
a) Actos absolutamente prohibidos: El nuevo art. 134 dice: Los emancipados no

pueden ni con
autorizacin judicial:
1. Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;

2. Hacer donacin e bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;
3. Afianzar obligaciones.
Algunos autores consideran que los menores emancipados son inhbiles para el
desempeo de la tutela
y la curatela (art. 389, inc. 1). Llambas comparte la opinin de Borda en el sentido de
que tal
prohibicin no alcanza a los menores emancipados que estn habilitados para todos los
actos de la vida
civil, salvo los expresamente exceptuados.
b) Actos supeditados a autorizacin judicial: El art. 135 dice: Los emancipados

adquieren
capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos
por ttulo
gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para
disponer de ellos
deber solicitar autorizacin judicial, salvo que mediase acuerdo de ambos cnyuges y
uno de stos fuere
mayor de edad.
El sistema elaborado significa para los emancipados un completo desamparo, para

Llambas habra
sido ms prudente no abandonar la enunciacin de restricciones que contena el antiguo
art. 135 (venta o
hipoteca de bienes, enajenacin de ttulos o acciones, actuacin en pleito civil, etc.). No
obstante, hay una
restriccin precisa que subsiste y que es la cesin de crdito (art. 1440).
c) Criterio para acordar la autorizacin judicial: segn el art. 136:La autorizacin

judicial no
ser dada sino en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente, y las ventas que se
hicieren de sus
bienes, sern siempre en pblica subasta.
Este precepto contiene una directiva para los jueces, indicndoles que no deben acordar
su
autorizacin sino cuando la necesidad de realizar el acto en cuestin fuere absoluta o
la ventaja para los
intereses del emancipado fuere evidente. En cuanto a la forma de llevar a cabo la
enajenacin de bienes,
ser imperativa la subasta judicial, y slo cuando mediaren graves razones podr optarse
por la venta
privada.
d) Sancin que recae sobre los actos prohibidos: Los arts. 134 y 135 no determinan que
las
prohibiciones son establecidas bajo pena de nulidad. Sin embargo, es indudable esa
sancin, porque el art.
1042 declara: ... nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente
incapaces en cuanto al
acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez..., previsiones en las que quedan
comprendidas las
hiptesis expuestas.
En efecto, el art. 134 impone al menor emancipado una incapacidad con relacin al acto
actuado, y el
art. 135 hace depender la validez del acto cuando as se requiere de la autorizacin del
juez. Por tanto, los
actos expresados son nulos.
En cuanto al carcter de la nulidad, consideramos que ambas hiptesis los actos son de
nulidad
relativa, por no haberse instituido la nulidad por un motivo de orden pblico, sino para
lograr la mejor
proteccin del emancipado.
G) Emancipacin comercial
1) Nocin: Es la que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el ejercicio del
comercio. En
esta materia se ha abandonado todo lo relativo a ella al Cdigo de Comercio, lo que ste
Cdigo hizo fue
ocuparse de la publicidad del instituto, y tambin de introducir legislaciones
excepcionales apropiadas
respecto del menor comerciante.
2) Rgimen legal: Esta clase de emancipacin se encuentra determinado por los arts. 10
y 11 Co. Co.
El art. 10 dice: Toda persona mayor de dieciocho aos puede ejercer el comercio con
tal que acredite
estar emancipado o autorizado legalmente.
El art. 11, a su vez, agrega: Es legtima la emancipacin:
1. Conteniendo autorizacin expresa del padre o de la madre (texto segn ley 23.264);
2. Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de comercio respectivo.
Llenados estos requisitos el menor ser reputado mayor para todos los actos y
obligaciones
comerciales.
3) Alcance: Segn el art. 11 Co. Co., luego de llenados todos los requisitos de la
emancipacin
comercial, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones
comerciales, pero no rigen en
el orden comercial las limitaciones consignadas en los arts. 134 y 135.
3.-DEMENTES
A) Nocin: En nuestro Cdigo se denomina dementes a los enfermos mentales en

general. Pero en
general se prefiere llamar insano al enfermo mental no interdicto, y demente para
los as declarado.
52
1) Precisin terminolgica: Para Llambas es una terminologa equvoca, porque la

demencia en
medicina forma parte de una clase de enfermedades mentales. De ah que se haya
propuesto la sustitucin
del trmino por alienado o semialienado, pero tienen el inconveniente de no poder
extenderse a otras
personas que tambin merecen un amparo jurdico. Adems, se aluden a conceptos
mdicos pero no
jurdicos, por lo que se prefiere denominarlo interdicto, que se refiere a la declaracin
judicial o
sentencia de interdiccin.
En cambio Rivera difiere, estimando que, aparte de la terminologa legal existen

diferentes
situaciones, en que se puede encontrar el enfermo mental, en nuestro Cdigo, que
sugiere la conveniencia
de utilizar el trmino de insano para referirse al estado de enfermedad mental y el de
demencia para la
enfermedad judicialmente declarada.
2) Fundamento de interdiccin: La enajenacin mental es una causa de incapacidad de

justificacin
obvia, pues si al ser humano se lo reconoce como agente eficiente de las consecuencias
jurdicas, ello es
por la posesin de sus facultades espirituales que lo caracterizan y distinguen de los
dems animales.
Por consiguiente, cuando por una enfermedad mental u otra causa el sujeto no resulta
dueo de sus
actos, lgicamente debera retirrsele la capacidad. el fundamento de la interdiccin
radica en la necesidad
de proteger al sujeto inepto para el gobierno de su persona y de sus bienes.
Los fundamentos En el Cdigo se encuentran en los arts. 141 y 469. El art. 141 dice: se
declararn
incapaces por demencia, las personas que por causa de enfermedades mentales no
tengan aptitud para
dirigir su persona o administrar sus bienes. A su vez, el art. 469 dispone: Son
incapaces de
administrar sus bienes, el demente, aunque tenga intervalos lcidos....
El plexo normativo da lugar a un margen de incertidumbre, ya que Salvat concluye que

nuestro
Cdigo requiere para la declaracin de demencia que la enfermedad de la persona la
hiciera incapaz para
administrar sus bienes; a su vez, Orgaz agrega la ineptitud del sujeto, a causa de su
insanidad, para dirigir
su conducta general como otro presupuesto para declarar la incapacidad.
3) Criterios para establecerla: Sistemas: Se han enunciado tres sistemas:
a) Sistema puramente mdico: Para determinar la incapacidad del sujeto, slo ha de

examinarse
si existe en l alguna dolencia mental tpica, sin considerar si la enfermedad tiene o no

incidencia
en la vida de relacin.
b) Sistema biolgico-jurdico: Exige para poder dictar una sentencia de capacidad, la
concurrencia de ambos factores: el factor psiquitrico y el factor social. Porque si se

incapacita a
un insano cuando la dolencia lo inhibe para el manejo de s mismo y de sus bienes, una
enfermedad carente de incidencia en la vida de relacin no interesa al derecho. Es el

sistema
adoptado por el Cdigo.
c) Sistema econmico-social: encuentra su apoyo en el art. 468, y considera que para

llenar
eficientemente su cometido, la incapacidad debe decretarse respecto de quienes sean

ineptos para
administrar sus bienes, independientemente de su estado mental.
Rivera predica la interdiccin respecto de la persona que, an no padeciendo insanidad

mental, se
encuentra afectada por otras minusvalas o limitaciones fsicas o psquicas para
impedirle, ya el gobierno
de s mismo, ya la administracin de sus bienes.
Llambas piensa que el criterio acertado es el biolgico-jurdico, que cuenta con la

adhesin de la
generalidad de la doctrina. Argumenta que el criterio econmico-social es inseguro por
el riesgo que se
pueda incapacitar a una persona sana slo porque sea inepta para la administracin de
sus bienes. En
cuanto al criterio mdico, olvida a aquellos casos mencionados por los psiquiatras de
alienados que son
capaces de administrar sus bienes, aparte de la declaracin de su incapacidad.
B) Declaracin de demencia: Requisitos: Para que se pueda declarar la incapacidad de

los enfermos
mentales el Cdigo ha exigido la concurrencia de una serie de recaudos que pueden
clasificarse en:
1) Requisitos de forma: Son los modos de verificar la enfermedad denunciada, estos se

encuentran en
los arts. 140 y 141. El art. 140 dice: Ninguna persona ser habida por demente, para los
efectos que en
este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada
por juez
competente.
A su vez, el art. 142 agrega: La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino
a solicitud
de parte, y despus de un examen de facultativos. De los preceptos transcriptos surgen
los requisitos
formales que son:
a) Instancia de parte legtima: es decir, la demencia no puede ser declarada de oficio,

porque no
es posible declarar la incapacidad del insano sin seguir el pertinente juicio de insana,
que se inicia
con la denuncia de quien es parte legtima para ese efecto (arts. 142 y 143).
b) Examen previo de facultativos: como un recaudo de la justicia que debe tener la
decisin a
adoptarse en materia tan grave como esta, en la cual un error judicial puede tener
gravsima
trascendencia. Segn el art. 143 los facultativos deben calificar la demencia en su
carcter y,
adems, precisar si es total o parcial.
1) Discusin sobre el valor del dictamen mdico: cabe considerar si el dictamen mdico
es
obligatorio para el juez, al respecto se han emitido divergentes opiniones:
53
Segn la opinin corriente de la doctrina y la jurisprudencia, el dictamen mdico no es

obligatorio para el juez, de manera que an contra la opinin mdica podra concluir el
juez, basndose en todas las pruebas rendidas, que el denunciado es insano o que no lo
es.
. Para Orgaz, en el aspecto mdico, el juez no puede apartarse de un dictamen concorde
de
los facultativos; cosa que s puede hacerlo en el aspecto jurdico, o sea, en la apreciacin
de
la aptitud del denunciado para dirigirse a s mismo como a sus bienes.
Para Llambas si el dictamen mdico asevera que el denunciado est sano, es

inaceptable
que el juez pueda apartarse del mismo para determinar la interdiccin del denunciado;
pero
cuando el dictamen mdico se pronuncia por la enfermedad del denunciado, entonces el
juez, sobre la base de otras pruebas, puede persuadirse de la opinin contraria.
c) Declaracin judicial de la insana: el juez competente es el del domicilio del
denunciado. El
cambio de domicilio producido despus de iniciado el juicio, no altera la competencia
del juez. La
tramitacin ante juez incompetente no es invlida si se ha consentido la jurisdiccin del
mismo, en
tal caso, la sentencia sera para definir la capacidad del sujeto.
2) Requisitos de fondo: Son las condiciones que deben presentar las personas para que
el juez pueda
declarar su incapacidad, que son los siguientes:

a) Enfermedad mental: Segn el art. 141 se declaran incapaces aquellas personas que
padecen
alguna enfermedad mental, por tal motivo, no es posible declarar la incapacidad de las
personas
que no padecen de una enfermedad, tales como los dbiles mentales o por razn de
ancianidad.
Para llegar a incapacitar al anciano, los tribunales han resuelto que se realizar slo si
padece de
demencia senil. En caso de ebriedad no se la considera como causa de interdiccin, pero
si la
ebriedad degenera en una alteracin mental, la interdiccin se decreta por ese motivo.
b) Estado habitual: El antiguo art. 141 exiga para poder incapacitar a un enfermo
mental que su
estado fuera habitual, es decir, ordinario y constante, aunque tenga intervalos lcidos o
la mana
sea parcial.
1) La cuestin de los intervalos lcidos: consiste en un lapso de remisin de la
enfermedad,
durante el cual el paciente recobra por completo el dominio de sus facultades mentales,
ste es
un concepto meramente jurdico y no mdico.
El intervalo lcido carece de significacin jurdica en cuanto:
. La posibilidad de declarar la interdiccin;

. la aptitud del sujeto para otorgar actos luego de la interdiccin.
Pero s adquiere importancia:
. en cuanto la responsabilidad del enfermo mental (art. 1070);
. en cuanto a la validez de los actos obrados por enfermos mentales no interdictos.
2) La mana parcial: tampoco impide la declaracin de interdiccin porque ella es una
forma
cnica de alineacin mental, llamado delirio sistematizado, el que por la
indivisibilidad de la
conciencia afecta a toda la personalidad.
c) Incidencia de la enfermedad mental en la vida de relacin: segn el art. 468: Se da
curador
al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes. Esta disposicin opera en conjunto
con la
enfermedad mental y califica la situacin del enfermo mental para declarar su
incapacidad. La sola
ineptitud de la persona para el manejo de sus bienes, sin el antecedente de la
enfermedad, es
insuficiente para incapacitar a la persona; pero tampoco la sola enfermedad es suficiente
para la
interdiccin si mantiene un aceptable control de su persona y en el manejo de sus
intereses.
La ley 17.711, en el art. 141 aclara que el sentido de la incapacidad del insano es suplir
la
aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes, pero ste precepto debe ser
correlacionado
con el art. 468.
d) Condiciones negativas: finalmente, para que la declaracin de interdiccin sea
factible, se
requiere:
1) Que el denunciado no sea menor impber (art. 145): este impedimento fue puesto por
la
ley, porque sera sobreabundante dentro del sistema del Cdigo duplicar la incapacidad
absoluta, pero sera viable si el menor se encuentra emancipado por el matrimonio.
2) Que no se haya rechazado una denuncia anterior (art. 146): esta previsin legal se
apoya
en un motivo prctico: evitar que alguien sea vctima de las molestias y vejaciones que
para
una persona normal importa la sola sospecha que la denuncia de insana supone, todo lo
cual
debe eliminarse cuando ya promedia una sentencia de reconocimiento de salud mental
del
denunciado.
C) Situacin jurdica de los insanos respecto de su capacidad, responsabilidad y validez

de sus
actos
1) Capacidad del insano: El principio general es innegable: mientras no se dicte la

declaracin
judicial de interdiccin el insano es una persona capaz de gestionar sus derechos y
proveer al cuidado o
descuido de su persona.
54
Segn el art. 148 cuando la enfermedad sea notoria e indudable el juez, de oficio,
adoptar las
medidas establecidas en dicho artculo, decretar la inhibicin de los bienes y las
providencias que crea
necesarias para asegurar la indisponibilidad de los bienes muebles y valores.
Si se trata de un presunto demente que ofreciese peligro para s o para terceros, el juez
ordenar su
internacin en un establecimiento pblico o privado. La situacin mental del insano es
un motivo par la
suspensin de la patria potestad, y si promedia denuncia de insana, se lo estima
impedido para
desempearse como administrador de una sucesin.
a) Influencia del nombramiento de curador a los bienes sobre la capacidad del insano:
durante la
tramitacin del juicio de insana, es posible nombrar al denunciado un curador de
bienes. La designacin
importa automticamente la suspensin parcial de la capacidad del denunciado, porque
siendo
inconcebible que el legislador pueda atribuir como vlida la realizacin de un acto a dos
personas
distintas, se sigue que los actos de carcter patrimonial y los bienes quedan impedidos al
representado.
Se trata de una capacidad limitada a los actos de carcter patrimonial, puesto que si
estos actos se
encuentran bajo curatela, y supeditados al rechazo o no de la insana, como condicin
resolutoria, debe
considerarse al denunciado como enteramente capaz si otorga algn acto jurdico, en
virtud del efecto
retroactivo de la condicin resolutoria operada.
Cabe concluir que el insano conserva su capacidad general an despus del

nombramiento del curador,
pero este hecho introduce una restriccin importante que debe considerarse suspendida
en lo concerniente
a los actos patrimoniales; pero dicha suspensin es condicional, de manera que si se
declara la
interdiccin, la incapacidad queda corroborada y definitiva, en cambio si la denuncia es
rechazada, la
suspensin de la capacidad queda levantada retroactivamente, quedando vlidos los
actos obrados en ese
intervalo.
2) Responsabilidad del insano: Esta materia es independiente de la capacidad de las

personas y
depende, en cambio, del discernimiento que tengan en el momento de obrar; pues por
aplicacin del art.
900, all donde hay discernimiento tambin hay responsabilidad, y donde no hay
discernimiento queda
excluida la responsabilidad. En cuanto al insano, no es responsable si ha actuado en
estado de privacin de
razn, y s lo es cuando acta en intervalos de lucidez (art. 1070).
3) Validez de los actos jurdicos: Los actos jurdicos obrados por los insanos no
interdictos son
anulables, es decir, susceptibles de ser anulados. El fundamento reside en la ausencia
de discernimiento
del agente (art. 897 y 900), por cuya razn las personas no pueden imputar al acto
obligacin alguna. Pero
luego de recobrada la salud, el insano, o su representante, despus de la interdiccin
puedan promover una
accin de anulacin para que el acto sea anulado (art. 1045).
a) Carcter de la nulidad: La sancin de nulidad es meramente relativa, por cuanto su

finalidad
es la proteccin de la persona, para que la inferioridad no se convierta en causa de males
para el
insano.
b) A quien pertenece la accin de nulidad: La accin de nulidad pertenece al insano,
luego de
recobrada la razn, o al curador, si se llegase ulteriormente a declarar la incapacidad.
Tambin
podra ser ejercida por los herederos de insano, pero deber tomarse en cuenta lo
prescripto por el
art. 474.
La contraparte del insano carece de accin para obtener el pronunciamiento de

anulacin del
acto, sin duda carece de derecho si contratare con un demente interdicto (arts. 1048,
1049 y 1164),
de donde se induce por analoga que tampoco puede ejercer la accin si su adversario es
un insano
no interdicto.
c) Prescripcin de la accin de nulidad: No hay una disposicin explcita que se refiera
a la
prescripcin de este tipo de accin, porque lo dispuesto en el art. 4031 rige para los
dementes
interdictos, Machado aplica los dos aos del artculo mencionado.
Segovia considera aplicable el lapso de diez aos del art. 4023, cosa que comparte
Llambas. en
cambio, para Orgaz la accin es imprescriptible, en correspondencia con el carcter
absoluto de la
nulidad.
d) Rgimen de prueba de la accin: Es necesario acreditar que se encontraba en el
momento de
otorgar el acto, en estado de privacin de la razn sin que sea suficiente la prueba de
que el sujeto
careca de discernimiento en la poca del otorgamiento, porque esta facilitacin slo
es prevista
para los testamentos (art. 3616).
e) Paralizacin de la accin: La ley 17.711 ha agregado al art. 473 el siguiente prrafo:
... Si la
demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia
de
incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso.
Con este agregado, la ley ha desvirtuado el alcance de la nulidad de los actos obrados
con
carencia de discernimiento, y se olvida que la sancin de nulidad tiene el sentido de una
proteccin
del insano y no una garanta para el sujeto capaz. Con el agregado se cubre de validez
los actos
desprovistos del cimiento voluntario que anula el art. 944.
f) Influencia de la muerte del insano sobre la suerte del acto: Segn el art. 474:Despus
que
una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa
de
incapacidad....
55
Vemos que errneamente el codificador usa la expresin causa de incapacidad,

cuando debi
decir causa de demencia o insanidad. Lo que la ley quiere impedir es que despus de
la muerte
del agente se pretenda argir su falta de salud mental para invalidar lo obrado por l.
Pero si se
invoca la ausencia de capacidad por la interdiccin, desaparece toda razn que
obstaculice la
declaracin de nulidad.
El principio no es absoluto, y admite dos excepciones:

1) Que la insana resulte del acto mismo: se justifica por s sola, pues la incoherencia del
acto
mismo est relevando aquello que se quiere demostrar, sin recurrir a un examen pericial.
2) Actos consumados luego de la demanda: abarca los actos efectuados despus de
interpuesta la denuncia, pero antes de la sentencia, que no pudo dictarse por fallecer el
insano
durante el proceso. Tambin quedan incluidos los actos celebrados antes del juicio de
insana.
Pero quedan afuera de la excepcin, los actos del insano fallecido que hubiera agotado
sus
consecuencias antes de la demanda. La ley 17.711 agreg al art. 474 el siguiente
prrafo: ... Esta
disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido. Por
lo tanto,
demostrndose la mala fe es posible impugnar el acto, en razn de la enfermedad
mental.
g) Situacin especial de los testamentos: El art. 474 no se aplica, como su texto lo
indica, a las
disposiciones de ltima voluntad. Puede pensarse entonces que para impugnar un
testamento fuese
menester probar que el testador estaba, en el momento de otorgarlo privado de razn,
salvo que
mediando una sentencia de interdiccin dictada con ulterioridad al testamento ya fuera
conocida
pblicamente la enfermedad a la poca del otorgamiento.
Este tema se encuentra regulado por los arts. 3615 y 3616. El primero de ellos requiere
que para
testar, la persona est en su perfecta razn, es decir, que para declarar nulo un
testamento, segn
Llerena, no se necesita probar que el testador fuera declarado demente, sino que no
estaba en su
perfecta razn.
El art. 3616 regula las pruebas de falta de discernimiento al decir: La ley presume que
toda
persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario. Al que pidiese la
nulidad del
testamento, le incumbe probar que el testador no se hallaba en su completa razn al
tiempo de
hacer sus disposiciones; pero si el testador algn tiempo antes de testar se hubiese
hallado
notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez del testamento
debe
probar que el testador que el testador lo ha ordenado en un intervalo lcido.
Para Llambas, el artculo mencionado no comprende a los testamentos nulos

propiamente
dichos, ya que la nulidad es impuesta por la ley, lo que contempla son los testamentos
anulables
por insana del testador, cuya falla reside en el discernimiento del sujeto, que el juez
aprecia.
D) Juicio de insana: El Cdigo contiene ciertas disposiciones de ndole procesal, bases

adoptadas en
resguardo de la capacidad de las personas y que han de ser respetadas por las leyes de
procedimiento.
1) Peticin: Vlez dispuso en el art. 142: La declaracin judicial de demencia no podr
hacerse
sino a solicitud de parte.... entonces surge la pregunta quin puede o no pedir la

declaracin de
demencia? El punto est considerado en el art. 144, que dice: Los que pueden pedir la
declaracin de
demencia son:
1. El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente;

2. Los parientes del demente;
3. El Ministerio de Menores;
4. El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero;
5. Cualquiera persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus
vecinos.
Haremos algunas observaciones respecto de las personas enunciadas en el artculo
mencionado:
a) Cnyuge no separado personalmente o divorciado: el primer interesado en la
proteccin es el
cnyuge, por eso se le acuerda el derecho, y tambin el deber, para asumir el cuidado de
la persona
y los bienes del insano y con ello la direccin exclusiva de la familia.
b) Parientes: la ley no distingue la calidad del parentesco ni los grados, pero Llambas
considera
que quedan comprendidos los parientes susceptibles de producir algn efecto jurdico,
es decir, el
parentesco colateral hasta el cuarto grado y por afinidad hasta el segundo grado.
c) El Ministerio de Menores: este es uno de los casos en que la ley le confiere una
funcin de
representacin de la persona que protege. Pero el insano no es un incapaz hasta que no
se lo
declare tal, de modo que esta atribucin emana no de los principios generales de la
representacin
promiscua, sino de este precepto legal que le confiere personera para suplir cualquier
situacin de
desamparo del enfermo.
d) El cnsul del insano extranjero: esta disposicin ha recibido la crtica de toda la
doctrina, pues
carece de toda justificacin. Todos los extranjeros reciben en nuestro pas un trato
igualitario.
e) Cualquiera del pueblo: esta es otra disposicin carente de justificacin, pues se
atribuye el
derecho de denunciar la insana a un extrao. En el supuesto que se trata, la persona no
inviste la
calidad de denunciante, ni tiene los derechos de tal, sino que pone en conocimiento a la
autoridad
judicial, y que se proceda a dar vista al Ministerio de Menores para que haga suya la
denuncia.
56
Con respecto a quines pueden pedir la declaracin de demencia, se entiende que son
los socios, los
acreedores o los simples amigos del insano, debido al carcter taxativo del art. 144; pero
existen
excepciones: la denuncia del propio insano, hecho en estado de lucidez, la denuncia del
mandatario del
insano, y el tutor del menor insano.
2) Examen y dictamen mdico: Como hemos dicho, el Cdigo, como un recaudo de la

decisin a
adoptarse, supedita la posible declaracin de interdiccin al examen de los facultativos
(art. 142). Por
consiguiente, no es posible omitir la revisacin de los mdicos, an cuando pareciera
innecesaria por
tratarse de una persona ya internada en un hospicio: se trata de un elemento constitutivo
y esencial del
debido proceso legal.
En cuanto al modo de designacin de los peritos mdicos, es asunto sujeto a la

respectiva ley local de
procedimiento, pero se ha entendido que procede la designacin de un perito adicional
propuesto por el
insano, su defensor o por el tutor, no as si es propuesto por el denunciante.
a) Verificacin y declaracin judicial: Por la trascendencia de la decisin que se adopte,

no puede
sino estar en mano de los jueces por la garanta que su intervencin representa. Por ello,
el art. 140
condiciona la incapacidad del demente a la previa verificacin y declaracin de la
enfermedad por juez
competente, siempre que no fuera de oficio.
El juez, luego de tomar conocimiento del informe de los mdicos, y de conformidad a lo

pedido por el
Asesor de Menores, el juez inicia el juicio de insana, dando un plazo para que las partes
aporten las
pruebas del caso.
La sentencia es apelable, y como garanta frente a la incapacidad que deriva de la

interdiccin si no se
apela, se elevar en consulta a la Cmara, que resolver previa vista al Asesor de
Menores.
3) Curatela: Clases: Durante el trmite del juicio pueden nombrarse dos clases de
curadores
provisionales:
a) Curador ad-litem: el art. 147 dispone: Interpuesta la solicitud de demencia, debe
nombrarse para el demandado como demente, un curador provisorio que lo represente y
defienda
en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva....
Su designacin es necesaria, pues de lo contrario se producira un caso de indefensin

de la
persona para comportarse adecuadamente en el proceso. Su funcin es defenderlo en
todo lo
concerniente al pleito.
Las funciones duran mientras subsiste el pleito y hasta que ha pasado en autoridad de
cosa
juzgada la sentencia. An cuando las funciones del curador se restringen a las
expresadas,
circunstancialmente y a falta de curador a los bienes se le ha autorizado a adoptar ciertas
medidas
de carcter patrimonial bajo el control del Ministerio de Menores y del juzgado.
b) Curador a los bienes: el nombramiento no es forzoso, sino que est supeditado a dos
supuestos:
1) Estado notorio de la enfermedad;

2) La existencia de bienes que puedan peligrar por el abandono que sufren.
Las funciones del curador a los bienes se relacionan con la administracin de stos, que
le son
entregados a ese efecto bajo inventario (art. 148), y son ajenas al cuidado de la
persona del
representado. Acerca de las facultades existe vacilacin de criterio en la doctrina y la
jurisprudencia:
1) Para Salvat, Orgaz y Busso, el curador slo tiene facultades de mera conservacin y
custodia
de los bienes del denunciado.
2) Para Spota y Llerena, las facultades son ms amplias e incluyen los actos de
administracin
ordinaria, rigiendo a los actos impostergables (arts. 475 y 488).
3) La jurisprudencia se ha inclinado en este sentido, diciendo que el curador provisional
a los
bienes tiene las mismas atribuciones que el curador definitivo, variando su
temporalidad.
4) Para Llambas, considera ms adecuada la posicin de los autores citados en primer
trmino,
porque es la que consulta mejor el inters del dueo de los bienes.
Esta curatela termina con el pleito y origina, a cargo del curador, la obligacin de rendir
cuentas
que pesa sobre todo gestor de bienes ajenos. (arts. 158, 460, 475, 488 y 490).
E) Efectos de la declaracin de demencia: Los efectos son importantes, en cuanto ese
pronunciamiento incide sobre la capacidad del sujeto, y consiguientemente sobre la
validez de los actos
jurdicos que se otorgan en adelante y en cierta medida sobre los que ya hubiere
otorgado. Adems, da
lugar al nombramiento de un curador definitivo, que se har cargo del gobierno de la
persona y los bienes
del incapaz.
1) Distincin entre capacidad y discernimiento: Son conceptos jurdicos diferentes en

distintos
aspectos, entre ellos:

a) Nocin: la capacidad es una aptitud legal que se otorga al sujeto y que lo habilita
para el
ejercicio por s mismo de sus derechos, favoreciendo la condicin de l. El
discernimiento es una
aptitud natural del sujeto que la ley toma en cuenta para imputarle especialmente
responsabilidad
por las consecuencias perjudiciales de sus actos.
57
b) Categoras: la capacidad del sujeto se grada, en cambio, el discernimiento se regula

por
categoras abstractas, que provee la sola edad del agente (art. 921).
c) Efectos: la capacidad slo incide en la validez o invalidez del acto jurdico, en tanto
que el
discernimiento opera en un plano de mayor generalidad ya que no slo incide en la

validez del acto
(art. 1045), sino en la responsabilidad del agente.
d) Regulacin jurdica: es diversa, ya que hay incapaces que obran con discernimiento,
como los
dementes interdictos en intervalo de lucidez, que son responsables (art. 1070). Hay,
asimismo,
personas capaces que obran sin discernimiento, como los insanos no interdictos que
estn bajo el
influjo de su enfermedad.
2) Responsabilidad del interdicto: La sentencia de interdiccin juega en el plano de la

capacidad,
pero carece de importancia respecto de la responsabilidad del agente. Siempre habr
lugar a esta
responsabilidad cuando el demente haya obrado con discernimiento, y no estar
comprometida si el insano
no interdicto haya actuado bajo el influjo de la enfermedad.
Estos principios se encuentran consignados en el art. 1070, que dice: No se reputa

involuntario el
acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido
declarados tales en
juicio....
En el orden prctico, parece que la prueba de la sentencia de interdiccin debera ejercer

alguna
influencia, pero tal presuncin no tiene base legal, por tanto, la prueba de ausencia de
discernimiento
incumbe al agente y el damnificado slo tiene que demostrar la imputabilidad material
del hecho al
insano.
3) Capacidad del interdicto: La sentencia de interdiccin provoca la incapacidad
absoluta del
demente interdicto (art. 54, inc. 3), motivo por el cual se procede a designarle un
curador definitivo (art.
57, inc. 3) para el gobierno de la persona y sus bienes (art. 475).
El gobierno de la persona se refiere al cuidado del incapaz, y la curacin de ste si fuera

factible, no
pudiendo el curador determinar por s solo la internacin de aqul, pues es asunto que
compete al juez
(art. 482). En cuanto a la validez de los actos obrados por el demente, es necesario
estudiar si fueron
realizados antes o despus de la interdiccin,
a) Actos anteriores a la interdiccin: Como provienen de un sujeto carente de capacidad,

los actos
jurdicos otorgados por el demente interdicto son nulos (art. 1041). A esto se refiere el
art. 472, que dice:
Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de
ningn valor los actos
posteriores de administracin que el incapaz celebrase.
El precepto slo alude a los actos de administracin, pero ello no quiere decir que
tengan valor otra
clase de actos, pues todos ellos quedaran impedidos por los arts. 1040 y 1041, es que a
falta de
disposicin expresa que les de valor, deben ser reputados nulos todos los actos
patrimoniales e inclusive
los extrapatrimoniales, inclusive los actos personalsimos.
1) Quid de los testamentos: la posibilidad de otorgar testamento en intervalos de

lucidez, por
parte del demente interdicto, ha dividido a la doctrina en una de las ms amplias

controversias:
Para una parte, se hace excepcin a la incapacidad, basndose en lo establecido en el art.

3615, que se relaciona con los dementes interdictos; adems, se arguye la necesidad de
respetar
la expresin de la voluntad del testador, cuando hay seguridad que representa el querer
de la
persona en estado de lucidez.
Para la otra parte, no hay motivo para introducir una excepcin que la ley no hace, ya
que el
art. 3615 no alude a la capacidad, sino al discernimiento que debe tener el agente para
que su
actividad resulte jurdicamente eficaz (arts. 897, 900 y 1045).
b) Actos posteriores a la interdiccin: En el Cdigo, la sentencia de interdiccin tambin
ejerca
cierta influencia sobre el pasado, haciendo nacer un periodo de sospecha, an durante
el juicio antes de
la sentencia. Por tanto, es razonable invalidar los actos jurdicos efectuados por el
insano, con la sola
prueba de que fueron realizados luego de ser pblicamente conocida la enfermedad
mental.
El antiguo art. 473 expresaba: Los anteriores a la declaracin de incapacidad podrn

ser anulados,
si la causa de interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que
los actos fueron
ejecutados, esta disposicin introduca una diversidad de rgimen probatorio de la
causa de invalidez,
segn que al tiempo de la impugnacin del acto promediara o no la interdiccin del
autor del acto.
En suma, quien impugnaba el acto poda optar por prescindir de la sentencia, probando
la ausencia de
discernimiento en el momento del acto; o invocar la sentencia de interdiccin,
probando dos extremos
de la norma: 1) la enfermedad se remonta a la poca de la celebracin del acto; y 2)
que la enfermedad
exista pblicamente por entonces.
Pero el prrafo introducido por la ley 17.711, desbarata el sistema de nulidades antes
mencionado, al
agregar al art. 473:... Si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer,
haya habido o
no sentencia de incapacidad contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso.
4) Nulidad de los actos: Carcter: Sobre este tema se han emitido tres tipos de
opiniones:
1) Para la mayor parte de la doctrina los actos otorgados por los dementes son invlidos,
pero
difieren en cuanto a la ndole de la invalidez y en cuanto al carcter de la misma, segn
sean
otorgados antes o despus de la interdiccin. Si son anteriores son anulables y de
nulidad
58
relativa; pero si fueron practicados luego de la interdiccin son nulos y de nulidad

absoluta.
Si bien es exacta, carece de fundamento sobre el carcter de la nulidad segn la fecha
del acto.
2) Orgaz opina que la nulidad de los actos obrados por insanos es siempre absoluta,
porque ambos
casos fueron hechos por alguien carente de voluntad. Llambas piensa que no hay
ausencia de
voluntad, sino falta de discernimiento.
3) Para la doctrina y la jurisprudencia recientes, los actos de los insanos son siempre de
nulidad
relativa, sea que hayan sido obrados antes o despus de la interdiccin.
F) Cesacin de la incapacidad: La incapacidad provocada por la declaracin de

interdiccin perdura
indefinidamente mientras el incapaz no sea rehabilitado, tal como dice el art. 150:La
cesacin de la
incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus
de un nuevo
examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial, con
audiencia del
Ministerio de Menores.
1) Requisitos y trmite del juicio de rehabilitacin: Surgen del art. 150 y son:
a) Rehabilitacin del insano: la nica causa es el restablecimiento mental del interdicto,
que debe
ser completo. Consiguientemente, si el restablecimiento fuere parcial no procede
disponer la
rehabilitacin.
b) Juicio de rehabilitacin: se rige por las mismas reglas que el juicio de interdiccin:
1) Quines pueden pedir la rehabilitacin: el Cdigo no lo aclara, pero hay unanimidad

de
pareceres, por analoga, en que pueden promoverlo todas las personas facultadas por el
art.
144, con excepcin del cnsul y cualquier persona del pueblo. Adems, del deber
estricto del
curador de promover el juicio.
La doctrina y la jurisprudencia consideran que el propio interdicto est habilitado para

promover el juicio, si bien sigue siendo incapaz, contina representado por el curador,
razones
de humanidad obligan a introducir esta excepcin (art. 635 CPN).
2) Juez competente: tampoco el Cdigo aclara este punto, pero no es dudoso que la
competencia corresponde al juez que ha determinado la interdiccin, por aplicacin de
los arts.
404 y 405, de conformidad por lo prescripto en el art. 475 y art. 5, inc. 8 CPN.
Consiguientemente, el juicio intentado ante un juez incompetente es nulo, pero, como

toda nulidad
procesal, es meramente relativa, puede ser cubierta por la confirmacin expresa o
tcita del curador
y del Ministerio de Menores.
3) Quines son parte en el juicio: se concluye que lo son todos los que revisten este
carcter
en el juicio de interdiccin, con la salvedad de que el curador ad-litem est sustituido
por el
curador definitivo.
4) Examen mdico: al igual que el juicio de interdiccin, el examen de facultativos
mdicos
constituye un elemento esencial de este juicio, que no puede ser emitido bajo pena de
nulidad.
El nombramiento de los mdicos debe hacerse por el juez con sujecin a los mismos
principios
que rigen el juicio de interdiccin. Sobre el valor del dictamen mdico, se discute en
doctrina
de igual manera que en el juicio anterior.
5) Sentencia de rehabilitacin: la sentencia produce autoridad de cosa juzgada y el
efecto que
tiene es el de hacer cesar la incapacidad que pesaba sobre el interdicto, sin dependencia
de
formalidad alguna (art. 129). Desde ese momento, se reanudan los plazos de
prescripcin que
hubieran estado en suspenso por razn de la incapacidad.
G) La cosa juzgada en demencia: Su interdependencia entre la materia civil y penal: El

principio
de independencia est consignado en los arts. 151 y 152. El art. 151 dice: La sentencia
sobre demencia
y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en
este cdigo; mas
no en juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a
condenaciones.
El principio es una consecuencia de la distincin entre capacidad y responsabilidad. La

sentencia no
trae consecuencias para excluir o admitir la responsabilidad de las personas, salvo la
responsabilidad civil,
que resulta del art. 1070.
A su vez, el art. 152 precepta: Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil,
para los efectos
de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal
que no hubiese
hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese
condenado como si
no fuese demente el procesado.
Por consiguiente, siempre ser factible, despus de considerada la situacin mental de

un procesado en
el fuero penal, revisar esa misma situacin en el fuero civil, sea para proveer a la
rehabilitacin civil de
ste, sea para apreciar su responsabilidad civil.
4.-SORDOMUDOS
59
A) Concepto y condicin jurdica: En la nocin vulgar son aquellos que estn privados
del habla a
causa de su sordera de nacimiento. En el concepto jurdico son los que no pueden hablar
con los dems ni
or lo que se les dice, sin atender al origen de su deficiencia.
Tal situacin los coloca en una posicin de inferioridad respecto de sus semejantes,
motivo por el cual
desde antiguo se ha creado para ellos un sistema de proteccin, por el que se los
incapacitaba,
modernamente se escogen otros procedimientos para alcanzar el amparo de quienes
padecen esas
deficiencias.
1) Condicin jurdica: El art. 54, inc. 4, declara absolutamente incapaces a los

sordomudos que no
saben darse a entender por escrito. Concordantemente el art. 153 dispone: Los
sordomudos sern
habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan
darse a entender
por escrito. La terminologa del Cdigo no es uniforme, pues cambia de frmula por la
frase no saber
leer ni escribir.
B) Requisitos de la interdiccin y procedimiento para su declaracin:
1) Requisitos de la interdiccin: Para pronunciar la incapacidad de estas personas debe

comprobarse:
a) que ellas son sordas; b) que no saben o no pueden darse a entender por escrito. La ley
no exige que se
acredite la ineptitud del sujeto para el gobierno de s mismo y el manejo de sus bienes.
2) Procedimiento para la incapacitacin: Para verificar la ineptitud de los sordomudos se

sigue un
procedimiento semejante al dispuesto con relacin a los insanos, tal como lo determina
el art. 154:Para
que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con
respecto a los
dementes; y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda dispuesto
respecto a los
dementes.
Por tanto, para incapacitar a las personas que se encuentran en estas condiciones hay
que recurrir a un
procedimiento judicial de anlogas caractersticas al estudiado anteriormente.
a) Finalidad del examen mdico: su finalidad est relacionada con la misma
sordomudez, as dice
el art. 155:El examen de los facultativos verificar si pueden darse a entender por
escrito. Si no
pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos examinarn tambin si padecen
de
enfermedad mental que les impida dirigir su persona o administrar sus bienes y en tal
caso se
seguir el trmite de incapacidad por demencia. en cuanto al valor del dictamen

mdico, su
eficiencia legal es la misma que la que tiene el dictamen que versa sobre la demencia.
b) Personas que pueden solicitar la interdiccin: son las mismas que pueden solicitar la
declaracin de demencia, como lo determina el art. 156, que prescribe: Las personas
que pueden
solicitar la declaracin judicial de la incapacidad de los dementes, pueden pedir la de la
incapacidad de los sordomudos. Debe aclararse que en el caso no cabe la accin

popular que
puede esgrimir cualquier persona, tratndose de un insano furioso.
C) Efectos de la interdiccin: La sentencia tiene por efecto la supresin de la capacidad

de que
gozaba hasta el momento de pasar el pronunciamiento en autoridad de cosa juzgada.
Desde entonces el
sujeto queda en la condicin de un absolutamente incapaz, cuya representacin es
asumida por el curador
que ha de nombrrsele en el mismo acto.
El curador extiende su representacin a todos los actos de la vida civil (art. 62), con la
exclusin de
los actos personalsimos; por tanto, salvo expreso facultamiento (matrimonio,
testamento), el sordomudo
queda impedido de realizar los actos personalsimos, en forma absoluta.
1) Nulidad de los actos obrados: Como consecuencia de la interdiccin, todo acto

obrado despus del
pronunciamiento judicial es nulo, de nulidad relativa, por su finalidad protectora. En
cuanto a los actos
anteriores, slo podrn ser invalidados si se estableciese la carencia de discernimiento
en el momento de
otorgarlos. Es claro que se trata de un supuesto terico, pues la ineptitud natural
constituye un
impedimento de hecho, de modo que ha de reputarse el acto inexistente por ausencia de
un sujeto.
2) Matrimonio del sordomudo: El principio de incapacidad presenta una importante

excepcin con
respecto al matrimonio. Segn dispona el art. 10, ley de Matrimonio Civil:Los
sordomudos que no
saben darse a entender por escrito, no pueden casarse entre s ni con otra persona, sin el
consentimiento
de su padre, o sin el tutor o curador a falta de ambos o en defecto de stos sin el del
juez.
De aqu se difera que los sordomudos incapacitados, no obstante su carencia de aptitud

para darse a
entender por escrito si manifestaban su voluntad asertivamente de otra manera y si
contaban con el
consentimiento del curador, podan contraer matrimonio.
Luego de la reforma introducida por la ley 23.515, el art. 166 dispone: Son
impedimentos para
contraer matrimonio:...
9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en

forma inequvoca
por escrito o de otra manera.
D) Cesacin de la incapacidad: Para que el levantamiento de la interdiccin corresponde
proceder
como est indicado para los insanos, as lo expresa el art. 158:Cesar la incapacidad de
los
sordomudos, del mismo modo que la de los dementes.
60
La incapacidad del sordomudo es un anacronismo, ya que el defecto del sujeto puede

provenir de un
defecto cerebral o de un defecto orgnico, remediable por una educacin adecuada, que
no justifica el
remedio de la incapacidad por la lucidez de que goza el sordomudo; todo sin perjuicio
de admitir cierta
incapacidad para realizar ciertos actos.
5.-INCAPACIDAD DE LOS PENADOS
A) Causa y fundamento de la incapacidad:
1) Causa de la incapacidad: se encuentra expresada en el art. 12 Cdigo Penal, que dice:

La
reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin
absoluta, por el
tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el
tribunal, de acuerdo
con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la
patria potestad, de la
administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El
penado quedar
sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. Se trata de una
consecuencia de
la sentencia penal que acompaa a los condenados a privacin de la libertad por ms de
tres aos.
2) Fundamento de la incapacidad: Acerca del fundamento hay dos concepciones

diferentes:
a) Concepcin punitiva: entiende que la incapacidad es una pena civil accesoria de la
pena
criminal. Obedece al hecho de que la ley penal establece la interdiccin, a modo de
indignidad.
Complementariamente se agrega que si se dejase al penado el manejo de sus bienes, ste
contara
con medios que le facilitaran la fuga por medio del soborno a los carceleros.
b) Concepcin tuitiva: estima que la interdiccin de los penados, como toda incapacidad
de
hecho, tiene un sentido de proteccin del incapaz. Borda arguye, a favor de esta
concepcin, que la
incapacidad del penado slo se extiende a los actos que stos no pueden hacer por su
reclusin,
pero que es dable efectuar por medio de un representante. Esta opinin es seguida por la
generalidad de la doctrina, la jurisprudencia y Llambas.
B) Alcance de la incapacidad
1) Principio general: La incapacidad de los penados es puramente excepcional y no se
extiende sino a
aquella actividad prevista por la ley. En consecuencia el penado sigue siendo una
persona capaz para los
actos de la vida civil, y slo incapaz para aquellos que expresamente ha sido exceptuado
de su capacidad.
Con lo que viene a equipararse a la situacin del menor emancipado.
2) Actos prohibidos y permitidos:
a) Actos prohibidos: Surgen del art. 12 CP, al decir que el penado por ms de tres aos
de prisin
queda privado: ... de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho
de disponer de
ellos por actos entre vivos.... estudiaremos cada caso por separado:
1) Patria potestad: no se trata de la prdida del derecho, sino de la suspensin del

ejercicio
mientras dure la pena. Durante la suspensin, el ejercicio de la patria potestad pasa al
otro padre
(art. 264, inc. 3) y a falta de ste, al curador del penado (art. 480), sin perjuicio de las
funciones
de patronato del Estado.
2) Administracin de los bienes: el penado queda impedido por el hecho de la condena
para
efectuar tales actos, los que quedan encargados al curador que se le nombre, quien en el
desempeo de su administracin est sujeto al mismo control que el curador del
demente.
3) Disponer de sus bienes por actos entre vivos: en principio los actos de disposicin le
estn
tambin vedados al curador al menos que cuente con la aprobacin judicial (arts. 443,
450 y 475).
Como el art. 12 aclara que la incapacidad es para disponer por actos entre vivos, los
penados
mantienen su capacidad para testar.
b) Actos permitidos: Los penados conservan su capacidad general, por lo que pueden
realizar
vlidamente todos los actos que no le son prohibidos por la ley que no tengan
significacin patrimonial.
Entre los principales actos que caen en esa regla general de capacidad podemos
mencionar los siguientes:
1) Celebracin de matrimonio;
2) Otorgamiento del testamento;
3) Reconocimiento de hijos extramatrimoniales;
4) Actuacin en juicio donde se ventilen actos que no les sean prohibidos.
3) Representacin del curador: El curador extiende sus facultades al orden patrimonial,
y ejerce la
administracin de los bienes del mismo con sujecin a las disposiciones previstas para
los curadores de los
dementes y sordomudos.
Es de notar que el curador del penado no es un curador de bienes, sino un representante

del incapaz;
por tanto, a ese respecto, es necesaria la intervencin del Ministerio de Menores, como
en los supuestos de
los dems incapaces (art. 59).
4) Nulidad de los actos: Carcter: Los actos jurdicos realizados por el penado durante el
periodo de
su incapacidad son nulos, pues se trata de una causa de invalidez independiente de la
apreciacin judicial.
En cuanto al carcter de la nulidad se trata de una nulidad meramente relativa, por
comportar una sancin
61
que se establece a favor de los penados y no en resguardo de un inters pblico. Por

ello, cuando cesan los
efectos de la condena, el penado puede confirmar los actos nulos celebrados con
anterioridad a la condena
(arts. 1048 y 1049).
C) Incapacidades de derecho: Nocin casustica: Independientemente de la incapacidad

de hecho
que afecta a los penados, diversas disposiciones legales enuncian algunas incapacidades
de derecho
respecto de ellos, que se distinguen de las estudiadas anteriormente por el fundamento
de su imposicin.
Mientras las incapacidades resultantes del art. 12 son instituidas para favorecer la
situacin del penado
y remediar, mediante representacin, las dificultades que para el ejercicio del derecho le
trae su reclusin;
las otras las impone la ley para sancionar al sujeto con una pena civil consistente en la
prohibicin de del
acto o funcin a que ellas se refieren.
Las incapacidades de derecho que sufre el penado son:
1) Los penados no pueden ser tutores ni curadores si han sido condenados a pena
infamante (arts.
398, inc. 10 y 475);
2) Son incapaces para suceder como indignos el condenado en juicio por delito o
tentativa de
homicidio contra el causante, su cnyuge o descendientes (art. 3291), y el condenado

por adulterio
con la mujer del difunto (art. 3294);
3) Son incapaces para contraer nupcias los condenados por homicidio de uno de los
cnyuges,
respecto del suprstite art. 166, inc. 7);
4) Son incapaces para ser testigos en instrumento pblico los condenados por falso
testimonio (art.
990).
5) En el orden poltico, los condenados a ms de tres aos de prisin, son privados del
sufragio, as
como de empleo o cargo pblico an proveniente de eleccin popular, e incapacitados

para
obtenerlo en lo sucesivo (arts. 12 y 19, incs. 1, 2 y 3 CP).
D) Duracin de la incapacidad: Comienzo y cesacin de la misma: La condicin de

incapacidad
comienza a partir del momento en que la sentencia que impone una sentencia
privativa de la libertad
pasa en autoridad de cosa juzgada, y perdura hasta tanto no cesen los efectos de dicha
sentencia.
Por consiguiente, el penado recobra la plenitud de su capacidad cuando:
1) Se cumple la condena;
2) La condena se tiene por cumplida y extinguida la pena por amnista, indulto o

prescripcin de la
pena (arts. 61, 65 y 68 CP);
3) Se concede al penado la libertad condicional (art. 13 CP).
Acerca de la influencia de la libertad condicional sobre la cesacin de la incapacidad

hay algunas
vacilaciones, pero la doctrina dominante se inclina a esa solucin por ser la que
concuerda con el
fundamento de la incapacidad.
En cuanto a la fuga a que se hubiere dado el penado, es irrelevante para alterar la

condicin de su
capacidad, pues cuando el sujeto fugado haya puesto fin a la reclusin que le impeda
proveer al ejercicio
de sus derechos, ese hecho, por su ilegitimidad, no puede ser computado para
convertirlo en ttulo de
habilitacin del incapaz.
UNIDAD VI
1.-PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE: FIN DE SU EXISTENCIA.
A) La muerte natural
1) Concepto y determinacin: En las legislaciones antiguas eran varias las causas de

extincin
jurdica de las personas, tales como la muerte, la esclavitud y la muerte civil. En la
actualidad slo subsiste
la muerte, que pone fin a la vida del hombre y con ello altera fundamentalmente las
relaciones jurdicas
constituidas en cabeza del difunto.
La muerte del ser humano es un hecho jurdico de gran trascendencia por las
consecuencias a que da
lugar. El art. 103 dice: Termina la existencia de las personas por la muerte natural de
ellas.... el
calificativo natural no deja fuera del supuesto a la muerte violenta, sino que se opone
aqu a la llamada
muerte civil.
En cuanto al concepto mdico, resulta generalmente aceptada la definicin que dice que
la muerte es el
cese definitivo e irreversible de las funciones autnomas (pulmn, corazn, y cerebro) y
de la oxigenacin
viscerotisular (rganos y tejidos) con prdida de las relaciones sujeto-mundo
circundante y de la condicin
de ente humano de existencia visible.
62
La ley de transplantes 24.193, establece un concepto de muerte en su art. 23 que dice:

El
fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen de modo
acumulativo los siguientes
signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis horas despus de su constatacin
conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiracin espontnea;
c) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
d) inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados

a las
diversas situaciones clnicas...
La verificacin de los signos referidos en el inciso d) no ser necesaria en el caso de

paro
cardacorespiratorio total e irreversible.
B) Prueba de la muerte: Segn el art. 104:La muerte de las personas, ocurrida dentro
de la
Repblica, en alta mar o en pas extranjero, se prueba como el nacimiento en iguales
casos.
1) Defunciones que deben inscribirse:
a) Todas las que ocurran en el territorio de la Repblica;
b) Aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c) Las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;
d) Las que ocurran en buques (ley 20.094) o aeronaves (art. 85 Cd. Aer.) de bandera
argentina;
e) Las que ocurran en lugares sometidos a jurisdiccin nacional.
2) Personas obligadas a hacer la denuncia. Plazos: Las personas autorizadas son: el

cnyuge, los
ascendientes, los descendientes, parientes, y en defecto de ellos, toda persona capaz que
hubiese visto el
cadver o en cuyo domicilio hubiese ocurrido la defuncin; dentro de las 48 horas
posteriores a la
comprobacin del fallecimiento.
3) Prueba del fallecimiento: El certificado de defuncin expedido por el mdico que
haya atendido al
difunto en su ltima enfermedad, o en su defecto, cualquier otro mdico, o el certificado
de la partera en el
caso de que el fallecido fuera un recin nacido. Se podr demostrar tambin por
certificado de autoridad
policial o civil para el caso que no hubiere mdicos en el lugar, con la salvedad que
deber ser firmado por
dos testigos.
4) Contenido de la inscripcin: En el asiento debe consignarse:
a) Apellido, nombre, sexo, nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y nmero de

D.N.I. del
muerto;
b) Lugar, hora, da, mes y ao en que la muerte se haya producido;
c) Nombre y apellido del cnyuge; nombre y apellido de los padres, lugar y fecha de
nacimiento;
d) Enfermedad o causa inmediata de la muerte;
e) Nombre y apellido, nmero de D.N.I. y domicilio del denunciante.
5) Prueba supletoria de la muerte: Por aplicacin anloga del art. 104, del mismo modo
en que se
procede la prueba supletoria del nacimiento, tambin procede la del fallecimiento de la
persona. Para
formular la denuncia y poder labrar el asiento pertinente, se requiere certificado mdico
de defuncin o
manifestacin de dos testigos de haber visto el cadver.
Esto, tal como dice el art. 108: A falta de los referidos documentos, las pruebas del
fallecimiento de
las personas podrn ser suplidas por otros en los cuales conste el fallecimiento, o por
declaraciones de
testigos que sobre l depongan.....
Los tribunales entendieron en general, que la prueba supletoria slo poda considerarse
eficiente si los
testigos declaraban haber visto el cadver. Luego hubo cierta reaccin de la
jurisprudencia, admitindose
que, aunque no se hallara el cadver, poda comprobarse la muerte si las circunstancias
del caso producan
certeza moral del fallecimiento.
Esta jurisprudencia fue recogida por la ley 14.394 que agreg el siguiente prrafo al art.
108:... En
los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por
comprobada la
muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se
hubiera
producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla
se aplicar en
los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver.
C) Conmorencia
1) Concepto: Puede ocurrir que se produzca el fallecimiento de dos personas de las

cuales una sea
heredera de la otra en circunstancias tales que impidan conocer cul muri primero y,
por tanto, si medi
transmisin de derechos entre ellas.
En la historia se dieron dos soluciones:
a) Derecho Romano y antigua legislacin espaola: presuman que se haba producido

en el mismo
momento, salvo en los casos de padre e hijo, pues se presuma que el hijo pber
sobreviva al padre, y que
el padre sobreviva al hijo si ste era impber.
b) Sistema francs: Teora de los premorientes: sobre la base de la solucin romana, los
autores
franceses imaginaron un sistema complicado de presuncin de premorencia segn la
edad y el sexo. Pero
el legislador francs no contempl en el caso de la presencia conjunta en el desastre de
un individuo de la
63
etapa intermedia con otro de clase diferente, por lo que no funciona presuncin alguna.
Por ltimo, los
requisitos eran:
1) Que los fallecidos fueran herederos recprocos;
Que se trate de herencia ab intestato;
Que los fallecidos hayan muerto en un mismo accidente.
2) Solucin legal: Vlez, con buen sentido, dej de lado la teora francesa y se atuvo al
criterio de
Freitas. As dispuso en el art. 109:Si dos o ms personas hubiesen fallecido en un
desastre comn o en
cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci
primero, se presume
que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de
derecho entre
ellas.
Por consiguiente, en nuestro sistema legal no juegan presunciones de ninguna clase y

quien pretenda la
transmisin de los derechos, tendr que probar que efectivamente uno muri antes que
el otro. La regla
legal no exige la presencia de los fallecidos en el mismo desastre; por lo tanto, esa
conclusin se impone
an cuando no mediare conexin entre la muerte de una y otra persona.
D) La muerte civil: La antigua legislacin espaola admita como causa de extincin de

la
personalidad la llamada muerte civil, que alcanzaba a ttulo de pena a los condenados
a deportacin o a
cadena perpetua, y tambin a los religiosos profesos.
El muerto civilmente era reputado fallecido para todos los efectos civiles, de ah que se
abriera la
sucesin de los bienes y se los adjudicara a sus herederos, como tambin se consideraba
disuelto el
matrimonio. La institucin fue duramente criticada, pues era cruel agravar an ms la
rigurosa condicin
de los condenados; y con relacin a los religiosos profesos daba lugar a graves
inconvenientes si se
dispensaba de los hbitos.
En nuestro tiempo, ha sido suprimida la muerte civil de todas las legislaciones, en

nuestro Cdigo se
encuentra en el art. 103, que dice: La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni
por pena, ni por
profesin en las comunidades religiosas. Con todo, subsiste todava, como un resabio
de esta institucin,
la incapacidad de derecho para contratar que afecta a los religiosos profesos.
E) Efectos de la muerte: Producida la muerte de una persona el derecho establece cul

es la suerte de
las relaciones jurdicas del difunto. A ese respecto cabe hacer una distincin segn el
contenido de la
relacin jurdica.
1) Atributos de la personalidad: Siendo los atributos calidades de las personas, la muerte

incide en la
eficacia jurdica de dichos atributos, de tal manera que la extincin de la persona
importa tambin la de los
atributos, aunque cuadra exceptuar el domicilio convencional.
Los sucesores universales pueden continuar todas las acciones de estado, iniciadas por
el causante,
salvo el divorcio. En cuanto al patrimonio, si bien como proyeccin de la personalidad
en el mbito de los
bienes, se extingue con la muerte de la persona, como universalidad se transmite a los
sucesores.
2) Derechos patrimoniales: Los derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte

del titular, sino
que se transmiten a los sucesores de ste, dando lugar a ese fenmeno jurdico de gran
trascendencia,
denominado sucesin por causa de muerte o mortis causa.
3) Derechos extrapatrimoniales: La muerte del titular provoca la desaparicin de estos

derechos,
tambin cesan los derechos de la personalidad. Se extinguen con la muerte las acciones
penales privadas y
las acciones penales contra el difunto; sin embargo, la accin por calumnias e injurias
puede ser ejercida
por su cnyuge, hijos, nietos o padres supervivientes, pues la lesin moral que provoca
se extiende a los
parientes.
F) Sucesin por causa de muerte: La sucesin respecto de un derecho tiene lugar cuando
el titular es
reemplazado en ese carcter por otra persona, tambin opera cuando la persona
sometida a la prerrogativa
jurdica de otra traspasa a un tercero el deber que le incumbe.
El art. 3279 concepta esa sucesin al decir: Sucesin es la transmisin de los derechos
activos y
pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a
la cual la ley o
el testador llama para recibirla....
1) Derechos comprendidos: En la sucesin mortis causa quedan, en principio,

comprendidos todos
los derechos patrimoniales. A ese respecto dice el art. 3417:El heredero..., contina la
persona del
difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario,
acreedor o deudor,
con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin....
Y el art. 498 agrega: Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como
las
obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este cdigo:
derechos
inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona.
Los derechos inherentes a la persona son aquellos que no pueden concebirse

independientemente de
las personas ligadas a ste, ya porque la naturaleza del mismo derecho de que se trate no
lo consiente
(obligaciones intuitu personae, obligaciones de prestar servicios), ya porque existe
una disposicin
expresa de la ley que veda la transmisin (usufructo, uso y habitacin, etc.). No hay, en
rigor,
64
intransmisibilidad de un derecho cuando la voluntad de las partes establece la caducidad

del derecho por
razn de la muerte.
2.-AUSENCIA Y FALLECIMIENTO
A) Virtualidad jurdica de la ausencia: Al ausente se le instituye un representante para

que supla la
imposibilidad de obrar que ste sufre. Desde luego, tal declaracin no obsta a que el
ausente obre en el
lugar donde se encuentre, con la capacidad que le corresponda, sin considerar la
declaracin de ausencia.
Pero este pronunciamiento sirve para fijar el estado de las relaciones jurdicas
pendientes o que se
formalizaren despus, con respecto a terceros, para quienes el ausente est hbilmente
sustituido en la
administracin de los bienes por el curador que se les ha nombrado.
Es desde este punto de vista que la ley instituye la representacin del ausente, quien por
razn de esa
ausencia est, en la especie, impedido para realizar cualquier acto jurdico. Pero basta
que su presencia se
verifique en algn lugar para que cese su desaparicin y consiguientemente su
representacin (art. 15,
ley 14.394).
Con todo, la reaparicin del ausente se har el nombramiento de curador que antes
estaba llamado a
representar al ausente en todos los actos de la vida civil que no fueran exceptuados por
el Cdigo (art.
62), pero slo puede realizar actos conservatorios de los bienes.
B) La ausencia simple
1) Inters jurdico: El inters es proteger los bienes que se tiene el ausente, que se
encuentran en
peligro por falta de sujeto que acte en su preservacin o disposicin de los mismos,
mediante la
designacin de un representante que acte por el ausente.
2) Curador a los bienes
a) Peticin: La declaracin no puede ser decretada de oficio, sino que debe ser pedida
por el
Ministerio Pblico, o por toda persona que tuviere inters legtimo respecto de los
bienes del ausente (art.
17, ley 14.394).
b) Juez competente: Es el juez del domicilio del ausente o su ltima residencia si no se

conociera el
domicilio. As, resulta del art. 16, ley 14.394, que dice: Ser competente el juez del
domicilio, o en su
defecto, el de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas o
no fuesen
conocidos, lo ser el del lugar en que existiesen bienes abandonados, o el que hubiere
prevenido cuando
dichos bienes se encontraren en diversas jurisdicciones.
c) Trmite: Est indicado en el art. 18 de la ley mencionada, que dice:El presunto

ausente ser
citado por edictos durante cinco das y si vencido el trmino no compareciese, se dar
intervencin al
defensor oficial, o en su defecto, se nombrar defensor al ausente. El Ministerio Pblico
ser parte
necesaria en el juicio.
Como vemos, la solicitud de ausencia debe darse vista al Asesor de Menores, que es el
rgano al que
est confiada la proteccin de los incapaces, y por esa calidad le incumba la
intervencin en el juicio de
ausencia, en calidad de parte necesaria (art. 18, ley 14.394).
Evacuada la vista por el agente fiscal, debe nombrarse defensor al ausente. Escuchado el
defensor, el
juez procede a abrir el juicio con un breve periodo de prueba para recibir las medidas
que acrediten los
extremos legales a fin de declarar la ausencia.
En este sentido, dice el art. 19: Odo el defensor del ausente, y concurriendo los
extremos legales, se
declarar la ausencia y se nombrar curador. Pero para que el juez forme conviccin
sobre la
concurrencia de los extremos legales es necesario acreditarlos.
Con todo, en caso de urgencia, ser viable una designacin provisional de un

administrador, sin
esperar los recaudos procesales, tal como lo autoriza el art. 18 ... En caso de urgencia
el juez podr
designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias
aconsejen.
d) Designacin: Conjuntamente con la declaracin de la ausencia se har el

nombramiento del
curador que estaba llamado a representar al ausente en todos los actos de la vida civil
que no fueren
exceptuados (art. 62). Segn el art. 19 ... para que esta designacin sern preferidos los
parientes
idneos del ausente en el siguiente orden:
1) El cnyuge, cuando conservare la vocacin hereditaria o subsistiese la sociedad

conyugal;
2) los hijos;
3) el padre o madre (texto segn ley 23264);
4) los hermano y los tos;
5) los dems parientes en grado sucesible.
e) Facultades: Estn reguladas por el art. 20, que reza: Las calidades personales,
facultades y
obligaciones del curador del ausente se rigen por lo dispuesto en el Cdigo Civil
respecto de los tutores y
curadores. Si antes de la designacin de curador se dedujeran acciones contra el
ausntele representar
el defensor cuyo nombramiento prev el artculo 18.
65
Por consiguiente, las facultades del curador del ausente hacen a la mera custodia y
conservacin de los
bienes, y al cobro de los crditos y pagos de las deudas. Pero carece de atribuciones para
innovar en la
administracin.
Finalmente, el art. 489 establece A los curadores de los bienes corresponde el ejercicio
de las
acciones y defensas judiciales de sus representados; y las personas que tengan crditos
contra los bienes,
podrn hacerlos valer contra los respectivos curadores.
f) Cesacin de la curatela: A este respecto el art. 21 dice: Termina la curatela de los

ausente
declarados:
1) por la presentacin del ausente, sea en persona o por apoderado;
2) por la muerte del mismo;
3) por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado.
3.-PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO. PRINCIPIOS GENERALES

Y JUICIO
A) Nocin e importancia: El derecho no puede dejar de computar la situacin que se

presenta cuando
una persona se ausenta del lugar de su domicilio o residencia y transcurre un lapso ms
o menos
prolongado sin dar noticia alguna de su existencia.
En tales casos, es dable presumir el fallecimiento del sujeto ausente. En tales

condiciones, y llenados
los precisos recaudos que la ley prev, se tiene al ausente por difunto, proyectndose
esta presuncin sobre
las diferentes relaciones jurdicas que afectan al desaparecido.
B) Casos: Requisitos y trminos: La causa de la presuncin es su ausencia del lugar de

su domicilio
o residencia, calificada por la falta de noticias durante un lapso ms o menos

prolongado. Con esos
elementos, el legislador ha enunciado tres situaciones posibles:
1) Caso ordinario: Se requiere simplemente la prolongacin de aquella situacin
(ausencia sin
noticia) durante tres aos. Esto lo prev el art. 22, ley 14.394, que dice: La ausencia de
una persona del
lugar de su domicilio o residencia en la repblica, haya o no dejado apoderado, sin que
de ellas se tenga
noticias por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Ese plazo
ser contado
desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente.
En el supuesto general que contempla la disposicin transcripta, no concurre ninguna

circunstancia
especial que indique la sospecha de muerte, pero esta probabilidad se induce del solo
transcurso del
tiempo de la ausencia sin noticia alguna del desaparecido.
2) Caso extraordinario genrico: Se requiere que el desaparecido haya estado en el lugar

de un
incendio, terremoto, u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte; o haya
participado de
una empresa que implique el mismo riesgo. En tal caso la presuncin se causa por el
transcurso de dos
aos.
Se justifica la reduccin del lapso, respecto del caso anterior, en razn de la mayor
probabilidad de
muerte que surge de aquellas circunstancias.Este caso comprende diversas hiptesis,
contempladas en el
art. 23, ley citada, que dice: Se presume tambin el fallecimiento de un ausente:
1) cuando se hubiere encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra

y otro
suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o hubiere participado en una
empresa que implique
el mismo riesgo y no se tuviere noticias de l por el trmino de dos aos, contados desde
el da en que
ocurri, o pudo haber ocurrido el suceso....
3) Caso extraordinario especfico: Se presenta cuando el desaparecido ha estado en una

nave o
aeronave naufragada o perdida. La presuncin se causa por el transcurso, carente de
noticias, de slo seis
meses.
Aqu se contempla un hecho concreto y preciso, al respecto, el art. 23, inc. 2 dice: Se
presume
tambin el fallecimiento de un ausente:...
2) Si encontrndose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no se tuviere noticia

de su
existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo
haber ocurrido.
La reduccin del plazo est justificada por la mxima probabilidad de muerte que se
induce de la
ausencia de noticias sobre el desaparecido. Con todo, por la posibilidad de bsquedas
ms prolongadas, en
selvas o montaas, para Llambas es preferible el plazo de un ao que marcaban los
proyectos de reforma
anteriores.
C) Juicio de fallecimiento presunto: Para establecer el fallecimiento presunto, es

menester seguir un
juicio a ese efecto. La ley prev ante quin ha de promoverse la respectiva accin y bajo
cules requisitos,
as como tambin cul ha de ser el procedimiento que debe seguirse para obtener la
declaracin judicial
pertinente.
1) Personas que pueden pedir la declaracin: el art. 24, ley 14.394, dice: En los casos
de los
artculos precedentes, podrn pedir la declaracin del da presuntivo del fallecimiento
justificando los
66
extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la

existencia del ausente,
todos los que tuvieran algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se
trate. La
competencia del juez se regir por las normas del art. 16.
Entre los interesados cabe destacar:

a) Cnyuge: aunque no tuviera vocacin hereditaria, pues siempre dispondra del
derecho a
contraer nuevas nupcias, supeditado a la declaracin.
b) Herederos presuntos: sean legtimos o testamentarios, si stos fueron instituidos por
un
testamento abierto. Por el contrario, los herederos instituidos en un testamento cerrado
carecen de
accin por ignorarse su ttulo, que slo tiene lugar despus de la declaracin.
c) Legatarios instituidos en testamento abierto: ya que ostentan un derecho supeditado a
la
muerte del testador.
d) El fisco: interesado eventualmente en la recepcin de los bienes del ausente, si ste
careciera de
herederos.
e) El beneficiario de un seguro sobre la vida del ausente: as como los acreedores de una
prestacin subordinada en su exigibilidad o existencia al plazo o condicin de la muerte
del
deudor.
f) El socio de una sociedad de dos socios: el mandatario, el deudor de renta vitalicia o
cualquier
otro contratante cuyas obligaciones caducan con la muerte de la contraparte.
g) El nudo propietario: cuando el desaparecido fuere titular del correlativo derecho de
usufructo,
uso o habitacin, por su inters en la consolidacin de su dominio.
h) Los acreedores de cualquier interesado: cuando obraren en ejercicio de accin
subrogatoria.
i) Quines no pueden pedir la declaracin: la doctrina ha examinado la situacin de
ciertas
personas vinculadas al ausente, concluyendo que no estn habilitados:
1) Los acreedores del ausente: ya que no tienen su derecho subordinado a la muerte del
desaparecido.
2) Parientes en grado no sucesible: o sea, los parientes colaterales del cuarto grado.
3) Los amigos: por carecer de algn inters
4) El Ministerio Fiscal: anteriormente tena accin para promover el juicio, pero
actualmente
carece de esa atribucin.
5) El cnsul: si el ausente fuera extranjero.
2) Juez competente: Segn el art. 24 el juez competente es el del domicilio del ausente,
o, en su
defecto, el de la ltima residencia del desaparecido. No hay dificultad para que este
juicio tramite en el
mismo expediente donde se hubiese declarado la ausencia del desaparecido (art. 19, ley
14.394); pero no
es obligatorio, lo cual muestra la independencia de ambos procesos.
3) Procedimiento:
a) Requisitos de la accin: se debe distinguir entre:

1) Requisitos de procedencia de la accin: se refieren a los extremos exigibles para que
sea
viable la tramitacin intentada, son requisitos formales o procesales que hacen a la
regularidad del
juicio, estos son:
Que la desaparicin de la persona que se denuncia, est abonada por una comprobacin
que,
prima facie, demuestre la verosimilitud del hecho (arts. 16 y 24, ley 14.394).
Que se justifique la competencia del juez, o sea, la existencia del domicilio del
desaparecido,
dentro de la jurisdiccin del juez competente.
Que el denunciante acredite la titularidad de la accin intentada.

2) Requisitos de la admisibilidad de la accin: son los extremos que han de acreditarse
en el
curso del procedimiento para que el juez deba dictar la declaracin del fallecimiento
presumido por
la ley; tales son:
Falta de noticias sobre el desaparecido: no se trata de la comprobacin de un hecho

negativo, sino de la realizacin de averiguaciones infructuosas sobre la existencia de la
persona,
en aquellos lugares en donde era dable que ella estuviese o se supiera de l.
Subsistencia de la situacin de carencia de noticias: durante los plazos determinados

para
cada caso.
Prueba del hecho extraordinario: es decir, demostrar que el desaparecido se encontraba

en
esos lugares.
Cumplimiento del proceso judicial: en especial, el llamado por edictos durante 6 meses,
sin resultados favorables (art. 26, ley 14.394).
b) Designacin del defensor y del curador: Dice el art. 25:El juez nombrar defensor al
ausente o
dar intervencin al defensor oficial cuando lo hubiere en su jurisdiccin... Designar,
adems, un
curador a sus bienes siempre que no hubiese mandatario con poderes suficientes....
c) Citacin: El art. 25 sigue diciendo: ... y citar a aqul (el ausente) por edictos, una
vez por mes,
durante seis meses.... Se entiende que la citacin debe hacerse bajo apercibimiento de
declararse el
fallecimiento presumido por la ley, si el citado no se presentase en el juicio.
d) Prueba: Durante el proceso, el solicitante, as como el defensor, debern rendir la

prueba que
67
acredite los requisitos de admisibilidad de la prueba, para que persuada de la efectividad

de los hechos
presuntivos del fallecimiento del ausente.
En cuanto a los medios de prueba, no hay limitacin alguna y todas son admisibles, pero
no sera
bastante una mera remisin a la prueba producida en un anterior juicio de ausencia,
segn dice el art. 26:
La declaracin de ausencia... no suple las comprobaciones de las diligencias realizadas
para conocer el
paradero del ausente.
e) Audiencia del defensor: La intervencin del defensor es indispensable en los actos

esenciales del
proceso, para que la sentencia sea vlida. Desde luego el defensor debe ser odo, luego
de producidas las
pruebas para que se expida sobre el mrito de las mismas (art. 26, ley 14.394).
4) Declaracin del fallecimiento: Con la realizacin de los trmites, queda el expediente

en estado de
recibir sentencia, tal como lo indica el art. 26:Pasados los seis meses, recibida la
prueba y odo el
defensor, el juez, si hubiere lugar a ello, declarar el fallecimiento presunto del ausente,
fijar el da
presuntivo de su muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el Registro del
Estado Civil de las
Personas.
El plazo de seis meses a que hace alusin, es el de la publicacin de edictos, de manera

que si los
edictos no se hubiesen publicado con la periodicidad prevista, no podr dictarse
sentencia hasta que no se
cumpla ese requisito a razn de un da de publicacin faltante cada mes.
a) Carcter de la sentencia: Desde que la sentencia slo comprueba los presupuestos de

hecho de
una presuncin juris tantum, lgico es que aquella no cause cosa juzgada. Siempre es
posible destruir
esa comprobacin con la alegacin de hechos nuevos que acrediten la existencia actual
del desaparecido o
su existencia hasta un tiempo posterior al reconocido en la sentencia que se impugne.
b) Da presuntivo: La sentencia que declara el fallecimiento presunto de una persona,

debe fijar
tambin el da presuntivo de la muerte, asunto de la mayor importancia, porque en ese
momento se abre la
sucesin del presunto muerto, y se fijan los derechos hereditarios en cabeza de quienes
fueran entonces
sus herederos. De ah que se hayan adoptado criterios rgidos de fijacin del da del
fallecimiento, en
funcin de la ltima noticia del desaparecido.
Al respecto, el art. 27, ley 14.394 dice: Se fijar como da presuntivo de fallecimiento:
1) En el caso del art. 22, el ltimo da del primer ao y medio;
2) En el que prev el art. 23, inc. 1, el da del suceso en que se encontr el ausente, y si
no estuviese determinado, el da del trmino medio de la
poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;
3) En los supuestos del art. 23, inc. 2, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o
aeronave
perdida.
Las reglas adoptadas, fijan la fecha del fallecimiento presunto en funcin de un doble
criterio:
1) Se conoce la fecha del suceso luctuoso, se fijar en el da del siniestro o el da de la

ltima
noticia del buque o aeronave naufragada.
2) La declaracin de fallecimiento se basa en la inferencia resultante de la sola ausencia

del
desaparecido sin noticia alguna por un lapso mnimo de tres aos: como no se sabe
cundo pudo
producirse la muerte se la ubica en el trmino medio de esa poca, por ejemplo para el
caso de tres
aos es el ltimo da del ao y medio.
Las consecuencias jurdicas de la declaracin de la declaracin son de la mayor

importancia, pues los
efectos se remontan retroactivamente a esta fecha, en la cual se opera la transmisin
mortis causa.
La fijacin del da presuntivo del fallecimiento del desaparecido ejerce influencia no

slo en cuanto a
la apertura de la herencia, sino tambin por su repercusin en los derechos
condicionados a este hecho.
Por tanto, la determinacin del da presuntivo repercute con respecto a todas las
relaciones que dependan
de la fecha de la muerte del desaparecido.
4.-PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO. EFECTOS
A) Principio general: Las consecuencias de la declaracin de fallecimiento presunto son,

en general,
las que derivan de la muerte efectiva de las personas. Es que la presuncin de la ley es
otro modo de
establecer en el orden jurdico el hecho de la muerte. Consiguientemente, la muerte
puede ser
comprobada legalmente, o presumida por la ley.
Pero el principio de equiparacin no es absoluto, la presuncin de fallecimiento se

diferencia de la
muerte comprobada en cuanto a la disolubilidad del matrimonio, en cuanto al rgimen
de los bienes y en
cuanto a las derivaciones que provoca la eventual reaparicin del presuntamente
fallecido.
B) Matrimonio
1) Subsistencia del vnculo: En tanto que la muerte de alguno de los cnyuges es causa
de disolucin
del matrimonio (art. 23, inc. 1), la presuncin es causa de disolubilidad de la unin, tal
como resultaba del
art. 31, ley 14.394, que deca: La declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento autoriza al
otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vnculo matrimonial al
contraerse estas
segundas nupcias.
68
En el sistema del Cdigo, la ausencia con presuncin del fallecimiento no disolva el

matrimonio ni
daba lugar a su disolucin (art. 223, derogado por ley 2393). Con ello, el desaparecido
quedaba en una
situacin ambigua, pues se lo reputaba vivo con respecto al matrimonio y muerto para
otros efectos, como
la sociedad conyugal (art. 123).
Tal disparidad no resultaba justificada; si la ley presuma la muerte del desaparecido,

sta deba
proyectarse sobre todas las relaciones jurdicas, sin que hubiese excepciones. Pero por
tratarse de una
presuncin juris tantum, quedara desvirtuada con la comprobacin de la existencia
ulterior del
desaparecido.
Con la ley 23.515 se incorpora un precepto en el actual art. 213, que no deroga al art.
31, ley 14.394,
pero que lo sustituye al preceptuar: El vnculo matrimonial se disuelve:... 2) Por el
matrimonio que
contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin del fallecimiento.... An
cuando esta norma
nada dice sobre la reaparicin del ausente, debe entenderse que subsiste la segunda
unin
2) Aptitud nupcial: Arauz Castex observa que la ley 14.394 no impide de una manera
absoluta que se
alegue la invalidez de la segunda unin, cuando se produce la reaparicin de ausente. La
ley se limita a
declarar que la reaparicin no causar automticamente la nulidad, confirmando la
disolucin del primer
vnculo.
Pero esto no imposibilita que el primer cnyuge ponga en movimiento una causal de
nulidad del
segundo matrimonio; as, luego de la reaparicin, se puede, por parte del ausente o de
los contrayentes de
la segunda unin, articular la anulabilidad del segundo matrimonio.
El ausente puede aducir que los requisitos de la declaracin de su fallecimiento hubieren

sido
falsamente invocados o demostrados. En cambio, cualquiera de los contrayentes debe
demostrar que el
acto fue celebrado basndose en un hecho que result falso.
C) Patrimonio
1) Apertura de la sucesin: La declaracin del fallecimiento presunto causa la apertura
de su
sucesin, es decir, los bienes que componen el haber hereditario son transferidos a
quienes fuesen
sucesores a la fecha de la muerte presunta.
En ese sentido, dice el art. 28, ley 14.394:Dictada la declaratoria, el juez mandar abrir,
si
existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da
presuntivo del
fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa
formacin del
inventario.
La entrega de bienes ha de hacerse por quienes hasta ese momento detentaren los
bienes, debiendo dar
razn de los bienes que habiendo estado bajo su administracin no existiesen al tiempo
de la entrega.
2) Derecho a los bienes. Inventario: Como dice el art. 28, tiene derecho a recibir los
bienes del
presuntamente fallecido ... los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los
legatarios, o sus
sucesores,..., previa formacin del inventario.
Si bien el art. 18 slo menciona a quines pueden recibir los bienes a ttulo de sucesores.
Pero puede
haber otras personas que tuviesen algn derecho subordinado a la muerte del causante,
por ejemplo un
donatario, los acreedores de los sucesores o legatarios, etc.
Como vimos, la entrega de los bienes debe hacerse previa formacin de inventario
(art. 28).
inventario es la relacin detallada de los bienes que componen el patrimonio del
presunto muerto. Sobre la
forma de hacerlo, la ley nada dice, pero rigen los principios de la sucesin mortis
causa.
En principio, debe hacerse por intermedio de escribano pblico y con la presencia de los
interesados,
pero como constituye una garanta de restitucin de los bienes del desaparecido, en el
caso de que
reaparezca, no deben dispensarse de las formalidades legales por el slo acuerdo de los
herederos.
3) Indisponibilidad de los bienes: la autorizacin judicial: Otra de las garants otorgadas

por la ley,
finca en la indisponibilidad de los bienes por parte de los sucesores del presunto muerto,
hasta el
transcurso de un lapso de cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento, llamado:
periodo de
prenotacin.
Conforme al art. 28:... el dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en
el registro
correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que
podrn hacer
particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Esta restriccin obliga a los sucesores a conservar el patrimonio del desaparecido sin
efectuar
disposiciones de bienes; cuando ello sea necesario es indispensable obtener la previa
autorizacin del juez,
caso contrario, lo actuado sera nulo, de nulidad relativa (art. 1042).
a) La autorizacin judicial: La ley autoriza la enajenacin o gravamen de las cosas

comprendidas en
el dominio pernotado, mediante la autorizacin judicial, pero no suministra un criterio
para conceder la
autorizacin.
Para poder fijare el criterio adecuado ha de partirse de la idea que la indisponibilidad

que la ley les
impone a los sucesores del muerto presunto, impone una garanta para ste en caso de su
reaparicin. Por
esto, la autorizacin no debe ser concedida cuando el acto slo consulte el inters de los
titulares de los
bienes.
69
4) Particin: Como dice el art. 28, no obstante carecer los sucesores de la facultad de
disponer de
los bienes recibidos, pueden hacer particin de los mismos entre ellos. Se la comprende
porque, siendo la
particin declarativa, y no atributiva de derechos, se considera que los bienes han
pasado directamente del
causante a cada adjudicatario, por tanto, la particin no importa la disposicin de los
bienes.
5) La sociedad conyugal
a) Los bienes gananciales: La declaracin del fallecimiento presunto, como vimos, no

disuelve la
sociedad conyugalipso iure. Se trata de una excepcin de la regla general de
presuncin de fallecimiento
sobre las relaciones pendientes que tena el desaparecido.
La parte final del art. 30, ley 14.394, posterga la extincin de la sociedad conyugal hasta
el transcurso
de cinco aos del da presuntivo del fallecimiento. Pendiente el plazo, los bienes del
ausente siguen una
suerte distinta, segn sean propios o gananciales. Los propios del presunto muerto son
los que ste ya
tena adquiridos cuando contrajo matrimonio, o son adquiridos ulteriormente a ttulo de
donacin,
herencia o legado, y que entran en el acervo sucesorio de aqul.
Los bienes gananciales son los pertenecientes a la sociedad conyugal que tena
constituido el presunto
muerto con su cnyuge, quedan al margen de la transmisin sucesoria y sujetos a la
suerte de la misma
sociedad conyugal, la cual puede prolongar su existencia hasta la expiracin del plazo
de 5 aos.
Eventualmente puede adelantarse la extincin de la sociedad conyugal, ello ocurre:
1) Cuando tiene lugar la disolucin del matrimonio del presunto muerto: el nuevo
rgimen
permite al presunto viudo contraer nuevas nupcias, hecho que permite la disolucin del
matrimonio
anteriormente contrado.
2) Cuando la esposa, luego de la declaracin, opta por la disolucin: cuando el presunto

muerto
es el marido, la ley concede a la esposa la posibilidad de optar por la continuidad de la
sociedad
conyugal o por su inmediata disolucin, sin necesidad de esperar el periodo de

prenotacin, ni de
contraer nuevo matrimonio (art. 1307).
Si la mujer optase por continuar la sociedad conyugal, a ella le corresponde la

administracin de la
misma (art. 1309). Por lo dems, an optando por esa alternativa, en cualquier momento
puede pedir la
disolucin, pero no podr retractarse (art. 1308).
b) Momento de la liquidacin: No hay coincidencia entre la fecha del da presuntivo de

fallecimiento, con el de la disolucin de la sociedad conyugal, pues mientras la primera
es invariable, y
consta en la sentencia que declara el fallecimiento presunto, la segunda depende de
varias posibilidades:
1) El solo transcurso del periodo de prenotacin;
2) La disolucin anticipada resultante de una segunda nupcia del presunto viudo o

viuda;
3) La disolucin anticipada por la que optare la presunta viuda.
La discordancia expresa, plantea algunos interrogantes sobre las personas que habrn de
recibir los
bienes gananciales, y sobre la fecha de computacin de tales bienes para efectuar la
liquidacin y
adjudicacin de ellos:
1) En cuanto al primer punto, la solucin es clara, descontada la mitad de las

gananciales del
presunto viudo, a ttulo de socio, el resto pertenece a los herederos y legatarios del
presunto
fallecido, entre los cuales podr contarse el cnyuge.
2) En cuanto al segundo punto, la solucin es ms oscura, pareciera que disolvindose la

sociedad
en un momento posterior al da presuntivo y de la declaracin, hasta la disolucin se

beneficiarn
los sucesores del muerto presunto.

Pero de aceptarse esa solucin ocurrir que el cnyuge suprstite continuar como
socio, no del
presunto fallecido, sino de sus sucesores de ste, con la particularidad que las
adquisiciones del
cnyuge incrementaran el haber de la sociedad, no as las adquisiciones de los

sucesores.
Esto obliga a dejar de lado el da de disolucin, en el cmputo del capital y tomar la

fecha del
fallecimiento presunto del desaparecido para ese efecto. Por consiguiente, los ingresos
posteriores a esa
fecha, le corresponden al cnyuge exclusivamente.
En cuanto a los egresos, de los bienes gananciales entre la fecha del fallecimiento
presunto y la fecha
de disolucin de la sociedad conyugal, cuadra hacer una distincin: los egresos
anteriores a la declaratoria,
no comprometen la responsabilidad del presunto viudo, quien ha podido efectuar la
administracin de los
bines gananciales, libremente y sin obligacin de rendir cuenta a nadie.
En cambio, los egresos posteriores a la declaratoria estn sujetos a la rendicin de

cuentas a favor de
los sucesores, que vienen a quedar asociados al cnyuge suprstite; pudiendo el
cnyuge descontar de esos
bienes los gastos relativos al hogar, la educacin de los hijos, etc. (art. 6, ley 11.357).
D) Otros efectos de la presuncin de fallecimiento:
1) Patria potestad: La declaracin de fallecimiento provoca la extincin de la misma; la

mera
ausencia del padre da lugar a ello. Si se trata del hijo, su mera ausencia no afectar la
patria potestad, pero
ocurre otra cosa si se declara el fallecimiento presunto, ya que esto pone trmino a la
patria potestad.
Siendo que la misma es compartida, en caso que alguno de los cnyuges falte a la patria
potestad le
corresponde al otro.
70
2) Tutela y curatela: La presuncin de fallecimiento, ya del tutor o curador, ya del

incapaz, extingue
la tutela y la curatela, esto resulta de los arts. 455 y 475.
3) Alimentos: La presuncin de fallecimiento del alimentante extingue la obligacin de

pasar
alimento. Durante el intervalo entre la desaparicin y la declaracin, el alimentado
contina a cargo del
presunto muerto, o sea, sus sucesotes, debitndose las pensiones alimentarias del acervo
sucesorio.
Si se trata del alimentado, la declaracin de fallecimiento no modifica la situacin

precedente, porque
estando los alimentos condicionados a la efectiva necesidad que de ellos tenga el
hacedor alimentario, la
mera ausencia de ste determina la cesacin de la prestacin correspondiente, por
ignorarse si ella le es
necesaria o no.
4) Paternidad de los hijos de la presunta viuda: Como la presuncin no disuelve ipso

iure el
matrimonio, los hijos de la presunta viuda resultaran hijos de aqul (antiguo art. 245).
La presuncin
podra ser atacada por una accin de impugnacin rigurosa de paternidad, probando
que habra sido
imposible al marido tener acceso con su mujer en los primeros ciento veinte das de los
trescientos das
que han precedido al nacimiento (antiguo art. 246).
La impugnacin de la paternidad puede hacerse ... alegando que l no puede ser el

padre o que la
paternidad presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida en razn de
pruebas que la
contradicen.
Para acreditar esa circunstancia podr valerse de todo medio de prueba, pero no ser
suficiente la
sola declaracin de la madre....
Cuando promedia la declaracin de fallecimiento, la ley acude para aliviar al

impugnante la prueba en
el caso impracticable, sustituyndola por otra prueba ms asequible, aunque la ley
23.264 no contempla
expresamente el supuesto de fallecimiento presunto, entendemos que la cuestin debe
resolverse
subsumindola en el caso de la separacin de hecho de los esposos, previsto en el actual
art. 243, que
dice: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y hasta los
trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin o la separacin personal o de
hecho de los
esposos....
Por lo tanto, a los herederos del marido, les bastar acreditar que el nacimiento ocurri
despus de los
300 das desde el primer da de la ausencia, circunstancia que pone en evidencia la
separacin de hecho de
los esposos.
E) Fin del periodo de la prenotacin: El llamado periodo de prenotacin, durante el

cual los
titulares actuales de los bienes que componan el acervo hereditario, carecen de
facultades de disposicin,
a menos que concurra la autorizacin judicial, tiene una duracin relativamente corta.
Al respecto, dice el art. 30, ley 14.394:Transcurridos cinco aos desde el da presuntivo
del
fallecimiento, u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la
prenotacin
prescripta, pudiendo desde ese momento disponerse libremente de los bienes. Queda
concluida y podr
liquidarse la sociedad conyugal.
1) Causas: De lo expuesto anteriormente, surge que el periodo aludido puede finalizar,

ya por el
transcurso del plazo legal, ya por la avanzada edad del desaparecido. Desde luego,
queda igualmente
superado por la reaparicin de ste ltimo.
a) Transcurso del plazo legal: es la causa ordinaria de la cesacin y consiste en el slo

transcurso
del lapso de 5 aos a contar desde el da del fallecimiento presunto. El punto de partida
del periodo
de prenotacin se ha fijado en el da presuntivo del fallecimiento.
Luego de la declaracin de muerte presunta, es lgico que todo el sistema de plazos se

atenga a
la fecha de la misma muerte, que es el hecho capital. Se comprende que para llegar a esa
declaracin se tomen en cuenta circunstancias diversas y consiguientemente lapsos

distintos, pero
no se justifica que, mediando ya fecha del presunto fallecimiento, sigan gravitando otras
circunstancias fuera de esa.
b) Caso del desparecido octogenario: es enteramente lgico tomar en cuenta la edad

avanzada
del desaparecido para acortar el periodo de indisponibilidad de sus bienes, en manos de

sus
sucesores, porque la presuncin de muerte emanada de la sola ausencia se agrava con la

avanzada
edad del desaparecido.
2) Suspensin del periodo de la prenotacin: casos en que procede: No es forzoso que a

la
declaracin siga el periodo de prenotacin. Cuando haya transcurrido el mnimo
consignado por la ley
para iniciar el trmite, la declaracin respectiva se dicta despus de vencido el plazo de
5 aos a partir del
da presuntivo del fallecimiento, se omite la prenotacin de los derechos transmitidos, y
los sucesores
quedan investidos con la plenitud de las facultades correspondientes a un ttulo sin
restriccin alguna.
Lo mismo ocurre cuando al tiempo de dictarse la sentencia declaratoria de fallecimiento

presunto han
transcurrido ms de ochenta aos desde el nacimiento del desaparecido. En tales casos,
el periodo de la
prenotacin, resulta suprimido, pasndose directamente al periodo definitivo en el que
los sucesores del
causante reciben los bienes.
F) Periodo del dominio pleno
71
1) Iniciacin: Transcurrida la prenotacin, o salvado el mismo cuando procediere

omitirlo, se abre el
periodo definitivo, referente al goce de los derechos transmitidos a favor de los
sucesores del presunto
muerto.
2) Efectos respecto de la sociedad conyugal y los derechos de los sucesores

a) Sociedad conyugal: Dice el art. 30, ley 14.394: Transcurridos cinco aos desde el
da
presuntivo del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona... queda
concluida y
podr liquidarse la sociedad conyugal.
Por consiguiente, el vencimiento del lapso quinquenal, o de los 80 aos despus del
nacimiento
del muerto presunto, produce de pleno efecto y sin necesidad de interposicin alguna, la
disolucin
de la sociedad conyugal. Sin duda, la sociedad podra, como vimos, haberse disuelto
anteriormente,
por celebracin de nupcias posteriores o por opcin de la presunta viuda.
b) Derecho de los sucesores: Con la caducidad de la prenotacin, los sucesores quedan
como
titulares actuales de los derechos recibidos, quedando en pleno goce de los mismos. El
anterior
dominio pernotado que ostentaban aquellos queda as cambiado en dominio consolidad,
aunque
todava amenazado por la eventual reaparicin del desaparecido.
Se llama dominio consolidado porque la facultad de disponer de la cosa que le

estabavedada al titular del dominio pernotado, le queda ahora restablecida, con el cual
eldueo puede comportarse con aqul cmulo de atribuciones que le confiere el art.
2513, y en virtud del mismo poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla,
conforme a un ejercicio regular.
Con todo, el dominio consolidado contina siendo un dominio revocable, porque la

reaparicin
del desaparecido provoca la revocabilidad de este derecho (art. 2663), pero no es
retroactivo, a la
fecha de su desaparicin (como lo era el pernotado), quedando subsistente las
enajenaciones hechas
por el propietario desposedo como tambin los derechos reales que hubiere constituido
sobre la
cosa (art. 2672).
5.-REAPARICIN DEL AUSENTE

A) Efecto general: decaimiento de la presuncin: Todo el tema estudiado se apoya en la
presuncin
iuris tantum de la carencia de noticias por un tiempo prolongado, que induce a la
creencia de una muerte
probable; y ante la necesidad de definir las relaciones jurdicas que afectaban al
desaparecido, el legislador
resuelve que falleci.
Al entrar en el periodo definitivo, cesan las garantas a favor del ausente y se dan a los
sucesores una
plenitud de facultades. Pero cuando el ausente reaparece o se tienen verdicas noticias
de su existencia,
ello impone la necesidad de reponer el estado en que se encontraban al momento en que
se produjo la
muerte presunta.
B) Efectos respecto del matrimonio: El art. 31 de la ley, autorizaba al presunto viuda a

contraer
nuevas nupcias, pero el matrimonio anterior no se disolva, sino por la celebracin del
segundo
casamiento, de manera que la presuncin del fallecimiento no era causa de disolucin,
sino de
disolubilidad de la unin.
Esto, que estaba claro, no suscitaba reparos, pero s los mereca la solucin de la ley
para el caso de
reaparicin del muerto presunto, a cuyo respecto segua diciendo el art. 31:... La
reaparicin del
ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio.
La solucin haba quedado agravada con la supresin del divorcio vincular por el
decreto-ley 4070/56,
pues mientras rigi el divorcio vincular, se vinculaba que en el conflicto entre ambos
matrimonios se
optase por el mantenimiento de la segunda unin.
Pero una vez suspendido el divorcio vincular, ya no se justificaba que una segunda
unin pudiera
subsistir, si ella se hubiese contrado basndose en el fallecimiento presunto de uno de
los cnyuges,
comprobndose que dicha muerte no se produjo.
Con la ley 23.515, si bien el art. 31 no fue derogado, se incorpora un precepto similar
que lo sustituye,
al disponer el nuevo art. 213: El vnculo matrimonial se disuelve:...
2. Por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de
fallecimiento;....
An cuando esta norma nada dice para el caso de reaparicin del muerto presunto, debe
entenderse
que subsiste la segunda unin, al admitirse nuevamente el divorcio vincular.
C) Efecto respecto de los bienes: Distintas hiptesis: La reaparicin del ausente debe ser
estudiada,
respecto de los bienes, segn se produzca:
72
1) Reaparicin antes de la entrega de bienes: esta reaparicin deja sin efecto la

declaracin de
fallecimiento que se hubiere dictado y obsta la prosecucin del juicio. Como hasta la
entrada en posesin
de lo bienes por parte de los sucesores, no cambia el rgimen de stos, quien mantuviere
la administracin
a nombre del dueo, estar obligado a restituir los bienes al reaparecido rindindole
cuenta de los actos
obrados. Si el gestor hubiere excedido sus facultades, lo obrado podr ser desconocido
por el dueo.
2) Reaparicin durante la prenotacin:
a) Efecto general: Al respecto, dice el art. 29, ley 14.394 Si hecha la entrega de los
bienes se
presentase el ausente o se tuviera noticia cierta de su existencia, aqulla quedar sin
efecto.... Los
obligados a restituir los bienes deben rendir cuentas de su gestin para justificar que no
han dispuesto de
los bienes recibidos.
Si bien la enajenacin de cosas inmuebles puede descartarse, la enajenacin de bines

muebles es
enteramente factible, por el desconocimiento del adquirente acerca de la carencia de
facultades del
transmitente, en ese supuesto, el adquirente no sera alcanzado por la reivindicacin del
reaparecido (art.
2412), pero el sucesor de ste sera responsable por el valor de la cosa faltante.
b) Efecto particular
1) Respecto de los frutos: hasta el conocimiento que tuvieran de la existencia del dueo
de los
bienes, los titulares del dominio pernotado adquieren los frutos por percepcin. En
cuanto a los
poseedores sean de buena fe, la ley les confiere a quienes tengan el dominio, la
propiedad de los
frutos percibidos por ellos; al ser por percepcin, corresponderan al dueo los frutos
devengados,
pero no percibidos.
2) Respecto de los productos: por oposicin a los

frutos, los productos no pertenecen a los sucesores y deben ser restituidos al dueo de
los bienes
(art. 2444). Sin embargo, les pertenecen los productos correspondientes a una
explotacin ya
existente al tiempo de entrar en la posesin de la misma (art. 2866).
3) Respecto de los gastos y mejoras: la ley no ha aclarado cmo se reglan las relaciones
entre el
dueo reaparecido y sus sucesores, respecto de los gastos y mejoras efectuados por
stos, en
beneficio de los bienes.
Por aplicacin de los arts. 2427 y 2430, el dueo debe devolver al titular del dominio
pernotado
lo invertido por ste en concepto de gastos necesarios o tiles (art. 2427), pero no lo
gastado para
la simple conservacin de la cosa (art. 2430).
3) Reaparicin posterior a la prenotacin: Este supuesto est contemplado en el art. 32,

ley 14.394,
que dice: Si el ausente reapareciese podr reclamar la entrega de los bienes que
existiesen y en el
estado en que se hallasen, los adquiridos con el valor de los que faltaren, el precio que
se adeude de los
que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos.
El principio se apoya en dos ideas:

a) Respecto de toda la actividad jurdica cumplida por el sucesor, que obra con el
cmulo de
facultades que le corresponden.
b) La restitucin de todos los bienes que hubieren sido del ausente reaparecido que
subsistieren en
el patrimonio del sucesor.
a) Efecto respecto de los bienes: no hay disposicin especial alguna, pero se aplica la
parte final del
art. 32, entonces se le deben devolver al dueo anterior reaparecido los productos que
existieren sin
enajenar en el patrimonio del sucesor.
No hay obligacin por parte de los sucesores de devolver los bienes enajenados, puesto
que stos no
han hecho sino poner en movimiento el derecho de libre disposicin de que gozaban. El
ausente debe
soportar no slo la restitucin de los bienes con las disminuciones y deterioros que
hubiere experimentado
el bien, sino tambin los gravmenes y derechos establecidos por el sucesor con relacin
a la cosa, tales
como los contratos de compraventa, locacin, etc.
b) Efecto respecto de los frutos: segn el art. 32, habrn de restituirse al ausente
reaparecido los
frutos no consumidos. Esta solucin se hace eco del principio de equidad, as como el
ausente
reaparecido debe soportar todas las disminuciones de sus bienes, igualmente no deben
enriquecerse sus
sucesores a costa de l.
En suma, el legislador ha consignado una regla especial relativa a la restitucin de los

frutos no
consumidos. En lo concerniente a los frutos percibidos y consumidos, se aplican los
principios generales
de la reaparicin durante la prenotacin. As lo dispone el art. 32:Regir en ambos
casos lo dispuesto
respecto de las obligaciones y derechos del poseedor de buena o mala fe.
c) Efecto respecto de los productos: no hay una disposicin expresa, por consiguiente,
se aplica el
art. 32, en virtud del cual le corresponden al dueo desaparecido los productos que
subsistieran sin
enajenar en el patrimonio del sucesor. Los productos forman parte del capital, de modo
que no puede
haber duda sobre la obligacin de devolver que pesa sobre el sucesor.
d) Efecto respecto de los gastos y mejoras: A falta de reglas especiales, se aplican los
mismos
principios que se estudiaron con respecto de la reaparicin del ausente durante el
periodo de prenotacin.
4) Accin de devolucin: su carcter: La accin del ausente reaparecido, para obtener la
devolucin
de los bienes que le corresponden, es imprescriptible. De ah que no obstante el largo
tiempo transcurrido
73
que dio lugar a la presuncin de su fallecimiento o desde su reaparicin, ello no le

impedira recobrar los
bienes integrantes de su patrimonio, los que pasaron a manos de los sucesores en virtud
de un hecho, el
fallecimiento, que la reaparicin mostr ser inexacto.
UNIDAD VII
1.-PERSONAS JURDICAS
A) Concepto: Junto a las personas de existencia visible o naturales, el derecho considera

tambin
sujetos de derecho a personas morales o colectivas, las llamadas personas jurdicas.
Personas jurdicas
son las entidades ideales reconocidas como sujetos de derecho por la ley, tal como lo
estipula el art. 32:
Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son
personas de
existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas.
B) La cuestin terminolgica: La terminologa personas de existencia ideal proviene

de Freitas, de
quien la toma nuestro Cdigo, diciendo en el art. 31:Las personas son de una existencia
ideal o de una
existencia visible....
Si nos atenemos a la terminologa del Cdigo, conviene nombrar a esta clase de

personas, como
personas de existencia ideal. En doctrina suelen usarse otras denominaciones, como:
personas
ficticias, personas civiles, personas colectivas, personas morales o personas
jurdicas.
Esta ltima denominacin, acuada por Savigny, es la corrientemente aceptada por el

derecho
moderno, pero entre nosotros tiene el inconveniente de haber sido reservada para una
clase de persona, las
personas pblicas.
C) Antecedentes histricos: No obstante, que el fenmeno de la personalidad moral

arraiga en la
naturaleza social del hombre, su conceptualizacin tcnica no ha sido lograda sino
despus de alcanzado
un desarrollo cultural avanzado.
En la Roma primitiva slo los individuos humanos eran personas del derecho, la nocin
de Estado,
como rgano representativo del pueblo, no era comprendido, por lo que se confunda
con la persona del
rey. La idea de la personalidad moral no habr de aparecer en Roma hasta la poca del
imperio.
La idea de personalidad moral aparece por primera vez cuando las ciudades vencidas
por Roma
resulta, por razn de la derrota, privadas de su soberana, y reducidas al derecho de los
particulares para la
gestin de sus bienes.
De ese modo, se admiti la existencia de un ente colectivo que actuaba en el derecho a

la par de los
ciudadanos, usando las formas propias del comercio jurdico y compareciendo ante los
jueces de acuerdo a
las reglas del procedimiento judicial. Advirtindose la utilidad de este recurso, se lo
extendi a otras
corporaciones, tales como: colegios sacerdotales, colegios de funcionarios pblicos, y
hasta las sociedades
comerciales.
Con todo ello, la prctica se adelant en la teora, pues sin haberse concebido la
dogmtica jurdica la
existencia de los sujetos de derechos diferente de los individuos humanos, en la vida del
derecho
pululaban situaciones como la descripta.
1) Aporte del cristianismo: Cuando an era confusa la distincin del inters de las
asociaciones, del
inters de sus miembros, tal distincin estaba patente con respecto de la Iglesia,
institucin fundada por
Cristo, en donde los fieles se sujetan a la maternidad de sta. En el Evangelio est clara
la concepcin de
la Iglesia como unidad orgnica.
La persona jurdica fundacin, se origina tambin en el derecho cristiano, el espritu

de caridad y
generosidad de los fieles se manifestaba en la ereccin de instituciones dedicadas al
bien espiritual y
material del pueblo; aunque se sola realizar los contratos a nombre del santo patrono,
como una forma
elptica para aludirlo como sujeto de derecho.
2) Auge de la persona jurdica: La nocin de persona jurdica se mantuvo en un plano

secundario
hasta el siglo XIX, en que el capitalismo moderno la us como un resorte principal de
su expansin y
predominio.
La utilizacin de la forma de la persona jurdica permiti la reunin de grandes
capitales con los que
se afront la realizacin de empresas econmicas inaccesibles para los individuos
aislados. Como
contrapartida, esa acumulacin de podero econmico en manos de quienes gobernaban
el capital de la
entidad se tradujo en no pocas injusticias y en la agudizacin de la llamada cuestin
social, con ecos en las
encclicas de los papas Len XIII y Po XI.
Ese auge, multiplicado en sus posibilidades de accin por el recurso econmico-jurdico

de la
personalidad moral de las sociedades annimas, puso en primer plano de la ciencia del
derecho la
74
consideracin referente a la naturaleza de esas entidades, a cuyo respecto se ha

desenvuelto uno de los
debates ms luminosos en la doctrina.
D) Naturaleza jurdica: exposicin crtica de las distintas categoras: La mayor parte de

los autores
clasifica a las diversas explicaciones dadas sobre la naturaleza de las personas jurdicas
en la siguiente
forma:
1) Teora de la ficcin: Fue desarrollada y sistematizada por Savigny, ste parte en su

concepcin del
derecho subjetivo, al que considera como un poder atribuido a una voluntad, de donde
concluye que slo
los seres dotados de voluntad pueden ser personas, segn el orden de la naturaleza.
Pero el derecho positivo puede modificar este principio, ya negando la capacidad

natural a algunos
hombres, ya extendindola a quienes a entes que no son hombres. Para arribar a esto
ltimo se recurre a
una ficcin, consistente en admitir que tales entes piensan y quieren, aunque en verdad
sean ineptos para
ello.
Es que por una razn de conveniencia social, o de inters econmico, el derecho los
considera como si
fueran personas. A estos sujetos de derecho los llama Savigny personas jurdicas,
porque slo son
admitidos para un objeto de derecho determinado.
a) Caractersticas:
1) Derivan de una creacin artificial: ya que, como dice Laurent al conjuro de la voz
del
legislador un ser sale de la nada y figura en pie de igualdad con seres reales creados por
Dios.
2) Gozan de una capacidad puramente patrimonial: la persona jurdica es atribuda para
fines
tiles y de conveniencia social.
b) Derivaciones:
1) La ley dota artificialmente a estos seres de personalidad, pero no puede dotarlo de
voluntad, de
ah que, como entes carentes de voluntad, dependen, como los incapaces de hecho, de la
actividad
de los que en su nombre cumplen los representantes.
2) El mismo supuesto de la carencia de la voluntad propia, importa excluir la
responsabilidad de la
persona jurdica por los hechos ilcitos obrados por sus representantes.
3) Finalmente, la tesis suscita una radical independencia entre la persona jurdica y sus
miembros,
de modo que no slo lo debido a stos no se debe a aquella y viceversa, sino que an la
existencia
de la persona jurdica, proveniente de un acto del legislador, es independiente de la
existencia de
los miembros, pudiendo concebirse la muerte de stos, mientras subsiste la vida de la
entidad.
c) Crticas:
a) Se ha objetado que los tericos de la ficcin no dan una explicacin satisfactoria del
fenmeno
observado; esquiva las dificultades sin esquivarlas, atribuir el derecho a un sujeto
ficticio equivale
a confesar que no hay un sujeto real.
b) Es falso el postulado del cual la teora de la ficcin parte: la voluntad no es un
elemento esencial
de la existencia del derecho sino del ejercicio del derecho y no su goce; muchas veces se
adquiere
un derecho independientemente de la voluntad del titular.
c) El gran fracaso de esta teora se produce en el derecho pblico, pues si la persona
jurdica es una
ficcin, el Estado tambin lo es? Para eludir la dificultad han optado por una confesin
que va
contra la lgica, al distinguir con Savigny las personas jurdicas de existencia natural y
necesaria,
de las que tienen una existencia artificial o voluntaria.
d) La teora conduce a consecuencias injustas:
Falsea el sentido del reconocimiento estatal de la persona jurdica, al que interpreta

como
una creacin ex nihilo y como una concesin gratuita de un privilegio.
Atribuye a un arbitrio ilimitado del Estado la concesin de la personera jurdica, lo que

es
especialmente ruinoso en la materia de asociaciones.
Establece un divorcio entre la persona jurdica y sus miembros, y ofrece un cuadro

deficiente de los medios de extincin de tales entidades, al reducirlo todo a la
destruccin por
obra del legislador.
Arribada a la funesta, pero ineludible irresponsabilidad de la persona jurdica por las

consecuencias de la actividad ilcita de sus gestores, lo cual sera bastante, por su
manifiesta
injusticia, para descartar una doctrina que la impone.
2) Teoras negatorias de la personalidad: Desde mediados del siglo XIX, diversos
autores,
principalmente alemanes, llevaron a la teora de la ficcin la crtica ms terminante e
irrebatible. Estas
teoras presentan varios caracteres comunes:
1) Rechazan todo criterio ficticio, no basado en datos provistos por la realidad social,
sino por
especulaciones racionales (mtodo realista).
2) Sobre esta base de los datos reales, concuerdan en que la nica persona existente en
el campo
jurdico es el individuo humano; no hay, segn ellos, personas morales (tesis negativa).
Pero cmo explican estos autores las relaciones jurdicas que aparecen afectando a las
personas
jurdicas? Aqu vienen las doctrinas dispares, segn el punto de vista del autor:
75
a) Teora de los patrimonios de afectacin: segn esta tesis, hay dos clases de
patrimonio, los
pertenecientes a las personas determinadas y los atribuidos a un fin o destino especial.
Esto ltimo
no implica el nacimiento de un nuevo sujeto de derechos distinto de los existentes, ya
que la
disposicin y manejo de tal patrimonio exige la presencia de una persona en calidad del
titular
suyo, como es la voluntad del gestor, pero no es indispensable una voluntad individual
para el goce
que el patrimonio pueda reportar.
b) Teora de los bienes sin sujeto: para Duguit, la observacin cientfica, libre de todo
preconcepto, slo percibe la solidaridad social que vincula a los hombres y la existencia
de
voluntades individuales cuya manifestacin permite y ampara la norma objetiva. El
derecho
subjetivo es una construccin metafsica y, por ende, inaceptable para el jurista que debe
aplicar a
las ciencias sociales el mtodo positivista de observacin de la realidad social.
c) Teora de los derechos individuales peculiares: para Ihering, la persona jurdica no es
un
sujeto real, sino aparente, que encubre al verdadero titular que son los seres humanos,
que
aprovechan esa actividad. Entonces la llamada persona jurdica es un instrumento
tcnico
destinado a corregir la indeterminacin de los sujetos.
d) Teora de la propiedad colectiva: la pretendida persona jurdica no es sino una
concepcin
simple pero superficial de la propiedad colectiva al cabo de la propiedad individual.
Esta
propiedad colectiva se aproxima al condominio, con la diferencia de que en el
condominio cada
titular es dueo exclusivo de una cuota ideal, en tanto que en la propiedad colectiva, el
conjunto de
propietarios es el nico titular, hay una asociacin de propietarios.
a) Crticas a las teoras expuestas: No obstante la ingeniosidad de varias de las ideas,

ellas no
resultan verdaderamente consistentes:

1) Es contradictoria la existencia de derechos o de bienes sin sujetos que sirvan de
soporte a la
relacin jurdica.
2) La asimilacin del fenmeno de la persona jurdica a una calidad especial de
derechos
individuales o de propiedad, desde luego, fracasa cuando se intenta, por esa va, dar una
explicacin del Estado, que no es dable reducir al signo econmico.
3) Es errneo decorar, en tales casos, al asociado con el ttulo de propietario de bienes
especiales,
cuando en verdad no puede obtener para su propio patrimonio ninguna ventaja que le
brinde el
patrimonio social.
4) Finalmente, esta explicacin es por entero inaplicable a las fundaciones en las que
no hay
asociados ni miembros, pues no se constituyen por la agrupacin de individuos.
3) Teora de Kelsen: Con relacin a la naturaleza de las personas jurdicas, Kelsen sienta
los
principios intermedios entre los negadores de la personalidad y los tericos de la
ficcin. Como Duguit,
niega Kelsen la existencia misma del derecho subjetivo y, por tanto, la sustantividad de
las personas; en
otros trminos, la persona moral no existe fuera del orden jurdico que la reputa tal.
Pero, por otro lado, Kelsen entiende que en tanto este fenmeno como en los llamados
derechos de los
individuos en cuanto tales, hay un sujeto jurdico ficticio creado por el legislador. En
suma, para Kelsen,
la personalidad es una impostacin gratuita efectuada por el derecho tanto sobre los
individuos humanos
como sobre los sustratos conocidos como personas morales, ya que todas reciben su
investidura de
sujetos de derecho como un obsequio dispensado por el legislador.
Esta teora, que viene a generalizar para toda clase de personas, las doctrinas dedicadas
por Savigny a
las personas jurdicas solamente, convierte a Kelsen en mantenedor de un punto de vista
de absoluta
ficcin, y por esto mismo debe ser enrgicamente repudiado.
4) Teoras de la realidad: Ante lo insatisfactorio de las explicaciones precedentes, varios

autores han
tratado de captar la realidad social los elementos en virtud de los cuales se impone el
reconocimiento de
las personas jurdicas como sujetos de derecho.
Estas teoras presentan caractersticas comunes:

a) Se reputa falso que slo el hombre individual, en razn de su naturaleza, pueda ser
titular de
derechos.
b) Se considera que la persona jurdica, como tal, responde a la realidad de los
fenmenos sociales,
que indica una vida de identidad diversa a la de sus miembros.
c) Se rechaza por inaceptable toda explicacin basada en el artificio o ficcin (mtodo
realista).
Para encarar el sinttico estudio de estas teoras, las subdividiremos en dos grupos:
a) Teoras basadas en la voluntad: elabora sus concepciones partiendo de la nocin de
derecho
subjetivo, entendiendo como poder propio de una voluntad, y de ah que se empee en
descubrir dnde se
encuentra la voluntad especfica de la persona jurdica. Entre otras teoras se cuentan:
1) Teora organicista: los hombres individuales son clulas que integran un tejido social
y
constituyen el organismo total que delibera y decide por medio de sus asambleas, como
los
individuos deliberan y deciden por su entendimiento y voluntad.
2) Teora de Zitelmann: la persona jurdica es un ente real, porque hay en ella una
unidad
orgnica resultante de la vinculacin de las partes que concurren al todo. Un conjunto
de
76
individuos, por el solo hecho de su unin, viene a constituir moralmente un nuevo ser,
distinto de
los componentes de quienes recibe la vida social.
3) Teora de Jellinek: la persona jurdica no tiene voluntad filosfica, pero s jurdica,
que radica
en la unidad derivada del fin comn. En realidad, no hay personas jurdicas, sino
hombres que se
suceden; pero desde el punto de vista jurdico, hay verdaderas unidades aglutinadas y
cimentadas
por la unidad del fin. Esa unidad da lugar a una personalidad jurdica a la que es dable
imputar los
actos individuales encaminados al fin comn.
b) Teoras basadas en el inters: Parte tambin del derecho subjetivo, pero concebido
como inters
humano protegido por las normas jurdicas; se comprende entonces, que los autores
busquen averiguar
cul es el inters de la entidad, distinto del de los individuos componentes que permita
reconocerla como
persona de derecho. Entre otras teoras se cuentan:

1) Teora de Michoud: el objeto de la proteccin jurdica no es la voluntad en s misma,
sino el
contenido de la misma, ya que no se puede querer sin querer algo y es ese algo lo que
se protege.
El derecho es un inters jurdicamente tutelado mediante el poder reconocido a una
voluntad de
representarlo y defenderlo.
Para que el derecho sea instrumento de progreso, debe garantir y elevar a la dignidad
de
derechos subjetivos los intereses colectivos y permanentes de los grupos humanos.
Pero reconocer
la legitimidad del inters del grupo implica reconocer su personalidad, para lo cual ser
menester:
Que el grupo tenga in inters colectivo real, distinto de los intereses individuales de los
miembros.
Que tenga una organizacin capaz de desplegar una voluntad colectiva que lo
representar
en las relaciones jurdicas.
2) Teora de Saleilles: sujeto de derecho es todo ser jurdicamente organizado que sea
apto para
ser investido de un poder constitutivo de derecho subjetivo. Del hecho de que todo
derecho
requiera un sujeto, no ha de concluirse que ese sujeto deba ser exclusivamente la
persona humana.
Toda entidad autnoma y productora de actividad jurdica se convierte en sujeto de

derecho,
desde el momento en que ella tenga voluntad que le sea afectada para ejercer los
poderes que le son
atribuios a ttulo de derecho. Para actuar en el orden jurdico la entidad requiere:
Perseguir un inters concordante con el inters social.
Tener una voluntad unificada representativa del grupo.
Que esa voluntad acte adaptndose constitucionalmente a los fines estatutario, de

modo que
aunque proceda fsicamente de los individuos constituye para la entidad una voluntad-
funcin
o voluntad-rgano de la personalidad.
3) Teora de Ferrara: la persona jurdica es la vestimenta jurdica con que los grupos de
hombres
o establecimientos se presentan en la vida del derecho, es la configuracin legal que
reciben para
participar en el comercio jurdico, por lo que bajo toda entidad hay un sustrato o soporte
humano.
El elemento que determina la unidad de la asociacin es la comunidad de fin; un
procedimiento
de sntesis juega en la idea de asociacin: un conjunto de hombres reunidos para
perseguir el
mismo fin vienen a unificarse en nuestro pensamiento como una entidad ideal
persistente y siempre
igual as en el tiempo y en el pasado.
Las personas jurdicas son, pues, entes ideales que sirven como formas jurdicas de
unificacin y
concentracin de derechos, obligaciones y potestades para la procuracin de intereses
humanos.
4) Teora de la institucin: fue expuesta por Hauriou, parte de que la institucin es una
idea de
obra o empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social, y que sujeta a su
servicio
voluntades indefinidamente renovadas. Y aunque el sujeto eficiente de la accin fsica
sea un ser
humano, el sujeto final es la idea de la empresa que en el actuar de los miembros
encuentra el
cuerpo de su realizacin. Y si todo agente de efectos jurdicos es sujeto de derecho, la
idea ser
entonces sujeto: por eso se dice que la institucin es persona.
Los elementos constitutivos de la institucin son:

La idea que es el ncleo en torno al cual se centran las voluntades individuales
consagradas
a su servicio. Es una idea prctica y no terica.
La idea que lleva en s un destino de autorrealizacin, requiere para este despliegue vital
adquirir una forma en el tiempo y en el espacio, es decir, necesita concretamente de un
dispositivo y rgano que le sirva. De ah la necesidad de constituir un poder organizado
puesto
al servicio de la idea, que seleccione y coordine los medios conducentes al fin
propuestos.
Se requiere la participacin de un nmero suficiente de individuos en la idea

institucional,
que e lo que alienta y estimula la incorporacin de los miembros a la obra. Es un estado
psicolgico que desemboca en una cooperacin o participacin en la accin de la cual
recibe la
institucin su fuerza vital, porque de lo contrario los servidores se dispersan y la
institucin
muere.
5) La cuestin en el Cdigo Civil: Se ha discutida en doctrina sobre la teora que adopta
el Cdigo, y
al respecto se han emitido dos opiniones diferentes:
77
a) Para Salvat, nuestro Cdigo ha adoptado la teora de la ficcin, opinin que apoya
con estos
fundamentos:
1) La denominacin existencia ideal, usada por el codificador en el art. 32, significa

para este
autor existencia no real o ficticia.
2) Al atribuirse al Estado la faculta de crear o extinguir las personas jurdicas se viene a

admitir
que tales personas son creaciones del mismo, y, por tanto, carentes de toda experiencia.
3) La irresponsabilidad de tales personas, por hechos ilcitos establecido en el antiguo

art. 43
demostrara que son personas ficticias.
b) Para Llambas, no puede afirmarse que la teora de la ficcin haya sido incorporada a
nuestro
Cdigo por Vlez, no es obligatorio para el intrprete insuflar en las disposiciones del
Cdigo una especial
concepcin sobre las personas jurdicas, lo cual es cometido de la ciencia del derecho
pero no del
legislador. Tal como dice Vlez en la nota al art. 395, la ley no debe extenderse sino a
lo que dependa de
la voluntad del legislador, y ciertamente no depende del designio legislativo definir la
naturaleza jurdica
de aquellas personas.
E) Clasificacin: sistema del Cdigo y criterios de interpretacin: La personalidad ideal

subsiste
en sustratos muy diferentes, tales como el Estado, la Iglesia Catlica; o de otra
finalidad: las fundaciones,
las sociedades civiles o comerciales, etc.
Tal diversidad de entes reconocidos como personas del derecho, exige una
conveniente clasificacin
de ellos para advertir las semejanzas y diferencias de rgimen que pueden existir entre
los mismos.
Nuestro codificador practica una clasificacin de estas personas bastante deficiente, lo
que ha dado lugar a
divergencias doctrinarias.
1) Sistema del Cdigo: Segn el art. 33:Las personas jurdicas pueden ser de carcter
pblico o
privado.
Tienen carcter pblico:
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.

2. Las entidades autrquicas.
3. La Iglesia Catlica.
Tienen carcter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn,
posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de
adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan
autorizacin para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan
capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del
Estado para
funcionar.
1. Estado Nacional
De carcter 2. Provincias
pblico 3. Municipios
4. Entidades
Personas
autrquicas
jurdicas
5. Iglesia Catlica
De carcter 1. Asociaciones
Personas de
privado
civiles
existencia
ideal
2. Fundaciones
1. Sociedades civiles
2. Sociedades comerciales
Personas de existencia
3. Otras entidades que no

ideal propiamente
requieren autorizacin
dichas
estatal
4. Simples asociaciones
2) Criterios de interpretacin: Existen dos criterios de interpretacin sobre la
clasificacin de las
personas jurdicas, que surge de la confusa redaccin del art. 32 que dice: Todos los
entes susceptibles
78
de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible,

son personas de
existencia ideal, o personas jurdicas.
a) Para la primera postura, las expresiones personas de existencia ideal, o personas

jurdicas,
forman una misma categora y designan a una misma clase de persona. Por lo tanto, en
el Cdigo
existen slo dos clases de personas. Las de existencia visible y las personas jurdicas.
b) Para la segunda opinin, las expresiones personas de existencia ideal, o personas

jurdicas
forman categoras distintas de un mismo gnero, que es la personalidad ideal; por una
parte
persona jurdica y por otra persona de existencia idea propiamente dicha. Esta
postura se apoya
en que estas expresiones estn separadas por una coma seguida por una o, haciendo
distincin
entre ellas, adems, aluden como fundamento lo expresado en el art. 46:Las

asociaciones que no
tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples
asociaciones....
2.-PERSONAS JURDICAS PBLICAS
A) Concepto y caracteres
1) Concepto: Son aquellas instituciones cuya existencia se conecta directamente con la

existencia
misma de la Nacin, y que son reconocidas por la Constitucin o por leyes especiales.
En nuestro derecho
no todo lo pblico es estatal, ya que el ente pblico no estatal desempea funciones que
directa o
indirectamente se vinculan con los fines del Estado, por ejemplo: Iglesia, colegios
profesionales,
sindicatos, etc.
2) Caracteres:
a) Estas entidades se proponen de manera inmediata, directa y exclusiva un fin de
inters pblico.
b) Las entidades de derecho pblico poseen, por lo general, el imperium que les
corresponden
como integrantes de la administracin pblica; aunque debe notarse que algunas

personas de
derecho pblico carecen del mismo, precisamente por no integrar la administracin

pblica; y, en
cambio, algunos particulares, concesionarias de servicios pblicos, s lo poseen.
c) Son creacin directa del Estado.
d) Su patrimonio es totalmente estatal.
e) Desempean un servicio pblico.
B) Enumeracin y consideracin de las personas comprendidas:
1) El Estado Nacional o Provincial: Conforme al sistema federal de nuestra

organizacin poltica, el
Cdigo Civil reconoce la personalidad jurdica tanto del Estado Nacional como de los
Estado Provinciales
(art. 33, inc. 1).
En la actualidad, la opinin de los autores se inclina a ver en el Estado una nica

persona o sujeto de
derecho, que resulta ser titular de derechos subjetivos en el orden del derecho privado y
al propio tiempo
de atribuciones y poderes en el plano del derecho pblico, todo lo cual puede ser
imputado a un solo ente
jurdico.
2) Las municipalidades: Son organismos poltico-edilicios, de raz constitucional (arts. 5

y 123 CN),
que est subordinado a la Nacin o a las Provincias, segn que correspondiere a una u
otra jurisdiccin.
Compete a las provincias delimitar funciones de las municipalidades subordinadas a
ellas.
3) La Iglesia Catlica: Es mencionada entre las personas de carcter pblico por el art.
33, inc. 3). El
10 de octubre de 1966, se celebr un acuerdo entre la Santa Sede y la Repblica
Argentina, el cual fue
aprobado por ley 17.032, el 23 de noviembre de ese ao.
Mediante ese acuerdo, el Estado argentino reconoce y garantiza a la Iglesia Catlica el
libre y pleno
ejercicio de su poder espiritual, el libre y pblico ejercicio de su culto, as como de su
jurisdiccin en el
mbito de su competencia para la realizacin de sus fines especficos. Como
consecuencia del acuerdo
suscripto, la reforma de la Constitucin de 1994 deroga los artculos que sobre la
materia tena el texto de
1853.
La personalidad de la Iglesia se predica tanto respecto de la Iglesia universal,

representada en el Papa,
como desde las dicesis y parroquias, todas las cuales invisten el carcter de personas
jurdicas pblicas en
nuestro ordenamiento jurdico, asunto que no ha dado lugar a la vacilacin.
Consiguientemente, ostentan personalidad jurdica propia e independiente de cada

dicesis o
parroquia, que tienen patrimonio diferenciado y capacidad peculiar para obrar en el
derecho,
independientemente de que una misma persona humana (obispos, prrocos, etc.), puede
aparecer como
representante de las distintas personas morales, la dicesis y la parroquia.
a) Corporaciones religiosas: son las rdenes y congregaciones y las asociaciones

catlicas que el
derecho cannico reputa personas morales, pero que no son personas pblicas, sino
personas privadas. En
cuanto al reconocimiento de la personalidad civil, cabe distinguir las ordenes de las
dems religiones y
asociaciones, pues mientras las rdenes estn sujetas a un rgimen peculiar (exencin de
trmite antes de
1853 y reconocimiento en fecha posterior), las dems entidades catlicas quedan bajo el
rgimen comn
de concesin de personera jurdica.
79
b) Corporaciones religiosas disidentes: las asociaciones pertenecientes a credos

religiosos diferentes
del catlico, y que desearen constituirse en el carcter de corporaciones con
personalidad jurdica, deben
someterse al sistema ordinario de obtencin de la personera, de acuerdo a las
previsiones del art. 45,
luego de haber acreditado la concurrencia de los requisitos del nuevo art. 33, inc. 2,
segunda parte.
4) Los organismos estatales autrquicos: El Estado maneja los asunto pblicos por
medio de
funcionarios y empleados, dependientes suyos que se distribuyen por razn de una
adecuada divisin del
trabajo en ministerios, reparticiones, oficinas, etc.
Pero en ocasiones, el Estado desprende de su propia organizacin administrativa ciertos

ncleos a los
que encomienda funciones pblicas especficas, para servir tales funciones, los dota de
un patrimonio
propio y de las atribuciones correspondientes para su administracin, por ejemplo:
U.N.C., B.C.R.A., etc.
Cuando esto ocurre, han surgido verdaderas entidades jurdicas autrquicas en las que
aparecen las
mismas caractersticas que distinguen a las instituciones y corporaciones de creacin
privada:
a) Finalidad de bien comn;
b) Organizacin humana destinada a servir tal finalidad;
c) Patrimonio separado del Estado, que se forma con los recursos o fondos destinados al
manejo de
aquella organizacin.
Los entes autrquicos se diferencian se diferencian de las asociaciones y fundaciones:
a) Por su origen pblicos;
b) Por el carcter de funcionarios pblicos que tienen los integrantes de la dependencia;
c) Por la posibilidad de invocar los privilegios propios del Estado.
5) La sociedad de economa mixta: Son entidades que surgen de la conjuncin de

esfuerzos del
Estado y de los particulares, para encarar ciertas actividades industriales o comerciales
de eminente inters
pblico. El capital de la entidad se forma por contribucin del Estado y de los
particulares, y se intenta
corregir en su administracin la ineficiencia de aqul para la gestin econmica, por la
presencia de los
capitalistas particulares, que en busca de un inters lucrativo aseguran indirectamente la
eficiencia de la
explotacin.
a) Empresas del Estado: el Estado, conforme a la evolucin producida en torno a sus

fines, suele
crear empresas comerciales, cuyo rgimen se determina por la ley que las crea, por
ejemplo: Y.P.F., Gas
del Estado, etc.
Son personas jurdicas de derecho privado, no obstante su origen, porque el carcter

pblico o privado
de una entidad no deriva de quien haya sido su fundador sino el fin para el que se la
cre y del campo
dentro cual acta. Por su parte, la ley 14.380 dice: Las empresas del Estado quedan
sometidas:
a) al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades especficas;
b) al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la administracin o al

servicio
pblico que se hallare a su cargo.
b) Privatizacin de las empresas del Estado: La ley 23.696, de reforma del Estado,
facult al Poder
Ejecutivo para transformar la tipicidad jurdica de todos los entes, empresas y
sociedades, cualesquiera sea
su tipo jurdico, de propiedad exclusiva del Estado Nacional y/o de otras entidades del
sector pblico
nacional de carcter productivo, comercial, industrial o de servicios pblicos (art. 2 y 6),
y proceder a su
privatizacin cumpliendo los recaudos especificados en los arts. 8 a 20. Con esta ley se
han privatizado,
entre otras empresas: ENTEL, YPF, Aerolneas Argentinas, etc.
c) Entes reguladores: la privatizacin de las empresas prestadoras de servicios pblicos

ha llevado a
recrear la funcin reguladora del Estado, creando un importante nmero de organismos
reguladores para
proteger debidamente los intereses de la comunidad, ejemplo de ellos son: Ente
Nacional Regulador del
Gas, Comisin Nacional de Telecomunicaciones, etc.
3.-LA PERSONALIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

A) El principio de la independencia de personalidad
1) Nocin: La persona jurdica es un ente ideal que recibe de sus miembros el sustrato
indispensable a
fin de poner existir en aquel carcter. Desde luego, la personalidad en el orden jurdico
no puede
corresponder sino a los hombres, pero tambin puede ser conferida a los ncleos
humanos constituidos por
la apetencia de sociabilidad propia de la naturaleza humana, cuando tales ncleos se
renen los caracteres
esenciales de la institucin.
Este principio se encuentra proclamado en el art. 39, de honda tradicin doctrinaria, que
dice: Las
corporaciones, asociaciones, etc., sern consideradas como personas enteramente
distintas de sus
miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus
miembros; y
ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la
corporacin, si
expresamente no se hubiesen obligado como fiadores, o mancomunado con ella.
2) Consecuencias:
a) Distinta personalidad: La entidad es un sujeto de derecho independiente y titular

exclusivo de las
relaciones jurdicas en que interviene. Cuando una entidad dotada de personalidad
contrata y adquiere
80
bienes, ella resulta obligada o favorecida por las consecuencias del contrato y resulta
propietaria de los
bines que adquiere.
Corresponde demandar a la entidad como tal y no a los individuos que componen sus
organismos
directivos, an cuando la notificacin de la demanda deba hacerse en la persona de
quien ejerza la
representacin de la entidad.
b) Distinto patrimonios: Como sujeto de derecho, la persona jurdica tiene un

patrimonio que no se
confunde con los patrimonios de los individuos que concurren a conformar el sustrato
material de la
entidad, pues siendo el patrimonio un atributo de la personalidad, si sta careciese de
ello no lo sera. El
patrimonio de la persona jurdica est compuesto por todos los bienes de que ella es
titular y asimismo de
las cargas que la gravan.
c) Distinta responsabilidad: En principio, la actuacin de la entidad compromete su

propia
responsabilidad y no la de los individuos que la integran, tal como dice el art. 39:...
ninguno de sus
miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin....
Pero esta separacin de responsabilidad puede dejarse de lado si los miembros de la

corporacin se
obligan en carcter de fiadores (art. 39). El principio suscita cuestiones delicadas
referentes a la
discriminacin de actos que comprometen la responsabilidad de la entidad misma por
los tratos o por los
hechos ilcitos obrados por los individuos.
d) Fungibilidad de los miembros: No es indispensable para la existencia de la institucin

la
permanencia de los miembros originarios. Ciertamente la persona jurdica requiere de la
existencia de los
seres individuales que le proporcionan el sustrato de su propia existencia.
Pero no es indispensable que los individuos sean determinados, de ah la posibilidad de

que pueda
variar la composicin humana de quienes actan por la entidad o se benefician con ella.
Esto lo declara el
art. 38, que dice: Ser derecho implcito de las asociaciones con carcter de personas
jurdicas, admitir
nuevos miembros en lugar de los que hubieran fallecido, o dejado de serlo, con tal que
no excedan el
nmero determinado en sus estatutos.
e) Disciplina interna: La posibilidad de relaciones jurdicas, de carcter interno, entre la

entidad y sus
miembros es otra derivacin de la personalidad independiente de aquella con relacin a
stos.
B) Nombre y domicilio
1) Nombre: Como una consecuencia de la personalidad de las personas jurdicas,

distinta respecto a
sus miembros, surge la necesidad de su identificacin bajo una denominacin propia.
Por esto se reconoce
a las entidades, como atributo inherente a ellas, su nombre, que participa de la misma
naturaleza jurdica
que el nombre de las personas fsicas.
Al igual que el nombre de un sujeto, el nombre de las personas jurdicas debe ajustarse a
unas reglas,
las que son verificadas por la Inspeccin General de Justicia. Estas reglas son:
a) El nombre de la persona jurdica no ha de ser susceptible de confusin con el nombre

de otra
entidad ya existente.
b) El nombre o ha de confundirse con alguna reparticin oficial, por cuyo motivo est
prohibido
usar como designacin de la entidad la palabra nacional.
c) El nombre no ser de alguna persona visible, aunque fuere miembro de la entidad,

salvo que se
agregare el aditamento y Ca. u otra adicin proveniente del objeto o fines de la

entidad.
2) Domicilio: Como sujeto de derecho que es, la persona jurdica tiene un domicilio
general fijado en
el lugar indicado por sus estatutos o subsidiariamente en la sede de su direccin o
administracin (arts. 44
y 90, inc. 3).
Independientemente del domicilio general de la entidad, las sucursales de la casa matriz

tienen un
domicilio especial en el lugar del respectivo establecimiento ... para slo la ejecucin
de las
obligaciones all contradas por los agentes locales (art. 90, inc. 4).
C) La capacidad: La capacidad de derecho: La persona jurdica, para la realizacin de
sus fines,
goza de una capacidad que puede referirse tanto a los actos patrimoniales cuanto a los
extrapatrimoniales.
Siempre se habla de la capacidad de derecho, dado que la capacidad de hecho no
puede predicarse con
respecto a estas personas, dado que no es posible concebir el desdoblamiento entre la
titularidad de los
derechos y su ejercicio, porque conforme a su naturaleza, est dotado con dispositivos
necesarios de
actuacin, que son incompatibles con toda eventual situacin de la imperfeccin o
ineptitud para el
manejo de sus derechos.
1) El principio de la capacidad
a) Alcance: Las personas jurdicas se encuentran regidas en cuanto a la capacidad por un

principio de
libertad y amplitud (arts. 31 y 35). Ampliado ste por el art. 41:Respecto de los
terceros, los
establecimientos o corporaciones con el carcter de personas jurdicas, gozan en general
de los mismos
derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la
posesin de ellos,
constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las propiedades ajenas, herencias o
legados por
testamentos, donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la medida
de su
capacidad de derecho, acciones civiles o criminales.
81
Por tanto, el problema de la capacidad de las personas jurdicas, debe ser resuelto en
forma similar al
de las personas de existencia visible (arts. 52 y 53), en el sentido de que ellas pueden
adquirir todos los
derechos y ejercer los actos que no le sean prohibidos. Pero este principio resulta
morigerado por otros
principios.
b) Restricciones en razn de la especialidad: Indica que la capacidad de la persona

jurdica slo
puede ejercerse en orden a los fines de su institucin, aquellos que el Estado comput
como conducentes
al bien comn, y en vista de los cuales, reconoci al ente como sujeto de derecho.
A este principio se refiere el art. 35, que dice: Las personas jurdicas pueden, para los
fines de su
institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece, y ejercer los actos que no
les sean
prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen
constituido.
En verdad, el Cdigo nada dice ni en favor ni en contra de otros derechos que la persona
jurdica
pueda adquirir, los cuales deben ser conceptuados admisibles si caen dentro del
principio de la
especialidad (arts. 19 CN, 953, 1137, 1143 y 1197 CC).
c) Restricciones impuestas por la ley: Es lo que ocurre, en nuestra legislacin, con

respecto al
usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres personales que se constituyen a favor
de las personas
jurdicas, derechos que no pueden perdurar ms de 20 aos, en tanto que tratndose de
las personas
visibles pueden prologarse por un tiempo mucho mayor, hasta el trmino de la vida del
titular.
d) Restricciones en razn de la naturaleza de las cosas: Imposibilita que las personas

jurdicas
puedan ser titulares de derechos inseparables de la condicin humana, tales como los de
orden familiar.
Savigny ampliaba exageradamente estas restricciones que las proyectaba para toda clase
de derechos
extrapatrimoniales, a lo que llegaba en vista de su concepcin de la persona jurdica
como un sujeto del
derecho de bienes creado artificialmente.
D) La responsabilidad de las personas jurdicas. Categoras:

1) Responsabilidad contractual
a) Concepto y Principio general: Es la que proviene principalmente del incumplimiento
de un
contrato celebrado por la persona jurdica. No hay dificultad alguna para su admisin,
pero los problemas
pueden suscitarse respecto de la imputabilidad de los actos obrados por los dirigentes, a
la misma entidad,
lo que podr variar segn el fundamento que se atribuya a esa imputacin.
Pero admitida la hiptesis de la imputacin, no es dudosa la consiguiente

responsabilidad contractual
de la persona jurdica en trminos idnticos a como se plantea la misma responsabilidad
de las personas de
existencia visible.
As lo expresa brevemente el art. 42:Las personas jurdicas pueden ser demandadas por
acciones
civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes. Como el precepto legal no formula
distincin alguna,
por lo que es dable concluir, salvo otras disposiciones, que es dable exigir la persona
jurdica la
responsabilidad correspondiente a su actividad, como podra obrarse con cualquier
deudor.
2) La cuestin de la imputabilidad de los actos: Se trata de saber cules son los actos de
los
dirigentes de la entidad comprometen la responsabilidad contractual de sta.
a) Teoras explicativas: Este problema depende, en verdad, del punto de vista que se
adopte acerca
del fundamento en que se sustenta dicha imputacin, tema que ha suscitado una larga
polmica. Las dos
principales teoras son
1) Teora de la representacin: esta es la explicacin de los tericos de la ficcin.

Conforme a
esta tesis, las personas jurdicas carecen de voluntad, por ello y para que puedan hacer
valer su
capacidad de derecho, al igual que las personas humanas incapaces, la ley provee a estos
seres de
representantes legales, que actan y obran en nombre de ellos; por tanto, cuanto realicen
los
representantes, en los lmites de su representacin, obliga y compromete a la persona

representada,
como en los supuestos ordinarios de mandato.
2) Teora del rgano: es sostenida por los partidarios de las doctrinas de la realidad.
Estos autores
consideran que siendo estas personas entes reales que expresan su voluntad jurdica por
medio de su
agente, no hay dualismo entre stos y la entidad que permita oponer a ambos factores
como polos
opuestos de una relacin jurdica, como en el caso del mandato.
No existe entre la entidad y sus dirigentes un vnculo contractual, sino una relacin
institucional,
que proviene de la constitucin y organizacin de la persona jurdica. Los

administradores de sta no
estn fuera, sino dentro de ella y ofician o actan como rganos suyos.
b) Sistema legal: Est instrumentado por el art. 36, que dice: Se reputan actos de las
personas
jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su
ministerio. En lo que
excedieren, slo producirn efecto respecto de los mandatarios.
Salvo la frase final, que importa un enrolamiento del codificador en la teora de la

representacin; pero
a la vez, acepta, como la doctrina, la teora del rgano de la entidad, no es dable
atribuirlo al ejercicio de
su funcin regular.
En suma, obrado algn acto a nombre de la persona jurdica, con exceso de

atribuciones, ello no se
impugna a la entidad, sino al individuo humano que se ha desorbitado en su cometido.
Pero ste nunca
82
queda obligado a realizar lo prometido, sino eventualmente a resarcir los daos y

perjuicios que sufriera la
otra parte.
c) Aplicacin del principio de enriquecimiento ilcito: No obstante no resultar

comprometida la
persona jurdica por lo obrado por sus representantes en exceso de atribuciones, queda
as obligada a
restituir las adquisiciones recibidas por intermedio de aquellos.
Hay all una directa aplicacin del principio de derecho natural, segn el cual, no es
legtimo retener el
beneficio obtenido a expensas de otro sin causa que justifique el desplazamiento de los
bienes. La
jurisprudencia ha hecho valer esta nocin cuando, declarndose la nulidad delo obrado
por funcionarios
pblicos, por haberse extralimitado en sus funciones, con todo, se ha obligado al Estado
o municipio a
indemnizar a la contraparte, en la medida del beneficio recibido.
3) Responsabilidad extracontractual
a) Concepto: Es la que proviene de la infraccin de cualquier otro deber jurdico en que

hubieren
incurrido los individuos humanos que conforman con su actividad la de la propia
persona jurdica
(dirigente) o que estn bajo su dependencia (dependiente) y en especial los hechos
ilcitos cometidos por
ellos.
Par los tericos de la ficcin, las personas jurdicas carecen de toda responsabilidad
extracontractual,
conclusin a la que llegan partiendo de la consideracin de que, siendo la
responsabilidad la aptitud de
alguien de ser pasible de sancin, en el caso, por los hechos ilcitos que cometa, no es
posible imputar esa
responsabilidad a las personas jurdicas, por tratarse de entes ficticios carentes de
voluntad psquica.
La persona jurdica es un ente de derecho slo en el orden de su finalidad (principio de

especialidad),
de manera que, estando la actividad ilcita fuera de esa rbita, todo lo que se haga en ese
sentido, le resulta
extrao, comprometiendo slo al agente humano que haya efectuado el entuerto.
Finalmente, sin duda tal
hecho ilcito excede el mandato conferido al mandatario, por lo que no cabe nunca
imputarlo a la persona
jurdica.
Los tericos negadores de la personalidad no sostuvieron a ese respecto un criterio

uniforme. Algunos
no admitan la responsabilidad de las personas jurdicas, por no poder responder quin
no es. Otros le
imponan responsabilidad por razones de equidad. Duguit haca funcionar esa
responsabilidad valindose
de la idea de riesgo creado, por la cual aquello que haba suscitado el riesgo del
perjuicio, deba repararlo.
Para los tericos de la realidad, hay responsabilidad de la persona jurdica, porque sta
es un sustrato
real cuya condicin es igual en el orden jurdico a la de las personas naturales,
requirindose para que tal
responsabilidad est comprometida que ocurra:
1) La imputabilidad personal del hecho a quien obra como rgano de la persona

jurdica, en razn
de su culpa o dolo, salvo los supuestos de excepcin en que la ley crea la

responsabilidad sin falta
subjetiva del agente y por la sola gravitacin de otro motivo.
2) Que el rgano obre en calidad de tal y en la esfera de su cometido.
b) La cuestin en el Cdigo Civil: En el antiguo sistema del Cdigo, el rgimen relativo

a la
responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas derivaba del armnico
funcionamiento de los
arts. 41, 42 y 43.
El art. 41 sentaba el principio de paridad jurdica entre todas las personas de derecho
para intentar en
la medida de su capacidad de derecho, acciones civiles o criminales. El art. 42
establece que Las
personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse
ejecucin en sus
bienes.
Por ltimo, el art. 43 deca: No se puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones
criminales o
civiles por indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o sus
administradores
individualmente hubiesen cometido delitos que redunden en beneficio de aquella
1) Panorama doctrinario: El antiguo art. 43 se trataba de una excepcin a la regla

general de paridad
jurdica. Pero cul es el contenido de esa excepcin? A ese respecto, la doctrina no era
pacfica,
pudindose clasificar los siguientes criterios diferenciales:
1) Criterio clsico: sustentado por la Corte Suprema hasta 1921 y por Segovia, el art. 43
exclua
todo supuesto de responsabilidad provenientes de actos ilcitos, a cargo de las personas

jurdicas. Es
decir, luego de haber sentado el principio de responsabilidad en el art. 42, hizo

excepcin a l mismo
respecto de los supuestos de delitos y cuasidelitos civiles.
Esta opinin era, en verdad, impracticable por su notoria injusticia, ya que exima a las
personas
jurdicas del resarcimiento de los daos que pudiesen causar sus dependientes.
2) Criterio amplio: para esta segunda opinin, el antiguo art. 43, slo determinaba una
exencin
de la responsabilidad de las personas jurdicas respecto de los delitos criminales, pero

dejaba
subsistente la responsabilidad con relacin a los delitos y cuasidelitos civiles, por

aplicacin del art.
42. Esta posicin se basaba en un supuesto error de traduccin de Vlez de su fuente, el

Esbozo de
Freitas, pero sin querer apartarse del rgimen establecido por Freitas, Llambas apoya
esta solucin.
3) Criterio intermedio: sostenido por Salvat, Llerena, Machado y Aguiar. Para Salvat
proceda
distinguir la responsabilidad directa o por el hecho propio; de la responsabilidad
indirecta proveniente
del hecho ajeno, de los obreros o empleados. La persona jurdica no responda en razn
del hecho
83
propio, que es el obrado por los miembros y administradores, pero s responda por el
hecho ajeno, es
decir, por los daos causados por los individuos que estn bajo su dependencia (art.
1113).
Por su parte, Llerena y Machado, sin formular la distincin efectuada por Salvat,
sostenan que
las personas jurdicas respondan por los cuasidelitos, pero no por los delitos. Por
ltimo, Aguiar deca
que la persona jurdica, nicamente no responde por los daos y perjuicios
ocasionados por delitos
de sus miembros o administradores, como tampoco por los generados por cuasidelitos
de los mismos.
4) Criterio derogatorio del art. 43: sostenido por Borda, prescinda lisa y llanamente de
lo
dispuesto en el mencionado artculo, Borda desestimaba la argumentacin basada en
una rectificacin
de la letra del art. 43, entendiendo que ella era espaciosa y que ni resiste el menor
anlisis crtico.
Segn Borda, el codificador se apart intencionalmente de Freitas, y rechaz de plano la

responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas, fuera por delitos o
cuasidelitos, y termina su
exposicin sosteniendo que esta directiva anacrnica e intolerable fue derogada por la
jurisprudencia.
2) Panorama jurisprudencial:
a) Hasta el ao 1921, la Corte no admiti la responsabilidad civil de una persona
jurdica por los
hechos ilcitos obrados por sus dirigentes o dependientes.
b) En el ao mencionado, ese tribunal reconoci la responsabilidad de una persona
jurdica
dedicada a la actividad naviera, por los daos imputables a la culpa de sus empleados,
interpretando tcitamente el art. 43.
c) En el caso Devoto y Ca. c/ Gobierno Nacional, resuelto en 1933, se extendi la
solucin
anterior al Estado. Aqu, la Corte se refiri expresamente a la responsabilidad refleja o
indirecta de
la que hablan los arts. 1109 y 1113, pero no contempl el art. 43.
d) En 1937, la Corte fall en el caso Quiding c/ Gobierno Nacional, referente a una
demanda por
daos y perjuicios provenientes de un accidente de trnsito provocado por un vehculo
oficial, la
sentencia descarta la incidencia del art. 43, en virtud de no tratarse de un delito.
e) La especia precisa de dao culposo causado por un dependiente del Estado, obrado
durante el
desempeo de las funciones encomendadas, ha sido invariablemente decidida por la
Corte,
admitiendo la responsabilidad del principal, de acuerdo a los arts. 1109 y 1113.
f) Desde entonces, la Corte ha resuelto varios casos en los cuales se puso en tela de
juicio la
responsabilidad de las personas jurdicas por hechos culposos de sus dependientes,
admitiendo esa
responsabilidad.
Pero es de notar que en todos esos casos se trat de cuasidelitos o de delitos civiles
obrados por
empleados y obreros de la persona jurdica, por que no se puede saber cul habra sido
la conclusin del
Tribunal si se hubiese discutido acerca de delitos civiles o cuasidelitos realizados por los
administradores
de la entidad pretendidamente responsable.
c) La reforma de la Ley 17.711: La disconformidad literal existente entre el texto legal y

la
comprensin doctrinaria y jurisprudencial impona la modificacin del art. 43, que fue
realizada por la ley
17.711. Segn el nuevo art. 43:Las personas jurdicas responden por los daos que
causen quienes las
dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones....
La frmula en ejercicio o en ocasin de sus funciones, no puede aprobarse ya que ella
es impropia y
excesiva: importa, porque la mencin del ejercicio sobra, por quedar comprendida la
funcin; y excesiva,
porque la responsabilidad comitente no tiene razn de ser sino en el ejercicio del
respectivo cometido,
es decir, si obra en el mbito de su incumbencia.
El obrar de los dependientes o dirigentes slo puede ser imputado a esa entidad cuando
es practicado
en el ejercicio de la funcin, pues slo entonces el agente acta como rgano de la
misma, y no cuando
obrase con ocasin de esa funcin, supuesto ste en que se carece de razn suficiente
para la imputacin
del acto a la entidad. Con el criterio sancionado por el art. 43, la persona jurdica
responder por los daos
ocasionados en accidentes in itinere provocados por sus dirigentes o administradores.
1) Responsabilidad indirecta de las personas jurdicas: segn el art. 43, en su segunda

parte, las
personas jurdicas ... Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o
las cosas, en las
condiciones establecidas en el ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos
ilcitos que no son
delitos.
Esto significa que la responsabilidad refleja o indirecta de las personas jurdicas es
idntica a la de las
personas de existencia visible, todas las cuales quedan regidas por los principios que
establece el art.
1113, que dice: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado....
4) Responsabilidad penal: nocin y planteo de la cuestin: La responsabilidad penal de

las personas
jurdicas es extraa al derecho civil, pues corresponde al derecho penal regular todo lo
relativo a aquella
especie de responsabilidad.
La doctrina moderna ha ensayado la refutacin de varias de esas consideraciones,

sealando que si
bien slo el individuo humano es pasible de una pena privativa de la libertad, con todo,
hay otras
sanciones, como la pena de multa, el retiro de la personera jurdica o la caducidad de
las concesiones del
Estado, que pueden convenir a las personas jurdicas.
84
Borda sostiene con amplitud la responsabilidad penal de las personas jurdicas, y

especialmente
discute la afirmacin segn la cual esas entidades no podran cometer delitos. Para l, la
responsabilidad
penal de las personas jurdicas es posible, justa y a veces indispensable. Por ltimo,
considera
inconcebible que un rgano del Estado cometa un delito contra el mismo Estado.
a) Proyecto de Cdigo Penal: La responsabilidad penal de las personas jurdicas aparece

ampliamente reconocida en el art. 42 del mencionado proyecto, que dice: Las
disposiciones de este
Cdigo se aplicarn a todos los sujetos de derecho, con excepcin de las personas
jurdicas de existencia
necesaria.
b) Leyes especiales: Si bien la responsabilidad penal de las personas jurdicas est, en

forma general,
negada por el art. 43, el Congreso ha sancionado diversas leyes que contemplan
expresamente tal
responsabilidad, por ejemplo: la ley de ferrocarriles 2872, la ley 12.966, de represin de
monopolios.
Adems, la Corte Suprema ha hecho efectiva en diversos pronunciamientos la
mencionada
responsabilidad legal, de orden penal , de las personas jurdicas.
UNIDAD VIII
1.-PERSONAS JURDICAS PRIVADAS. REQUISITOS
A) Clases de requisitos: Para que las corporaciones y fundaciones puedan actuar en el

carcter de
personas jurdicas, es indispensable que ellas renan ciertos requisitos:
1) Requisitos de fondo:
a) Finalidad de bien comn;
b) Patrimonio propio;
c) Dispositivo de actuacin.
2) Requisitos de forma:
a) Acto constitutivo emanado de los particulares;
b) Acto de reconocimiento estatal.

B) Requisitos de fondo
1) Concepto: El art. 33, inc. 1, en su segunda parte establece: ... Tienen carcter
privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn,
posean
patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de
asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar....
2) Enumeracin y anlisis: Del anlisis del art. 33, inc. 1, surgen dichos requisitos:
a) Finalidad de bien comn: rasgo caracterstico, que en nuestro derecho aparece en toda
persona
jurdica privada. En el Esbozo era un rasgo referido exclusivamente a las fundaciones.
Para Ferrara es un
elemento no indispensable y propugna que slo ha de exigirse que la finalidad sea lcita
y posible.
En otro sentido, Borda piensa que es el fin de bien comn lo que justifica la existencia
jurdica de estas
entidades y obliga a reconocerles el carcter de sujetos de derecho. Llambas coincide
con Borda, pues si
el bien comn est ausente del objetivo perseguido por la entidad, no se justifica que se
lo reconozca la
plenitud de la capacidad jurdica, ya que basta a los interesados acudir a otras formas de
constitucin de
sujetos de derecho librados a la iniciativa privada.
Pez anuncia los siguientes caracteres del bien comn:
1) Generalidad: en cuanto no se trata del bien que es comn a los componentes del
ncleo, sino
del bien de la comunidad general, del bien pblico.
2) Flexibilidad: en cuanto no es un concepto rgido, sino circunstancial susceptible de

variacin.
3) Inters pblico: en cuanto el bien comn coincide con el inters general.
b) Patrimonio propio: presupuesto indispensable para que la entidad pueda acceder a la

personalidad
jurdica, desde que el patrimonio es un elemento inseparable de la personalidad, como
atributo de ella. A
esta exigencia se refiere el art. 33, inc. 1 cuando exige la posesin de un patrimonio
propio.
El Cdigo agrega que la entidad ha de tener capacidad por sus estatutos, de adquirir
bienes y que la
entidad no subsista exclusivamente de asignaciones del Estado, pues si as ocurriera se
tratara de un
desprendimiento estatal.
c) Dispositivo de gobierno de la entidad: los cuerpos morales no existen si no tienen

constituido un
dispositivo referente a su gobierno, pues no es concebible que se pueda seleccionar los
medios apropiados
para el logro del fin, si sta no cuenta con una cabeza o administracin que provea a
ello.
Por esto, los tericos de la realidad computan como un ingrediente de la misma, la

existencia de este
elemento, que Michoud identifica con la organizacin capaz de desplegar una voluntad
colectiva; o lo que
para los tericos de la institucin consiste en un poder al servicio de la idea
institucional. Para Llambas
85
se trata de un dispositivo del gobierno de la entidad, que es indispensable en las

previsiones estatutarias
para que aqulla pueda ser reconocida en el carcter de persona jurdica.
C) Requisitos de forma:
1) Concepto: Son los que se refieren a los modos por los cuales se manifiesta la
existencia de la
entidad en el carcter de persona jurdica.
2) Enumeracin: Segn hemos visto, los requisitos son:
a) Acto jurdico constitutivo: para que la entidad pueda recibir el reconocimiento de su

personalidad,
es indispensable un trmite previo que entre nosotros y en el orden nacional se cumple
en la Inspeccin
General de Justicia (IGJ), dependiente del Ministerio de Justicia.
Este trmite administrativo se inicia con un pedido de los particulares interesados en la

gestin de la
personera, y antes por medio de un acto jurdico que vincula a los interesados: es el
acto jurdico
constitutivo; si se trata de una asociacin se llama acto conjunto, o acto fundacional
si se refiere a una
fundacin, que contiene un proyecto de estatuto o carta que habr de regir en lo futuro
la vida de la
persona jurdica.
Tal acto constitutivo es el de mayor importancia, no slo en cuanto rige a los interesados
con relacin
a las obligaciones que hubieren asumido, sino porque el ulterior reconocimiento estatal
de la persona
jurdica se har con efecto retroactivo a la fecha de este acto.
b) Reconocimiento estatal: el proceso de constitucin de la persona jurdica, que se

inicia con el acto
jurdico constitutivo culmina con el acto administrativo de reconocimiento de la
personalidad.
2.-COMIENZO DE LA EXISTENCIA
A) El principio legal: Acerca del momento inicial de las persona jurdicas, el art. 45
estatuye:
Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con
el carcter de
personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno,
con aprobacin
de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa....
1) Anlisis: En el precepto pareciera que la persona jurdica surge ex nihilo del acto
oficial de
autorizacin, y que la existencia de ese sujeto de derecho nace el mismo da de ese
reconocimiento. Estas
aseveraciones son inexactas.
Primero, el acto administrativo no hace surgir a la persona jurdica, sino que culmina un
proceso
formativo, iniciado con el acto jurdico constitutivo, es decir, la persona jurdica resulta
de la conjuncin
de la voluntad particular (acto jurdico constitutivo), y de la voluntad estatal (acto de
autorizacin).
En segundo lugar, el momento inicial de la persona jurdica no coincide con la fecha del
acto
administrativo de aprobacin de la entidad, pues tal aprobacin remonta sus efectos al
da de la efectiva
constitucin del ente.
2) Aprobacin religiosa: Tratndose de instituciones de carcter religioso, interviene la

autoridad
eclesistica para dar su aprobacin, sin la cual la entidad no adquiere el carcter de
persona jurdica. Por
el derecho cannico, segn el cnon 100, estas entidades adquieren personalidad ya por
prescripcin del
derecho, ya por concesin especial del Superior eclesistico competente.
B) La autorizacin estatal
1) Naturaleza jurdica: Acerca de este punto se suscita una controversia entre los autores
que le
confieren valor constitutivo y aquellos que le acuerdan un mero valor declarativo:
a) Valor constitutivo: en este pensamiento se alinean los tericos de la ficcin,

especialmente
Savigny. Es claro que si se tiene de la persona jurdica la concepcin de que es un ser
ficticio creado ex
nihilo por obra del Estado, se impone acordar al acto administrativo por el cual se le
confiere la
personalidad el valor de una constitucin inicial y definitiva.
Ferrara hace intervenir las ideas de materia y forma. La materia que ponen los
interesados y la
forma que brinda el Estado. La personalidad jurdica es una forma, no un ente en s
mismo. La
personalidad es un sello jurdico que viene de fuera a sobreponerse a estos fenmenos
de asociaciones y
ordenacin social.
b) Valor declarativo: para los afiliados a la teora de la realidad, el acto de aprobacin
estatal tiene a
un valor declarativo, en que el ente rene los elementos indispensables para existir el
mundo del derecho.
Barca Lpez dice que los elementos de la persona jurdica son los previstos por los
particulares,
limitndose el Estado a verificar y declarar su existencia.
c) Valor de reconocimiento: para Llambas, la persona jurdica es una entidad social

reconocida
por el derecho, que tiene elementos materiales que proveen los particulares y elementos
formales que
proveen el Estado y los particulares.
De la intervencin del Estado depende que la entidad acceda a la plena personalidad

jurdica, pero el
sentido de la aprobacin estatal es el de la mera verificacin de los elementos que
obligan a conceder tal
personalidad.
86
2) Poder que la confiere: El art. 45 prev que la autorizacin del Estado pueda darla la
ley o el
Gobierno, o lo que es lo mismo, el Poder Legislativo o el Poder Ejecutivo. De ordinario,
la personera
jurdica es otorgada mediante decreto, luego del trmite seguido en la Inspeccin
General de Justicia (arts.
3 y 4, ley 22.315). el propio Congreso de la Nacin, y las legislaturas provinciales,
pueden conferir la
personera mediante una ley en sentido formal.
3) La cuestin de la revisin judicial: Interesante es la cuestin de saber si era viable un

recurso
judicial contra el decreto denegatorio de la autorizacin para funcionar a una entidad,
con anterioridad a la
ley 17.711, y con posterioridad a sta misma.
a) Situacin anterior a la ley 17.711: aparentemente, la solucin debera ser negativa, en

funcin del
principio de separacin de poderes. Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han
hecho una interesante
distincin: es de aplicacin rigurosa cuando se trata de facultades discrecionales de
uno u otro poder,
pero no lo es cuando se han puesto en movimiento atribuciones regladas jurdicamente.
b) Ratificacin del recurso judicial por la ley 17.711: dicha ley ha corroborado la
elaboracin
doctrinaria, confirmada por el nuevo art. 45, que dice: ... Las decisiones
administrativas en esta materia
podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o
arbitrariedad.... Esto
significa que se admita la va jurisdiccional para impugnar las resoluciones
administrativas, cuando ellas
padezcan los vicios de:
1) Ilegitimidad: ha de entenderse lo contrario al ordenamiento jurdico; supone que las

facultades
del poder administrador estuvieran regladas y que el funcionario se hubiese apartado de
la directiva
legal.
2) Arbitrariedad: consiste en la calidad de ser contraria la decisin adoptada a la justicia
o a la
razn, y fundarse slo en la voluntad o el capricho del funcionario que la hubiere
dictado.
C) Efectos de la autorizacin
1) Momento inicial de la entidad: Sobre el tema se han emitido diversas opiniones:

a) La primera opinin, sustentada por Llerena, Machado y Salvat, distingue segn el
tipo de
persona jurdica. Apoyndose en una interpretacin literal del art. 47, que determina el
efecto
retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin, se refiere exclusivamente a los
establecimientos de utilidad pblica (fundaciones), pero no a las dems personas
jurdicas, las
cuales nacen desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno (art.
45).
b) Para la otra opinin, a la que adhieren Spota, Segovia, Borda y Arauz Castex, no
cuadra hacer
una distincin, y en todo supuesto la autorizacin estatal remonta sus efectos al
momento de la
efectiva fundacin de la entidad (acto constitutivo).
Arguyen la carencia de toda razonabilidad para hacer la discriminacin que no estara

impuesta
por el art. 47, pues si bien el precepto slo habla de establecimientos, sin dudarse que
se refiere
a toda clase de persona jurdica (arts. 48 y 50).
Spota advierte que no hay tal efecto retroactivo de la autorizacin estatal, sino
constitucin de
loa persona jurdica, subordinada a la condicin suspensiva de obtener dicha personera;
de ah que,
cumplida dicha condicin, ella acta, retroactivamente por aplicacin del art. 45.
c) Para Llambas, que se enrola dentro de la segunda opinin, esto es, la que entiende
que no
corresponde hacer distincin entre fundacin corporaciones; con respecto a la
autorizacin, dice
que sta retrotrae sus efectos al momento de la constitucin de la entidad.
Si bien la interpretacin de los arts. 45 y 47 sugiere la distincin que realizan Llerena y

Machado y Salvat, lo importante no es la letra de la ley, sino la razn de la misma, y
cuando falta
todo fundamento para sostener una discriminacin, mejor es usar discretamente la
analoga.
d) Para la jurisprudencia no se hizo distincin entre fundaciones y corporaciones. Por
ello, se ha
juzgado que la asociacin que obtiene personera jurdica es continuadora de la misma
entidad
existente con anterioridad y tiene los mismos derechos que sta.
2) Situacin en caso de denegatoria: Puede ocurrir que el Estado niegue la autorizacin,

y en tal caso
es dable preguntar en qu situacin queda lo obrado con anterioridad y cul ser su
futura condicin. Para
la generalidad de la doctrina se desconoce la existencia de un sujeto de derecho, diverso
de los individuos
actuantes, por tanto, se le deben imputar a stos todo lo actuado por ellos.
Para Llambas, cabe hacer una distincin entre futuras fundaciones y futuras
asociaciones. Si se trata
de futuras fundaciones, faltando la aprobacin estatal, todo lo actuado queda sin
eficacia, por cuanto los
actos jurdicos efectuados son inexistentes, por falta de sujeto que responda por ellos
(art. 1161).
Otra cosa ocurre su se trata de una asociacin, pues entonces, an cuando falle la
existencia de aqulla
por la denegatoria de la autorizacin estatal, ello no impide que la entidad hubiera
existido hasta ese
momento y pueda seguir subsistiendo como simple asociacin (art. 46).
3.-LOS ESTATUTOS
A) Concepto, origen y naturaleza jurdica. Distincin con el acto constitutivo
87
1) Concepto: Conjunto de disposiciones referentes a cada persona jurdica que

consignan su nombre,
domicilio, y capacidad, a fin de su institucin, derechos y deberes de sus miembros y
organismos
directivos, formacin e inversin de su patrimonio y destinos de los bienes en caso de
extincin.
Los estatutos constituyen la carta fundamental de la institucin y suministran las normas

que rigen la
vida de la entidad particular en conexin con el derecho objetivo general aplicable a
todas las personas
jurdicas.
2) Origen: Emanan conjuntamente de la voluntad de los particulares, interesados en la

creacin de la
persona jurdica, y de la voluntad del Estado que los aprueba. Inicialmente provienen de
la voluntad de los
particulares que los han elaborado en el acto jurdico de carcter privado constitutivo de
la entidad.
3) Naturaleza jurdica: Acerca de este punto, se han dado dos explicaciones diferentes:
a) Clsico: los estatutos configuran una especie del gnero contrato, que se celebra por
los miembros
originarios, y que se renueva en forma de contrato de adhesin con motivo de la
incorporacin de nuevos
miembros.
Pero esta explicacin no es satisfactoria, porque media entre el contrato y los estatutos
ciertas
diferencias sustanciales:
En los contratos las partes reglan sus propios derechos, en cambio en los estatutos se
reglan
derechos ajenos a las partes.
Los contratos pueden modificarse por va de distracto, es decir, por la voluntad de

todos los
contratantes; por el contrario, los estatutos slo pueden modificarse por el modo
indicado y la
voluntad mayoritaria de los miembros.
El contrato resulta de las voluntades contrapuestas, cada una de las cuales espera
obtener un
beneficio; mientras que el estatuto resulta de la voluntad colectiva que responde a una
finalidad
comn, no individual.
Los contratos tienen una vida efmera, se extingue junto con las obligaciones, en tanto
que los
estatutos estn destinados a perdurar indefinidamente.
El contrato carece de estructura normativa, es de contenido concreto; en cambio el

estatuto
tiene estructura normativa en cuanto a su aplicabilidad es general y abstracta.
b) Doctrina: abandon la postura clsica, Llambas ve en stos una norma jurdica
secundaria, en
cuanto, participando de la ndole de la norma por su funcin y estructura, proviene de la
voluntad de los
particulares y es elevada al rengo normativo por la autoridad pblica competente. En
suma, los estatutos
constituyen una ley en sentido material.
4) Distincin con el acto constitutivo: Conceptualmente no se confunden, pues hay entre

ellos la
misma relacin que media entre la parte y el todo. El acto constitutivo es ms amplio,
pues de ordinario
contiene otras previsiones ajenas a los estatutos, como la eleccin de autoridades y otras
resoluciones.
Los estatutos integran el acto constitutivo en cuanto reciben ese nombre todas las
disposiciones que se
adoptan genricamente para regir la vida futura de la institucin, y que por ello mismo
no agota su
virtualidad en la consecucin de un objetivo concreto determinado.
B) Aprobacin: Confiere a los estatutos su carcter de ley fundamental, de ah la

importancia que
para la vida de la entidad reviste este acto. De ordinario la aprobacin de los estatutos es
efectuada por
resolucin de la Inspeccin General de Justicia, que examina el proyecto de los estatutos
elaborados por
los interesados y decide al respecto (art. 10, ley 22.315). Si se desaprueban, su decisin
es pasible de
recurso judicial (art. 16, ley cit.).
1) Impugnabilidad judicial de los estatutos: No obstante la aprobacin estatal, los

estatutos pueden
ser impugnados en cuanto a su validez, ante los tribunales de justicia, ya que por su
contradiccin con la
Constitucin Nacional, ya por ser contrario a alguna ley, ya por resultar contrarios a
equidad.
Cuando se declara a los estatutos incursos en esos vicios, queda sin valor el aspecto
discutido
solamente, subsistiendo la eficacia de la parte restante que no se ha impugnado. La
sentencia que se dicte
hace cosa juzgada slo con relacin a la causa en la que se ha declarado esa invalidez.
C) Reforma: Est sujeta a reglas semejantes a la de su creacin original, por lo tanto, ha

de provenir
de una decisin de la entidad adoptada de conformidad a lo que indican los propios
estatutos, en cuanto a
la convocatoria, qurum, mayora requerida, y finalmente aprobada por la autoridad
estatal.
Si los estatutos no previesen su eventual modificacin, se considera que puede hacerse

en asamblea
general de asociados por el voto de la mayora absoluta de ellos. Pero si la modificacin
se refiere al
objeto principal de la entidad, la doctrina exige la unanimidad de los miembros para que
la reforma sea
vlida.
Llambas, con Arauz Castex, piensan que toda reforma parcial, cuando no est prevista
en el estatuto
originario, da a los disidentes el derecho de secesin, pudiendo retirar los aportes
efectuados. Si la reforma
se adopta en funcin a lo previsto en los estatutos, el asociado carece de tal derecho.
1)Caso de la reforma estatutaria de una fundacin: La reforma era slo viable con
anterioridad a la
ley 17.711. Si ella haba sido contemplada en los mismos estatutos, en ausencia de
previsin al respecto,
ya no era posible proceder a la reforma.
88
La diferencia entre las fundaciones y las corporaciones se explica porque las

corporaciones cuentan
con rganos soberanos de gobierno, compuesto por las mismas personas que brindan a
la entidad el
sustrato material de la personalidad.
Las fundaciones slo disponen de rganos sirvientes de la voluntad del fundador, que no
podran
alterar, conforme a sus propios fines, ya que ni siquiera el fundador estara autorizado
para proveer a esa
reforma, por la personalidad independiente que habra adquirido la fundacin y con
respecto a la cual el
fundador sera extrao.
Por consiguiente, si se haca necesaria la reforma del estatuto de una fundacin y ello no
estaba
previsto en el mismo estatuto, slo ser factible hacerlo por va de una sancin
legislativa al respecto.
Con la reforma de la ley 17.711, se ha corroborado esta lnea de pensamiento, en el

texto del art. 45,
que dice: ... En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento
para su reforma,
podr el Poder Ejecutivo disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento
del fin de la
entidad. En este caso los rganos de gobierno de la fundacin podrn interponer los
recursos
mencionados en el prrafo anterior.
Por su parte, la ley 19.836, de fundaciones, en su art. 29 ampla el tema de la reforma al

preceptuar:
Salvo disposicin en contrario del estatuto, las reformas del mismo requerirn por lo
menos el voto
favorable de la mayora de los miembros del consejo de administracin y de los dos
tercios en los
supuestos de modificacin del objeto, fusin con otras entidades similares y disolucin.
La modificacin
del objeto slo procede cuando el establecido por el fundador hubiera llegado a ser de
cumplimiento
imposible.
D) Reglamentos internos
1) Nocin: Frecuentemente las personas jurdicas establecen reglamentos internos

tendientes a la ms
ordenada realizacin de sus fines. Tales reglamentos no participan de la naturaleza de
los estatutos, y
consiguientemente no requieren la aprobacin de la autoridad estatal, cuando son de
simple organizacin
interna.
2) Funcin: Son aplicables a los miembros de la entidad, en la medida que sean

autorizados por los
estatutos o correspondan al poder disciplinario de la entidad, y a los terceros por la
aceptacin voluntaria
que stos hicieran de tales reglamentos por va de contrato de adhesin.
4.-EXTINCIN DE LA EXISTENCIA
A) Causas de la extincin: As como el nacimiento de la personera jurdica se marca

con la decisin
de la autoridad administrativa, igualmente, termina por el acto contrario, que se concreta
con el retiro de
dicha personera, atribucin que compete al Ministerio de Justicia (art. 10, inc. j, ley
22.315). Pero este
acto no puede ser arbitrario o discrecional, sino que debe fundarse en causa legtima.
El Cdigo enuncia en los arts. 48 y 49 alguna de las causales que pueden dar lugar a la
extincin de la
persona jurdica. La doctrina completa dicha enunciacin y discute acerca de la
aplicacin de esas
causales a las sociedades annimas.
1) Diversas causas de extincin: A este respecto, dice el art. 48:Termina la existencia

de las
personas jurdicas que necesitan autorizacin expresa estatal para funcionar:
1. Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros, aprobada por la autoridad

competente;
2. Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros, o por
haberse
abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la respectiva
autorizacin, o
porque sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque su disolucin fuese
necesaria o
conveniente a los intereses pblicos;
3. Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas.
La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad dar
lugar a los
recursos previstos en el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin provisional de
los efectos de la
resolucin recurrida.
Como hemos dicho, la doctrina completa esta enunciacin de causas de extincin,
agregando:
a) Agotamiento de la finalidad perseguida por la institucin.
b) Expiracin de los plazos de duracin de la entidad que se hubiera previsto en los
estatutos
respectivos.
Con lo expuesto en el art. 48 y la adicin que hace la doctrina es posible hacer una
diferenciacin,
segn que las causales sean voluntarias o por retiro de personera:
a) Causales de disolucin voluntarias:
Expiracin del plazo de duracin previsto en los estatutos (opera de pleno derecho).
Agotamiento de la finalidad perseguida.
Decisin de los miembros (art. 48, inc. 1).

89
Fusin propiamente dicha o absorcin con otra entidad, en este caso hay disolucin,
pero no
liquidacin.
b) Disolucin por retiro de la personera: la revocacin del acto administrativo no es una
facultad discrecional, en consecuencia, la ley debe establecer taxativamente aquellos
supuestos en
los cuales el Estado est facultado para el retiro de la personera. Ellos son:
Imposibilidad del cumplimiento del estatuto (arts. 48, inc. 2 y 370 Co Co).
La conclusin de los bienes destinados a sostenerlas (art. 48, inc. 3), en este caso se
refiere
al estado de insuficiencia en el patrimonio que haga imposible continuar con las
actividades.
Sancin con la que se pueda castigar la actuacin de la entidad (art. 48, inc. 2), como un
supuesto de abuso de derecho.
Retiro de la personera en conveniencia con el inters pblico (art. 48, inc. 2). La
doctrina
entiende que el poder administrador slo puede declarar la inconveniencia sobreviniente
del
objeto de una persona jurdica y que la disolucin de sta es una facultad judicial.
2) El caso de la muerte de los miembros: Este supuesto est contemplado en el art.
49:No termina
la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros, aunque sea
en nmero tal
que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institucin. Corresponde al
Gobierno, si los
estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporacin, o determinar el modo
cmo debe
hacerse su renovacin.
Por tanto, la muerte de los miembros de una corporacin no constituye una causal
especfica de
extincin, pero puede llegar a serlo si ella se traduce en la imposibilidad de cumplir con
los estatutos, lo
que es materia consideracin de la autoridad pblica competente.
3) Cuestin sobre si las causales de extincin alcanzan a las sociedades annimas: Las
sociedades
annimas participan del gnero de las corporaciones, diferencindose con las civiles. De
ah viene la
discusin de la doctrina, que se divide en dos opiniones:
a) Para la primera opinin, que sustentan Salvat y de Cmara, las disposiciones no se
aplican a las
sociedades annimas, las que tienen un rgimen propio de disolucin (arts. 369 a 371
Co Co,
derogados por ley 19.550).
b) Segn la doctrina dominante, y la jurisprudencia, las disposiciones estudiadas regan

tambin
para las sociedades annimas. El Cdigo se aplica subsidiariamente a lo no previsto por

los
artculos del Cdigo de Comercio (arts. 1 y 207).
Por su parte, la ley 19.550, ubica el problema en trminos diferentes, ya que no se habla
de retiro de
personera sino de disolucin de aqulla que puede gestionar, ante la justicia, la
autoridad administrativa
(art. 303, inc. 3, ley 19.550).
B) El retiro de la personera jurdica
1) Autoridad competente: As como el reconocimiento de la personera jurdica depende

de un acto
administrativo emanado de la autoridad competente, igualmente el retiro o la
cancelacin de esa
personera es funcin propia del mismo poder que ha intervenido en el nacimiento de la
entidad, que lo
expresa el art. 48 al sealar que ello puede ocurrir ya por virtud de la ley, ya por
decisin administrativa.
El Cdigo no resuelve cul es el poder al que incumbe el acto de cancelacin de la

personera. De ah
que quepa hacer aplicacin de las reglas de lgica jurdica que permite sentar el
principio que incumbe
decretar la extincin de la persona jurdica a la autoridad competente para proveer al
reconocimiento de su
personalidad.
Para Barca Lpez, incumbe al Poder Judicial apreciar si la entidad ha incurrido en las
causales de
extincin, pues le corresponde semejante funcin, en el orden de las relaciones privadas,
como son las que
se encuentran afectadas por el fin de la existencia de tales sujetos.
En cambio, Llambas entiende que, al sentar el principio de que el Poder Legislativo o

el Poder
Ejecutivo son los rganos estatales competentes para retirar la personera jurdica, no se
impide que el
Poder Judicial acte en su funcin especfica.
2) Revisin judicial del acto respectivo: La doctrina considera que es viable discutir la
legitimidad
del acto administrativo que cancela el otorgamiento de la personera jurdica, cuando la
declaracin se
funda en la existencia de hechos a los que la ley objetivamente erige como causales de
extincin.
Pero reputa inadmisible la discusin cuando la autoridad administrativa ha hecho uso de

facultades
discrecionales. Esta distincin se basa en:
a) Facultades jurdicamente regladas: lo obrado en funcin de ellas no escapa al

contralor de
legitimidad que incumbe a los tribunales de justicia.
b) Facultades discrecionales: la revisin no es posible, porque ello equivaldra a sustituir

el
criterio de un poder estatal, en cuanto al ejercicio de sus atribuciones.
Borda sostiene que a veces las causales de extincin no son susceptibles de ser
valoradas por los
jueces, como ocurre con la disolucin, ya que esto slo puede juzgarlo el Poder
Ejecutivo. Por lo tanto, la
revisin judicial es factible en los casos que enuncia el art. 48, excepto cuando la causal
se refiere a
intereses pblicos (art. 48, inc. 2).
90
Llambas considera que sera viable la revisin judicial cuando, no obstante tratarse de
facultades
discrecionales, apareciera su ejercicio como evidentemente abusivo, pero cualquier
rastro de que se trata
de una facultad discrecional es suficiente para excluir la intervencin del Poder Judicial.
Con la reforma de la ley 17.711, se confirma lo expuesto, como resulta de la parte final
del art. 48:
...La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad
dar lugar a los
recursos previstos en el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin provisional de
los efectos de la
resolucin recurrida.
Como el recurso se abre en las condiciones del art. 45, ste procede por tacha de
ilegitimidad o
arbitrariedad. Finalmente, el juez est facultado para disponer de una medida de no
innovar, que suspende
el cumplimiento de la medida administrativo, as como decretar la intervencin de la
entidad sin
cuestionarse su personera.
La jurisprudencia de la Corte y de los tribunales, corrobora las conclusiones sentadas

anteriormente y
que quedaron cristalizadas con la ley 17.711, pero luego de la ley 19.550, sta carece de
aplicacin con
respecto a las sociedades annimas, ya que se ha considerado suficiente el juego de los
principios
generales.
3) Efectos del retiro: El efecto inmediato es provocar la extincin del sujeto de derecho
que la
ostentaba. A este respecto, no sera aceptable la opinin de admitir la subsistencia de la
corporacin
disuelta, no en calidad de persona jurdica, sino de simple asociacin.
Segn el criterio de Llambas, la simple asociacin es tambin un sujeto de derecho de

capacidad ms
restringida en comparacin con las personas jurdicas. La existencia de unos y otros
sujetos de derecho es
independiente, de manera que la extincin de la primera forma da lugar a las
consecuencias normales de
toda extincin.
Naturalmente ellos pueden constituir, antes o despus, una simple asociacin con tal que
su objeto sea
lcito y dispongan del modo como habrn de recurrir el capital social, pero no podrn
contar con el
remanente, pues tales bienes tienen un destino sealado por lo estatutos o por la ley.
C) Destino del patrimonio
1) Principio general: Producida la extincin, de la persona jurdica, es indispensable

fijar la suerte de
su patrimonio, como as tambin las relaciones jurdicas, de ello se ocupa el art. 50 que
dice: Disuelta o
acabada una asociacin con el carcter de persona jurdica, los bienes y acciones que a
ella pertenecan,
tendrn el destino previsto en sus estatutos; y si nada se hubiese dispuesto en ellos, los
bienes y acciones
sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo
Legislativo, salvo
todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporacin.
Esta disposicin se consider aplicable tambin a las fundaciones. Pero la ley 19.836 ha
establecido
este asunto en su art. 30, que dice: En caso de disolucin el remanente de los bienes
deber destinarse a
una entidad de carcter pblico o a una persona de carcter privado de bien comn sin
fines de lucro y
domiciliada en la Repblica, salvo cuando se trate de fundaciones extranjeras. Las
decisiones que se
adopten en lo referente al traspaso del remanente de los bienes requerirn la previa
aprobacin de la
autoridad administrativa de control.
2) Etapas consecuentes: De lo expuesto en el art. 50, surge que la extincin de la

persona jurdica da
lugar a un proceso patrimonial sealado por los siguientes pasos:
a) Liquidacin del patrimonio: decretada la extincin, cesa la personalidad de la persona

jurdica, y
con ella la investidura que corresponda a sus organismos directivos. Con todo, es
indispensable proceder
a la liquidacin del patrimonio, con lo cual la funcin de aquellos organismos se
prolonga al solo efecto
de esa liquidacin.
Es corriente que en ese supuesto, sea identificada la masa en liquidacin por el nombre
de la
extinguida persona jurdica con el aditamento en liquidacin. Para Llambas durante
el perodo de
liquidacin no se est en presencia de la actuacin de un sujeto de derecho, sino de la
realizacin de una
masa que pertenece a uno o varios titulares.
b) Pago de deudas: Practicada la liquidacin del patrimonio, el producido de la misma
debe aplicarse
al pago de las deudas de aqulla (art. 50), que obliga a desinteresar a todo tercero que
tuviere algn
derecho de ndole patrimonial a cargo de la ex persona jurdica.
Dentro de este concepto cabe tambin la satisfaccin de las prestaciones que

correspondieren a
obligaciones exigibles en cuanto sean pendientes de plazo, se harn exigibles por
decaimiento del plazo
(art. 572) si la ex persona jurdica fuera la deudora.
c) Destino final de los bienes: el remanente que ha arrojado la liquidacin, luego de

satisfechas las
deudas de la extinguida entidad, debe aplicarse al destino previsto en los estatutos de
aqulla, o en su
defecto, al objeto que disponga el cuerpo legislativo; se trata de dos directivas:
En primer lugar se atiende a las prescripciones estatutarias porque ellas constituyen la

ley
fundamental de la entidad.
Subsidiariamente, si los estatutos nada dijeren, los bienes se reputan vacantes y en esa
calidad
son entregados al organismo estatal correspondiente (art. 2342, inc. 3).
91
3) Reintegro a los miembros de la entidad extinguida: Segn el art. 50, la aplicacin del
remanente
de los bienes de la extinta persona jurdica se har al objeto designado por la ley, luego
de salvados todos
los perjuicios a terceros y a los miembros existentes de la corporacin.
De aqu pareciera reconocerse un derecho de dichos miembros a ser reintegrados de lo

que hubieran
puesto para formar el patrimonio de la entidad. En las entidades con fines lucrativos, el
remanente de
bienes ha de distribuirse entre los socios en proporcin a sus respectivos aportes una vez
cubiertos estos el
excedente se distribuir en proporcin a la particin de cada socio en las ganancias (art.
109, ley 19.550).
En las entidades con fines altruistas, sus bienes se reputan vacantes sin posibilidad de
reintegro alguno
a favor de sus asociados, por la independencia de personalidad de stos y la entidad.
Llambas piensa que
en ausencia de otra disposicin estatutaria que fijase el destino de los bienes de otra
manera que la
habitual, correspondera reintegrar a los miembros existentes de la corporacin el aporte
con que cada uno
hubiere concurrido a formar el capital de la entidad, reputndose vacante el saldo de
bienes que quedase.
5.-PERSONAS JURDICAS EXTRANJERAS
A) Regla general: El tema se encuentra reglado por el art. 34, que dice: Son tambin
personas
jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los
establecimientos,
corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos
con iguales
condiciones que los del artculo anterior.
B) Casos de las personas jurdicas pblicas y privadas:
1) Personas jurdicas pblicas: Son aquellas a las que se les reconoce existencia
extraterritorial,
segn los principios del derecho internacional pblico, tales como los Estados
extranjeros, provincias,
municipios, establecimientos pblicos o entidades autrquicas, etc. (art. 34).
No requieren para su reconocimiento un acto administrativo expreso, sino que queda

involucrado en el
mantenimiento de relaciones diplomticas. En cuanto a su capacidad, la ley no hace
distingo alguno, de
modo que se impone reconocerles una amplia aptitud para adquirir derechos que no les
estn prohibidos.
2) Personas jurdicas privadas: Con respecto a su reconocimiento como persona jurdica,

est
subordinado al cumplimiento de los mismos requisitos explicados para las personas
jurdicas nacionales
de esta misma categora.
Para que proceda la autorizacin estatal, es indispensable que tales entidades

desplieguen una
actividad permanente en el pas. Pero si se limita a una actividad aislada, no necesitan el
reconocimiento
de nuestras autoridades, bastando la justificacin de que son reputadas como sujetos de
derecho de su pas
de origen, y siempre que ste mantenga con el nuestro relaciones diplomticas.
Las personas jurdicas comerciales estn sujetas a un rgimen diferente, ya que no

necesitan recabar
autorizacin expresa de nuestras autoridades, siendo suficiente la justificacin de los
recaudos indicados
en el art. 118, ley 19.550. Las compaas de seguro no gozan de las franquicias
mencionadas, debiendo
recabar, en todos los casos, la pertinente autorizacin de nuestras autoridades (art. 2, ley
20.091). en
cuanto a la determinacin de la nacionalidad de las personas jurdicas extranjeras
privada, se les atribuye
la del pas de su constitucin.
6.-ASOCIACIONES
A) Concepto e importancia
1) Concepto: Segn Enneccerus es una unin estable de una pluralidad de personas,
independientes de su existencia del cambio de miembros, que tiene una constitucin
corporativa
y un nombre colectivo, cuyos bienes son administrados por los mismos miembros. La
asociacin
tiene, por lo tanto, miembros y administracin propia.
2) Importancia: Siendo el hombre un ser gregario por excelencia, encuentra en la
corporacin un
instrumento adecuado para alcanzar mediante ella finalidades a las que no podra
acceder
librado a su sola actividad individual. En suma, la asociacin resulta un multiplicador de
energas humanas.
B) rganos de gobierno: enunciacin de los respectivos rganos y sus respectivas

funciones: Los
rganos de gobierno de una asociacin son los resortes de actuacin que integran sus
dispositivos
de actividad jurdica. Tales elementos tienen su arraigo en los estatutos de la
corporacin, que
crea un rgano deliberativo al que competen las decisiones fundamentales de la entidad;
un
rgano ejecutivo, que obra bajo las instrucciones del primero, al que debe rendir cuentas
de su
gestin; y un rgano de contralor o vigilancia. Fuera de esos organismos y respondiendo
a la
ndole de esas actividades de la entidad, los estatutos suelen crear otros
complementarios.
Los principales rganos de gobierno de una asociacin son:
92
1) Asamblea: Autoridad superior, est integrada por todos los que, segn el estatuto,
puede
participar de ella, sin cuestionar la capacidad de los individuos, sino sus derechos
sociales sujetos
a la respectiva reglamentacin interna.
Desempea las ms importantes funciones: nombra y remueva a la comisin directiva,
aprueba
o rechaza las cuentas relativas a la gestin de sta, modifica los estatutos, etc. No
obstante la
amplitud de sus facultades, debe ajustarse en su cometido a las disposiciones
estatutarias
(convocatoria, qurum).
Toda falla en el procedimiento se traduce en la nulidad de la asamblea o en la nulidad de
sus
decisiones. La controversia sobra la validez de lo actuado por la asamblea es de
competencia
judicial. Sin embargo, en doctrina se ha sostenido que una manifestacin de voluntad
suscripta
por todos los asociados equivale a una decisin adoptada por una asamblea
regularmente
convocada, lo que se justifica, porque todos los recaudos se adoptan para garantizar los
derechos
de los disidentes.
A falta de previsin en los estatutos sobre el funcionamiento de la asamblea se aplican
lo
pertinente sobre sociedades, del Cdigo Civil, y especialmente sobre sociedades
annimas, que
prescribe el Cdigo de Comercio. Las asambleas suelen dividirse en:
a) Asamblea ordinaria: son las que se renen peridicamente para decidir sobre los
asuntos de
rutina, tales como aprobacin de balance, rendicin de cuentas, etc.
b) Asamblea extraordinaria: son las convocadas espordicamente cuando el tratamiento
de
algn asunto grave lo exige: modificacin de estatutos, disolucin de la entidad, etc.
2) Organismos ejecutivos: Como la asamblea slo puede reunirse en ocasiones

determinadas, se
exige la existencia de un organismo que realice el manejo cotidiano de los asuntos
sociales, ese es
el cometido de la comisin directivo o directorio, que oficia de autoridad permanente de
la
entidad bajo la dependencia e instrucciones de la asamblea.
Compete al organismo la administracin y direccin permanente de la corporacin, as
como la
ejecucin de loas decisiones de la asamblea. Invista la representacin de la entidad
frente a
terceros, pero no han de exceder los lmites de su ministerio, conforme a los estatutos
(arts. 35 a
37).
Las funciones que desempean estos organismos son, en principio, gratuitas (arts. 1870,
inc. 2 y
1872), pero nada se opone a que los estatutos o las resoluciones de la asamblea le
reconozcan una
remuneracin. Borda piensa que es ilegal la jurisprudencia que deniega su aprobacin,
opinin
que comparte Llambas.
3) Interventores judiciales: Cuando los dirigentes de la corporacin abusaren de sus
funciones y
mediare peligro en diferir la revisin de su gestin hasta la reunin de la asamblea,
cualquier
asociado puede recabar la remocin de los administradores ordinarios y su sustitucin
por uno o
ms interventores judiciales.
La intervencin se decreta como una medida cautelar y hasta tanto est en condiciones
de
expresarse la propia entidad por intermedio de sus autoridades ordinarias. Es claro que
por la
gravedad que importa semejante interferencia, se ha decidido que la medida slo
procede en
ltimo extremo.
El interventor es un delegado judicial, que no es mandatario de los socios, sino
representante de
la entidad, para proteger los intereses de sta. De ah que, an cuando las funciones de
las
autoridades ejecutivas, el interventor tiene derecho a percibir honorarios por su trabajo.
No obstante, el interventor judicial debe ajustarse a las prescripciones establecidas en el
desempeo de su gestin, pues de otra manera su actividad no resultar imputada a la
persona
jurdica, ni comprometer a sta. Por ello, estando intervenida una asociacin, no rigen
las
disposiciones estatutarias referentes a las fechas en que deben celebrarse las asambleas,
y los
puntos que deben incluirse en el orden de da.
4) Organismos de contralor y vigilancia: Es usual que las corporaciones cuenten con
organismos de
vigilancia y fiscalizacin de los dirigentes de la entidad, que asesora a la asamblea
cuando sta
ha de expedirse sobre la gestin efectuada por los dirigentes.
La tarea puede estar a cargo de una sola persona, que acte en calidad de representante
de los
socios o accionistas (sndico), o de varias personas (comisiones revisores de cuentas). El
cometido
de los rganos de contralor consiste en vigilar la correcta actuacin de los organismos
ejecutivos.
Especialmente fiscalizan todo lo referente a la gestin de carcter patrimonial y
dictaminar al
respecto a fin de asesorar a la asamblea. Para desempear estas funciones ser menester
reunir
las condiciones de idoneidad que exijan los estatutos. Corrientemente no se requiere
investir la
calidad de socio.
C) Deberes y derechos recprocos de la entidad y sus miembros: Lo caracterstico de la

asociacin
reside en esa fluencia de relaciones jurdicas que se constituyen permanentemente entre
la
entidad y sus miembros.
93
Se entiende por miembros a quienes han participado del acto constitutivo o se han
incorporado a
la entidad posteriormente, de conformidad a los estatutos que determina las condiciones
de su
admisibilidad. Salvo disposiciones en contrario, las asociaciones son libres de admitir o
negar la
entrada de los candidatos.
1) Derechos de los miembros y deberes de la corporacin: Segn el art. 40: Los
derechos respectivos
de los miembros de una asociacin con el carcter de persona jurdica, son reglados por
el
contrato, por el objeto de la asociacin, o por las disposiciones de sus estatutos.
Se ha criticado la redaccin de este artculo, ya que sin duda los estatutos, por su
carcter de ley
fundamental, los que regulan en primer trmino los derechos de los asociados; y slo
ante el
silencio de stos procede acudir al objeto de la asociacin.
La alusin del contrato tiene una aplicacin excepcional, ya que prev la hiptesis de la
que
incorporacin de algn socio se hubiese efectuado mediante contrato y no por simple
afiliacin.
Entre los derechos irrestrictos de los asociados mencionamos los siguientes:
a) Derecho a integrar la asamblea y votar en ella: no puede restringirse la participacin

del
asociado en la constitucin del organismo supremo de la corporacin, pues si as se
hiciere
quedara desvirtuada la ndole de la persona jurdica que en el caso recibe su ser de la
comunidad de los socios.
b) Derecho de impugnar las decisiones invlidas de la corporacin: es concedida a los
socios, no
tanto en su inters, sino en bien de la comunidad general interesada en el
funcionamiento
correcto de las personas jurdicas (arts. 19 y 21). Con todo, este derecho no es absoluto,
pudiendo ser reglamentado mediante la caducidad de la accin judicial pertinente.
c) Derecho de receso: es legtimo imponer al renunciante la prdida de los derechos que
pudieran corresponderle para el evento de la disolucin de la entidad.
d) Derecho a no ser expulsado arbitrariamente: por esto carece de valor la prescripcin
estatutaria que obligase al asociado a no recurrir a las sanciones que le impusiere la
entidad,
pues en ello estara comprometida la garanta constitucional de la defensa en juicio.
e) Derecho a gozar de las mismas facilidades y beneficios: ya que la restriccin que lo
desconociera lastimara tambin la garanta constitucional de igualdad ante la ley.
f) Derecho de revisar la contabilidad de la entidad y obtener copias de la misma.
2) Deberes de los miembros y derechos de la corporacin: Los deberes de los miembros
en cuanto
tales, tienen su fuente en los estatutos, que indican cules son y qu contenido tienen.
Los
principales deberes se refieren al pago de las cuotas, participacin en las asambleas,
subordinacin a las normas estatutarias, disposiciones reglamentarias y resoluciones de
la
comisin directiva, etc.
El incumplimiento de los deberes a cargo de los miembros puede dar lugar a la
adopcin de
medidas disciplinarias correspondientes, e independientemente de ellas autoriza la
promocin de
las acciones judiciales pertinentes.
Por aplicacin de este principio se ha resuelto que cuando el socio deja de pagar algunas
cuotas,
que segn el estatuto causan su eliminacin de la corporacin, ste carece del derecho a
subsidio
por invalidez que corresponde a los socios. Pero slo el atraso no basta para que el
asociado
pierda su calidad de tal.
3) La calidad de socio: su prdida: Puede perderse por causa de ste o por
determinacin de la
entidad:
a) Por iniciativa del socio: por ejemplo cuando lo transfiere a un tercero, cuando ello
est
permitido, y cuando renuncia. La renuncia es un derecho del socio, que, como hemos
visto, no
puede serle restringido. En principio, la renuncia produce su efecto por la sola
comunicacin a
la entidad, sin necesidad de que sta acepte, salvo que haya reservado en los estatutos
esa
posibilidad.
Pero la presentacin de la renuncia no impide a la entidad hacer funcionar la
responsabilidad
social del renunciante por los hechos anteriores que este hubiese cometido, y hasta
llegar a la
expulsin si fuera procedente. Innecesario es aclarar que la muerte del socio extingue la
relacin
jurdica de ste con la corporacin.
b) Por determinacin de la entidad: la asociacin puede llegar a la expulsin del socio
por alguna
causa grave. Pero para que la expulsin sea vlida debe ser el resultado de un
procedimiento
regular y sin mengua a la garanta constitucional de defensa.
Por eso es indispensable dar audiencia al asociado, especialmente si as lo disponen los
estatutos,
caso contrario, la expulsin es nula. Adems, sta debe ser justa, de ah que pueda
impugnarse
una expulsin notoriamente injusta. Cuando la expulsin fuere revocada o dejada sin
efecto, el
socio tiene el derecho al resarcimiento de los daos y perjuicios, y hasta el agravio
moral, en
funcin del art. 1078.
D) Poder disciplinario
94
1) Nocin: Es el cmulo de atribuciones que competen a la corporacin, con arreglo a

los
estatutos, para hacer efectivos los deberes de los miembros de la entidad, en cuanto
tales. Como
se ha dicho, el poder disciplinario es una exigencia vital de la corporacin, pues si la
autoridad
societaria no dispusiera de medios apropiados para hacer cumplir sus resoluciones,
quedara
quebrantada la conexin del ncleo humano.
El poder disciplinario es ventajoso para la sociedad en general, pues le ahorra la
necesidad de
tener que intervenir en cuestiones menudas. Finalmente, cabe observar que el poder
disciplinario es implcito, de modo que es dable recurrir a l, an cuando no hubiera
sido
incluido en los estatutos, porque hace a la esencia de la misma corporacin.
2) Diversas manifestaciones: El poder disciplinario autoriza la aplicacin de las
siguientes
medidas:
Llamado de atencin, prevencin o amonestacin;
Suspensin;
Privacin de ventajas pecuniarias inherentes a la calidad de socio;
Multas pecuniarias;
Expulsin.
Estas facultades estn implcitas en el poder disciplinario de las asociaciones, pero no es
dable
recurrir a medidas que importen un detrimento patrimonial del asociado, si ellas no
estn
autorizadas en los estatutos, pues ello importara una lesin a la garanta constitucional
de la
propiedad individual.
7.-FUNDACIONES
1) Concepto: Es una organizacin para la realizacin de un fin altruista, reconocida

como sujeto de
derecho, y que no consiste en una unin de personas. Segn el art. 1, ley 19.836:Las
fundaciones... son
personas jurdicas que se constituyen con un objeto de bien comn, sin propsito de
lucro, mediante el
aporte de una o ms personas, destinado a hacer posible sus fines.
2) Caracteres:
a) Persigue un fin altruista: a diferencia de la corporacin, que puede proponerse fines
interesados (corporaciones civiles), o fines egostas (corporaciones comerciales); la
fundacin slo
persigue finalidades de inters social.
b) Carece de miembros: a diferencia de la corporacin, que cuenta con un cuerpo social;
la
fundacin carece de stos y slo tiene destinatarios y beneficiarios de ella que
permanecen fuera de
su estructura.
c) Est sustentada en la voluntad del fundador: mientras la corporacin acta movida
por la
voluntad discrecional de sus propios miembros, la funcin est sujeta a la directiva de
una voluntad
ajena al ente, la del fundador.
B) Constitucin
1) Acto fundacional: Como todas las personas jurdicas privadas, la fundacin se origina
en un acto
jurdico emanado de la voluntad particular, que en el caso se denomina acto
fundacional. El mismo es
un acto jurdico unilateral que proviene de la voluntad de un sujeto de derecho que
determina el fin de la
institucin y escoge los medios apropiados para alcanzarlo.
Como hemos dicho, el acto fundacional es unilateral, a diferencia del acto creativo de
la
corporacin, que es necesariamente plurilateral, aunque emana de voluntades
mltiples paralelas.
Accidentalmente la fundacin puede resultar de la voluntad coincidente de dos o ms
personas.
Pero an en ese caso, el acto fundacional se distingue del acto corporativo, pues
mientras ste suscita
relaciones jurdicas entre los miembros, el acto fundacional no crea, por s, asociacin
de inters entre los
cofundadores.
2) Revocacin del acto fundacional: La personalidad jurdica de la fundacin depende

del
reconocimiento estatal, por lo tanto, hasta este momento el fundador puede desistir de
su proyecto y
revocar o dejar sin efecto el acto fundacional.
As resulta del art. 5, ley 19.836, que dice: Las promesas de donacin hechas por los
fundadores en
el acto constitutivo sern irrevocables a partir de la resolucin de la autoridad
administrativa de control
que autorice a la entidad para funcionar como persona jurdica....
A este respecto se distingue por la doctrina si la fundacin ha sido efectuada por acto
entre vivos o por
testamento. En este ltimo caso se niega a los herederos la facultad de revocar lo que
viene a ser legado de
fundacin, pero en el caso de que sea un acto entre vivos, se considera que se puede
revocar, salvo que el
causante haya recabado la autorizacin estatal.
Acerca de esta situacin, la ley de fundaciones dice en su art. 5, segunda parte: ... Si el
fundador
falleciere despus de firmar el acto constitutivo, las promesas de donacin no podrn ser
revocadas por
95
sus herederos a partir de la presentacin a la autoridad administrativa de control

solicitando la
autorizacin para funcionar como persona jurdica
3) Actuacin durante la etapa de formacin: No obstante la fundacin carece de

personalidad hasta
el reconocimiento estatal, en los hechos puede ocurrir que haya comenzado a funcionar
a la espera que se
dicte el acto. Esta expectativa se apoya en el efecto retroactivo que la ley le confiere al
acto de
autorizacin legal (art. 47).
Cuando se confiere la personera jurdica, el efecto retroactivo cubrir todo lo obrado

con anterioridad
por quienes llenaban la funcin de rganos. Pero si la personera fuera denegada, todo
acto quedara en el
aire por inexistencia de sujeto a quien pudiera imputarse la actividad cumplida (art.
1161).
Para eludir este inconveniente el art. 8, ley 19.836 determina: Los fundadores y
administradores de
la fundacin son solidaria e ilimitadamente responsables por las obligaciones contradas
hasta hacer
obtenido la autorizacin, salvo su recurso contra ella, si hubiera lugar. En este sentido
se ha resuelto
que los futuros administradores de la fundacin tienen personera procesal para
intervenir en el juicio de
nulidad del testamento.
C) Funcionamiento de la fundacin
1) Relacin con el fundador: El fundador no mantiene ninguna vinculacin con la

fundacin, luego
de obtenida la personalidad jurdica. La independencia es completa, mucho ms
definida y separada que la
existente entre los miembros de una corporacin.
El fundador es rigurosamente un extrao con respecto a la institucin que ha fundado y

no tiene
injerencia alguna en la gestin y manejo de los bienes de la entidad, salvo lo establecido
en los estatutos,
pero la intervencin sera semejante a la de cualquier otro extrao a la fundacin.
Los rganos administrativos de la fundacin pueden hasta exigir judicialmente al

fundador el
cumplimiento de las prestaciones prometidas a favor de la entidad, que constaren en el
acto fundacional o
cualquier otro posterior. Es lo que dice el art. 6 de la ley de fundaciones: La fundacin
tendr las
acciones legales para obtener el cumplimiento de tales promesas a las que no sern
oponibles
excepciones fundadas en los arts. 1793 y 1810 del Cdigo Civil.
2) Rgimen jurdico aplicable: La fundacin se rige en primer trmino por o prescripto

en los
estatutos, que constituyen la carta magna de la institucin. En lo concerniente a los
bienes entregados para
formar su patrimonio, se aplican las reglas de las donaciones o de la sucesin
testamentaria.
Por consiguiente, est sujeta a reduccin la donacin que afectare la porcin legtima de
los herederos
forzosos del donante (arts. 1830 y 1831). Desde luego, los acreedores podran usar la
accin revocatoria o
pauliana cuando la donacin se hiciere en perjuicio de sus derechos.
3) Organismos de administracin y contralor
a) Organismos de administracin: La administracin est a cargo de un consejo de

administracin
integrado por un mnimo de tres personas para el cumplimiento del objeto de la
fundacin, dentro de las
condiciones que establezcan en el estatuto (art. 10, ley 19.836).
El art. 14 precepta: El estatuto puede prever la delegacin de facultades de

administracin y
gobierno en favor de un comit ejecutivo, aquel ejercer sus funciones entre los
periodos de reuniones del
citado consejo. Igualmente pueden delegar facultades ejecutivas en una o ms personas,
sean stas
miembros o no del consejo.
Por su parte, el art. 20 dice que los miembros del consejo de administracin no podrn
recibir
contribuciones por el ejercicio de sus cargos, prohibicin que no comprende al gerente o
delegado
ejecutivo que no sea miembro de aquel consejo.
b) Organismos de fiscalizacin y contralor: Se comprende que la vigilancia de las

fundaciones tenga
que ser ms estricta que la de las corporaciones; pero las fundaciones se encuentran en
una situacin
diferente por la sencilla razn que carecen de miembros que puedan llenar esa funcin
de vigilancia.
Eso explica la necesidad de crear un sistema de vigilancia a fin de evitar que los
administradores
puedan desorbitarse y alejarse del objetivo en razn del cual ha sido creada la
fundacin. Los rganos
directivos no son dominantes o soberanos, sino meros sirvientes de la voluntad del
fundador.
En este sentido, la ley de fundaciones ha venido a llenar un vaco, al encomendar a la

autoridad
administrativa de control la fiscalizacin del funcionamiento de la fundacin y el
cumplimiento de las
disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso la disolucin y la
liquidacin (art. 34).
Segn el art. 35, adems de las atribuciones sealadas en otras disposiciones de esta ley,
corresponder a la autoridad administrativa de control:
1) Solicitar de las autoridades judiciales la designacin de administradores internos de

las
fundaciones cuando no se llenasen las vacantes, en perjuicio del normal

desenvolvimiento de la
entidad o careciera de tales rganos.
2) Suspender en caso de urgencias el cumplimiento de las deliberaciones o resoluciones

contrarias
a las leyes o los estatutos y solicitar de las autoridades judiciales la nulidad de estos
actos.
3) Solicitar la suspensin o remocin de los administradores de la fundacin que

hubieran violado
los deberes de su cargo y la designacin de administradores provisorios.
96
4) Convocar al Consejo de administracin a peticin de algunos de sus miembros, o

cuando
hubiera comprobado irregularidades graves.
4) Beneficiarios de la fundacin: Segn hemos sealado, la fundacin carece de

miembros y slo
tiene beneficiarios de ella que quedan al margen de su estructura jurdica: son las
personas destinadas a
gozar de los servicios que la fundacin presta con arreglo a la finalidad del instituto y al
modo como ese
disfrute ha sido organizado en los respectivos estatutos.
Esa regla es lgica, pues si no est determinado quin ha de ser el beneficiario,

corresponde a la
administracin de la entidad realizar tal determinacin, pues de suponer que los
administradores son los
principalmente interesados en la efectiva consecucin de los fines.
La arbitrariedad en la eleccin de los beneficiarios no genera a favor de stos recurso

judicial alguno a
fin de obtener la rectificacin de ese comportamiento. Pero la denuncia del caso puede
dar lugar al
ejercicio de las facultades de contralor por parte de las autoridades administrativas, y
hasta dar motivo al
retiro de la personera jurdica.
Todo ello compete a la esfera de las autoridades administrativas, con la posibilidad de

recurso judicial
si la decisin de stas no se fundare en el ejercicio de las facultades discrecionales sino
en razn de hechos
objetivos.
8.-PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL
A) Sociedades
1) Concepto: Es un contrato mediante el cual dos o ms personas aportan bienes para

lucrar con el
conjunto y dividir las utilidades obtenidas (art. 1648). Pero es un contrato peculiar que
da origen a un
sujeto de derecho que no se confunde con cada uno de los socios, y que es titular del
patrimonio
constituido con los bienes aportados por stos.
2) Sociedades civiles y comerciales: distincin: Se distinguen de acuerdo a la ndole del

objeto para
el cual han sido constituidas. Si la sociedad se propone como finalidad la realizacin de
actos de comercio
es comercial, y civil en el caso contrario.
En cuanto a las sociedades comerciales la doctrina nacional se pronuncia

categricamente en el
sentido en que tienen personalidad jurdica, no obstante no identificarse con las
llamadas personas
jurdicas. La jurisprudencia ha procedido de manera semejante, admitiendo la
personalidad de las
sociedades comerciales, pero sin preocuparse de su ubicacin en un cuadro general de
las personas de
derecho.
B) Simples asociaciones
1) Concepto: son sujetos de derecho, provistos por el concurso de los miembros que lo
constituyen,
carentes de finalidad lucrativa.
2) Elementos: Las simples asociaciones presentan los siguientes elementos:
a) Tienen pluralidad de miembros, que con su actividad colectiva brinda soporte a su

personalidad.
b) Son de duracin indefinida.
c) Disponen de un fondo social.
d) Persiguen un fin altruista o desinteresado.
3) Distincin con la sociedad y con la categora de personas jurdicas
a) Comparacin de la sociedad con la asociacin: hay diferencias muy notorias entre

unas y otras
entidades, pues slo se parecen en la presencia de una pluralidad de personas que portan
bienes para
hacerlos servir a una cierta finalidad.
Las diferencias ms tpicas son:
1) ndole del fin que persiguen: lucrativo en la sociedad y desinteresado en la

asociacin.
2) Persistencia del grupo inicial: rasgo caracterstico de las sociedades, en tanto que las
asociaciones pueden renovar sus miembros.
3) Estructura orgnica: la asociacin se asemeja a la corporacin, por la soberana de la

asamblea
y el predominio del principio mayoritario, la existencia de una comisin directiva y la
subordinacin a los estatutos; en la sociedad, en cambio, la administracin compete al

socio
gerente y el contrato es en principio inmutable, requirindose la unanimidad de los

socios para
proceder a su modificacin.
4) Duracin: la asociacin es, por lo general, indefinida, y no se ve afectada por la

muerte,
interdiccin o falencia de alguno de los miembros. La sociedad dura un periodo

determinado y
puede verse afectada la entidad con la muerte, interdiccin o quiebra de sus miembros.
5) Retiro de algn socio: en la asociacin se produce dejando su aporte inicial, y en la

sociedad
llevndose su parte social.
b) Diferencias de las simples asociaciones y la categora de personas jurdicas: conviene

precisar
en una sntesis final las diferencias que separan a las simples asociaciones de las
personas jurdicas:
97
1) Modo de constitucin: si bien unas y otras son sujetos de derecho, difieren en cuanto
a la
ubicacin de su personalidad dentro del cuadro general; ya que las personas jurdicas
requieren el
reconocimiento estatal, mientras que las simples asociaciones slo requieren una
escritura pblica o
por instrumento privado autenticado por escribano pblico (art. 46).
2) Capacidad: las personas jurdicas gozan de la plena capacidad, en tanto que las
simples
asociaciones, si bien tienen capacidad para contratar, no pueden adquirir bienes por va
de
donacin o sucesin testamentaria (art. 1806 y 3735).
3) Responsabilidad de los miembros: los miembros de una persona jurdica no
responden por
las deudas de la entidad, en tanto que los asociados responden hasta el importe de la
cuota parte
correspondiente (arts. 46 y 1747).
4) Muerte de los miembros: ese hecho es irrelevante tratndose de las personas
jurdicas que
pueden subsistir en ese carcter, an cuando tuvieran un solo miembro; pero si esto
sucede en la
simple asociacin, sta se disuelve (art. 1758).
Salvo estas diferencias, las simples asociaciones presentan tantos rasgos comunes con
las
asociaciones, que la jurisprudencia ha invocado el principio de analoga para determinar
el rgimen de
aqullas en funcin de las reglas legales previstas para las ltimas.
4) Rgimen legal: Las simples asociaciones se encuentran regladas por el art. 46, que
dice: Las
asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas
como simples
asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de derecho,
siempre que la
constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o
instrumentos privados de
autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros
fundadores de la
asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta.
Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la
sociedad civil.
5) Naturaleza jurdica: La doctrina se preocup por la personalidad y la responsabilidad

de las
simples asociaciones en dos opiniones:

a) Para la opinin dominante, el fenmeno de la simple asociacin mostrara un
condominio
entre los asociados sobre los bienes asociados. Como esos autores no reconocan la
personalidad en
la entidad, sta no tena capacidad ni responsabilidad propia: quienes actuaban y
resultaban
responsables eran todos los asociados, as como el mandante se compromete con lo
obrado. Se
tratara de un condominio con indivisin forzosa cuyas reglas de administracin (arts.
2699 y ss.)
se aplicaran en subsidio del contrato de asociacin.
Segn Llambas, la asimilacin de la simple asociacin a un condominio es inadmisible,

porque el derecho a pedir divisin es caracterstica esencial
del condominio; adems, el condominio es un derecho patrimonial y la cuota parte de
cada condmino un valor pecuniario cesible a terceros, nada
semejante al derecho extrapatrimonial e intransmisible de cada asociado.
b) La opinin de Spota (a la cual adhiere Llambas), es que la simple asociacin es un

sujeto de
derecho distinto de los miembros que la integran. En el fenmeno se advierte un
sustrato
constituido por una voluntad de los particulares en bsqueda de fines que la
Constitucin favorece
(art. 14).
Si practica una actividad propia que no se confunde con la individual de cada asociado;
si se designa con un nombre diferente al de los asociados y
con ste celebra contratos, y acta en justicia, no se ve cmo se le pueda negar el
carcter de sujeto de derecho formalmente distinto de los asociados.
La controversia doctrinaria ha quedado zanjada por la ley 17.711 que reconoce a tales
entidades el carcter de sujetos de derecho, por tanto, no puede ya
ensayarse su explicacin basndose en un posible condominio entre los asociados.
Si se trata de asociaciones irregularmente constituidas, entendemos que le son aplicables

las disposiciones relativas a las sociedades civiles del mismo
carcter irregular (art. 46). Por tanto, son conceptuadas existentes y sujeto de derecho,
en cuanto al pasado, sin poder proyectar esa existencia para el porvenir.
6) Capacidad y responsabilidad: Segn la jurisprudencia las asociaciones tienen amplia

capacidad,
salvo para recibir donaciones en razn de lo impuesto en el art. 1806. para llegar a esta
conclusin es
dable invocar la ausencia de prohibiciones y la norma del art. 1691.
Por las consecuencias de lo obrado por la comisin directiva dentro de las atribuciones
estatutarias,
responde la entidad con su propio patrimonio y subsidiariamente cada asociado por la
porcin viril (art.
1747). En cuanto a los individuos actuantes, no son responsables cuando hubiesen
obrado por la
asociacin, pero si se dudara que hubiesen obrado por cuenta propia o por cuenta de la
entidad se aplicar
la presuncin del art. 1716, segn el cual se obligaron en su nombre particular.
Pero si la duda recae sobre la extensin de los poderes, la presuncin es afirmativa, por
tanto, la
actuacin compromete la responsabilidad de la asociacin (art. 1716). Si se trata de una
asociacin
irregular, el art. 46 dice: ...todos los miembros fundadores de la asociacin y sus
administradores
asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta.... No debe entenderse que los
miembros quedan
obligados a cumplir la obligacin, sino a reparar solidariamente el dao que
experimenten los terceros.
a) Capacidad procesal: La jurisprudencia ha admitido una amplia personera de las

simples
asociaciones para actuar en juicio como parte actora o parte demandada,
correspondiendo al presidente la
representacin judicial de la entidad, que queda acreditada por la presentacin de los
documentos que
acrediten el carcter invocado.
Las decisiones jurisprudenciales han quedado respaldadas por la ley 17.711. En cuanto a
las
asociaciones irregulares, ellas carecen de capacidad procesal y las cuestiones habrn de
suscitarse entre los
asociados y los terceros, directamente.
98
b) Responsabilidad extracontractual: En el rgimen anterior a la ley 17.711, caba

distinguir si el
hecho ilcito provena de un administrador o de un dependiente; si se trataba de este
ltimo, no haba
inconveniente para hacer valer la responsabilidad de la asociacin.
Pero otra cosa suceda si el hecho ilcito haba sido realizado por un administrador, pues
se poda
invocar la exoneracin del antiguo art. 1720, por el cual la asociacin no responda
civilmente a menos
que hubiese obtenido algn provecho, y entonces su responsabilidad ser en razn del
provecho obtenido,
en aplicacin del enriquecimiento sin causa.
Luego de la ley 17.711, no se suscita esa variante, y siempre es responsable la simple

asociacin, as
como subsidiariamente los asociados segn su porcin viril, por las consecuencias
daosas de los hechos
ilcitos obrados por sus dirigentes, administradores o dependientes, tal como surge de la
adaptacin del
art. 1720 al nuevo art. 43.
UNIDAD IX
1.-EL PATRIMONIO.
A) Concepto y composicin
1) Concepto: Es el conjunto de los derechos y obligaciones de una persona, susceptible

de apreciacin
pecuniaria. As dice al art. 2312: ...El conjunto de los bienes de una persona constituye
su patrimonio.
Consiguientemente, el patrimonio es una masa de bienes que se considera como una
entidad abstracta
independiente de los elementos que la componen.
2) Composicin: El patrimonio est compuesto por los activos, que son los bienes que
se tienen, y los
pasivos, compuestos por las deudas u obligaciones que constrien al titular del
patrimonio.
B) Naturaleza jurdica y caracteres
1) Naturaleza jurdica: Se trata de dilucidar cul es el fundamento o razn de ser del

tratamiento
unitario por parte de la ley, por la que surgieron dos concepciones:
a) La doctrina clsica, crtica: Para Aubry y Rau, la idea del patrimonio se deduce
lgicamente de la
personalidad, el patrimonio es la emanacin de la personalidad y la expresin de la
potestad jurdica de
que est investida una persona.
Del concepto anterior surgen ciertas conclusiones:
1) nicamente las personas fsicas o morales pueden tener patrimonio, pues slo ellas
tienen
aptitud para poseer bienes, tener derechos de crdito y contraer obligaciones.
2) Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aunque ella no posea actualmente

bien
alguno.
3) Cada persona no tiene ms de un patrimonio, principio que sufre algunas

excepciones, por
imperio de la ley.
4) El patrimonio es inseparable de la persona, no concibindose su transmisin in

totum, porque
sera como pensar en la transmisibilidad de la propia persona. Slo los elementos de la
universabilidad son transmisibles, salvo cuando se extingue la persona, en cuyo caso el

patrimonio
se traslada al heredero, quien contina con la personalidad.
Esta concepcin recibi crticas, entre ellas, que exagera el lazo que existe entre la
nocin de
patrimonio y la de personalidad hasta el punto de confundir las dos nociones y de
reducirle patrimonio a la
aptitud de poseer.
Lo que es pasible de crtica es la unidad de patrimonio, pues si los bienes exteriores

estn al servicio
del hombre, como medios ordenados a la obtencin de los fines de ste, no se ve por
qu para el
desempeo de esa funcin, no pueda segregarse algunos de ellos del resto para
afectarlos a un fin
especfico y especial.
b) Las doctrinas modernas: La doctrina alemana no niega la existencia de un solo

patrimonio
general, pero junto a l, admite la coexistencia de patrimonios especiales. El patrimonio
resulta de un
conjunto de derecho que reciben unidad por corresponder a un mismo sujeto, de esta
unidad se deriva que
los hechos jurdicos y las relaciones que ataen al titular producen sus efectos sobre
todos los derechos
que en cada momento integran el patrimonio. El fundamento de esta teora no est en la
persona del
titular, sino en los fines que es dable obtener con los bienes.
c) La cuestin en nuestro derecho: Nuestro Cdigo no adopta ninguna de las teoras

anteriores, en
consecuencia, deja librado al intrprete la adopcin de la concepcin que sigue la
doctrina, y que mejor
satisface los intereses de los hombres.
99
Es compatible en nuestro sistema legal, el reconocimiento de un nico patrimonio

general, con
diversos patrimonios especiales. El primero est definido por el art. 2312 como
conjunto de bienes de una
persona y engloba a todos los bienes que no estn comprendidos en un rgimen legal
especial.
Los patrimonios especiales son conjuntos de bienes afectados a un fin determinado y

sometidos a un
rgimen legal especial. Entre stos podemos mencionar:

1) El patrimonio de la herencia aceptada con beneficio de inventario;
2) El mismo patrimonio, si los acreedores hacen valer la separacin de patrimonios;
3) El patrimonio del presunto muerto durante el periodo de prenotacin;
4) La masa de bienes del deudor que ha sido desapoderado de sus bienes;
5) La masa de bienes integrantes del fondo de comercio.
Tanto el patrimonio general como los patrimonios especiales, provienen de la ley, que
trata
unilateralmente a un conjunto de bienes individuales. Por esto, uno y otros patrimonios
son
universalidades de derecho. En cuanto a la suerte de los nuevos bienes que adquiera el
titular, ellos
ingresan al patrimonio general, no a los especiales, a no ser que:
1) La ley lo establezca;
2) Que provenga de inversiones de bienes de los patrimonios especiales;
3) Que se trate de frutos o productos de bienes del patrimonio especial.
2) Caracteres: De acuerdo a la doctrina, el patrimonio general presenta los siguientes

caracteres:
a) Universalidad jurdica: pues la unidad de la pluralidad de elementos que lo
componen, est
dada por ley.
b) Necesario: todo patrimonio pertenece a un titular y correlativamente a toda persona
corresponde
a un patrimonio general.
c) nico e indivisible: significa que nadie puede ser titular de ms de un patrimonio
general,
suelen ser excepciones la aceptacin de la herencia y la separacin de patrimonios.
d) Inalienable: no puede existir sino en cabeza del titular, pueden enajenarse bienes
particulares,
pero no el patrimonio, ni an fraccionariamente.
e) Idntico a s mismo: no obstante las evoluciones que sufra su contenido, es
consecuencia del
carcter universal del patrimonio.
El patrimonio especial slo tienen de comn con el patrimonio general, los caracteres a)
y e). Por
consiguiente, el patrimonio especial no es forzoso, no es nico y es enajenable. Por
ltimo, los
patrimonios especiales tienen una existencia transitoria, por lo que el saldo va a
engrosar al general.
2.-EL PATRIMONIO COMO GARANTA
A) El principio general y sus limitaciones: Todos los bienes de una persona estn
afectados al
cumplimiento de sus obligaciones, con ello no se quiere significar que los acreedores
tienen constituido un
derecho real de prenda sobre los bienes del deudor, sino que ellos pueden dirigirse sobre
dichos bienes y
ejecutarlos a fin de obtener la satisfaccin de sus crditos.
El codificador hizo aplicaciones directas a este principio, que nos lleva a pensar que se
encuentra
implcito. As, las principales aplicaciones que el Cdigo hace son:

1) El art. 505, inc. 3 faculta a los acreedores para obtener del deudor las
indemnizaciones
correspondientes.
2) El art. 961 faculta a los acreedores para demandar la revocacin de los actos
celebrados por el
deudor en perjuicio o fraude a sus derechos.
3) El art. 3474 dispone que en la particin hereditaria se separen los bienes suficientes
para el
pago de las deudas de la sucesin.
4) El art. 3922 establece que los crditos comunes sern satisfechos a prorrata con la
masa de
bienes del concurso, despus de cubiertos los acreedores privilegiados.
Antes de entrar a estudiar las acciones con que cuentan los acreedores para mantener la
garanta del
patrimonio, es dable conocer dos conceptos importantes, ellos son:

1) Insolvencia: es el estado deficitario de un patrimonio cuyo pasivo supera al activo.
2) Cesacin de pago: es un estado de impotencia para satisfacer las deudas exigibles que
puede
sobrevenir aun sin insolvencia por falta de liquidez momentnea del deudor, en tal caso,
lo
acreedores pueden solicitar el concurso civil.
1) Bienes excluidos de la garanta comn: en el derecho moderno no se concibe que el

deudor pueda
quedar privado de bienes indispensables para subvenir a las necesidades suyas y de su
familia, y quede
reducida a la ms extrema indigencia. Ante el sagrado reducto del hogar deben
detenerse los derechos de
los acreedores.
Si estos pueden invocar la justicia de sus derechos, an con ms fuerza el propio deudor
y los
miembros de su familia pueden aspirar a preservar de toda injerencia extraa aquellos
bienes que le son
necesarios para la subsistencia material y para llevar una vida digna.
100
La calidad de los bienes de estar exentos de la accin de los acreedores slo es dada por
la ley. En caso
de duda, debe estimarse que el bien de que se trate est librado a la ejecucin de los
acreedores. Las
exenciones se encuentran en el Cdigo y en las leyes especiales:
a) Exenciones dispuestas por el Cdigo:
1) Los crditos por alimentos (art. 374).
2) El usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos, salvo en lo que no fuese
necesario para
proveer al sostenimiento y educacin de stos (art. 291 y 292).
3) Los derechos de uso y habitacin (art. 1449).
4) Los bienes dejados al deudor en calidad de beneficio de competencia (arts. 799 y

800).
5) Las cosas que estn fuera del comercio (art. 2337).
6) Los bienes de dominio pblico y los bienes privados del Estado afectados a un
servicio pblico.
b) Exenciones dispuestas por leyes especiales:
1) El bien de familia (art. 38, ley 14.394), excepto que las deudas sean provenientes de
impuestos
o tasas que graven el inmueble, crditos por construccin o mejoras, etc.; en ningn
caso el
embargo debe exceder el 50% de los frutos que produzca el bien.
2) El salario mnimo vital, en la proporcin que establezca la reglamentacin, salvo por
las deudas
alimentarias. Las remuneraciones que lo superen, pero que no lo doblen, sern
embargables hasta el
10% del excedente; si son superiores al doble, podr embargarse hasta el 20% (art. 120,
ley 20.744
y decreto 484/87).
3) Los sueldos de los empleados pblicos, respecto de obligaciones provenientes de
prstamos en
dinero o venta de mercaderas, salvo en las proporciones y condiciones fijadas por la ley
13.894.
4) El sueldo anual complementario para empleados pblicos (art. 5, ley 12.915).
5) Las jubilaciones y pensiones de empleados de cualquier clase, con la salvedad de las
cuotas por
alimentos o litis expensas (art. 44, inc. c), ley 18037 y art. 156, ley 24.141).
6) Las asignaciones familiares (art. 23, ley 24.714).
7) La indemnizacin proveniente de accidentes de trabajo (art. 13.2, ley 24.028), y por
despido u
otras a favor del trabajador (arts. 147 y 149, ley 20.744).
8) El lecho cotidiano del deudor y su familia, las ropas y muebles de uso indispensable
y los
instrumentos necesarios para la profesin, industria, arte u oficio (art. 219, inc. 1,
CPN).
9) Los muebles y tiles domsticos del agricultor, as como los elementos de trabajo
(art. 11, ley
22.232).
10) Los inmuebles sobre los cuales el Banco Hipotecario Nacional haya otorgado
prstamos para
nica vivienda propia (art. 35, ley 22.232).
11) Los depsitos hechos en la Caja Nacional de Ahorro Postal, hasta $ 100, con tal de
que los
ingresos mensuales no excedan los $ 3 (art. 41, decreto 14.682/46, ratificado por ley
12.921).
12) Los depsitos constituidos para el ejercicio profesional por escribanos, salvo por
deudas
provenientes de la misma profesin (art. 15, ley 12.990).
13) Los sepulcros, salvo por saldo de precio o importe de la construccin (art. 219, inc.
2 CPN).
B) Acciones aseguradoras del principio: Concepto de cada una:
1) Acciones aseguradoras: Son acciones judiciales de que disponen los acreedores a fin
de impedir
que los bienes del deudor sean sustrados de su funcin de elementos integrantes de la
garanta. Tales
acciones son:
a) Accin revocatoria: tiende a la reconstruccin de la garanta del acreedor que ha sido
disminuida por la enajenacin impugnada y persigue la ejecucin de un bien que,

aunque ya sali
del patrimonio del deudor, contina integrando aquella garanta.
b) Accin de simulacin: ejercida por los acreedores, tambin procura salvar la

integridad del
patrimonio del deudor, mostrando que ciertos bienes que aparecen como enajenados
continan
formando parte del acervo.
c) Accin subrogatoria: remedia la posibilidad de que el deudor insolvente se

despreocupe de
realizar ingreso de bienes que no le llevan a servir sino para desinteresar a sus
acreedores. Por ella,
los acreedores pueden sustituir al deudor inactivo en la gestin de sus derechos a fin de
lograr la
incorporacin de bienes con los cuales resulte factible la satisfaccin de su crdito.
2) Acciones preventivas: concepto: Con ellas, los acreedores pueden articular ciertas
medidas
preventivas, destinadas a impedir el egreso de bienes del patrimonio del deudor, a fin de
que ste no se
torne insolvente con el perjuicio consiguiente de los acreedores, tales medidas son:
a) Embargo: Es una orden judicial que inmoviliza un bien determinado en el patrimonio

del deudor,
quien queda impedido para enajenar el objeto embargado. Si ste es una cosa inmueble,
el embargo se
traba mediante la anotacin de la orden judicial en el Registro de la Propiedad; en
cambio, si es una cosa
mueble, el embargo se realiza por el secuestro de la cosa, excepto si se trata de un
mueble registrable, que
se realiza mediante anotacin.
b) Inhibicin general de bienes: Cuando se ignora los bienes del deudor no es posible
recurrir al
embargo, queda solamente la posibilidad de obtener una inhibicin general de bienes,
que el juez
101
dispondr se anote en el Registro de la Propiedad, y que durante 5 aos impedir al

deudor enajenar los
bienes inmuebles que tenga o llegue a adquirir por cualquier ttulo (art. 207, CPN)
C) Distintas clases de crditos y acreedores: No todos los acreedores se encuentran en la

misma
situacin, en algunos casos, con el propsito de reforzar el derecho de ciertos acreedores
y asegurar el
cobro de sus crditos; la ley dota a stos ya de un privilegio, ya de una garanta real. De
ah surgen tres
clases:
1) Acreedores privilegiados: Son aquellos provistos por la ley de un privilegio,

consistente en el
derecho de ser pagados con preferencia a otro (art. 3875). Los privilegios son calidades
accesorias de los
crditos en razn de la naturaleza de stos.
Los privilegios derivan siempre de la ley, por lo mismo que son calidades inherentes a
determinados
crditos, pero el deudor no puede constituir privilegios a favor de tal o cual acreedor.
Los privilegios se
clasifican en:
a) Generales: recaen sobre todos los bienes del deudor, por ejemplo las deudas por
gastos de
justicia, los sueldos y salarios anteriores al concurso, y otros privilegios mencionados en

la ley
24.522, de concursos.
b) Especiales: son aquellos cuyo asiento es un bien determinado.
2) Acreedores con garanta real: Son los que tienen establecido un derecho real a su
favor sobre
algn bien determinado del deudor. Estos, a su vez, se dividen en:
a) Acreedores hipotecarios: tienen un derecho real establecido en seguridad de un

crdito en
dinero sobre los bienes inmuebles del deudor (art. 3108).
b) Acreedores prendarios: son os que han constituido una prenda consistente en una
retencin de
una cosa mueble del deudor en garanta del cumplimiento posterior de la deuda (art.
3204).
Segn hemos visto, el titular de un derecho real goza del ius preferendi, en razn del
cual en caso de
concurrencia con el titular de un derecho personal sobre la misma cosa, tiene la
prioridad en el cobro.
3) Acreedores quirografarios o comunes: Son los que carecen de toda preferencia. Su

derecho entra
a hacerse efectivo sobre los bienes del deudor, despus de haber sido desinteresados los
acreedores
privilegiados y los que poseen una garanta real. Si entonces el producido de dichos
bienes no alcanza para
pagar a todos los acreedores comunes, se hace un pago a prorrata, es decir, se distribuye
el activo en
proporcin al monto nominal de sus crditos.
3.-BIENES Y COSAS
A) Conceptos respectivos y sistema del Cdigo Civil: Es muy diversa la terminologa

que al
respecto siguen el Cdigo Francs y sus comentaristas por una parte, y nuestro Cdigo
por la otra. Para los
autores franceses cosa es todo lo que existe y que cae bajo la accin de los sentidos,
en tanto que
bienes son las cosas que tienen un valor econmico.
Para nuestro Cdigo, la relacin se invierte: el gnero es el bien, y la especie la

cosa. Es cierto que
los bienes comprenden tanto en el derecho francs como en el argentino los mismos
objetos, a saber: los
objetos materiales e inmateriales susceptibles de valor. Pero en cambio, las cosas tienen
un significado
enteramente distinto, mucho ms restringido en nuestro Cdigo.
Segn el art. 2311:Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles
de tener un
valor..., agregando el art. 2312:Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e
igualmente las cosas,
se llaman bienes....
En sntesis, al comparar la terminologa entre ambos derechos, vemos que los autores
franceses
consideran a los bienes como parte de un todo que son las cosas, en tanto el derecho
argentino invierte
esta relacin de gnero-especie.
1) Concepto de cosa: La ley 17.711, introdujo una leve variante en el concepto de cosa y
ha
efectuado un agregado al art. 2311, que dice: Se llaman cosas en este Cdigo, los
objetos materiales
susceptibles de tener un valor.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas
naturales
susceptibles de apropiacin.
Si se compara la definicin del art. 2311 con la anterior, se advierte el cambio de

objeto corporal
por el de objeto material. En cuanto a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles
de aprobacin, se
ha discutido si ellas tienen el carcter de cosas o bienes, la ley se pronuncia
implcitamente por lo primero.
B) Clasificacin de las cosas
1) Cosas muebles e inmuebles: Cosas inmuebles son aquellas que estn fijas en un lugar
determinado, no pudiendo ser trasladadas a otro lugar. Por su parte, cosas muebles son
las que tienen la
propiedad de ser trasladadas de un lugar a otro (art. 2318).
a) Importancia de la distincin: Desde diversos aspectos interesa distinguir las cosas en

muebles e
inmuebles:
102
1) Determinacin de la ley aplicable: las cosas inmuebles se rigen por la ley donde se
sitan (art.
10); en tanto las cosas muebles, si tienen situacin de permanente, se sujetan a la ley del
lugar, de
lo contrario se rigen por la ley del domicilio del dueo (art. 11).
2) Formas de enajenacin: las cosas inmuebles requieren escritura pblica, tradicin de
la cosa e
inscripcin del acto en el Registro de la Propiedad (arts. 577, 1184, inc. 1 y 2505); para
las cosas
muebles, en general, basta la mera tradicin (art. 577).
3) Defensas posesorias: en el antiguo rgimen, las cosas inmuebles daban lugar a las
acciones
posesorias (art. 2487); las cosas muebles, en cambio, no lo hacen (art. 2488). Con la ley
17.711, se
elimin esa diferencia con el nuevo art. 2487, que generaliza los derechos.
4) Prescripcin: las cosas inmuebles se adquieren por posesin continuada durante diez
o veinte
aos, con buena fe y justo ttulo para lo primero, y sin requisitos para lo segundo (arts.
3999 y
4015); las cosas muebles se adquieren por la simple posesin de ellas, de buena fe, lo
que se ha
llamado prescripcin instantnea, salvo que se trate de cosas robadas o perdidas, las
cuales
requieren posesin de buena fe durante dos o tres aos (arts. 2412 y 4016 bis), si la
posesin es de
mala fe el periodo es de 20 aos (art. 4016).
5) Administracin de bienes ajenos: si se trata de cosas inmuebles, las facultades son
restringidas, por ejemplo: los padres no pueden enajenar o gravar inmuebles de sus hijos
sin
autorizacin judicial (art. 297), los tutores y curadores tambin requieren autorizacin
(art. 434),
etc.; en tanto que tratndose de cosas muebles no requieren autorizacin.
6) Capacidad de derecho para adquirir cosas: los religiosos profesos no pueden adquirir
cosas
inmuebles, pero s muebles al contado (art. 1160).
7) Rgimen de las obligaciones: es muy diverso segn que las cosas a darse sean
muebles o
inmuebles (art. 592 y 599).
8) Posibilidad de gravar unas y otras cosas: los inmuebles pueden ser objeto de la
hipoteca (art.
3108) y la anticresis (derecho del acreedor de percibir los frutos que d la cosa) (art.
3239); los
muebles slo pueden ser objeto de prenda (art. 3204).
9) Extensin de la transmisin de derechos: el adquirente de una cosa inmueble no
tiene, en
principio, ms derechos que su autor (art. 3270); pero el adquirente de una cosa mueble
no se
perjudica por las fallas del ttulo del autor, salvo que la cosa sea robada o perdida (arts.
2412 y
3271).
10) Competencia de los jueces: las acciones reales sobre cosas inmuebles deben
radicarse ante el
juez del lugar donde est situada la cosa litigiosa; si se tratan de acciones reales sobre
cosas
muebles, competen al juez del lugar en que se hallen o del domicilio del demandado
(art. 5, incs. 1
y 2 CPN, ley 22.434).
b) Causas por las que tienen uno u otro carcter:
1) Cosas inmuebles: pueden serlo por su naturaleza, por accesin o por su carcter
representativo:
a) Por su naturaleza: estn contempladas en el art. 2314, que dice: Son inmuebles por
su
naturaleza las cosas que se encuentran por s mismas inmovilizadas, como el suelo y
todas las
partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est
incorporado al
suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del
hombre.
b) Por accesin: existen dos clases de accesin:
Accesin fsica: dice el art. 2315:Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se
encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta
adhesin
tenga el carcter de perpetuidad.
Accesin moral: tiene lugar cuando las cosas muebles son afectadas al servicio y
explotacin del fundo, de manera de formar con l una unidad econmica, como dice el
art.
2316:Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas
intencionalmente,
como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente.
c) Por su carcter representativo: dice el art. 2317:Son inmuebles por su carcter
representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos
reales
sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis.
Esta
categora es contradictoria, ya que resulta poco razonable estimar los instrumentos
pblicos como
cosas inmuebles desde que no son cosas, jurdicamente hablando, ni son inmuebles.
2) Cosas muebles: revisten esta calidad, ya por su propia naturaleza, ya por su carcter
representativo,
pero contrariamente a la suposicin que surge del art. 2313 no hay cosas muebles por
accesin.
a) Por su naturaleza: a esto se refiere el art. 2318, que dice: Son cosas muebles las que
puedan
transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se muevan
por una
fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles.
b) Por su carcter representativo: se refiere el art. 2319 in fine, diciendo que Son
tambin
muebles... todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin
de
derechos personales. Esta categora presenta los mismos reparos que vimos en las
cosas
inmuebles por su carcter representativo.
2) Semovientes y locomviles: Son una clase especial de cosas muebles:
103
a) Semovientes: Son cosas muebles que tienen la propiedad de moverse por s mismos.
El codificador,
por una omisin difcilmente comprensible, dej a los semovientes en la misma
condicin jurdica que las
dems cosas muebles; pero en la prctica, por la fuerza del derecho consuetudinario, los
ganados no se
enajenan por simple tradicin, y se utiliza el sistema de marcas y seales.
Este sistema, aunque claramente avanza sobre las disposiciones del Cdigo, se impone
por la
necesidad de resguardar una riqueza nacional como es la explotacin ganadera ha
prevalecido sobre
consideraciones puramente tericas.
b) Locomviles: Se denominan locomviles los artefactos rodantes de propulsin

propia. La escasa
difusin de los locomviles en la poca de sancin del Cdigo, hizo que no fueran
contemplados, por lo
que estn sometidos al rgimen comn de las cosas.
Como en el caso de los semovientes se ha insinuado en el orden provincial, la tendencia

a crear un
registro especial para los automviles, as con fines fiscales y de polica de la
propiedad, las provincias y
los municipios han establecido registros de automotores y han hecho obligatoria la
inscripcin de
cualquier transferencia de dominio.
Posteriormente, despus de la sancin del decreto-ley 6582/58, ratificado por ley

14.467, el sistema de
constitucin y transferencia del dominio sobre automviles qued modificado. En
efecto, el art. 1,
establece: La transmisin de dominio de los automotores deber formalizarse por
instrumento pblico o
privado y slo producir efecto entre las partes y con relacin a terceros desde la fecha
de su inscripcin
en el Registro de Propiedad del Automotor.
3) Cosas fungibles y no fungibles:
a) Concepto: Segn el art. 2324:Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de
la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las
otras de la misma
calidad y en igual cantidad.
La calidad de fungible no proviene tanto de la naturaleza de la cosa, cuanto de la
intencin de las
partes. Por eso, cosas que son generalmente fungibles, pueden dejar de serlo en
situaciones peculiares, por
ejemplo cosas de valor sentimental.
b) Importancia de la distincin: Radica principalmente en:
1) Rgimen de las obligaciones: es diverso el rgimen de las obligaciones: si se trata de
obligaciones de dar cosas no fungibles, el deudor no se libera sino por la entrega de las
mismas
cosas, si sta perece sin culpa del deudor, ste queda exonerado (art. 578 y 584); si
perece por
culpa del deudor, ste debe indemnizar al acreedor de los daos y perjuicios sufridos
(art. 579 y
603). En cambio, tratndose de obligaciones de dar cosas fungibles, la prdida de la

cosa
individualizada en nada afecta a la deuda contrada.
2) Clases de contratos: hay contratos que slo pueden versar sobre cosas fungibles, y
otros que no
pueden referirse sino a cosas no fungibles: as la locacin, el comodato slo proceden en

las cosas
no fungibles, en tanto que el mutuo o el prstamo requiere cosas fungibles.
4) Cosas consumibles y no consumibles:
a) Concepto: Dice el art. 2325:Son cosas consumibles aquellas cuyas existencia

termina con el
primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su
individualidad. Son
cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean
susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo.
b) Paralelo con las cosas fungibles: A menudo, las cosas fungibles son tambin
consumibles, con
todo, conceptualmente la confusin no es posible, ya que pueden existir cosas que,
siendo fungibles, no
son consumibles.
5) Cosas divisibles e indivisibles:

a) Concepto: Para el art. 2326:Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas
enteramente
pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo
homogneo y anlogo
tanto a las otras partes como a la cosa misma....
Las cosas indivisibles no estn definidas por el codificador, pero es claro que,
oponindose a las
divisibles, son las que carecen de la calidad que se reconoce en stas. Cabe hacer notar
que el criterio de
divisibilidad es econmico an cuando la divisin material sea o no factible.
b) Inters prctico: Se advierte con motivo de la particin de cosas comunes, y con

relacin al
rgimen de las obligaciones divisibles e indivisibles (arts. 667 y ss.). Con respecto a
esto, la ley 17.711 ha
agregado al art. 2326 el siguiente prrafo: ...No podrn dividirse las cosas cuando ello
convierta en
antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar,
en materia de
inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica.
Este concepto, si bien es acertado, aparece un tanto desubicado, porque el artculo se

limita a la
distincin de stas cosas, y el agregado implica una regulacin del derecho del dueo de
la cosa para
dividirla.
c) El dinero: Con relacin al dinero, ha de distinguirse su concepto econmico y su

concepto jurdico:
1) Desde el punto de vista econmico: para Cassel es todo medio de pago generalmente
aceptado
y reconocido.
104
2) Desde el punto de vista jurdico: el dinero tiene un significado ms restringido,

siendo el
concepto de dinero: la unidad ideal de valor creada por el Estado y a los medios
concretos de pagos
representativos de esa unidad.
Bajo este enfoque, el dinero es una cosa mueble, fungible consumible y divisible, en
relacin
con la unidad ideal de la cual la pieza de dinero es expresin de mltiplo o submltiplo.
Adems,
se caracteriza por tener curso forzoso y numeralidad.
6) Cosas principales y accesorias:
a) Concepto: Puede haber entre las cosas, no obstante su individualidad, cierta relacin
que las
vincule de tal manera que no sea posible concebir la existencia de algunas de ellas, sin
la existencia de
otras. Segn el art. 2327: Son cosas principales las que puedan existir para s mismas y
por s mismas.
Por el contrario, el art. 2328 dice: Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y
naturaleza son
determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual estn adheridas. De ah que
las cosas
accesorias no tengan un rgimen propio y autnomo, sino que deban seguir la suerte de
la cosa principal.
b) Inters prctico: Reside en conocer qu cosas son accesorias y cules son las
principales, sobre
esto el Cdigo da un sistema completo:

1) Dice el art. 2331:Las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo,
son cosas
accesorias del suelo. Por su parte, el art. 2332 ampla esta categora prescribiendo:
Las cosas
que estn adheridas a las cosas adherentes al suelo, como a los predios rsticos o
urbanos, son
accesorias a los predios.
2) Para el art. 2333:Cuando las cosas muebles se adhieran a otras cosas muebles sin
que se
altere su sustancia, sern cosas principales aquellas a que las otras no se hubiesen unido
sino con
el fin de uso, ornato, complemento o conservacin. En este caso, prevalece el principio
funcional,
por el cual el valor de las cosas no determina su calidad de accesoria (art. 2335).
3) Si el criterio funcional no permite distinguir cul es la cosa principal y cul es la
accesoria, se
acude a la compulsa del valor econmico y an supletoriamente a la comparacin del
volumen, as
lo dispone el art. 2334:Si las unas se han adherido a las otras, para formar un todo, sin
poderse
distinguir la accesoria de la principal, se tendr por principal la de mayor valor. Si los
valores
fueren iguales, ser la principal la de mayor volumen. Si los valores y volmenes fueren
iguales,
no habr cosa principal ni cosa accesoria.
7) Frutos y productos
a) Concepto: Una clase de frutos se considera cosas accesorias respecto de las cosas que
los
producen; otros, en cambio, se identifican con estas mismas cosas. Los frutos son las
cosas nuevas que
regular y peridicamente produce una cosa existente, sin alteracin ni disminucin de su
sustancia.
Los productos son las cosas que se extraen de una cosa existente, la cual no se vuelve a
producir, y
queda disminuida o alterada en su sustancia, a consecuencia de la separacin de
aquellos. Los productos
nunca se reputan accesorios de la cosa de la cual se extraen.
b) Clases de frutos: Los frutos se dividen en:

1) Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente y sin intervencin
principal del
hombre.
2) Frutos industriales: son los que la cosa produce, mediante la accin principal del
hombre.
3) Frutos civiles: son las rentas provenientes del uso o del goce de las cosas, as como
las que se
obtienen en el carcter de salario correspondiente al carcter de salario correspondiente
al trabajo, o
de honorarios compensatorios (art. 2330).
Los frutos naturales e industriales no son accesorios de la cosa que los produce, porque
estn unidos a
esta cosa y forman un todo con ella (art. 2329); en cambio los frutos civiles se
consideran accesorios de
las cosas que los origina (art. 2330).
8) Cosas adheridas al suelo y a otros inmuebles: Sobre este respecto el Cdigo dice:
Artculo 2331: Las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo, son
cosas
accesorias del suelo.
Artculo 2332: Las cosas que estn adheridas a las cosas adherentes al suelo, como a
los predios
rsticos o urbanos, son accesorias a los predios.
En cuanto a las cosas adheridas a otros inmuebles, surgen dos artculos:
Artculo 2315: Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran
realmente
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter
de perpetuidad.
Artculo 2316: Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas
intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo
fsicamente.
9) Cosas dentro y fuera del comercio:
a) Concepto: Expresa el art. 2336:Estn en el comercio todas las cosas cuya

enajenacin no fuere
expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Por el contrario,
estn fuera del
comercio las cosas cuya enajenacin fuese prohibida o dependiese de una autorizacin
pblica. Para
nuestro Cdigo, la clasificacin no finca en la posibilidad de apropiacin, puesto que las
cosas se
encuentran en esa situacin, sino en la posibilidad de enajenar las cosas.
b) La inalienabilidad absoluta y relativa
105
1) Inalienabilidad absoluta: el art. 2337 dice: Las cosas estn fuera del comercio, o por
su
inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa.
Son absolutamente inenajenables:
1. Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley.
2. Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos y disposiciones
de ltima
voluntad, en cuanto este cdigo permita tales prohibiciones.
Esta disposicin se refiere a aquellas cosas cuyo dominio est vedad a los particulares,
no es, segn
Segovia, un impedimento para venderlas, por lo que las cosas no estaran fuera del
comercio.
2) Inalienabilidad relativa: el art. 2338 expresa: Son relativamente inenajenables las
que necesiten
una autorizacin previa para su enajenacin. Por ejemplo, los bienes privados de
Estado, los bienes de
los incapaces, las cosas habidas gratuitamente por los menores emancipados, etc.
10) Cosas registrables y no registrables:
a) Concepto: Por regla, todos los inmuebles son cosas registrables, puesto que
necesariamente deben
matricularse, esto es, incorporarse al Registro de Propiedad, a los efectos de tener
control de
transferencias, notificacin de embargos, etc.
En cambio, los muebles no son registrables, por excepcin, algunos deben ser inscriptos
en registros
esenciales que corresponden a ciertas categoras de cosas, tales como los registros de
autos, aeronaves,
buques, etc.; estos registros pueden ser llevados por el Estado, nacional o provincial, o
por entidades
privadas, por ejemplo: el registro de caballos pura sangre, la acciones de sociedades
annimas, etc.
b) Inters prctico: Reside en la necesidad de proteger la riqueza mobiliaria, ya que

tienden a la
exteriorizacin de los derechos que adquiere el titular de la cosa frente a los terceros,
obteniendo una
adecuada proteccin jurdica. Otro inters se da en la divisin de bienes, de la sociedad
conyugal, en la
herencia, en cuanto se hace necesario el conocimiento del acervo a dividir.
UNIDAD X
1.-HECHOS EN GENERAL. HECHOS JURDICOS
A) Hechos: su funcin en el derecho: Toda relacin jurdica, lo mismo que cualquier

fenmeno de la
naturaleza, est sujeta al principio de razn suficiente, que conduce a la investigacin de
la causa de dicha
relacin jurdica. Si analizamos la relacin, para determinar la medida de los derechos y
deberes de uno y
otro, ser menester acudir al estudio de la causa de esa vinculacin.
Es dable, pues, concluir en primer lugar que toda relacin jurdica reconoce su origen
(causa eficiente)
en un hecho que le antecede, en segundo trmino, la ndole y calidad de la relacin
jurdica depende de la
ndole y calidad de hecho que constituye su causa.
En sntesis, como dice Ortoln: la funcin de los hechos en la jurisprudencia, es una

funcin
eficiente. Si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren de una persona a otra,
si se extinguen, es
siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No hay derecho que no provenga de
un hecho, y
precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de los derechos.
B) Hechos jurdicos: anlisis conceptual: Los hechos que interesan al derecho son
aquellos que
tienen la virtualidad de causar un efecto jurdico, tales son los hechos jurdicos que el
art. 896 define
como: Los hechos de que se trata en esta parte del cdigo son todos los
acontecimientos susceptibles de
producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u
obligaciones.
El concepto, con la variacin del agregado obligaciones, es una transcripcin idntica

del Esbozo.
La nocin doctrinaria de hecho jurdico se remonta a Savigny, que dice que el hecho
jurdico, para ser tal,
tiene que producir una consecuencia de derecho.
En cambio, en el sistema del Cdigo, basta que exista la posibilidad de que un

acontecimiento
produzca un cierto efecto jurdico para que el ordenamiento legal pueda considerarlo
como hecho jurdico.
Para De Ruggiero, los derechos recorren un ciclo que se resumen en tres momentos:
1) Adquisicin: Tiene lugar cuando se une un derecho al sujeto que resulta as su titular,
entendindose por ttulo de adquisicin el hecho por el cual la ley asigna fuerza
suficiente para causar
adquisicin. Existen dos tipos de adquisicin:
a) Originaria: cuando el derecho que se une al sujeto surge de l directamente y de un
modo
autnomo, independientemente de toda otra relacin jurdica.
b) Derivada: cuando el derecho procede de una relacin jurdica preexistente, de la cual

proviene
la prerrogativa del nuevo titular, ya sea que se transmita de un sujeto a otro (traslativa),
ya sea
sobre el derecho preexistente se constituya a favor del adquirente alguna parte de las
prerrogativas
106
que antes permanecan incluidas en el conjunto de atribuciones del primitivo titular

(constitutiva).
El derecho en la adquisicin originaria es independiente y autnomo.
2) Extincin: Es la destruccin o consumicin de un derecho que deja de existir para

alguna otra
persona. Prdida es la separacin del derecho de su actual titular, que no impide una
ulterior adquisicin a
favor de otra persona, sea por un modo originario, como ocurre con la ocupacin de la
cosa abandonada, o
por un modo derivado, como es la transferencia del dominio.
3) Modificacin: son los cambios, alteraciones o incrementos que inciden sobre el

derecho. Las
modificaciones pueden ser:

a) Modificacin subjetiva: es todo cambio que el derecho experimenta en la persona de
su titular,
que puede consistir en la sustitucin de una persona por otra, o en la agregacin de
nuevas personas
que entran a participar en el goce del derecho como el titular primitivo.
b) Modificacin objetiva: se refiere al contenido del derecho, a su vez, se divide en:
1) Modificacin cuantitativa: ocurre cuando el objeto se incrementa o disminuye.

2) Modificacin cualitativa: no es la extensin del objeto que lo cambia, sino su
naturaleza o
identidad.
C) Clasificacin de los hechos jurdicos: El principium divisionis es la causa que los

produce. As
surge el siguiente cuadro:
Hechos externos: o hechos naturales o accidentales, son aquellos cuya causa

es extraa al hombre (por ejemplo: terremotos tempestades, inundaciones,
etc.).
Actos jurdicos: son los actos

lcitos realizados con el fin
Lcitos: son los
inmediato de producir la
que la ley no
adquisicin, modificacin,
prohbe, se
transferencia o extincin de un
despliega la
Voluntarios:
derecho (art. 944).
libertad humana
Hechos son realizados

humanos: son con
Actos lcitos propiamente
107
los que discernimiento,
dichos: no se efectan con el fin
Cuasidelitos: son aquellos

provienen del intencin y obrados sin ejemplo: de
anterior (por intencin cultivar,

hombre voluntad
Involuntarios: son aquellos actos realizados autor obra con
Delitos: el sin
pescar, etc.).
daar.
discernimiento, intencin ni libertad intencin de daar

Hechos
Jurdicos
Ilcitos: son actos

reprobados por la
D) Hecho y acto jurdico: distincin: Entre hecho y actos jurdico existe la
ley, originan
diferencia que hay entre el gnero y la especie. Todo acto jurdico (especie), es
obligaciones de
tambin hecho jurdico (gnero), pero a la inversa, no todo hecho jurdico
indemnizar
es acto jurdico. El hecho jurdico se caracteriza por la ausencia del propsito de

causar el efecto jurdico que produce, cosa que es imposible en el acto jurdico.
2.-ACTOS VOLUNTARIOS
A) Concepto y condiciones
1) Concepto: Segn el art. 897: Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios.
Los hechos se
juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.
2) Condiciones: Son los elementos esenciales del acto voluntario, pueden clasificarse
en:
a) Condiciones internas: discernimiento, intencin y libertad
b) Condiciones externas: son las diversas manifestaciones de la voluntad, por ejemplo:
declaracin formal, expresa, tcita, etc.
B) Condiciones internas: enumeracin: Como vimos, se encuentran enumerados en el

art. 897, que
dice: Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan
voluntarios, si son
ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. La ausencia de cualquiera de esos
requisitos hace al
acto involuntario.
C) El discernimiento
1) Concepto: Es la aptitud del espritu humano que permite distinguir lo verdadero de lo
falso, lo justo
de lo injusto, y apreciar las consecuencias convenientes o inconvenientes de las
acciones humanas. Trae
como consecuencia la imputacin moral del acto y, por lo tanto, la responsabilidad del
acto y sus
consecuencias.
El discernimiento es una aptitud natural, y por esto se distingue de la capacidad que es

una aptitud
legal. Puede existir capacidad sin discernimiento (prdida transitoria de la razn), e
incapacidad con
discernimiento (demente en intervalo lcido).
2) Causas obstativas: Son aquellas situaciones en que el individuo no es dueo de sus

facultades
mentales, por lo que las causas obstativas son dos:
a) Inmadurez mental: El hombre, hasta haber cumplido cierta edad, no adquiere una
suficiente
madurez intelectual que lo habilite para el conocimiento general de las cosas y para
apreciar el alcance de
sus acciones. Para precisar el momento desde que el individuo se reputa con
discernimiento, existen dos
sistemas: rgido, que fija una cierta edad; flexible, que presume el discernimiento,
quedando al juez su
determinacin.
Nuestro Cdigo sigue el sistema rgido, tal como surge del art. 921, que dice: Los actos
sern
reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores
impberes, o actos
ilcitos por menores de diez aos....
Como vemos, Vlez Sarsfield fija como edad presuntiva de discernimiento los diez aos
para los actos
ilcitos, y a partir de los catorce para actos lcitos, teniendo desde ese momento pleno
discernimiento. Las
presunciones del art. 921 no admiten prueba en contrario, establecida la edad del agente,
el art. 909
previene que: Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en
cuenta la condicin
especial, o la facultad intelectual de una persona determinada....
b) Insanidad mental: Es la falta de salud mental, a la que debe asimilarse la privacin de

la razn que
deriva no de una cosa orgnica sino accidental. Ambos supuestos estn contemplados en
el art. 921, que
en su segunda y tercera parte rezan: Los actos sern reputados hechos sin
discernimiento... los actos de
los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los
que, por cualquier
accidente, estn sin uso de razn.
Cabe aclarar que la norma alcanza tanto a los dementes interdictos como a los que no lo
estn, y
tambin a los actos lcitos e ilcitos. Tal como surge del art. 1070, que dice: No se
reputa involuntario el
acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido
declarados tales en
juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta fue
involuntaria. Hay
embriaguez involuntaria cuando la ingesta es forzada, lo mismo se imputa a la ingesta
forzada de drogas.
108
D) La intencin
1) Concepto: Consiste en el propsito de la voluntad en la realizacin de cada uno de los

actos
conscientes. La ausencia se caracteriza por la discordancia entre el fin o propsito del
acto y el resultado
que ste produce; cuando hay concordancia entonces el acto es intencionado.
2) Causas obstativas: Son aquellos acontecimientos que falsean el fin de la accin, estos
son:
a) Error o ignorancia: se produce por una contingencia no imputable a persona alguna

determinada
un desencuentro o discordancia entre el fin o propsito del acto y el resultado del
mismo. Al supuesto de
error se refiere expresamente el codificador en el art. 922, segn el cual: Los actos
sern reputados
practicados sin intencin, cuando fueren hechos por ignorancia o error.... La ignorancia
es la falta de
conocimiento, mientras que el error es un falso conocimiento, pero no es invocable el
error de derecho.
b) Dolo: se produce cuando la discordancia surge no del accionar del agente, sino de
una voluntad
externa que induce a la realizacin del acto involuntario, tal como dice el art.
931:Accin dolosa para
conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de
lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin.
El art. 932 da los caracteres para que el dolo sea considerado como medio de nulidad de
un acto, stos
son: que sea grave, que sea causa determinante de la accin, que ocasione un dao
importante, y que el
dolo no provenga de ambas partes.
c) El Cdigo admite como factor excluyente de la intencin a la fuerza o intimidacin

(art. 922), pero
esto es inconsistente, pues si se reconoce a la libertad como elemento de la voluntad, no
es admisible
considerar las fallas de la libertad como fallas de intencin.
3) Prueba de la intencin: La intencin en el obrar humano se presume hasta prueba en

contrario, as,
quien alegue encontrarse en alguno de los supuestos excepcionales nombrados, deber
desvirtuar la
presuncin, aportando pruebas del error o del dolo. Si falla en su comprobacin, el acto
obrado se
considera voluntario.
E) Libertad: Es la espontaneidad de la determinacin del agente, el acto ser efectuado

con libertad
cuando no se ejerza sobre la coaccin externa que excluya la espontaneidad de su
determinacin. Si, por el
contrario, concurre una causa que elimina la espontaneidad del sujeto, forzndolo a
obrar en un cierto
sentido, entonces el acto ha sido realizado sin libertad, y ser tratado por la ley como
involuntario, con el
aditamento de que las consecuencias del acto no sern imputadas a su autor material,
sino a su autor
moral, que sera quien hubiese ejercido la presin exterior.
1) Restriccin legtima de la libertad: casos: Nuestro Cdigo consigna tres supuestos en

los cuales
se concede derecho de la violencia para presionar la voluntad del agente, a fin de
determinar su conducta.
Estos supuestos son:
a) El art. 910 dice que: Nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa, o restringir su
libertad,
sin haberse constituido un derecho especial al efecto. Es decir, cuando mediante
convencin,
alguien compromete algn aspecto de su actividad ponindola al servicio de otro.
b) Por su parte, el art. 911 dice: Nadie puede obligar a otro a abstenerse de un hecho
porque ste
pueda ser perjudicial al que lo ejecuta, sino en el caso en que una persona obre contra el
deber
prescripto por las leyes, y no pueda tener lugar oportunamente la intervencin de las
autoridades
pblicas. En este supuesto, se autoriza el uso de la fuerza para impedir la realizacin de
un acto
ilcito y que no haya tiempo para hacer intervenir a la autoridad.
c) Por ltimo, el art. 912 establece: Quien por la ley o por comisin del Estado, tiene el
derecho
de dirigir las acciones de otro, puede impedirle por la fuerza que se dae a s mismo.
As, para
que el ejercicio de la violencia resulte legtima es menester que el autor de la violencia
debe
investir la calidad requerida y que el fin lo justifique.
F) Condiciones externas: la manifestacin de la voluntad: las condiciones internas son

insuficientes
para conformar el acto voluntario, que requiere la traduccin al mundo exterior del
estado de conciencia
del sujeto, mediante un hecho perceptible, tal es la manifestacin de la voluntad. Esta
necesidad de
exteriorizacin est consignada en el art. 913, segn el cual Ningn hecho tendr el
carcter de
voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste.
1) Diversas formas: Se encuentran enunciadas en el art. 915, que reza: La declaracin

de la
voluntad puede ser formal o no formal, positiva o tcita, o inducida por una presuncin
de la ley.
Pasamos a considerar las categoras:
a) Declaracin formal y no formal
1) Declaracin formal: segn el art. 916:Las declaraciones formales son aquellas cuya
eficacia
depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como

expresin de la
voluntad, de manera que su efecto se encuentra subordinado al cumplimiento de las

formalidades
exigidas por la ley.
109
2) Declaracin no formal: es independiente del modo de expresin escogido por las

partes, que
conservan la libertad de elegir la forma del acto que ellas juzgan ms adecuada para
traducir su
voluntad.
b) Declaracin expresa y tcita
1) Declaracin expresa: es la manifestacin de la voluntad de las partes realizada con la

intencin
de exteriorizar dicha voluntad. La manifestacin se exterioriza verbalmente, o por

escrito, o por
otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos (art. 917), la

importancia de las
manifestaciones se encuentra escalonada en el artculo mencionado.
2) Declaracin tcita: segn el art. 918 La expresin tcita de la voluntad resulta de

aquellos
actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en
los casos
en que no se exija una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin
expresa
contraria. As, la manifestacin tcita es el resultado de la conexin de diversos actos

cumplidos
por el sujeto que muestran la existencia de una determinada voluntad.
c) Declaracin presumida por ley: es una subespecie de la manifestacin tcita, con la

particularidad
de que es la ley la que deduce de la conducta cumplida por las partes, la existencia de
una determinada
voluntad.
2) El silencio y la manifestacin de la voluntad: Contrariamente a lo expresado en el

dicho vulgar,
segn el cual el que calla otorga, el silencio no constituye una manifestacin de
voluntad, sino en los
supuestos excepcionales previstos por la ley.
El codificador ha sentado esta regla y consignado las excepciones en el art. 919, que
expresa: El
silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad,
conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de
explicarse por la
ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones
precedentes.
Si bien el artculo transcripto deja bien en claro que el silencio, en principio, no puede
entenderse
como un asentimiento; pero hay leyes que consignan excepciones a esta regla, en cuyo
caso el silencio s
vale como una manifestacin de voluntad concordante, como ocurre:
a) Cuando hay obligacin legal de explicarse (art. 919, inc. 1 y 1031);
b) Cuando hay obligacin de explicarse proveniente de las relaciones de familia;
c) Cuando hay una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
G) Prevalencia de las condiciones externas o internas
1) Distintas teoras: El anlisis de los actos voluntarios nos permiti descubrir los
elementos internos
y externos que lo integran, pero puede suscitarse alguna divergencia entre la voluntad
interna del sujeto y
la exteriorizacin de la misma, plantendose entonces la cuestin referente al
predominio ya del querer
ntimo del agente, ya de su manifestacin externa. Ese conflicto fue resuelto a travs de
dos teoras
antagnicas y una eclctica:
a) Teora clsica de la voluntad real: segn esta teora francesa el elemento esencial y
definidor del
acto voluntario, al que hay que acudir para fijar el alcance de ste, es la intencin
efectiva del agente,
siendo la declaracin un simple medio de prueba de su voluntad.
Si la ley ha conferido a los particulares la facultad de reglar sus derechos, conforme a su

arbitrio (art.
1197), es lgico concluir que para determinar el alcance de los derechos reglados hay
que atenerse a la
efectiva y real voluntad de las partes ms que a su infiel exteriorizacin, de lo contrario
se vulnerara el
principio de autonoma de la voluntad.
b) Teora de la declaracin o de la voluntad declarada: segn esta teora alemana, el acto

voluntario debe ser entendido conforme a la voluntad que surge de la declaracin,
independientemente de
que esa significacin corresponda o no a la efectiva voluntad interna del sujeto.
Aquel que emite una declaracin jurdica, debe aceptar que su vinculacin con la
contraparte sea
considerada conforme al sentido normal de las expresiones empleadas, pues el derecho
slo conoce las
manifestaciones externas y reconocer la voluntad interna sera vulnerar las relaciones
privadas.
c) Posicin eclctica: la solucin que consulta mejor las exigencias de la vida jurdica
no se atiene
rigurosamente a alguno de los principios en pugna, sino que, partiendo de uno y otro
punto de vista,
elabora, mediante concesiones a la posicin contraria, un sistema que combina la
necesidad de respetar la
real intencin de las partes creadores del acto, con la seguridad y confianza que deben
prevalecer en las
relaciones humanas para que pueda hablarse de un verdadero orden jurdico.
2) Posicin del Cdigo Civil: Nuestro Cdigo adopta la concepcin clsica, que hace
predominar la
voluntad real del agente sobre la declaracin. As resulta:
a) Del requisito de la intencin como elemento indispensable del acto voluntario (arts.
897 y 900),
con la posibilidad consiguiente de que la declaracin carente de intencin real del

agente, sea
considerada como manifestacin involuntaria.
b) De la aceptacin de la teora general de los vicios de la voluntad, que muestra cmo

en la
divergencia entre la voluntad interna y la declaracin suscitada por error, ignorancia,

dolo o
violencia, hay que atenerse a la real intencin del agente.
110
c) Especialmente de lo dispuesto por el art. 926, segn el cual, el error sobre la sustancia
de la
cosa anula el acto jurdico, es el que recae sobre la cualidad de ella que se ha tenido en
miras. Este
concepto subjetivo acerca de la sustancia del objeto del acto, que est provisto por la
intencin o
propsito de la vctima del error, demuestra acabadamente la prevalencia que

corresponde acordar
a la voluntad real del agente sobre su incorrecta declaracin.
d) Finalmente, de la correspondencia existente entre aqul predominio de la voluntad

real sobre la
declaracin que la desfigura y el fundamental respecto a la autonoma de la voluntad

(arts. 1197 y
1198), que debe ser amparada en tanto se ejerza dentro de la rbita no vedada por la ley.
Si se confiere a los particulares la facultad de reglar sus relaciones dentro de ese sector,
conforme a
su legtimo arbitrio, no ha de ser para sustituir sus efectivos designios por lo que
pudieran resultar
azarosamente de una desacertada exteriorizacin del propsito concebido.
El principio expresado slo marca una orientacin general, morigerada por la incidencia
de
disposiciones particulares, que en resguardo de la seguridad del trfico jurdico,
mantienen la eficacia de
ciertas manifestaciones de voluntad, no obstante la discordancia existente entre ellas y
el ntimo querer del
sujeto que las realiza. Es lo que ocurre en los siguientes casos:
a) Actos jurdicos celebrados mediante error inexcusable, para que el error sea invocado
por la
vctima, debe ser excusable, es decir, tener razn para errar (art. 929).
b) La simulacin de os actos jurdicos no afecta a terceros, para quienes dichos actos

son
enteramente correctos, no obstante que las partes no han tenido la intencin efectiva de
constituirlos (art. 996).
c) La reparacin de los perjuicios que causa un acto invlido (art. 1056), an cuando
este acto no
produzca sus efectos propios en razn de la nulidad que sobre l pesa, podr dar lugar a
la
indemnizacin de los daos y perjuicios que la frustracin del acto provoca, si se han
reunido los
dems requisitos de los actos ilcitos, o sea, si tales daos son imputables a alguna de las
partes por
su culpa o dolo (arts. 1056, 1066 y 1067).
Otra excepcin importante a la teora de la intencin real, no incluida expresamente en

nuestro
Cdigo, consiste en la nula influencia de la reserva mental sobre el contenido del acto
jurdico. La reserva
mental ocurre cuando conscientemente el declarante quiere en su fuero interno algo
diferente a lo
expresado, en tal caso, el acto vale por lo que se dice y no por lo que se piensa.
Esto es as, porque la mala fe no es amparada por el derecho y porque si se admite la

eficacia de la
reserva mental para desvirtuar la declaracin, toda seguridad jurdica quedara
arruinada, y con ella, la
misma ordenacin social.
3.-ACTOS VOLUNTARIOS. IMPUTABILIDAD
A) Imputabilidad: Todo lo que acontece con alguna relevancia en el derecho, responde a

un hecho
anterior al que le sirve de causa o antecedente e influye en otro y otros hechos
concomitantes o
consecuentes, pero la realidad social no es simple, sino compleja.
Corrientemente, el hecho reputado originario se conecta con otro hecho distinto que
modifica las
consecuencias intrnsecas del primero, a tal extremo que se convierte en causa eficiente
(concausa) de
nuevas derivaciones que el hecho originario, por s mismo, no habra producido.
Finalmente, este proceso de sucesivas concausaciones ocurre en el tiempo, factor que

opera alejando y
borrando de nuestra conciencia los antecedentes de los hechos que capta nuestro
entendimiento, de manera
de llegar hasta impedir su vinculacin.
B) La relacin de causalidad
1) Distintas teoras: La cuestin planteada es establecer en cules consecuencias de los

actos
humanos son imputables al agente y cules otras no. Al respecto se dieron dos
posiciones:
a) Teora de la reparacin integral: es una solucin simplista a tan importante asunto,

que pretende
que siempre es posible atribuir al agente las consecuencias derivadas de sus actos, para
exigirle la
consiguiente responsabilidad, con tal que se demuestre la relacin de causalidad entre el
acto del sujeto y
el efecto producido, es decir, admite la responsabilidad del agente por todas las
consecuencias que le son
fsicamente imputables.
El rgido criterio alemn de la reparacin integral, independientemente de la intencin

del agente que
ha desencadenado el proceso causal, es refutado por sus lgicas conclusiones contenidas
en sus premisas.
Hasta sus propios creadores se ven precisados a reconocer que el sistema,
aparentemente absoluto, debe
ser limitado por el sentido jurdico del juez, con lo cual el criterio subjetivo de la
reparacin integral queda
sustituido por el prudente arbitrio judicial.
b) Teora de la reparacin justa: esta doctrina francesa sostiene que debe entenderse la
responsabilidad del agente slo en aquellas causas que pudieron estar en la prevencin y
en la advertencia
del sujeto. Es decir, se predica la responsabilidad del sujeto por aquellas consecuencias
querazonablemente se pueden imputar a l. ste es el sistema seguido por el Cdigo
Civil.
111
2) El sistema del Cdigo Civil: Dado que, segn la teora seguida, la responsabilidad en
general se
basa en la aptitud que tiene el sujeto de conocer y aceptar las consecuencias de sus actos
voluntarios, por
lo que la ley lo hace pasible de una sancin resarcitoria.
La extensin de dicha responsabilidad debe quedar regulada por la efectiva posibilidad

en que se haya
encontrado el agente de apreciar el efecto derivado de su actividad. Esto se encuentra
regulado en el art.
902, que dice: Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas,
mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
Lo expuesto demuestra la ntima vinculacin existente entre la responsabilidad del

agente y la
gravedad de la falta en que hubiere incurrido: a mayor imprevisin o negligencia, ms
intensa
responsabilidad; a intencin dolosa, mxima responsabilidad.
Pero tratndose de establecer la extensin de establecer la extensin de la

responsabilidad del sujeto
ser indispensable considerar la magnitud del dao causado por el sujeto, la proporcin
en que queda
atribursele a l o a otros factores extraos (concausas), y en la medida en que sea justo
conforme a la
culpa o dolo imputarle el dao que ha causado.
En suma, la regulacin de los principios generales de la responsabilidad civil est

gobernada por las
siguientes consideraciones:
a) La base de la responsabilidad radica en la efectiva posibilidad que tenga el sujeto de

prever las
consecuencias de su actividad.
b) La computacin del dao ocasionado por el agente.
c) La discriminacin de las causas del dao, para establecer la proporcin en que el

efecto total
(dao ocasionado) ha sido causado por el agente (dao causado).
d) La imputacin que en justicia corresponde hacer del dao causado, en razn de la

culpa o dolo
del agente.
C) Los grados de imputabilidad: Ellos aparecen estructurados a travs de los arts. 901 y
ss.,
partiendo de la relacin de causalidad existente entre el acto del agente (causa eficiente)
y el dao
producido (consecuencia).
En este sentido, dice el art. 901:Las consecuencias de un hecho que acostumbra

suceder, segn el
curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en este cdigo consecuencias
inmediatas. Las
consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto, se
llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse
se llaman
consecuencias causales. Analizaremos a continuacin los grados.
1) Consecuencias inmediatas: son las que suelen suceder ordinariamente si ocurre el

hecho
originario. No son forzosas, pues pueden frustrarse por la intervencin de una causa
extraa, pero de
ordinario resultan del hecho originario o por la conexin de otro hecho que acompae al
primero. En
cuanto a la imputabilidad, sta es siempre imputable al autor del hecho involuntario, tal
como surge del
art. 903, que dice: Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables
al autor de ellos.
2) Consecuencias mediatas: Derivan de la conexin del hecho originario con otro

acontecimiento
distinto, no asociado necesariamente al primero. Reciben este nombre porque las causa
el hecho originario
por medio de su vinculacin con otro hecho diferente.
En cuanto a su imputabilidad, stas se imputan al agente en cuanto ste las hubiera

previsto o podido
prever, tal como dice el art. 904:Las consecuencias mediatas son tambin imputables al
autor del
hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atencin y
conocimiento de la cosa,
haya podido preverlas. Del artculo surgen tres supuestos:
a) El sujeto previ las consecuencias y obr (dolo): hay imputacin de la consecuencia y

responsabilidad del sujeto.
b) El sujeto no previ la consecuencia, pero no pudo preverla (culpa): hay igualmente
imputacin y responsabilidad del sujeto.
c) El sujeto no previ la consecuencia ni pudo preverla (caso fortuito): no hay
imputacin de la
consecuencia.
En cuanto al rgimen probatorio, existe una importante diferencia entre las
consecuencias inmediatas y
las mediatas. Quien pretende la imputacin de las primeras al agente, slo necesita
probar que ste ha
ejecutado el hecho; en cambio, si se trata de una consecuencia mediata, se requiere la
prueba de la culpa,
no as del dolo.
3) Consecuencias causales: Son las mismas consecuencias mediatas, cuando resulten

imprevisibles
para el agente. Por su ndole son inimputables, como lo dice el art. 905:Las
consecuencias puramente
casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las
miras que tuvo al
ejecutar el hecho.
La norma acepta dos excepciones: primero, que el hecho, objetivamente imprevisible,

sea
subjetivamente previsible; y segundo, que surge del art. 906, si las consecuencias son
perjudiciales por
causa del hecho reprobado por la ley (derogado por ley 17.711).
112
4) Consecuencias remotas: Son las que guardan con el hecho originario una vinculacin
lejana, en
ningn caso son imputables al autor de aquel hecho (art. 906), puesto que su accin no
aparece como la
causa eficiente o determinante.
4.-ACTOS INVOLUNTARIOS
A) Concepto y sistema del Cdigo Civil: El principio general que rige la materia de los
actos
involuntarios est consignado en el art. 900, segn el cual: Los hechos que fueren
ejecutados sin
discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna. Por esto, el
hecho de un
insensato o de una persona que no tiene discernimiento y libertad en sus actos no es
considerado en el
derecho como un acto, sino como un acontecimiento fortuito.
1) El principio adoptado : Lo nico que excluye el texto legal es la responsabilidad del

agente, pues
en tal sentido debe entenderse la frase final del artculo: no producen por s obligacin
alguna a cargo
del agente.
En cambio, lo que no impide el artculo, es la imputacin activa de consecuencias a

favor del agente
involuntario alguna obligacin, no obsta para que se le atribuyan derechos fundados en
el mismo acto. Por
esto, quien obra por error o movido por el dolo ajeno (art. 922) puede aprovechar los
beneficios del acto
si decide o impugnarlo, y hasta puede confirmarlo (arts. 1060 y 1158); lo mismo ocurre
quien obra
mediando violencia (arts. 922, 1060 y 1158).
2) Las llamadas excepciones: Corresponde examinar dos situaciones que la doctrina

suele mencionar
como excepciones al principio de irresponsabilidad, an cuando en verdad no tengan
ese carcter. Estas
excepciones son:
a) La primera estara dada por el art. 907, que dice: Cuando por los hechos
involuntarios se
causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la
indemnizacin
correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se
hubiere
enriquecido....
En esta hiptesis no hay ningn relajamiento del principio de irresponsabilidad: se trata
de la
aplicacin de otra fuente obligatoria, el enriquecimiento sin causa, que explica la

restitucin a cargo
del agente involuntario, cuya obligacin no deriva de una responsabilidad que funcione
en ese
supuesto.
b) La segunda excepcin resultara del art. 908, que agrega: Quedan, sin embargo, a
salvo los
derechos de los perjudicados, a la responsabilidad de los que tienen a su cargo personas
que
obren sin el discernimiento correspondiente.
Aqu tampoco hay excepcin alguna, puesto que an en la situacin descripta esa
irresponsabilidad subsiste. Lo que ocurre es que, como pasa en otros supuestos de

responsabilidad
indirecta, el acto de una persona puede comprometer la responsabilidad de otra (art.

908, 1113,
1114 y 1117).
3) Apreciacin critica del mismo y tendencia legislativa: Algunos autores han criticado
el sistema
subjetivo de responsabilidad de nuestro Cdigo, en cuanto libera al agente involuntario
de todas las
consecuencias de sus actos.
Por eso se abri camino una tendencia doctrinaria y legislativa que , sin negar la base
fundamental de
la teora de la responsabilidad, es decir, la aptitud de imputacin del sujeto, sugiere la
posibilidad de
resolver situaciones marginales mediante la equidad, distribuyendo los daos derivados
de los actos
involuntarios entre el causante material y el damnificado.
Es posible, respetando el principio, hacer prevalecer la equidad, para que en virtud de

ella, y en
funcin de diversas circunstancias, admitir la resarcibilidad parcial del dao, pues si es
injusto exigir la
responsabilidad al irresponsable, es sin duda inequitativo dejar al inocente damnificado
soportar toda la
prdida sufrida.
En nuestro pas la tendencia sealada ha sido propiciada por Aguiar, quien, para eludir
la
discrecionalidad judicial, no se ha conformado con una indefinida invocacin de la
equidad, y ha
procurado elaborar un criterio puramente jurdico. De ah que haya propuesto que, en
los casos de
irresponsabilidad del agente, se distribuya el dao entre el causante material y el
damnificado en
proporcin de sus respectivos patrimonios.
B) La indemnizacin por razones de equidad: anlisis de la solucin legal: Acerca de

este asunto,
la ley 17.711, ha agregado al art. 907 el siguiente prrafo: ... Los jueces podrn
tambin disponer un
resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo
en cuenta la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
Con este agregado se modera sabiamente el riguroso principio del art. 900, pero no lo
conmueve,
puesto que la ley no crea una obligacin de reparar, a ttulo de responsabilidad, sino que
establece en
apropiados trminos una indemnizacin de equidad, que es algo muy diferente.
Del agregado al art. 907, surgen los siguientes elementos interpretativos:
113
1) El verbo poder, confiere a los jueces una atribucin librada a su sola discrecin. No
se han
encarado objetivamente los presupuestos de un derecho a la indemnizacin, sino que se
ha querido
deferir la decisin del asunto al prudente arbitrio judicial, para lo cual se le indican
ciertas pautas.
2) La ley habla de un resarcimiento, no del resarcimiento; de ah surge que est
lejos de la
reparacin integral, que es frecuente en materia de indemnizaciones, la cual slo
procede
excepcionalmente.
3) Se pone bien en claro que el magistrado, al establecer algn resarcimiento, lo hace
fundado
en razones de equidad; eso es esencial para que penetre el sentido de la indemnizacin,
ya que no
se sanciona una responsabilidad, y para graduar el monto de la misma.
4) Finalmente, es de notar la fluidez de las pautas que habrn de esclarecer la situacin,
en orden a
la determinacin de la indemnizacin de equidad; el juez slo est precisado a tomar
en cuenta la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
5.-ACTOS ILCITOS
A) Concepto. Elementos: anlisis de los mismos.
1) Concepto: Son los actos voluntarios reprobados por las leyes, que causan un dao
imputable al
agente en razn de su dolo o culpa. Tal es el concepto que surge de la conjuncin de
varias disposiciones
del Cdigo Civil: arts. 898, 1066 y 1067.
2) Elementos: El anlisis de la definicin nos permite ver en ella la concurrencia de

cuatro elementos
esenciales:
a) Voluntariedad del acto: siendo los actos ilcitos una subdivisin de los actos
voluntarios, todos
los elementos de stos deben estar presente.
b) Reprobacin de la ley: veda al hombre la realizacin de ciertas acciones. Segn el art.
1066:
Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido
por las
leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le
podr aplicar
pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese
impuesto.
c) Existencia de un dao: as resulta del art. 1067, que dice: No habr acto ilcito
punible para
los efectos de este cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda
causar....
por dao debe entenderse todo perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria (art.
1068)y
comprende no slo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que
fue privado
el damnificado por el acto ilcito (art. 1069), de aqu surgen los conceptos de dao
emergente (art.
1068) y lucro cesante (art. 1069).
El dao puede ser:
Dao directo: es el que sufre el damnificado directamente en las cosas de su dominio o

posesin (art. 1068).
Dao indirecto: es el menoscabo patrimonial que el damnificado sufre por el mal hecho
a
su persona o a sus derechos o facultades (art. 1068).
Dao actual: es el detrimento patrimonial ya ocurrido pero an subsiste sin reparar.
Dao futuro: el detrimento patrimonial que ha de sufrir necesariamente el damnificado

se
da en un tiempo ulterior, el cual es indemnizable si puede desde ya apreciarse
econmicamente
(art. 1067).
Dao eventual: es el que puede ocurrir o no, no es computable; si el peligro que

comporta
puede constituir un dao por la desvaloracin de la cosa sometido a ese riesgo, ello ser
un
dao actual y, por tanto, resarcible.
Dao patrimonial: es el menoscabo susceptible de apreciacin pecuniaria al cual se

refiere
exclusivamente el Cdigo Civil como elemento computable del resarcimiento de los
perjuicios
(art. 1068).
Dao moral: consiste en la afliccin, la angustia, el dolor que puede sufrir la vctima de
un
hecho ilcito independientemente de toda incidencia en su patrimonio. Si el dao sufrido
es
econmico, ste es un dao indirecto.
d) Intencin dolosa o culposa: no basta que el acto daoso y reprobado por la ley sea
voluntario
para que al propio tiempo sea ilcito: se requiere que el agente haya obrado con una
determinada
intencin susceptible de ser calificada como dolosa o culposa.
B) Clasificacin de los actos ilcitos:

1) Delitos: es el acto ilcito obrado con dolo.
2) Cuasidelitos: es el acto ilcito realizado con culpa.
3) El dolo y la culpa
a) El dolo: es la intencin de perjudicar, la intencin maligna de provocar dao.
Entonces, cuando el
sujeto acta voluntariamente (primer elemento) y ejecuta un acto reprobado por la ley
(segundo
elemento), del que se sigue un dao (tercer elemento), querido por el agente (cuarto
elemento), ste ha
114
incurrido en un delito definido en el art. 1072. El cuarto elemento del acto ilcito es
alternativo, el dolo
puede ser sustituido por la culpa, entonces el acto ilcito resultar mudado de especie.
b) La culpa: consiste en la omisin de aquellas diligencias exigidas por la naturaleza de

las cosas o el
acto, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar,
a fin de evitar el
dao sobreviniente.
El agente obra con culpa, no tena la intencin de causar el dao producido, pero estaba
en el deber de
advertir las consecuencias de sus actos, de prever el resultado de su accin. Y porque no
previ dao, o no
lo evit pudiendo hacerlo, se lo hace responsable del mismo, y se lo obliga a repararlo.
C) Distincin entre los actos civiles y los delitos criminales: Conviene indicar,
sumariamente, las
diferencias existentes entre ambos rdenes, para impedir cualquier confusin:

1) Los actos ilcitos civiles son innumerables, pues ellos pueden resultar de cualquier
contravencin al ordenamiento legal; los delitos criminales estn taxativamente
determinados en el
Cdigo Penal.
2) Los actos ilcitos civiles requieren indispensablemente de la produccin de un dao a
un
particular; los delitos criminales no lo requieren.
3) Los actos ilcitos civiles dan lugar a sanciones resarcitorias que restablecen el
equilibrio
precedente de intereses; los delitos criminales originan sanciones ms variadas e
intensas.
4) La terminologa de delitos y cuasidelitos es propia del derecho civil; para el derecho
penal no
hay nada mas que delitos, que son acciones (dolosas o culposas) incriminadas por el
Cdigo Penal.
UNIDAD XI
1.-ACTOS JURDICOS
A) Definicin legal: El art. 944 dice: Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos,
que tengan
por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar,
transferir,
conservar o aniquilar derechos. Esta definicin es una elaboracin de la ciencia
jurdica universal.
1) Anlisis de los caracteres: El acto jurdico presenta los siguientes caracteres
enunciados en orden
de generalidad decreciente:
a) Hecho humano o acto: es el carcter de mayor generalidad, que lo opone a los hechos
jurdicos
naturales o externos.
b) Acto voluntario: est vertebrado en la nocin de la voluntad, razn por la cual el
sujeto que
celebra un acto formalmente jurdico, sin discernimiento, o sin intencin, o sin libertad,
puede
impugnarlo para desentenderse de sus efectos propios. As se advierte la vinculacin
existente entre
la teora de los actos voluntarios y la de las nulidades: la falla de la voluntad configura
causa de
anulacin de los actos jurdicos (art. 899).
c) Acto lcito: no se concibe que el ordenamiento pueda amparar actos contrarios al
ordenamiento,
razn por la cual la voluntad del agente debe subordinarse a la ley para no incurrir en la
sancin de
nulidad del acto realizado, que slo sera formal, pero no sustancialmente jurdico.
d) Fin especficamente jurdico: el nacimiento, modificacin o la extincin de una
relacin
jurdica, esta es la nota caracterstica exclusiva del acto jurdico, su rasgo distintivo y
propio (art.
944).
B) El principio de la autonoma de la voluntad:
1) Concepto: Conforme a este principio, los sujetos de las relaciones jurdicas pueden
configurarlas en
un mbito de libertad. De all que el contrato obliga a las partes como la ley misma, y en
el testamento se
puede decidir dentro del lmite de las legtimas.
2) Consagracin legal: Se encuentra consagrado por el art. 1197:Las convenciones

hechas en los
contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley
misma.
3) Evolucin y estado actual: La frmula del art. 1197 pone en un pie de igualdad al
contrato y a la
ley, mostrando la estima que el pensamiento jurdico del siglo XIX le dio a la voluntad
de los particulares.
En la primera mitad del siglo pasado se subestim la voluntad de los particulares frente
a la autoridad del
Estado.
El ordenamiento jurdico debe equilibrar la libertad y la autoridad para lograr un
ordenamiento social,
que al tiempo que satisface el inters individual, coadyuva al bien comn de la sociedad
y la autoridad
estatal, conforme resguarda los fueros de la justicia con la naturaleza libre y social del
hombre.
Cuando la libertad se desorbita, desentendindose del bien del hombre para el cual ella
existe, el
intrprete encuentra en el ordenamiento jurdico argentino los resortes apropiados que
permiten
115
rectificarla y encauzarla. En la actualidad, hay una serie de principios y teoras legales

que evitan abusos
en la autonoma de la voluntad, que constituyen sus limitaciones. Tales son: la teora de
la imprevisin, la
teora del abuso del derecho, las limitaciones del art. 21 (orden pblico, moral y buenas
costumbres), etc.
2.-Clasificacin
A) Actos positivos y actos negativos: Para el art. 945 Los actos jurdicos son positivos
o negativos,
segn que sea necesaria la realizacin u omisin de un acto, para que un derecho
comience o acabe.
B) Actos unilaterales y bilaterales: Dice el art. 946:Los actos jurdicos son unilaterales
o
bilaterales. Son unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una sola
persona, como el
testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms
personas.
Como se ve, esta clasificacin se basa en el nmero de voluntades que entran en la

formacin del acto,
mientras que la clasificacin de los contratos toma en cuenta el nmero de las partes
obligadas.
C) Actos entre vivos y de ltima voluntad: Dice el art. 947:Los actos jurdicos cuya
eficacia no
depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en este
cdigo actos entre
vivos, como son los contratos. Cuando no deben producir efecto sino despus del
fallecimiento de
aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad,
como son los
testamentos.
La diferencia entre unos y otros, radica en el comienzo de su existencia. As, los actos
entre vivos
comienzan a existir desde su celebracin (art. 951); en cambio, las disposiciones de
ltima voluntad no
existen sino a partir de la muerte del disponente, hasta entonces, llevan una vida
potencial (art. 952).
D) Actos onerosos y gratuitos
1) Actos onerosos: Son aquellos que confieren alguna ventaja a alguna de las partes que
a su vez
queda obligada a satisfacer determinada contraprestacin, por ejemplo: la compraventa,
la locacin, etc.
2) Actos gratuitos: Son los que benefician exclusivamente a una sola de las partes
intervinientes, sin
que ella quede obligada a contraprestacin alguna, por ejemplo: la donacin, el legado,
etc.
Para Segovia, la clasificacin es importante porque segn sea la ndole del acto se
difiere en:
1) Capacidad: es ms restringida para realizar actos gratuitos que para celebrar actos
onerosos.
2) Posicin de los acreedores: frente a los actos realizados por el deudor insolvente, es
ms
cmoda si la ndole de tales actos es gratuita, pues entonces no necesitan acreditar la

mala fe del
donatario de los bienes, extremo que s es indispensable establecer respecto de los

terceros
adquirentes a ttulo oneroso.
3) Garanta de eviccin: no existe en los actos gratuitos salvo pacto expreso, esta
garanta implica
la seguridad de que el derecho transmitido es legtimo, que viene respaldada por la

obligacin de
indemnizacin.
E) Actos formales y no formales
1) Actos formales: Son aquellos cuya validez depende de la celebracin bajo la forma
exclusivamente
indicada por la ley.
2) Actos no formales: Son aquellos cuya validez es independiente de la forma de

celebracin (art.
974).
F) Actos principales y accesorios
1) Actos principales: Son aquellos cuya existencia no depende de la existencia de otro

acto (arts.
523, 2327 y 2328).
2) Actos accesorios: Son aquellos cuya existencia depende de la existencia de otros a los
cuales
acceden. Estos actos siguen la suerte del principal.
G) Actos de administracin y de disposicin
1) Actos de administracin: Son los que tienden, por procedimientos normales, a la

conservacin y
explotacin del patrimonio, as como el empleo de las rentas.
2) Actos de disposicin: Son los que introducen una modificacin sustancial en el

patrimonio, ya
porque causa el desplazamiento de un valor integrante de la masa (venta de un
inmueble), ya porque
realiza la gestin patrimonial por procedimientos anormales, que reportan algn riesgo
para el
mantenimiento del capital. No es un acto de disposicin la enajenacin de frutos.
3.-ELEMENTOS ESENCIALES
116
A) Concepto y enumeracin
1) Concepto: Son aquellos factores de cuya concurrencia resulta la misma existencia del
acto. La
ausencia de cualquiera de los elementos esenciales, importa la desintegracin de la
misma nocin de acto
jurdico. No ser acto jurdico, o ms precisamente, ser inexistente.
La existencia no es una categora legal, sino racional, en cambio, la validez del acto
jurdico es s una
categora legal, pues supuesta la inexistencia del acto, la ley puede establecer cules son
los requisitos que
deben llenarse para que el acto tenga valor o eficacia jurdica.
2) Enumeracin: Los elementos de los actos jurdicos son:
a) Sujeto: es el autor del acto, o persona de quien emana;
b) Objeto: es la materia sobre la cual recae, o a la cual tiende la voluntad del sujeto.
Consiste en
una cosa o en un hecho.
c) Forma: es la manera como se relaciona el sujeto con el objeto, o sea, la

exteriorizacin de la
voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico
propuesto.
B) Sujetos:
1) Concepto: Son los que intervienen en la formacin del acto jurdico, de donde se
entiende que la
voluntad del o los intervinientes proviene su validez para las partes.
2) Capacidad: La sola actuacin voluntaria del sujeto no es suficiente para dar eficacia a
un acto
jurdico; para que la voluntad del sujeto sea considerada, debe estar calificada por la
capacidad. es lo que
exige el art. 1040, segn el cual El acto jurdico para ser vlido, debe ser otorgado por
persona capaz
de cambiar el estado de su derecho.
La exigencia de la capacidad como requisito de validez, tiene su fundamento notorio, no

obstante, la
aptitud de conocer, en general, que el sujeto adquiere desde los catorce aos para toda
clase de actos, la
ley ha deseado impedir hasta cierta edad ulterior la celebracin de actos jurdicos, por la
repercusin
desfavorable que stos pueden reportarle a la persona.
El impedimento resulta de es situacin de incapacidad que se prolonga hasta los

veintin aos, y que
se define como la ineptitud del sujeto para celebrar vlidamente actos jurdicos por s
mismo, concediendo
cierta capacidad a ciertos intervalos de tiempo.
C) Objeto
1) Concepto: La ley slo indica requisitos negativos, sealando cules son las cosas y
los hechos que
no pueden constituir objeto de los actos jurdicos. en esta materia rige el principio
constitucional del art.
19, segn el cual, la determinacin del objeto es asunto entregado a la libertad de los
particulares, que
pueden, segn sus fines, concretar el contenido del acto jurdico.
2) Las cosas y los hechos como objeto: anlisis de sus requisitos: en cuanto a la materia
que no
puede ser objeto del acto jurdico, el codificador se refiere separadamente a las cosas y a
los hechos. Esto
se encuentra regulado por el art. 953, que dice: El objeto de los actos jurdicos deben
ser cosas que estn
en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de
algn acto
jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por
las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los
derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin,
son nulos como si
no tuviesen objeto.
a) Cosas: segn el art. 953:El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en
el
comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de
algn acto jurdico....
Los caracteres que debe reunir son:
1) Cosas que estn en el comercio: se refiere a aquellas cuya enajenacin no fuere

expresamente
prohibida o dependiente de una autorizacin pblica (art. 2336). Pero este concepto es
errneo en
cuanto impide que se puedan celebrar ciertos actos jurdicos sobre cosas inenajenables,
en cuanto
no versen sobre su enajenacin, por ejemplo: la locacin.
2) Que la cosa no sea prohibida como objeto: es una afirmacin vaca de contenido, ya
que la
prohibicin debe resultar de otro artculo, lo cual es tcnicamente defectuoso que la ley
teorice
sobre la necesidad de la prohibicin.
b) Hechos: surge de la parte medular del art. 953, segn el cual: El objeto de los actos
jurdicos
deben ser... hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por
las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los
derechos de un tercero. Nos referiremos, sumariamente, a estas prohibiciones:
1) No deben ser jurdicamente imposibles: entendindose por tales los que no pueden
tener lugar
segn el ordenamiento legal, no estn incluidos los hechos naturalmente imposibles.
2) No deben ser ilcitos: entendindose los que son prohibidos por la ley. El concepto de
ilcito se
confunde con el de prohibido por la ley.
3) No deben ser opuestos a la libertad de las acciones o de la conciencia: por ejemplo:
compromiso de habitar un lugar, profesar una religin, etc.
117
4) No deben perjudicar los derechos de un tercero: el caso tpico es el acto de

disposicin en
fraude de los acreedores, pero existen otros supuestos que tambin cuadran en esta
prohibicin
legal.
5) No deben ser contrarios a las buenas costumbres: este punto se estudiar a
continuacin.
3) El contenido moral del acto jurdico
a) Nocin: El derecho es una disciplina de conducta al servicio del hombre, en la

plenitud de su vida y
en la dignidad de sus fines. Por esto, el derecho no permite ni ampara los actos
contrarios a la moral, a los
que la disposicin legal los declara nulos como si no tuvieran objeto.
Por moral y buenas costumbres debe entenderse la moral catlica, es decir, la que define
la Iglesia, ya
que representa una base slida, aparte de tener un fundamento constitucional dado por la
Constitucin
Nacional en su art. 2.
b) Sntesis jurisprudencial: La trascendencia del art. 953 se vio en algunos casos en que
la justicia, a
pesar de que stos tenan su propia disposicin, aplicaron el art. 953 para rectificar o
morigerar el sentido
de los otros preceptos. Los casos son:
1) Intereses: segn el art. 621:La obligacin puede llevar intereses y son vlidos los
que se
hubiesen convenido entre deudor y acreedor. Pero pronto se advirti que se fomentaba
la usura,
entonces los tribunales, aplicando el art. 953, redujeron los intereses hasta un 10%,
llegando a la
anulacin del pacto.
2) Clusula penal: No obstante el antiguo art. 522 determinaba la inmutabilidad de la
suma
pactada por el incumplimiento de una obligacin, los tribunales la redujeron y hasta
anularon
cuando era exorbitante comparada con el perjuicio sufrido por el acreedor.
Esta jurisprudencia fue tomada por la ley 17.711, haciendo un agregado al art. 656, que
dice:
Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado
con la
gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems
circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del
deudor.
3) Pacto comisorio en compraventa a plazo: el pacto comisorio es una clusula que se
puede
estipular en cualquier contrato, por la cual una de las partes queda facultada a rescindir
el contrato
si la otra parte no cumple con sus obligaciones.
Los tribunales se inclinaron a rechazar la aplicabilidad del pacto cuando el comprador
haba
pagado un determinado nmero de cuotas o el equivalente al 25% del total, suficiente

para exigir la
escrituracin del inmueble; esto fundado en que si el vendedor rescinda la venta y se
quedaba con el
terreno, era contrario a las buenas costumbres.
4) Lucro inmoral: la ganancia de una operacin debe provenir de causa honesta, por esa
razn se
han anulado contratos leoninos, como aquel en que el precio no guarda proporcin con
el riesgo, o
cuando la remuneracin pactada es exorbitante en comparacin con el servicio.
5) Convenciones contrarias a la moral sexual: se sancionaba con la nulidad de la venta
de una
casa de tolerancia, as como la locacin de una casa destinada a prostbulo.
6) Venta de influencia: se ha sancionado la nulidad del convenio por el cual se obliga a
alguien a
pagar cierta suma de dinero si la otra parte influa ante el perito encargado de tasar un
inmueble y
obtener un precio determinado.
D) Forma: Concepto: Es la manera como se relaciona el sujeto con el objeto, la

exteriorizacin de la
voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico
propuesto.
E) La causa: Se discute si es un elemento de los actos jurdicos.
1) Distintas acepciones: La palabra causa tiene las siguientes:

a) Causa impulsiva: son los motivos individuales del acto, pertenecientes al fuero
interno, por lo
que queda fuera del derecho.
b) Causa eficiente: designa a las fuentes de las obligaciones, es decir, los presupuestos
de hecho
de los cuales derivan las obligaciones legales.
c) Causa final: se refiere al fin que las partes se propusieron al momento de contratar.
2) Causa y motivos: distincin: Es necesario no confundir la causa con los motivos que
han
impulsado a contratar, porque la causa es el fin inmediato concreto y directo que ha
determinado la
celebracin del acto; mientras que el motivo son los mviles directos o remotos que no
se vinculan
necesariamente con el acto.
Estos motivos, por ser subjetivos e internos, contingentes, variables y mltiples, son
imponderables y,
por lo tanto, resultan jurdicamente intrascendente. Es claro que un motivo puede ser
elevado a la
categora de causa, si expresamente se le da tal jerarqua en el acto, o si la otra parte
saba que el acto no
tena otro fundamento.
3) La causa como elemento del acto jurdico
a) Panorama doctrinario: Sobre este tema se dieron dos posiciones:

1) Concepcin clsica: para la doctrina francesa slo la causa final es la que debe
estimarse como
elemento del acto jurdico, pues la causa impulsiva pertenece al fuero interno, quedando
al margen
118
del derecho, y la causa eficiente se confunde con el sujeto que lo crea, no ocurre as
respecto de los
derechos y obligaciones.
En suma, la doctrina clsica francesa dice que la causa es el fin abstracto, inmediato,
idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma
categora, que persiguen el autor o los autores de un acto jurdico determinado.
2) Concepcin de Ernst: esta tendencia niega que la causa final sea un elemento
constitutivo del
acto jurdico, y sostiene que ella se confunde con el objeto o con el consentimiento.
Concluye que
slo puede ser materia de los contratos los hechos posibles y no contrarios a las leyes,
las
costumbres o al orden pblico.
b) La cuestin en nuestro derecho: Vlez Sarsfield ha estimado que la causa final no

constituye
elemento independiente, sino que queda englobada dentro del objeto del acto, aunque no
bajo el concepto
que la teora clsica tena de la causa, sino como causa impulsivo o motivo determinante
que permita
calificar o descalificar la intencin de las partes.
Conforme a este punto de vista, el objeto no es slo la materia del acto considerada en s
misma, sino
que, apreciada en funcin del inters o el fin al cual ella sirve, es tambin ese mismo
inters o fin que tiene
la persona.
En el sistema del Cdigo, slo el sujeto, el objeto y la forma son en verdad los
elementos constitutivos
de los actos jurdicos. La causa final (no se refiere al de la doctrina clsica, sino la causa
impulsiva) queda
comprendida en la nocin ms amplia de la intencin. Si falta la causa final, el acto
carece de intencin,
por lo tanto, es involuntario, carcter que excluye la validez.
Si el agente ha obrado en vista de una causa falsa, es decir, sustancialmente diferente a

como l la vea
en el campo de la conciencia, el acto se ha producido por error, lo que da lugar tambin
a la anulacin del
acto realizado.
Pero si la causa queda englobada en la intencin, esto no significa que la ley admita la
eficacia de
cualquier acto intencionado por el slo hecho de serlo. En los nicos supuestos en que la
causa final tiene
importancia (causa inmoral o ilcita) ella constituye un aspecto del objeto del acto.
4) Los actos abstractos: Son vlidos con prescindencia de la finalidad que hayan tenido
las partes, al
efectuarlos. Para apreciar su eficacia slo se toma en cuanta lo externo del acto,
haciendo abstraccin del
elemento intencional del mismo. Son de creacin legal.
En consecuencia, las fallas internas de que pueda adolecer un acto abstracto no

perjudican a los
terceros que hayan confiado en la regularidad de su apariencia. Empero, con respecto a
las partes, no hay
abstraccin, porque esta calificacin slo se determina en resguardo de la inseguridad
jurdica de los
terceros de buena fe en quienes inciden los efectos de relaciones jurdicas a las que ellos
han permanecido
ajenos.
Los principales actos abstractos que mencionan los autores son:
a) La delegacin por la cual el deudor o delegante conviene con un tercero o delegado

que ste
pague la deuda al acreedor o delegatario.
b) La fianza, que es independiente en su eficacia de la razn por la cual el fiador se

constituye en
deudor subsidiario frente al acreedor.
c) Los ttulos al portador, que entren en circulacin comercial, son eficaces respecto de
los
terceros, con prescindencia de la efectiva causa de su creacin.
4.-Efecto relativo de los actos jurdicos
A) El principio y sus limitaciones: Los actos jurdicos producen efectos con relacin a
las partes que
en ellos intervienen y no respecto de los extraos. El codificador lo ha incluido con
relacin a los
contratos en el art. 1195, que dice: Los efectos de los contratos se extienden activa y
pasivamente a los
herederos y sucesores universales, ... Los contratos no pueden perjudicar a terceros.
Por lo dems, el
principio es propicio para explicar conceptos de importancia y de aplicacin
frecuentsima en el derecho,
como son los de parte, representante, sucesor y tercero.
B) Las partes
1) Concepto: Son la o las personas que por medio del acto a cuya formacin concurren,
ejerce una
prerrogativa jurdica propia. Esta nocin permite distinguir las partes de otras personas
que puedan haber
intervenido en la formalizacin del acto jurdico, como el escribano, los testigos, etc.
2) Representantes
a) Concepto: Es la persona que en virtud de una autorizacin legal o convencional,

acta en nombre
de otra, ejerciendo prerrogativas jurdicas de sta.
b) Antecedentes: Los pueblos de cultura rudimentaria no conciben que el acto obrado

por una persona
pueda serle imputado a otra. En Roma, en un primer momento, para llenar la necesidad
que satisface la
representacin, se recurri a un doble acto: el primero serva para poner los derechos en
cabeza de la
persona que obraba en el inters de la otra; y el segundo, para trasladarlos del adquirente
al verdadero
interesado.
119
Los romanos, con su agudo sentido jurdico, pronto advirtieron todo lo imperfecto del
procedimiento,
cuyas deficiencias eliminaron paulatinamente. As, la realizacin del primer acto, el
pretor acord al
verdadero interesado acciones tiles fundadas en la equidad y no en la realizacin del
acto cumplido, al
que era extrao.
Pero si este recurso cubra al verdadero interesado, no protega a los terceros, que
quedaban a merced
de las acciones antiguas nacidas del acto y de las tiles provenientes de la equidad; y
tampoco protega al
gestor, quien deba responder ante todos los contratantes ajenos al mandato. Por ello, el
nuevo paso radic
en la concesin de excepciones, que consistan en defensas que paralizaban las acciones
emergentes del
acto celebrado.
El ltimo progreso se oper cuando se suprimieron las acciones antiguas, ya de hecho

paralizadas por
el juego de las excepciones, dejndose slo subsistentes las acciones tiles. En esta
forma, el efecto del
acto cumplido por una persona por cuenta de otra pasa por encima de la cabeza del
intermediario, para
realizarse exclusivamente en la persona del verdadero interesado. Con esto, la teora de
la representacin
queda completa.
c) Clases: Segn el origen de la autorizacin, los representantes pueden ser:
1) Legales: aquellos que designa la ley, por ejemplo: los padres, los tutores, los
curadores, etc.
2) Voluntarios: son los designados por los propios representados.
d) Requisitos: Para poder ser investido representante se requiere:
1) Que sea capaz: en nuestro derecho la capacidad vara segn se trate de representacin
legal o
voluntaria. Mientras que la tutela y la curatela slo pueden ser ejercidas por mayores de
edad (art.
398), el mandatario puede ser menor (art. 1897).
2) Que ostente ttulo suficiente: o sea, que la representacin le haya sido conferida por
la ley o
por la voluntad del mandante, y haya obrado dentro de sus lmites. Sin embargo, en el
ltimo caso,
la falta de poder puede ser cubierta por la posterior ratificacin del acto.
3) Que obre en nombre del representante: si lo hace por cuenta de una persona, pero
manteniendo oculta esa circunstancia, no hay verdadera representacin.
e) Actos susceptibles de representacin: El principio general es que todos los actos se

pueden
celebrar por representacin. En el dominio patrimonial, la nica excepcin es el
testamento, acto
personalsimo tpico (art. 3619).
En el derecho de familia, en cambio, las excepciones son ms numerosas, puesto que

ciertos actos
inherentes a l slo pueden otorgarse de manera personal (matrimonio, divorcio, etc.),
pero se acepta que
sean celebrados por mandatarios (art. 1881, incs. 5 y 6).
Tampoco poda concebirse que se otorgara poder para ejercer la patria potestad, la tutela
o la curatela
en representacin del padre, tutor o curador, aunque s poda otorgarse para la
celebracin de actos
aislados de los que entran dentro de las potestades legales de aquellos representantes
legales.
3) Los sucesores universales:
a) Concepto: La sucesin tiene lugar cuando el titular es reemplazado por otra persona
en el goce de
sus prerrogativas jurdicas. Segn el art. 3262:Las personas a las cuales se transmitan
los derechos de
otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se
llaman
sucesores....
El sucesor universal es aquel que recibe la totalidad o una fraccin del patrimonio, tal
como dice el
art. 3263:El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del
patrimonio de otra
persona....
b) Principio y excepciones: En principio, se encuentran en la misma situacin que las

partes a las
cuales sucede, es lo que describe el art. 3417, al indicar que El heredero que ha entrado
en la posesin
de la herencia, o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del
difunto, y es
propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o
deudor....
El principio sub exmine que es reglado por el art. 1195, determina que Los efectos
de los
contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a
no ser que las
obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo
contrario de una
disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma....
Del mismo artculo surgen las excepciones al principio de que el sucesor contina la
persona del
difunto, esas excepciones son:
1) Obligaciones inherentes a la persona: las que no pueden concebirse independiente de

las
partes que han formado el acto, ya por la naturaleza de ste (derechos maritales), o por
una
disposicin de la ley (derechos de uso, usufructo y habitacin).
2) Obligaciones intransmisibles en razn de una clusula contractual: donde pueden las

partes
convertirla en intransmisible por tratarse de una cuestin sometida a la libre

determinacin de los
particulares.
C) Los terceros
120
1) Concepto: Son todas las personas ajenas a algo, sea una obligacin, una convencin,
una relacin
jurdica, etc. Con respecto a los actos jurdicos los terceros son las personas extraas al
acto, es decir, que
no han concurrido a su formacin.
2) Tipos: Entre los terceros cabe distinguir: los sucesores singulares de las partes, los
acreedores
quirografarios de ellas y los terceros propiamente dichos.
3) Los sucesores singulares
a) Concepto: A la inversa de los sucesores universales, no tienen derecho a todo o parte

del
patrimonio, sino a uno o ms bienes particulares del mismo patrimonio. Segn surge del
art. 3263, in fine:
...Sucesor singular, es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los
bienes de otra
persona.
b) Principio y excepciones: Los sucesores singulares no se ven alcanzados, en principio,

por los
defectos de los actos jurdicos realizados por sus respectivos autores. Respecto de esos
actos ellos son
terceros, aplicndose lo establecido por los arts. 1195 y 1199.
Pero este principio no es absoluto, reconocindose tres excepciones:
1) Los sucesores singulares se benefician o perjudican por los actos jurdicos cumplidos
por su
autor, si ellos constituyen un antecedente del derecho transmitido.
2) Son afectados por las obligaciones contradas por el autor de su derecho respecto de
la cosa
transmitida, siempre que las obligaciones graven al poseedor de una cosa (art. 2416). En
este caso,
el sucesor puede eximirse de estas obligaciones abandonando la cosa, tampoco responde

si al
ejecutar la cosa queda un saldo sin pagar (art. 3266).
3) Puede invocar los derechos de su autor que, aunque no estn comprendidos en el

ttulo
transmitido, deban reputarse accesorios del objeto adquirido (arts. 3267 y 3268).
4) Los acreedores quirografarios
a) Concepto: Son aquellos acreedores que no gozan de ningn tipo de privilegios ni

garantas reales.
b) Principio y excepciones: En principio, los acreedores son definitivamente terceros

respecto de los
actos de su deudor, y como tales ninguna intervencin pueden pretender respecto de la
actividad de ste.
Pero el principio no es absoluto, pues como ellos cuentan con el patrimonio del deudor
como garanta del
cobro de sus crditos, no son enteramente indiferentes a los vaivenes de la fortuna de
aqul,
beneficindose o perjudicndose con los xitos o fracasos del deudor.
Todo esto se encuentra dispuesto por el art. 953, siendo ilcito todo acto de disposicin
que provoquen
o agraven la insolvencia del deudor, justificndose la interposicin de acciones

aseguradores o preventivas
por parte del acreedor.
5) Los terceros propiamente dichos
a) Concepto: Son aquellos totalmente ajenos al negocio y a sus efectos, pues no tienen
derechos
subjetivos o intereses legtimos afectados por el acto jurdico.
b) Principio y excepciones: Como surge del concepto, estas personas no pueden ser
tocadas por los
efectos de los actos jurdicos, pero existen algunos actos, que por su trascendencia los
afectan, estos actos
son:
1) Los contratos constitutivos de derechos reales producen efectos que se realizan con
relacin a
todos.
2) El matrimonio importa una situacin plena de consecuencias para terceros, que deben
respetar el
status legal surgido por el vnculo.
3) La constitucin de una persona jurdica tiene tambin numerosos efectos respecto de

terceros,
estos son directos en el caso de las fundaciones, en el que terceros beneficiarios

adquieren
derechos.
4) Las convenciones colectivas de trabajo crean derechos y obligaciones acerca de

personas ajenas
al acto.
5) La estipulacin por otros, o contratos a favor de terceros, constituyen una hiptesis

tpica en que
una persona totalmente extraa al acto se beneficia de l.
6) La accin subrogatoria
a) Concepto: Es la accin que pueden ejercer los acreedores, haciendo valer los
derechos de su deudor
para lograr un incremento patrimonial de ste que les permita percibir total o
parcialmente sus crditos. En
este caso se supone que el deudor insolvente, por incuria o negligencia, deja de ejercer
un derecho en
razn de que el emolumento correspondiente no va a redundar en su beneficio, sino en
provecho de los
acreedores.
b) Alcances: De lo dicho, surge que la ley autoriza a los acreedores a gestionar los
derechos del
deudor. La accin se encuentra contemplada en el art. 1196, que dice: Sin embargo, los
acreedores
pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que
sean inherentes a su
persona. Esta accin se funda en el principio segn el cual el patrimonio constituye la
garanta comn de
los acreedores.
c) Lmites: En principio, todos los derechos patrimoniales pueden ser gestionados, pero
excepcionalmente quedan al margen de esta accin:
1) Los derechos inherentes a la persona que el art. 1196 excluye expresamente.
121
2) Los derechos referentes a bienes inembargables, lo que no suscita duda, pues los
acreedores
careceran de inters en lograr un ingreso de bienes para ellos inasequibles.
3) Los derechos discrecionales, es decir, aquellos librados en su ejercicio al solo criterio
del titular,
tales como la revocacin de la donacin por ingratitud del donatario, o incumplimiento
de cargos.
Se estima dudoso que los acreedores puedan ejercer el derecho a obtener indemnizacin
por daos
a la persona del deudor.
UNIDAD XII
1.-MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
A) Concepto y tipos de modalidades
1) Concepto: Se denominan modalidades a ciertos elementos accidentales que alteran

los efectos
normales de dichos actos, ya tornando incierta la existencia de los derechos respectivos,
ya postergando su
ejercicio, ya gravando con obligaciones accesorias su adquisicin.
2) Tipos de modalidades: Las tres especies de modalidades, que corresponden a esta

condicin son,
por su orden:
a) La condicin;
b) El plazo;
c) El cargo.
2.-CONDICIN
A) Concepto y caracteres.
1) Concepto: Se utiliza para significar distintos presupuestos, en principio se usa para

expresar los
requisitos o elementos esenciales que debe reunir un acto o un escrito, el art. 1012
expresa: La firma de
las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma
privada.... Con igual
alcance se alude a las condiciones de validez de los instrumentos pblicos.
Por condiciones de actos se entienden las diversas clusulas que integran su contenido.
En un tercer
sentido se emplea el vocablo en la locucin jurdica de las personas para aludir a la
condicin general de
ellas ante el derecho.
Finalmente, en el sentido tcnico con que se lo usa en esta materia, la condicin es la

clusula por la
cual se subordina la adquisicin o la extincin de un derecho a la realizacin de un
hecho incierto y futuro.
Por extensin, tambin se llama condicin al hecho por el cual depende el efecto
jurdico previsto.
2) Caracteres: De la definicin surgen los caracteres del hecho para que responda a la
condicin:
a) Incierto: es decir, contingente, que puede o no llegar (art. 528). Esta caracterstica es
esencial y
propia de la condicin, sirve para distinguirla del plazo. El art. 529 agrega: La
condicin que se
refiere a un acontecimiento que suceder ciertamente, no importa una verdadera
condicin, ni
suspende la obligacin, y slo difiere la exigibilidad de ella.
b) Futuro: la nota al art. 528 seala que un hecho pasado, aunque incierto para las
partes, no es
una condicin.
c) Incoercible: es decir, no susceptible de compulsin por medio de una accin judicial.
d) Retroactivo: una vez producido el hecho, se realizan los efectos del acto desde el
momento de
su celebracin.
B) Clasificacin de las condiciones: suspensivas y resolutorias; causales, potestativas y

mixtas;
positivas y negativas; permitidas y prohibidas. Concepto y anlisis de cada categora.
1) Suspensivas y resolutorias: Segn que el hecho previsto dependa o no de la voluntad
de los
interesados, se dividen en:

a) Condicin suspensiva: cuando queda suspendida la adquisicin del derecho a la
realizacin del
hecho previsto, como dice el art. 545:La obligacin bajo condicin suspensiva es la
que debe
existir o no existir, segn que un acontecimiento futuro e incierto suceda o no suceda.
b) Condicin resolutoria: deja en suspenso la extincin de un derecho ya adquirido, tal
como dice
el art. 553:La obligacin es formada bajo condicin resolutoria, cuando las partes
subordinaren
a un hecho incierto y futuro la resolucin de un derecho adquirido.
2) Causales, potestativas y mixtas: segn que el hecho previsto dependa o no de la

voluntad de los
interesados. Se dividen en:
a) Condicin causal: cuando el hecho previsto no depende de la voluntad del interesado.
122
b) Condicin potestativa: cuando el hecho previsto depende de la voluntad del

interesado.
c) Condicin mixta: cuando participa de la ndole de las dos anteriores; el hecho
previsto en parte
depende de la voluntad del obligado y en parte no.
Mientras que las condiciones causales y mixtas son de suyo vlidas, las puramente
potestativas no lo
son, tal como surge del art. 542, que dice: La obligacin contrada bajo una condicin
que haga
depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn
efecto....
Por el contrario, el acto es vlido si la condicin consiste en un hecho que deber

cumplir el obligado,
o de cual tendr que abstenerse, como sigue diciendo el art. 542:...pero si la condicin
hiciese depender
la obligacin de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona obligada, la
obligacin es vlida.
3) Positivas y negativas: Segn que el hecho previsto consista en una accin o en una
omisin, se
distingue en:
a) Condicin positiva: consiste en la realizacin de un hecho.
b) Condicin negativa: consiste en la ausencia de la realizacin de un hecho.
4) Permitidas y prohibidas: Segn que el hecho previsto sea lcito o ilcito, se divide en:
a) Condicin permitida: la imposicin de condiciones se encuentra en el marco de la
libertad en
el que se mueven los particulares, y as como ellos pueden, en principio, elegir
discrecionalmente
el objeto de los actos jurdicos, tambin pueden restringir su voluntad a fin de que ella
no produzca
efecto sino en funcin de tal o cual hecho que libremente designen.
b) Condicin prohibida: como dice el art. 530:La condicin de una cosa imposible,
contraria a
las buenas costumbres, o prohibida por las leyes, deja sin efecto la obligacin. La
imposibilidad
del hecho previsto puede ser natural o jurdica.
La imposibilidad de hecho debe apreciarse en el momento de la celebracin del acto,

como dice
el art. 532:La condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la
obligacin. La disposicin legal prohbe que se tomen como condicin los hechos
contrarios a la
moral y a las buenas costumbres. Con relacin a las condiciones, no corresponde
distinguir si el
hecho inmoral es positivo o negativo.
El nico supuesto en que la comisin de un hecho inmoral puede configurar una

condicin
legtima, se refiere a la condicin resolutoria. Es la propia ley la que autoriza ese
proceder en una
hiptesis anloga: revocacin de la donacin por ingratitud del donatario (art. 1858).
Finalmente, el art. 530 dispone que anula el acto la inclusin de condiciones ilcitas,
entendindose por tales las que consisten en hechos prohibidos por las leyes. Este
principio admite
dos excepciones:
1) Es posible dar el carcter de condicin a un hecho ilcito cuando se trata de condicin

resolutoria, en cuyo caso se plantea una situacin similar a la que se acaba de analizar.
2) Es admisible considerar a los hechos ilcitos como condiciones cuando se prev su
posible
realizacin por terceras personas, a fin de prevenir las consecuencias del entuerto, por
ejemplo
el seguro.
Fuera de las enunciaciones contenidas en el art. 530, nos encontramos con otras
condiciones, a
las que es dable denominar ilegtimas. Las condiciones ilcitas se refieren a hechos
reprobados por
la ley, en cuanto que las ilegtimas contemplan hechos lcitos, no obstante lo cual, la ley
impide
que pueden erigirse en condiciones, para preservar la libertad de accin, de conciencia y
de
eleccin del estado de las personas.
Las condiciones ilegtimas estn enunciadas en el art. 531, que dice: Son especialmente
prohibidas las condiciones siguientes:
1. Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad

de un
tercero;
2. Mudar o no mudar de religin;
3. Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o
en
cierto tiempo, o no casarse;
4. Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o
separarse
personalmente o divorciarse vincularmente. La doctrina entiende que la enumeracin
del artculo es
simplemente enunciativa.
C) Cumplimiento de la condicin
1) Principio general: Para el art. 533:Las condiciones deben cumplirse de la manera en

que las
partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse. Es una
aplicacin del principio
de carcter ms general, en el que las declaraciones de voluntades deben interpretarse de
buena fe, y nadie
puede valerse de una palabra inapropiada para extraer de ella consecuencias que
evidentemente no estaban
en el nimo de las partes.
2) Indivisibilidad de la condicin: Conforme con los arts. 534 y 535, el cumplimiento de

la
obligacin es indivisible, una condicin parcialmente cumplida no genera obligacin ni
en forma parcial.
No importa que el objeto de la condicin sea divisible o no, slo cumplida ntegramente
nace el derecho
de que ella depende.
123
Es una regla interpretativa simplemente, ya que las partes pueden apartarse y convenir
que el
cumplimiento parcial genere efectos, lo que es propio de la autonoma que las partes
gozan por lo
dispuesto en el art. 533 del Cdigo.
3) Caso de las condiciones conjuntivas o disyuntivas: Condicin disyuntiva es aquella

en que la
obligacin queda perfecta cuando se cumpla alguna de las predeterminadas. En cambio,
una condicin es
conjuntiva cuando la obligacin queda sin efecto si una deja de cumplirse (art. 536). En
caso que alguna
de las condiciones disyuntivas sea posible (slo cuenta con una opcin menos), o ilcita
(queda en la
decisin del obligado), el instrumento no tiene por qu ser nulo.
4) Cumplimiento ficto: Casos: Segn lo previsto en el art. 537, a veces, la condicin no

se cumple
realmente tal como estaba expresado, sin embargo, la ley la tiene por cumplida, fundada
en distintas
razones:
a) Las condiciones se juzgan cumplidas cuando las partes que la aprovechan renuncian
voluntariamente.
b) Cuando se depende del acto voluntario de un tercero y ste se rehsa o niega el acto.
c) Cuando la parte que se obliga impone una condicin y dolosamente impide su
cumplimiento.
Esta hiptesis se extiende a la culpa, por lo dispuesto en el art. 538, puesto que el
deudor ha
querido y no ha podido cumplir.
5) Trmino de cumplimiento: Las partes pueden fijar o no un trmino para el

cumplimiento de la
condicin, el Cdigo ha regulado diversas hiptesis, entre otras se cuentan:

a) El art. 539 dispone que: La obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento
suceder en un tiempo fijo, caduca, si pasa el trmino sin realizarse, o desde que sea
indudable
que la condicin no puede cumplirse. Esto queda a la apreciacin judicial.
Por su parte, el art. 540 prev igualmente la condicin negativa en los siguientes
trminos: La
obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no se verifique en un
tiempo fijo,
queda cumplida si pasa el tiempo sin verificarse.
b) El art. 541 contempla el supuesto en que no se fije un trmino al cumplimiento de la
condicin,
diciendo: Si no hubiere tiempo fijado, la condicin deber cumplirse en el tiempo que
es
verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por cumplida
cuando fuere
indudable que el acontecimiento no suceder. Si las partes no estn de acuerdo en el
trmino, el
juez interviene sealando segn la intencin verosmil de ellas.
D) Efectos de la condicin
1) Principio de la retroactividad: En nuestro derecho, el cumplimiento de la condicin

opera
retroactivamente a la fecha de la celebracin del acto, tal como prescribe el art.
543:Cumplida la
condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al da en que se contrajo.
El principio de retroactividad de la condicin se aplica tanto a las condiciones

suspensivas como las
resolutorias, en el caso de una condicin suspensiva su cumplimiento determina que el
derecho exista
desde la fecha de celebracin del acto. Si se trata de una condicin resolutoria, el
cumplimiento de ella
opera la extincin del derecho, como si nunca hubiera existido.
a) Efectos de la condicin suspensiva: Por aplicacin de la regla propia de la condicin,

el adquirente
de un derecho, bajo condicin suspensiva, debera carecer de todas las facultades
correspondientes a ese
derecho, hasta la realizacin del hecho previsto. La ley prev importantes atribuciones:
1) El titular de un derecho condicional, puede realizar los actos conservatorios de su

derecho, como
lo autoriza el art. 546, que establece: Pendiente la condicin suspensiva, el acreedor
puede
proceder a todos los actos conservatorios, necesarios y permitidos por la ley para la
garanta de
sus intereses y de sus derechos.
2) Los derechos condicionales son susceptibles de transmisin no solamente mortis
causa, sino
tambin por actos entre vivos. Si el derecho condicional no tiene una existencia actual,
tiene una
existencia eventual, y no media ningn obstculo para que el titular pueda transferirlo
en la misma
calidad a sus sucesores. La ley autoriza en el art. 544, la sucesin mortis causa de los
derechos
condicionales, y a su vez, el art. 146 reconoce su transmisibilidad por actos entre vivos.
3) En lo concerniente a los frutos percibidos pendente condictione por el titular del
derecho
condicional, es de hacer notar que la ley deja de lado el rgimen propio de la condicin,
para
atribuirlos al poseedor.
En la solucin legal ms que lgica, se atendi a motivos de orden prctica, a fin de no

privar a
los poseedores condicionales del aliciente que para ellos representa la percepcin de los
frutos, con
lo que se satisface el inters social de la productividad de los bienes.
Por ello, el art. 548 dispone: Si la condicin no se cumple, la obligacin es considerada

como
si nunca se hubiera formado; y si el acreedor hubiese sido puesto en posesin de la cosa
que era el
objeto de la obligacin, debe restituirla con los aumentos que hubiere tenido por s, pero
no los
frutos que haya percibido.
b) Efecto de la condicin pendiente: La condicin resolutoria, en lo relativo a la materia

de los
frutos, muestra una clara excepcin al principio de retroactividad, que en este caso se
encuentra
124
ampliamente justificada por el art. 557, que dice: Verificada la condicin resolutoria no
se debern los
frutos percibidos en el tiempo intermedio.
Esta solucin tiene una base jurdica indiscutible por cuanto los frutos de una cosa
corresponden al
poseedor de buena fe que los hace suyos por la percepcin. Aqu el efecto retroactivo de
la condicin no
puede hacer que l no haya tenido el derecho a poseer, acaecimiento de la condicin, lo
cual es suficiente
para establecer que su posesin era de buena fe, como dice el art. 2358:La buena fe del
poseedor debe
existir en el origen de la posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos,
cuando se trata de
frutos percibidos.
3.-PLAZO
A) Concepto y caracteres. Actos susceptibles de plazo. Beneficiario del plazo.
1) Concepto: Es una modalidad de los actos jurdicos por el cual se posterga el ejercicio
de los
derechos a que se refiere. Por extensin, se denomina plazo al lapso que media entre la
celebracin del
acto y el acaecimiento de un hecho futuro y necesario, al cual est subordinado el
ejercicio o la extincin
de un derecho.
2) Caracteres: Los caracteres del plazo son:
a) Futuro: carcter comn al plazo y la condicin.
b) Fatal: el plazo se refiere a un hecho necesario que fatalmente ha de ocurrir, por

oposicin a la
condicin que es esencialmente contingente. Los derechos sujetos a plazo son efectivos
y seguros,
no hay duda alguna sobre su existencia, si bien el titular ha de esperar un cierto tiempo
para entrar
el pleno ejercicio de sus facultades.
c) Irretroactivo: la falta de retroactividad es otro hecho que separa al plazo de la

condicin, pues
esta opera ex-tunc, remontando su eficacia a la fecha del acto, en cambio, el plazo
proyecta su
eficacia ex-nunc, a partir de su vencimiento y hacia el futuro. Por lo tanto, slo desde
ese momento
se torna exigible y pasa a ser pura y simplemente una obligacin sujeta a plazo
suspensivo, o cesa
un derecho temporario que estaba limitado en su duracin a un plazo extintivo.
3) Beneficiario del plazo: Segn el art. 570:El plazo puesto en las obligaciones, se
presume
establecido para ambas partes, a no ser que, por el objeto de la obligacin o por otras
circunstancias,
resultare haberse puesto a favor del deudor o del acreedor. El pago no podr hacerse
antes del plazo,
sino de comn acuerdo. El criterio del codificador se aparta de la opinin tradicional,
segn la cual ha de
interpretarse en un sentido favorable al obligado.
B) Clasificacin del plazo
1) Legal, judicial y voluntario: El plazo es legal cuando surge la ley, como los trminos
fijados por el
Cdigo Procesal; el plazo es judicial cuando es fijado por el juez en sentencia, cuando
las leyes lo
autorizan; el plazo es voluntario cuando es establecido por el o los otorgantes del acto
jurdico, es el nico
que cae dentro del concepto de modalidad de loas actos jurdicos, se est dudoso
interviene el juez, pero
slo como intrprete.
2) Expreso y tcito: Lo normal es fijar un plazo certero, preciso, pero el trmino puede
surgir de la
naturaleza, como el transportador que requiere unos das. Es importante distinguir el
plazo indeterminado
del tcito, siendo el primero de carcter incierto y, por tanto, prefijado por el juez en la
sentencia de
carcter constitutiva para una obligacin que antes no era exigible; en cambio, el plazo
tcito es aquel que
no fue fijado por las partes en la celebracin del acto.
3) Suspensivo y resolutorio: El plazo es suspensivo cuando se difiere la exigibilidad de

las
obligaciones durante un espacio de tiempo. El plazo es resolutorio cuando el transcurso
del tiempo hace
cesar la exigibilidad de la obligacin.
4) Cierto e incierto: Segn el art. 567:... Es cierto, cuando fuese fijado para terminar en
designado
ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra
fecha cierta. Segn
el art. 568:El plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro
necesario, para
terminar el da en que ese hecho necesario se realice.
5) Fijacin judicial del plazo: Los arts. 620 y 752 establecen que si la obligacin
autorizase al
deudor a satisfacerla pudiere o tuviere los medios, el juez deber fijar el tiempo en que
debe cumplirse. Es
que no cabe mejor medio para poner certidumbre. Segn el art. 509:Si no hubiere
plazo, el juez a
pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por
acumular las
acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento....
C) Efectos del plazo: El plazo opera sus efectos ex-nunc, es decir, a partir de su
vencimiento, dejando
subsistentes las consecuencias del acto producido con anterioridad. La posicin del
titular del derecho
sujeto a plazo debe ser examinada antes y despus del vencimiento del trmino
respectivo:
1) Antes del vencimiento: La obligacin no es exigible, por lo que la actitud del titular
es de
expectativa. Consistiendo la modalidad en la suspensin del ejercicio del derecho. Si el
deudor paga antes
del vencimiento del plazo, no se admite la repeticin, aunque haya mediado error.
125
Es que el plazo es una modalidad de grado menor y por ello el error que le concierne no
se estima
esencial, y, por tanto, no anula el pago. En cuanto a la transmisibilidad del derecho
durante el perodo, no
cabe ninguna duda en razn de la existencia cierta del derecho.
2) Despus del vencimiento: Cesa el obstculo del que se trataba el ejercicio del
derecho, por lo que
su titular est en situacin de promover las acciones judiciales permanentes (art. 505).
Es menester
apuntar que el plazo se considera vencido en diversos supuestos que la ley establece.
As, cuando el
deudor cae en insolvencia (arts. 572 y 573), cuando se sacan a remate bienes
hipotecados o prendados
(art. 754), etc.
4.-CARGO
1) Concepto: El cargo es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al

adquirente de un
derecho. Por ejemplo, el legado con el cargo de mantener a cierto pariente del testador.
Mackeeldey dice
que se entiende por modo (denominacin romana) a toda decisin onerosa por medio de
la cual el que
quiere mejorara a otro limita su promesa, exigindole y obligndole a una prestacin en
cambio de lo que
recibe.
2) Caracteres: De la definicin surgen los caracteres:
a) Es una obligacin que grava a una de las partes interesadas, no es un suceso extrao e
impersonal ajen a la voluntad humana. Es, por su naturaleza, una obligacin y, por lo
tanto, puede
ser coercitivamente exigido su cumplimiento.
b) Es una obligacin accesoria a la adquisicin de un derecho. El cargo est vinculado al

derecho al
cual accede.
c) Es una obligacin excepcional, es decir, que no deriva ordinariamente del acto

jurdico
realizado, no es un complemento normal de la transmisin de un derecho, sino que es,
por su
naturaleza independiente del derecho, siendo slo la voluntad del enajenante la que
establece la
vinculacin desde ya existente entre el derecho principal y el cargo impuesto.
B) Distincin con la condicin y el plazo
1) Distincin entre cargo y condicin: Surgen dos:
a) El cargo es coercitivo, no suspensivo, caracterstica que lo distingue sustancialmente

de la
condicin.
b) La condicin suspende la adquisicin del derecho, el cargo grava al adquirente.
2) Distincin entre cargo y plazo: En tanto que el plazo suspende el ejercicio del
derecho de que se
trate, el cargo no afecta al derecho principal cuyo adquirente goza de todas las
atribuciones que competen
al titular.
3) Distincin entre cargo resolutorio y condicin resolutoria: No son incompatibles,

pues no hay
objeciones para que se asigne al incumplimiento del cargo la virtualidad de cancelar el
derecho adquirido.
Se distingue el cargo resolutorio de la condicin resolutoria en cuanto:
a) El cargo es coercitivo, la condicin es incoercible.
b) El cargo acta por va de accin, requirindose una sentencia que declare la prdida
del derecho
por el incumplimiento del cargo, en tanto que la condicin funciona de pleno derecho.
C) Efectos del cargo: Los efectos propios del cargo provienen del doble carcter de
constituir, por su
naturaleza, una obligacin y ser al mismo tiempo un accesorio del derecho principal. El
incumplimiento
del cargo faculta al respectivo acreedor para el ejercicio de medidas compulsivas
pertinentes; pero dicho
incumplimiento no afecta a la adquisicin de un derecho.
As mismo, se transmite a los sucesores del deudor, salvo que sean inherentes a la
persona de ste. Por
razn del carcter accesorio del cargo, la extincin del derecho principal provoca la
extincin de la
obligacin accesoria, pero no a la inversa. Si se trata de la nulidad del cargo, por ser la
prestacin
imposible, ilcita, o inmoral, entonces esa nulidad se comunica a todo el acto, y,
consiguientemente, a la
adquisicin del derecho principal.
5.-FORMA DE LOS ACTOS JURDICOS
A) Concepto y distincin entre forma esencial y legal.
1) Concepto: Forma esencial, o forma en sentido amplio, es la manera como se

exterioriza la voluntad
del sujeto respecto del objeto a otros sujetos, en orden a la consecucin del fin jurdico
propuesto. No
puede existir acto jurdico sin esta forma. Como resulta del art. 913, sin exteriorizacin
de la voluntad del
sujeto, no hay acto voluntario, sino propsito mental.
126
La forma legal es definida por el art. 973, que dice: La forma es el conjunto de las
prescripciones de
la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del
acto jurdico;
tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por
escribano pblico, o
por un oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar. La imposicin puede
emanar de la ley (forma
legal propiamente dicha), o de la convencin de las partes (forma convencional).
2) Distincin entre forma esencial y legal: La distincin est admitida en la ley, el art.
975 dice que:
En los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o
convenida, no puede ser
suplida por ninguna otra prueba, aunque las partes se hayan obligado a hacerlo por
escrito....
Por su parte, el art. 1186 establece que la obligacin de elevar el acto a la forma legal
prescripta: ...
no tendr efecto cuando las partes hubiesen declarado en el instrumento particular que
el contrato no
valdra sin la escritura pblica. Por ejemplo, que las reuniones de consorcio de un
edificio sean
notificadas por carta documento, telegrama u otro medio.
B) El formalismo en el derecho
1) Funcin y evolucin: En los pueblos antiguos, el formalismo est en la base de su

organizacin
jurdica. Los actos jurdicos no derivan su eficacia de la voluntad de las partes, sino de
los cumplimientos
de las formas de celebracin impuestas por la ley.
Esto haca que la accin judicial adscripta a cada contrato proviniera del cumplimiento
de formas
legales, de suerte que en el sistema formalista riguroso hay una identificacin de la
forma esencial y la
forma legal. en la etapa posterior del derecho romano, el derecho escrito se moriger
con la aparicin de
los contratos de buena fe, llegndose finalmente a reconocer que el simple pacto, an
desprovisto en la
forma legal, era bastante para obligar a las partes.
Desde entonces, el derecho de las civilizaciones adelantadas, se caracteriza por el

predominio del
principio de libertad de las formas, que deja a los particulares la eleccin de los medios
de expresin que
estima ms adecuados para la celebracin de los actos jurdicos que a ellos interesan.
No obstante, el formalismo no slo no ha desaparecido del derecho moderno, sino que

parece cobrar
nuevo vigor en algunos sectores, como el derecho comercial. De cualquier manera, este
nuevo formalismo
se diferencia del primitivo, por la finalidad que explica su supervivencia, la cual se
vincula con el inters
de terceros y la seguridad del trfico jurdico.
Para dar completa seguridad a esos derechos, se ha establecido la norma legal de la

escritura pblica,
que elimina esa contingencia por la facilidad de obtener nuevos testimonios de la
escritura matriz, la cual
queda asegurada bajo el cuidado del Estado.
A esta antigua idea de seguridad de los derechos, se ha venido a agregar, a favor del
formalismo
moderno, el inters de los terceros, para cuyo resguardo las nuevas formas consisten, a
veces, en la
inscripcin de nuevos derechos en los registros pblicos, para que los terceros estn
informados de los
actos realizados por las partes. Especialmente en el derecho comercial, las formas
contribuyen a acelerar
el trfico jurdico, lo cual se reconoce como un estmulo de suma importancia para el
incremento del giro
mercantil.
2) Ventaja e inconvenientes de las formas: Si se hace un balance de las ventajas e

inconvenientes del
formalismo moderno, se llega a un resultado mas bien equilibrado:
a) Ventajas:
1) El empleo de formas usuales o corrientes, permite conocer con ms exactitud la

naturaleza
del acto.
2) La exigencia de ciertas formas legales protege a los interesados de su propia ligereza

e
impremeditacin.
3) El uso de las formas preconstituidas facilita, y hasta asegura, la prueba del acto.
4) Como medio de publicidad de las formas, protege los derechos de los terceros.
5) El empleo de formas usuales favorece la circulacin de papeles en el comercio.

6) Desde el punto de vista fiscal, las formas legales facilitan el cobro de impuestos.
b) Inconvenientes:
a) Sujeta a las partes a la incomodidad que para ellas representa el cumplimiento de las
formas.
b) Las forma legales son siempre onerosas.
c) Acarrea el peligro que para la validez del acto significa la inobservancia de las
solemnidades
establecidas.
d) Suelen actuar como impedimento que obstaculiza la celeridad de las transacciones

sobre los
bienes a que ellas se refieren.
C) Principio de la libertad de las formas
1) Nocin: La fuerza jurdica de las convenciones emana de la voluntad individual y no

del
cumplimiento de formas sacramentales. As resulta del art. 974, que dispone: Cuando
por este cdigo, o
por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados
pueden usar de las
formas que juzgaren convenientes.
2) Excepciones: El principio no es absoluto, pues con relacin a un acto jurdico

determinado, podr
127
exigirse la celebracin bajo forma escrita (art. 975) o en instrumento pblico (art. 977).
Sea que la
exigencia de forma determinada provenga de la ley o de la convencin particular, su
omisin provoca la
nulidad del acto (art. 975).
D) Clasificacin de las formas y de los actos en razn de las formas
1) Clasificacin de las formas: Las formas legales suelen distinguirse en:

a) Formas ad probationem: son instituidas para facilitar la prueba del acto.
b) Formas ad solemnitatem: son establecidos con rigor categrico, de manera que si no
se
cumplen, la ley considera que el acto no ha quedado formado para producir sus efectos.
2) Clasificacin de los actos jurdicos en cuanto a su forma: Desde el punto de vista de

la forma,
los actos jurdicos se dividen en:

a) Formales: son los actos jurdicos cuya validez depende de su celebracin, bajo la
forma
exclusivamente determinada por la ley. Estos, a su vez, se dividen en:
1) Actos solemnes: son aquellos en los cuales la omisin de la forma legal establecida
no slo
provoca la nulidad del acto como tal, sino que destituye al acto de cualquier otro efecto
civil.
2) Actos no solemnes: son aquellos a cuyo respecto la omisin de la forma legal
establecida
determina la nulidad del acto en cuanto tal, pero no le impide producir otros efectos
jurdicos
diferentes, produciendo el fenmeno jurdico llamado conversin de los actos
jurdicos.
b) No formales: son aquellos para los cuales la ley no seala en forma determinada,
cayendo bajo
el principio general de libertad de forma establecida en el art. 974.
E) El instrumento como concepto autnomo: El instrumento como elemento de forma,

no se
confunde con el acto jurdico en l instrumentado. No obstante, la nulidad del
instrumento puede ser
vlida el acto jurdico instrumentado; igualmente puede ser vlido el instrumento nulo y
el acto
instrumentado. Pero si el acto depende para su validez de la forma instrumental, siendo
nulo el
instrumento donde consta, el consiguientemente nulo el acto instrumentado, esto se
llama nulidad
refleja.
6.-INSTRUMENTOS PRIVADOS
A) Concepto: Son aquellos documentos firmados por las partes sin intervencin del
oficial pblico
alguno; su caracterstica finca en esta redaccin del documento efectuada entre
particulares y sin la
presencia de otras personas fuera de los propios interesados.
B) El principio de la libertad: Los instrumento privados no estn sometidos a

formalidades
especiales. Aqu se encuentra un amplio campo de expansin el principio de libertad de
forma. Este
principio de libertad, regulado en el art. 974, est remarcado en lo referente a esta clase
de instrumentos
por el art. 1020, que dice: Para los actos bajo firma privada no hay forma alguna
especial. Las partes
pueden formarlos en el idioma y con las solemnidades que juzguen ms convenientes.
1) Consecuencias: Se encuentra, entre otras:

a) Los instrumentos privados pueden ser firmados en cualquier da (art. 1050).
b) No es indispensable consignar en el documento el lugar de celebracin ni el nombre
y el
domicilio de los firmantes.
c) Las cantidades pueden ser escritas indistintamente en letras o nmeros.
d) La escritura puede ser impresa, mecanogrfica o manuscrita, salvo la firma que, por
su ndole,
tendr esta ltima calidad.
e) Las enmiendas, raspaduras y agregados no salvados, en partes no esenciales del
documento, no
atentan contra su validez, si bien pueden alterar su fuerza probatoria conforme al criterio
judicial.
f) No hay necesidad de transcribir los poderes habilitantes de quienes obren en carcter
de
mandatarios de otros.
2) Excepciones: El principio de libertad de forma no es absoluto, ya que presenta tres

excepciones:
a) La firma: constituye una exigencia indispensable en toda clase de instrumento
privado (art.
1012).
b) Doble ejemplar: se exige para los actos perfectamente bilaterales (art. 1021).
c) Recaudos de normas particulares: como surgen en materia testamentaria y de ttulos
circulatorios.
C) La firma
1) Concepto: En la nota al art. 3639, se dice que la firma es el nombre escrito de una
manera
particular, segn el modo habitual seguido por la persona, en diversos actos sometidos a
esta formalidad.
El art. 1012 dice: La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de
todo acto bajo
forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los
nombres o apellidos,
128
por lo que no debe confundirse con la mera indicacin del nombre y apellido que
aparece en el
documento.
En el caso de que el documento se encuentre firmado por iniciales o signos, el art. 1014
dispone:
Ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento que est slo firmado
por iniciales o
signos; pero si el que as lo hubiese firmado lo reconociera voluntariamente, las iniciales
o signos valen
como la verdadera firma.
2) Requisitos: Se cuentan tres:
a) Debe ser trazos escritos de puo y letra del firmante.
b) Debe ser exclusiva, es decir, propia de la persona.
c) Debe ser habitual, aunque el sujeto puede cambiarla.
3) Firma a ruego: Son aquellos que aparecen suscriptos por un extrao a pedido del
interesado. La
opinin prevaleciente niega a los documentos firmados a ruego todo valor legal, por
carecer de la firma de
la parte interesada, requisito esencial del instrumento, segn lo establece el art. 1012.
Pero es ms que eso, ya que implcitamente se titula mandatario, de ah que la eficacia

probatoria
dependa de la demostracin del mandato. En cuanto a la validez del documento firmado
a ruego, se dan
distintas posturas:
a) Para Llerena, estos documentos valen como instrumentos privados, siempre que se
pruebe la
existencia del mandato verbal para firmar. Pero si el acto es de aquellos que no pueden
ser
probados por testigos, el documento no vale ni como principio de prueba por escrito.
b) Borda recuerda la admisin de estos documentos en la esfera comercial, y entiende

que si
concurren otras comprobaciones, puede aceptarse el valor probatorio del documento.
c) Llambas se basa en el art. 1012, pues si all se habla de firma de las partes es porque,
como en
toda situacin, se supone una intervencin personal de los interesados y no una
excepcional
actuacin por medio del representante. Y agrega que el art. 1889 autoriza el
otorgamiento del
mandato para cualquier acto lcito, por lo que no se ve qu inconveniente legal puede
haber en que
el objeto del mandato consista en firmar a ruego.
Cuando se impide esta ltima solucin, se confunde la validez del documento con su
fuerza probatoria.
Desde que el documento firmado a ruego contiene la forma de quien tcitamente acta
como mandatario
del interesado no puede dudarse de la validez del instrumento. Otra cosa diferente es el
valor probatorio
del instrumento, que depender de la prueba del mandato, indispensable para que pueda
computarse el
contenido del instrumento a favor o en contra del mandante.
4) La impresin digital: Atribuye identidad con ms perfeccin que la firma, pero puede
no
responder a un acto voluntario, ya que puede haber sido tomada en estado de
inconsciencia o despus del
fallecimiento. Por ello no sustituye la firma, pero puede estar en instrumentos
particulares.
No hay inconveniente si el otorgante del instrumento sabe leer y escribir, pero no puede
firmar, por
ejemplo si sufre de parlisis, ya que en este caso, la impresin voluntaria denota
asentimiento. Pero an en
este caso, podr demostrarse que pese a mediar comprensin del acto, la impresin no
fue voluntaria.
Acerca del valor jurdico de esta clase de documentos han disentido la doctrina y la
jurisprudencia
nacional:
a) Salvat, Orgaz, Acua Anzorena han negado carcter de instrumento privado a los
documentos
en los que obra impresin digital del otorgante. Esa opinin se apoya en la clara
disposicin del
art. 1012, que rige a la firma en condiciones de existencia del instrumento privado, e
impide que
ella pueda ser reemplazada por signos.

b) Segn Daz Guijarro, opinin compartida por Llambas, si bien estos documentos no
pueden ser
considerados instrumentos privados, en el carcter que anuncia el art. 1012, no se puede

negar que
son escritos no firmados, mencionados entre los medios de prueba del art. 1190, inc. 2.
Llambas agrega que en el orden natural de las cosas el instrumento privado debe llevar
la firma de las partes, pero de aqu se sigue que si falta este
requisito, quede el documento destituido de todo efecto.
Esta verificacin demuestra que hay instrumentos privados en sentido lato y en sentido
estricto: en
sentido lato, son todos aquellos escritos emanados de una persona; en sentido estricto
son los documentos
firmados por las partes. Unos y otros valen como medios de prueba, pero slo los
instrumentos privados
en sentido estricto valen como elemento de forma del acto jurdico.
D) El doble ejemplar
1) La exigencia y su fundamento: Es la exigencia de extender tantos ejemplares del

documento como
partes haya en el acto con un inters distinto. Pero este requisito es relativo a los que
documentan
contratos bilaterales. As resulta del art. 1021, segn el cual: Los actos, sin embargo,
que contengan
convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como
partes haya con
un inters distinto.
Su fundamento lo dieron varios autores franceses, entre ellos Planiol deca que la
pluralidad de
ejemplares es necesaria para darle seguridad a las partes y para mantener la igualdad
entre ellas respecto
de la prueba. Nuestro codificador en el art. 1023, en la parte final, alude a la eficacia del
acto
instrumentado en nico ejemplar, cuando dice: El defecto de redaccin en diversos
ejemplares, en los
actos perfectamente bilaterales, no anula las convenciones contenidas en ellos, si por
otras pruebas se
129
demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva. De lo que se infiere que,
faltando esas
pruebas, debe reputarse que el acto no ha sido concluido definitivamente, para Salvat,
esta explicacin no
es satisfactoria.
2) Casos y nmeros de ejemplares: La exigencia del doble ejemplar es slo para los
documentos de
convenciones perfectamente bilaterales (art. 1021). La locucin perfectamente
bilaterales, constituye un
vestigio de una vieja clasificacin romana de los contratos.
La exigencia legal slo se refiere a los contratos que crean obligaciones a cargo de
ambas partes, desde
su mismo origen (sinalagmtico perfecto). Quedan fuera del dominio de aplicacin de
este requisito:
a) Todos los actos no contractuales.
b) Los contratos unilaterales.
c) Los llamados contratos bilaterales imperfectos.
No obstante tratarse de contratos perfectamente bilaterales, tampoco rige la exigencia

del doble
ejemplar si al tiempo de la redaccin del instrumento las obligaciones asumidas por una
de las partes ya
han sido satisfechas (art. 1022), por cuanto en ese supuesto, la convencin estara
funcionando como
unilateral, a los fines de la prueba de las obligaciones pendientes.
a) Nmero de ejemplares: An cuando la denominacin corriente de doble ejemplar

alude a dos
ejemplares, ello es as porque generalmente son dos las partes contratantes; si fueran
ms, para llenar el
requisito, debern extenderse tantos originales como partes haya en un inters distinto
(art. 1021),
debiendo entenderse por tales las personas a las cuales la convencin impone, por s
misma y desde el
origen, obligaciones recprocas.
El tenor de todos los ejemplares deber ser idntico, ya que todos ellos revisten el
carcter de original.
Con todo, el art. 1013 establece: Cuando el instrumento privado se hubiese hecho en
varios ejemplares,
no es necesario que la firma de todas las partes se encuentre en cada uno de los
originales; basta que
cada uno de stos, que est en poder de una de las partes, lleve la firma de la otra.
Finalmente, no es indispensable hacer constar en el documento el nmero de ejemplares

que se
otorgan si se acredita por cualquier medio de prueba convincente que se llen el
requisito. Esta facilidad
de nuestro sistema ha sido criticada por la dificultad de probar el otorgamiento en el
nmero adecuado de
ejemplares.
3) Inobservancia de la exigencia
a) Efectos: Mientras que en el Cdigo Francs niega validez a los actos instrumentados
que no
cumplen con la exigencia, nuestro Cdigo nada dice explcitamente sobre la suerte de
los instrumentos,
limitndose a resolver que la validez del acto, en principio, no se ve afectada por esa
falla.
En efecto, el mencionado art. 1023 establece: El defecto de redaccin en diversos

ejemplares, en los
actos perfectamente bilaterales, no anula las convenciones contenidas en ellos, si por
otras pruebas se
demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva.
Opina Llambas, como la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia, que la sancin

que
corresponde a la omisin del requisito del doble ejemplar es la nulidad del instrumento
defectuoso, sin que
ello afecte la validez del acto jurdico instrumentado. Excepcionalmente la nulidad del
instrumento puede
provocar la nulidad del acto instrumentado, si este depende para su validez de la forma
instrumental.
b) Subsanacin: Pese a tratarse de un vicio de forma, lo cual inducira, en principio, la

nulidad
absoluta del instrumento vicioso, la ley admite su confirmacin en algunas situaciones
especiales. Por lo
pronto, el art. 1024 precepta: La ineficacia de un acto bilateral por estar hecho en un
solo ejemplar, se
cubre por la ejecucin ulterior, sea total o parcial, de las convenciones que contenga;
pero si la
convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de las partes, sin que la otra hubiese
concurrido o
participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto de esta parte.
En segundo lugar, tambin se subsana el defecto del doble ejemplar, mediante el

depsito del nico
instrumento en manos de un tercero, efectuado de comn acuerdo entre las partes. Pero
si el depsito no se
hubiese efectuado, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella.
Finalmente, no obstante no mentarse la hiptesis del codificador, queda asimismo

subsanado el vicio
del instrumento por la presentacin que de l haga una de las partes, respecto de esta
misma parte. Si
como antes se ha visto, la nulidad del instrumento es absoluta, en este caso, es
meramente relativa y
confirmable.
Debe admitirse que es viable la renuncia de la accin de nulidad sin que quepa ninguna
duda de que
este alance reviste la presentacin del nico ejemplar efectuada por el poseedor. La
subsanacin del vicio,
en todos los supuestos, restituye al instrumento la plenitud de su valor, ya como forma
del acto, ya como
medio de prueba.
E) Fuerza probatoria de los instrumentos privados: en el examen de la fuerza probatoria

de los
instrumentos, tanto privados como pblicos, es menester distinguir lo concerniente al
instrumento
considerado en s mismo y lo relativo al contenido del instrumento.
En cuanto al primer aspecto, el instrumento privado no prueba per se, porque carece por
s mismo de
autenticidad. Esta es la diferencia sustancial que separa los instrumentos pblicos de los
privados, pues
mientras los primeros estn revestidos de autenticidad por la intervencin del oficial
publico que les
130
comunica su carcter peculiar; mientras que los privados, pasados entre los particulares,
carecen de
autenticidad, por no saber de antemano si emanan de la persona a quien se atribuyen. De
ah la necesidad
de establecer previamente la autenticidad del instrumento para poder apreciar despus la
eficacia
probatoria de su contenido.
1) El reconocimiento de la firma: La autenticidad de un instrumento se determina por la

verificacin
de que la figura obrante en l corresponde a la persona que aparece como firmante, tal
como precepta el
art. 1028, que dice: El reconocimiento judicial de la firma es suficiente para que el
cuerpo del
instrumento quede tambin reconocido.
De lo dicho, surge que la verificacin de la firma se efecta por:

a) Reconocimiento de la firma: este puede ser: expreso, si la persona manifiesta que la
firma es
suya; tcito, cuando, intimado el firmante para que se expida sobre la autenticidad de la
firma,
responde con el silencio (art. 1031).
Pero como el reconocimiento de un acto jurdico es susceptible de comprometer la

situacin de
la persona a quien se atribuye la firma, no puede efectuarse si ella carece de capacidad.
Por eso el
art. 1027 establece: No sern admitidos al reconocimiento los instrumentos privados,
siempre
que los signatarios de ellos, aunque fueren capaces al tiempo de firmarlos, no lo fuesen
al tiempo
del reconocimiento. La capacidad debe apreciarse con relacin a la ndole del acto
instrumentado.
b) Declaracin judicial: tiene lugar cuando el aparente firmante niega la firma, y cuando
sus
sucesores ignoran si la firma es propia del causante (art. 1032). En ambos supuestos se
ordenar el
cotejo y comparacin de la letra. Pueden admitirse tambin otras pruebas sobre la
verdad de la
firma que lleva el acto; en cuanto a su valor probatorio es igual al del instrumento
privado (art.
1033).
2) Efectos respecto de las partes, los sucesores y terceros: En cuanto a las personas que
afectan los
instrumentos privados, corresponde analizar la situacin de los firmantes, los sucesores
universales y los
terceros:
a) Firmantes: como establece el art. 1026:El instrumento privado reconocido

judicialmente por
la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor
que el
instrumento pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores. El valor probatorio
del
instrumento privado se aplica con todo rigor a los firmantes del documento.
b) Sucesores: el art. 1026 pone en juego el principio del efecto relativo de los actos
jurdicos, por
ste se encuentran en la misma situacin que sus autores, con la sola diferencia del
reconocimiento
de la firma, pudiendo manifestar su ignorancia al respecto.
c) Terceros: an cuando pareciera que los instrumentos privados no pueden afectar a
terceros, la
doctrina admite unnimemente lo contrario. Pero es de hacer notar que la eficacia del
instrumento
slo existe respecto de los terceros, a partir del momento en que adquiere fecha cierta.
F) La fecha cierta: Es la presuncin legal mediante la cual se le otorga a un documento

carente de
fecha, otra que se basa en ciertos hechos.
1) Adquisicin y efectos: Los instrumentos privados slo se extienden a los terceros, a

partir de que
adquiere fecha cierta, pues con anterioridad son inoponibles respecto de ellos. En tal
sentid dice el art.
1034:Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra
terceros o contra los
sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.
Este precepto, puramente negativo, est complementado por el art. 1035, que dice;
Aunque se halle
reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores
singulares de los partes o
a terceros, ser:
1. La de su exhibicin en juicio o en cualquiera reparticin pblica para cualquier fin, si

all quedase
archivado;
2. La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3. La de su transcripcin en cualquier registro pblico;
4. La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que
firm como
testigo.
No obstante lo prescripto, se han planteado algunas cuestiones que es menester
dilucidar:
a) El inc. 2 precepta el reconocimiento del documento ante escribano pblico, pero la
doctrina
dice que dicho reconocimiento debe estar supeditado al otorgamiento de escritura
pblica,
aduciendo la peligrosidad de una actuacin notarial indemnizada de la respectiva
escritura pblica.
b) Con relacin al inc. 4, se ha discutido si es posible admitir hechos personales fuera
del
fallecimiento de los firmantes capaces de fijar el momento despus del cual ya no es
concebible la
firma del instrumento.
c) Por ltimo, y vinculado a la cuestin anterior, se presenta la cuestin de saber si la
enumeracin
del art. 1035 es limitativa o enunciativa. Lo primero lo sostienen Salvat y De Gsperi; lo
segundo
lo sustenta Borda.
Por su parte, Llambas piensa que no es viable probar contra lo dispuesto en el art. 1035
por
consignarse all pruebas legales de la fecha cierta de los documentos. Pero, para aceptar
otros hechos
131
comprobatorios de la fecha cierta, no hay necesidad de acudir a la idea de presunciones

hominis, que en
esta materia no es la adecuada, pues no se trata de admitir hechos probables porque no
se hayan probado
en contra, sino de atribuir una fecha cierta a documentos sobre la base de una certeza
moral resultante de
ciertos hechos debidamente comprobados, y la mnima duda es contraria a esa
induccin.
Los terceros con respecto a la fecha cierta del documento, son personas ajenas a su
confeccin, y los
que no habiendo intervenido en el acto instrumentado poseen derechos que se veran
perjudicados si se
diera fe a la fecha obrante en los documentos.
G) Firma en blanco
1) Nocin: La firma de los documentos privados puede ser puesta despus de llenarse el
documento, o
en blanco para que luego se llene de acuerdo a las instrucciones del firmante. La firma
en blanco es una
forma de mandato que se introdujo en Francia, a fines del s. XVII, y que pronto se
generaliz su prctica
en los negocios.
2) Naturaleza: Como ventaja, elimina toda dificultad respecto a los poderes y

mandatario, que queda
habilitado para celebrar cualquier clase de acto que se le encomiende; como desventaja,
para el mandante
es el riesgo de tener que asumir cualquier compromiso que le indague el mandatario.
Como instrumento privado, los documentos firmados en blanco en nada se diferencian

con los dems,
tal como dice el art. 1016:La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por
escrito.
Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo
reconocida la firma.
Como acto jurdico, la firma en blanco cumple la funcin de un mandato. Confiado el

documento a la
custodia y guarda del mandatario para su oportuna utilizacin, equivale a un poder
amplsimo que previera
la realizacin de todos los actos posibles y facultara al representante para celebrarlos.
De ah que en ese
carcter deba considerarse la situacin del firmante frente a su mandatario y frente a
terceros.
3) Eficacia e impugnacin: Respecto del mandatario, el firmante tiene los mismos
derechos que
cualquier otro mandante; de aqu que el mandatario responda por los daos y perjuicios
provenientes de la
inejecucin parcial o total del mandato (art. 1904).
Para hacer efectiva esa responsabilidad, el firmante puede, en sus relaciones con el
mandatario,
impugnar el contenido del acto si no condice con sus instrucciones. Dos observaciones
interesa sealar
acerca de este precepto: en primer lugar, hemos destacado que la impugnacin del
contenido del
documento no tiene un alcance absoluto, sino que slo es viable con relacin a las partes
del acto, es decir,
mandante y mandatario (arts. 1018 y 1934); en segundo lugar, cabe hacer notar que la
prueba de que el
contenido del acto es diferente del que el firmante ha tenido intencin de efectuar, no
puede hacerse por
testigos (art. 1193).
No obstante, en ciertas situaciones excepcionales, que la doctrina admite, o lo establece

la ley (arts.
1191 y 1192) para los contratos en general, la prueba de testigos se hace viable. Tales
son:
a) Si ha mediado imposibilidad de obtener otra prueba.
b) Si hubo principio de prueba por escrito.
c) Cuando por caso fortuito o fuerza mayor, se ha extraviado la prueba apropiada.
d) Si media confesin del mandatario.
e) Si el documento ha sido obtenido mediante dolo o violencia.
Respecto de los terceros de buena fe, el art. 1018 precepta: La nulidad de las
declaraciones u
obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las pruebas dadas,
no tendr efecto
respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra
parte.
4) Sustraccin y extravo del documento: Para que los principios examinados entren en
juego, se
requiere que la firma en blanco llene la funcin de mandato; pero si el documento es
sustrado del
mandatario y llenado contra la voluntad del interesado, se est fuera del marco del
mandato y en presencia
de actos delictivos que es posible comprobar por cualquier medio.
Esta hiptesis se encuentra expresada en el art. 1019, que reza: Las disposiciones de
los dos
artculos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la firma en blanco
hubiese sido
fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenndose por
un tercero contra
la voluntad de ella. La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede
ser hecha por
testigos. Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden
oponerse al
signatario, aunque los terceros hubiesen procedido de buena fe.
Del artculo surgen dos extremos que deben comprobarse:
a) Que el instrumento le haya sido sustrado al guardador o mandatario, o que se haya

obtenido su
entrega por medios dolosos.
b) Que sea llenado contra la voluntad del guardador o mandatario, pues lo contrario
volvera a la
situacin precedente.
Con respecto al extravo del documento firmado en blanco, el Cdigo no se ocupa de

resolver una
situacin semejante a la contemplada en el art. 1019: la sustraccin del documento o su
dolosa utilizacin
por parte de quien lo hallare. Llambas cree que en este caso debe resolverse de
conformarse al
mencionado artculo.
132
5) Muerte del firmante: Ante la muerte del firmante, siendo la firma en blanco una
forma de
mandato, que cesa por la muerte del mandante o del mandatario, no procede consumar
el acto despus de
ocurrido el hecho. Puede aceptarse que, tratndose de la muerte del mandante, si el
negocio emprendido
puede ser cumplido o continuado despus del fallecimiento, se llene el documento con
posterioridad,
siempre que hubiere peligro en demorar el acto hasta conocer las instrucciones de los
herederos.
H) Cartas misivas
1) Nocin: Las cartas misivas son comunicaciones escritas entre dos o ms personas.
Constituyen un
gnero en el cual queda comprendidas como especies particulares las cartas
propiamente dichas, sean
familiares o comerciales, las postales y los telegramas. En cambio, se considera que no
son cartas misivas
las cartas abiertas ni los mensajes telefnicos.
El rgimen jurdico de las cartas misivas es an incipiente, entre nosotros, el art. 1036,
nico del
Cdigo, se refiere a las cartas misivas, pero trata una cuestin de importancia reducida.
En cuanto a su
naturaleza, no son instrumentos privados, aunque eventualmente puede revestir se
carcter si poseen la
firma del remitente. En su carcter propio, se ha estimado que la firma no es
indispensable, pudiendo
suplirse por iniciales, sobrenombres y an prescindirse de toda suerte de firma; lo
importante es acreditar
la autenticidad de la carta.
2) Propiedad: Se acepta que la propiedad de las cartas corresponde al destinatario, que

las hace suyas
por apropiacin como respecto de cualquier cosa mueble (art. 2525). En rigor, la carta
pertenece al
remitente hasta que llega a poder del destinatario.
Durante el viaje de la carta, el remitente, que justifique su carcter, puede recoger la

carta e impedir
que llegue a manos del destinatario; pero a partir del arribo de la carta, la propiedad de
sta queda fijada a
favor del destinatario, que puede invocar el principio legal posesin vale ttulo, ya que
la cosa no es
robada ni perdida. No debe confundirse el derecho moral del autor, que siempre
presubsiste a favor del
remitente y creador de ella.
3) Eficacia probatoria: Queda librada a la apreciacin judicial que pueda considerarla

como prueba
completa del acto mentado o reputarlas un principio de prueba por escrito, o en fin,
estimarlas
desprovistas de toda fuerza probatoria.
Por lo dems, el valor probatorio de la carta que se trate, depende de las personas entre
quienes se
establezca la correspondencia. Si se trata de una carta dirigida en juicio por una parte a
su contraparte, la
eficacia probatoria es amplia; si la carta se dirige a una de las partes por un tercero, la
prueba es similar a
la testimonial; si la carta se dirige por una de las partes a un tercero, ello no sirve para
mejorar la situacin
del remitente, pero s puede esgrimirse contra l (art. 1036).
La jurisprudencia no se ha atenido a los trminos literales de la adquisicin legal,

relacionndola con
el secreto epistolar, ha concluido que el impedimento para reconocer cartas dirigidas a
terceros slo rige si
ellas son confidenciales; y an cuando teniendo ese carcter se admite la prueba cuando
la carta, si bien
dirigida a un tercero, est indirectamente destinada a la contraparte por la relacin
existente con el tercero.
Asimismo, entran a examinar el valor probatorio de las cartas dirigidas a terceros,

cuando el remitente
las reconoce espontneamente, y cuando lo hace en forma tcita, permitiendo la
agregacin de la carta al
juicio sin hacer objecin de ello.
7.-INSTRUMENTOS PBLICOS
A) Concepto: Son los instrumentos otorgados con las formalidades que la ley establece,
en presencia
de un oficial pblico, a quien la ley le confiere la facultad de autorizarlo. El codificador
no ha consignado
una definicin legal del instrumento pblico, la nocin expuesta, que cuenta con la
adhesin de todos los
autores, resulta de la abstraccin de los elementos comunes que presentan los diversos
instrumentos
pblicos enumerados en el art. 979.
B) Requisitos de validez
1) Capacidad: El oficial pblico debe ser hbil para llenar esa funcin, ello se refiere a
la aptitud o
habilidad para otorgar instrumentos pblicos, la cual proviene de la investidura que
corresponde a su
cargo. Deriva del nombramiento hecho por autoridad competente, pero hasta que no
haya sido puesto en
posesin del cargo, el oficial pblico no es capaz, es decir, no est autorizado para
otorgar vlidamente los
instrumentos pblicos que corresponden a su funcin. La capacidad es independiente de
que el sujeto
rena las condiciones de idoneidad exigidas por la ley.
a) Cesacin de la capacidad: la capacidad del oficial pblico cesa en dos supuestos

legales:
1) Despus de la notificacin de la suspensin, destitucin o reemplazo del oficial

pblico, los
actos obrados posteriormente sern de ningn valor, pero lo son aquellos anteriores a la
notificacin (art. 983).
133
2) Cuando se celebren actos en que l o sus parientes sean los interesados (art. 985); el
acto slo
vale si el parentesco era ignorado por el oficial o no conoca la incidencia que en su

favor tena el
acto obrado.
2) Competencia del oficial: La competencia se refiere a un doble aspecto: en cuanto a la

materia del
instrumento, y en cuanto al territorio o lugar donde han sido otorgados (arts. 980).
Puede ocurrir que el
oficial pblico crea, errneamente, que el lugar donde se celebra el acto corresponde a
su distrito; en tal
caso, el art. 981 dice: Son sin embargo vlidos, los instrumentos hechos por
funcionarios fuera del
distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese generalmente tenido como
comprendido en el
distrito.
3) Formalidades legales: Se refiere a la observancia de las formas prescriptas por las

leyes, bajo pena
de nulidad (art. 986). No es posible anunciar una forma que sea comn a todos ellos,
salvo la actuacin
del oficial pblico. Con todo, y no obstante no haber una forma comn a toda clase de
instrumentos
pblicos, existen diversos requisitos bastante generalizados, tales son:
a) Firma: de las partes que aparezcan en l (art. 988).
b) Testigos: los mencionados en el art. 979 son testigos instrumentales, pero tambin
existen
otros, tales como los testigos de conocimiento (justifican la identidad de una persona),
y los
testigos honorarios (redunda en honor de los intervinientes). La actuacin como

testigo debe
estar calificada por la capacidad, segn el art. 990, no pueden ser testigos, entre otros:
1) Los menores de edad no emancipados;
2) Los incapaces (dementes, ciegos, etc.);
3) Los dependientes de oficinas pblicas;

4) Los parientes del oficial pblico, etc.
C) Inobservancia de los requisitos
1) Nulidad del instrumento: El cumplimiento de los requisitos da lugar a la nulidad o a

la anulacin
del instrumento, segn el modo de actuacin de la causa de validez:
a) Actos nulos: son aquellos que carecen de algn requisito de validez, por ejemplo:
1) Si el oficial ha perdido su capacidad o acta sin competencia;
2) Cuando no se han llenado las formas legales exigidas, por ejemplo: si los testigos
estn
incapacitados, si falta la firma de alguna de las partes, etc.
b) Actos anulables: son aquellos en los cuales si un examen permite descubrir en l

alguna
irregularidad tan importante como para persuadir al juez de su invalidez.
Entre los instrumentos pblicos nulos y anulables media una diferencia sustancial:
mientras los
primeros estn destituidos de su eficacia por la ley; los segundos se encuentran en una
situacin
indefinida, pues su validez o invalidez depende del pronunciamiento judicial que sobre
ellos se dicte.
2) Conversin del instrumento: An destituido de su eficacia, el instrumento pblico

invlido se
asimila al instrumento privado, como dice el art. 987: El acto emanado de un oficial
pblico, aunque sea
incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si
est firmado por las
partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos
extendidos bajo formas
privadas.
Como los instrumento privados requieren del doble ejemplar, este requisito queda
salvado si se trata
de un instrumento pblico nulo, esta conversin tiene lugar en todos los supuestos de
nulidad de
instrumentos pblicos.
D) Enumeracin de los instrumentos pblicos: nocin: El art. 979 indica varias clases de
instrumentos pblicos en forma ejemplificativa, por lo tanto, cualquier documento que
responda a la
nocin deber ser reputado tal. La enunciacin legal es la siguiente:
1. Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o
por otros
funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la
forma que prescribe
la ley;
2. Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en

la forma que
las leyes hubieren determinado;
3. Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine
el Cdigo de
Comercio;
4. Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y
firmadas por las
partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las
copias que de esas
actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron;
5. Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de
crdito
emitido por el Tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por
el encargado de
llevarlas;
6. Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con
la anotacin
correspondiente de que pertenecen al Tesoro pblico;
7. Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales;
134
8. Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a

sus estatutos;
9. Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales
emisiones;
10. Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros
municipales, y las
copias sacadas de esos libros o registros.
E) Fuerza probatoria
1) Autenticidad del instrumento: El instrumento pblico goza de la presuncin de

autenticidad que
merece la actuacin del oficial pblico interviniente, abonada por su firma y sello. El
instrumento pblico
se prueba a s mismo. Es que esos documentos estn acompaados de signos externos
difciles de imitar,
que son presuntivamente suficientes; quien los impugna debe arrastrar la prueba de
falsedad.
Cabe agregar que la presuncin de autenticidad corresponde a un documento de

apariencia regular,
pero no al que evidencia vicios materiales, tales que por su gravedad pueden hasta
autorizar al tribunal a
rechazar el instrumento sin accin previa de falsedad.
2) Valor de sus clusulas: Deben distinguirse:
a) Hechos pasados en presencia del oficial pblico: El art. 993 dispone: El instrumento
pblico
hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia
material de los
hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que
han pasado en su
presencia.
Dentro de la enunciacin de hecho que hace la disposicin, quedan comprendidos la

fecha del acto, la
autenticidad de la firma y la observacin de las formalidades. Como es lgico, los
hechos mencionados y
los dems pasados comprometen directamente la fe del funcionario y tiene una fuerza
de conviccin casi
irrefutable, que slo es posible desvirtuar con la llamada querella de falsedad, la cual
puede intentarse
por accin civil o criminal, y en este caso, por va principal o incidental.
La razn de la ley para no admitir esta clase de accin es clara, ya que no habra
derecho alguno
seguro constituido por instrumento pblico, y porque, adems, no se sabra cundo
hablaban aquellos de la
verdad. Finalmente, debe entenderse que la fe del instrumento subsiste hasta la
declaracin judicial de
falsedad, pues de lo contrario le bastara al impugnante deducir la tacha de falsedad para
suspender la
eficacia de la prueba ms importante.
b) Clusulas dispositivas: estn contempladas en el art. 994, segn el cual: Los

instrumentos
pblicos hacen plena fe, no slo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho
de haberse
ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc.,
contenidos en ellos.
Los instrumentos pblicos no se otorgan porque s, sino para dar forma a un acto
jurdico, o para dejar
constancia de la convenciones, pagos o reconocimientos. Acerca de esto, que constituye
el objeto del acto,
o sea, para lo cual se otorga el instrumento, este hace plena fe teniendo el valor de
prueba completa,
porque ella sola basta; no es prueba indiscutible porque puede desvirtuarse por otras
pruebas.
Las consideraciones expuestas explican suficientemente porqu mientras el art. 993
indica que el
instrumento hace plena fe hasta que sea argido de falso, el art. 994 se limita a aludir a
la plena fe sin el
agregado. En tales condiciones plena fe slo equivale a la prueba completa del acto
instrumentado.
c) Clusulas enunciativas: se refiere a las manifestaciones de las partes, accesorias o

superfluas, que
podran omitirse o suplirse. Las clusulas enunciativas se dividen segn su vinculacin
con el objeto del
acto en: directas o indirectas.
Es muy diverso el valor probatorio de las clusulas enunciativas directas o indirectas;

las directas estn
asimiladas a las clusulas dispositivas, tal como dice el art. 995:Los instrumentos
pblicos hacen plena
fe de las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto
jurdico que forma el
objeto principal, no slo entre las partes sino tambin respecto de terceros, es decir, no
perjudica a
terceros.
En cuanto a las clusulas enunciativas indirectas, el Cdigo no se ocupa de ellas, pero

debe entenderse,
a contrario sensu, que el instrumento pblico no hace plena fe respecto de ellas, es decir,
no sirve de
prueba completa. En tal caso, la manifestacin respectiva slo tiene valor de un
principio de prueba por
escrito oponible a la parte que la ha hecho, pero no a la otra parte ni a los terceros,
porque la declaracin
no emana de ellos (art. 1192).
d) Personas a quienes afecta el valor probatorio: ninguna distincin corresponde

establecer entre
las partes y los terceros, como resulta expresamente de los arts. 994 y 995, que se
encargan de aclarar que
la fe del instrumento se extiende a los terceros, debe tenerse en cuenta que aqu se habla
del efecto del
instrumento como medio de prueba de los hechos documentados y no del acto jurdico
instrumentado.
F) Escrituras pblicas:
1) Concepto: Son las escrituras que otorgan los escribanos de registro, o sus sustitutos
legales. Como
se ve, son documentos que identifican por el funcionario que los autoriza, el cual de
ordinario es el
escribano del registro.
2) Requisitos de validez: Las escrituras pblicas son una especie del gnero instrumento
pblico. Por
tanto, deben concurrir respecto de ellas, las exigencias de validez comunes a todos los
instrumentos
pblicos: capacidad del escribano, competencia de ste y observancia de las
formalidades legales.
135
3) La forma de las escrituras pblicas: La ley establece varios requisitos:
a) Deben ser hechas en el libro de registro o protocolo;
b) Deben hacerse en el idioma nacional;
c) Deben contener la indicacin del lugar y fecha de celebracin, as como los datos
personales de
los comparecientes;
d) Deben observarse las indicaciones relativas al desarrollo del acto;
e) Deben estar firmadas por las partes y el escribano.
Los requisitos anteriores se refieren a las escrituras comunes, pero existen otros que se
refieren a casos
especiales, tales son:
a) Inclusin de minutas si los comparecientes no hablan el idioma nacional o son

mudos.
b) Escrituras en letras de cantidades.
c) Transcripcin de documentos habilitantes si las partes actan por intermedio de

representantes.
d) La presentacin de testigos, es, despus de la ley 15875, meramente facultativa, salvo

que por
naturaleza del acto sea una exigencia de validez.
UNIDAD XIII
1.-VICIOS DE LOS ACTOS JURDICOS
A) Concepto: Se denominan vicios de los actos jurdicos a ciertos defectos congnitos

de ellos,
susceptibles de producir la invalidez de los actos que los padecen.
B) Vicios de la voluntad y del acto: distincin conceptual: Para Freitas, los vicios
pueden ser
sustanciales o de forma. Habr vicio sustancial cuando sus agentes no lo hayan
practicado con intencin o
libertad, o cuando no lo hayan celebrado con buena fe.
Los vicios consistentes en la falta de intencin son: la ignorancia o error y el dolo; el
que incide en la
falta de libertad es la violencia; los que radican en la falta de buena fe son: la simulacin
y el fraude; los
vicios de forma provienen de la inobservancia de las formalidades exigidas por la ley
respecto de ciertos
actos jurdicos.
Entre los vicios sustanciales hay dos grupos diferenciados: el primero comprende los
vicios que la
doctrina moderna denomina de la voluntad, porque inciden en algn elemento de
ellas: tales son el error
o ignorancia, el dolo y la violencia. El segundo grupo abarca los defectos de buena fe: la
simulacin y el
fraude.
Mientras los vicios de la voluntad, por su propia ndole, afectan a todos los hechos
voluntarios; los
vicios de buena fe slo pueden concurrir en los actos jurdicos, razn por la cual se los
ha denominado
vicios propios de los actos jurdicos.
C) Teora de los vicios del consentimiento: Tradicionalmente los vicios de la voluntad

han sido
considerados como propios de los contratos, a cuyo respecto se haba elaborado la
sistematizacin de los
vicios del consentimiento.
Si para formar el contrato se requera el consentimiento de las partes, el sentimiento

comn que lleva a
cada una de las partes a adherir al sentimiento de la otra, se entenda que quedaba roto
ese consentimiento
cuando la voluntad de alguno de los contratantes se haba formado mediante error, dolo
o violencia.
Sin duda, el contrato, como acto voluntario que es, requiere de las partes una voluntad
sanamente
elaborada, si ella est herida o resentida en alguno de sus elementos no puede
considerarse que el
consentimiento ha sido vlidamente formado.
1) Crticas: A esta teora se le han hecho diversas crticas, entre ellas:
a) Cuando se afirma del consentimiento en los contratos, vale tambin para toda clase
de actos
jurdicos, ya que tambin el otorgamiento de un testamento, o el reconocimiento de una

filiacin,
pueden hacerse por error, dolo o violencia.

De esta crtica se ha salvado nuestro codificador, que siguiendo los pasos de Freitas,
elabor una
teora general de los vicios de la voluntad desprendida de los contratos, tal como surge
de los arts.
922 y 954.
b) Otra crtica es el escaso valor cientfico, ya que peca por defecto, por no incluir sino
algunos
actos de la voluntad, como error o ignorancia, dejando de lado los supuestos en que se
ve afectado
su discernimiento; y peca por exceso, por incluir situaciones que son de diversa ndole,
como el
error sobre la identidad del objeto.
c) Borda tacha de falsa la concepcin clsica que exige la concurrencia del

discernimiento la
intencin y la libertad para reputar vlidos los actos. Sostiene que generalmente
llevamos a cabo
136
negocios y transacciones bajo la presin de nuestras necesidades (falta de libertad), o sin

haber
podido estudiar las consecuencias futuras.
El error de la consideracin de un negocio cualquiera, no es slo frecuente, sino casi

inevitable.
Si stos fueran causa de nulidad, prcticamente todas las transacciones humanas estaran
sujetas a
tal sancin. Llambas ve en estas reflexiones un exagerado pesimismo acerca de las

posibilidades
humanas.
2.-Ignorancia y error
A) Conceptos respectivos. Tratamiento legal: El error es el falso conocimiento que se

tiene de una
cosa; ignorancia es la ausencia de conocimiento acerca de algo. Si bien en la teora de la
dualidad de
ambos conceptos del acto, o de las circunstancias de su realizacin, o del rgimen legal
que les es
aplicable, nadie, por ignorante que sea, puede dejar de tener alguna idea al respecto. La
ley trata
unilateralmente o ignorancia como vicios de la voluntad que producen idnticas
consecuencias jurdicas.
B) Clasificacin del error: El error o ignorancia puede recaer sobre algn elemento de
hecho relativo
al acto o las circunstancias en que se realice (error de hecho), o bien puede versar sobre
el rgimen legal
aplicable al acto o relacin jurdica de que se trate (error de derecho).
C) Error de hecho
1) Concepto: Es el error o ignorancia que recae sobre algn elemento de hecho relativo
al acto o la
circunstancia en que se realice.
2) Clasificacin: Planiol dice que el error puede ser de tres clases:
a) Error radical o error obstculo: no vician la voluntad, sino que la destruyen

enteramente,
puesto que impiden la formacin del acto: son los que recaen sobre la naturaleza del
acto (error in
negotio), o sobre la identidad del objeto (error in corpore). En ambos casos, el acto
obrado resulta
un acto jurdico inexistente por el desencuentro ocurrido entre las voluntades

intervinientes.
b) Error esencial: tienen una gravedad media, si bien no impide la formacin del acto,
da lugar a
la sancin de nulidad a instancia de la parte cuya voluntad result viciada por el error:
son los
errores in personam e in substantia, en estos casos, los actos son nulos de nulidad
relativa.
c) Error accidental: dejan el acto intacto y vlido, son los que versan sobre las
cualidades
accidentales de la cosa, sobre su valor, los motivos individuales del acto, etc.
3) Sistema del Cdigo: El codificador simplific la clasificacin precedente, haciendo

una distincin
entre error esencial y accidental. El codificador no proporciona un criterio conceptual de
los que debe
entenderse por error esencial, sino que adopta un criterio enunciativo indicando los
diversos casos que
corresponden a este tipo, tales son:
a) Error sobre la naturaleza del acto (art. 924);
b) Error sobre la persona (art. 925);
c) Error sobre el objeto del acto (art. 927);
d) Error sobre la cualidad sustancial de la cosa (art. 926);
e) Error sobre la causa principal del acto (art. 926).
4) Error excluyente de la voluntad: casos comprendidos y efectos: Es el que recae sobre

la
naturaleza del acto jurdico cumplido o sobre la identidad del objeto, a esos casos se
refieren los arts. 924
y 927. El art. 924 dice: El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo lo
contenido en l.
Por su parte, el art. 927 seala igual consecuencia, al decir: Anula tambin el acto, el
error respecto
al objeto sobre que versare, habindose contratado una cosa individualmente diversa de
aquella sobre la
cual se quera contratar, o sobre una cosa de diversa especie, o sobre una diversa
cantidad, extensin o
suma, o sobre un diverso hecho.
Esta sancin de nulidad es superflua y engaosa: superflua, porque an cuando la ley

nada dijera, no
por ello el acto podra tener valor y bastara con probar el error de una de las partes;
engaosa, por cuanto
la nulidad tiene su rgimen legal especial, todo lo cual no tiene aplicacin tratndose de
actos jurdicos
inexistentes.
5) Error esencial: Es aquel que vicia la voluntad de quien lo padece, y por ende, da lugar
a la
anulacin del acto.
a) Error sobre la persona: Se encuentra reglado por el art. 925, que dice: Es tambin
error
esencial y anula el acto jurdico, el relativo a la persona, con la cual se forma la relacin
de derecho.
Alcance: Con respecto al alcance del error sobre la persona de aquel con quien se
contrata no vicia el
consentimiento, porque la mayor parte de las veces se contrata en vista de un resultado y
no de una
persona. Pero nuestro codificador, an admitiendo este presupuesto, ha preferido poner
a cargo de quien
pretende mantener la validez del acto, no obstante el error incurrido respecto de la
persona, la prueba de
que sta es indiferente para el resultado del acto.
137
Segn el Cdigo, el impugnante ha de probar slo el error, correspondiendo a su

adversario probar,
para que no prospere la anulacin, que la consideracin de la persona ha sido
indiferente, y que el acto se
habra celebrado igualmente de haberse sabido la verdadera identidad o cualidad de la
persona.
Materia de error: En cuanto a la materia del error, ste debe versar sobre la identidad de
la persona,
como sobre las cualidades de ella. Pero tratndose de estas ltimas ya no cabe la
dualidad mencionada, y
por otra, la consideracin de ella como causa determinante de la celebracin del acto,
quien quiera
impugnar el acto por esta ltima razn tendr que demostrar que fueron las cualidades
personales que
supona existentes en la otra parte las que lo determinaron a celebrar el acto. El error
sobre el nombre de la
persona, si no se traduce en un error de identidad es irrelevante y no afecta la validez del
acto.
b) Error sobre la sustancia: Este tipo de error no debe confundirse con el error sobre la
identidad el
objeto, aqu la cosa es la misma que se tuvo presente al celebrar el acto, pero hay una
falla en cuanto a la
cualidad sustancial que se esperaba encontrar en ella (art. 926).
1) Teoras: Surgen de un debate de autores franceses sobre qu era lo que deba

considerarse por
sustancia misma de la cosa, que apareca en un artculo del Cdigo Napolen, estas
teoras fueron:
a) Teora objetiva: Savigny concluye que el error acerca de una cualidad de la cosa es
esencial
desde que, segn las ideas admitidas en las relaciones de la vida real, la cualidad
falsamente
supuesta coloca la cosa en otra clase de objeto que aquella de que formaba parte. La
diferencia de
materia no es una condicin necesaria ni suficiente siempre.
b) Teora subjetiva: esta teora se remonta a Pothier, para quien la sustancia de la cosa
era la
cualidad de la misma que las partes haban tenido en vista. A partir de 1875, la
jurisprudencia
francesa ha afirmado esta teora.
2) Solucin legal: Vlez contempla en el art. 926:El error sobre... la cualidad de la cosa
que se ha
tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto
se hubiere
dispuesto.... Por su parte, el art. 928 declara: El error que versare sobre alguna calidad
accidental de
la cosa, o sobre algn accesorio de ella, no invalida el acto, aunque haya sido el motivo
determinante
para hacerlo.... De estos preceptos se induce que no se podra haber adoptado de una
manera definitiva la
teora subjetiva.
c) Error sobre la causa principal: Este tipo de error est incluido en el art. 926, que dice:
El error
sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira,
vicia la
manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto.
1) Criterios de interpretacin: De Gsperi advierte que este precepto da pie a dos

criterios de
interpretacin: el primero distingue como dos supuestos diversos a la causa principal y a
la cualidad
sustancial; el segundo identifica ambas situaciones explicando la una por la otra, es
decir, reputando la
cualidad sustancial la que ha sido causa principal o mvil determinante del acto.
Para Llambas, la primera opinin es incorrecta, en cuanto que la primera frase del art.
926 si se le
toma aisladamente, no lleva funcin alguna, para que adquiera la significacin debe
vincularse al contexto
de la disposicin; por su parte, la segunda interpretacin es correcta, en cuanto vinculan
los supuestos
como explicativos uno de otro.
d) Excusabilidad del error esencial: Para que el error esencial pueda ser invocado por la
vctima,
debe ser excusable, as lo requiere el art. 929. Si siempre que alguien sufriera un error
esencial puediese
estar autorizado para invalidar el acto, quedara muy quebrantada la necesaria seguridad
de las
transacciones jurdicas.
Para Llambas, esta solucin es la adecuada, pero jure condendo, opina que siempre
que se hace
lugar a la nulidad por error, debe aceptar la ley la responsabilidad de quien invoca su
propio yerro para
invalidar el acto, limitada a loa que Ihering llama inters negativo, esto es, el
resarcimiento de los daos
que la otra parte (de buena fe) no habra sufrido si el acto no se hubiera celebrado.
1) Qu debe entenderse por error excusable: Mucho depender de las circunstancias

para apreciar si
hubo razn para errar. Para Giorgi, dos son las situaciones posibles:
a) El error proviene del hecho propio de la persona equivocada o de circunstancias

causales,
extraas o comunes a ambos contratantes, este tipo de error es inexcusable.
b) El error deriva de hechos de la parte contraria o de circunstancias concernientes a

ella, el error
de una de las partes aparece siempre excusable cuando depende de un hecho de la otra.
2) Requisitos de la excusabilidad: No obstante que el Cdigo no hace distincin alguna,

la lgica de
los principios hace prescindir del requisito de la excusabilidad tratndose de errores
obstativos de la
voluntad. Si el acto obrado debe ser conceptuado como acto jurdico inexistente, la
culpa del equivocado
no puede comunicar el cimiento voluntario de que carece el acto.
e) El error y los actos ilcitos: la responsabilidad del agente por las consecuencias de sus
actos puede
quedar eliminada si aqul ha obrado por error. Si se trata de actos ilcitos, el nico error
eximente de
responsabilidad es el que recae sobre el hecho principal.
Lo dicho lo dispone el art. 930: En los actos ilcitos la ignorancia o error de hecho slo
excluir la
responsabilidad de los agentes, si fuese sobre el hecho principal que constituye el acto
ilcito. Es decir, el
error debe incidir sobre los elementos de hecho indispensables que configuran el acto
ilcito. Si en cambio,
versa sobre alguna circunstancia accesoria, el error no exime la responsabilidad del
agente.
138
6) Error accidental
a) Concepto: Todo error fuera de los enunciados con anterioridad, es meramente

accidental o
indiferente, llamado as porque no ejerce influencia alguna sobre la suerte del acto.
Entre los errores
accidentales es posible mencionar:
1) El que versa sobre alguna calidad accidental de la cosa, o sobre algn accesorio de
ella (art.
928).
2) El que versa sobre el valor de la cosa.
3) El que recae sobre la persona cuando la consideracin de ella es indiferente.
4) El que incide sobre los motivos individuales que se tienen para celebrar el acto.
5) El error material o de pluma, que es rectificable.
6) El error de clculo.
7) El error que verse sobre la inexacta designacin del contrato.
8) El error que incide sobre el nombre o apellido de la contraparte si no hay equvoco

sobre la
identidad.
9) El que recae sobre el nombre o descripcin de la cosa, si esta es la misma sobre la

que se quera
contratar.
b) Formulacin legal: El error accidental se encuentra regulado en el art. 928, que dice:
El error
que versare sobre alguna calidad accidental de la cosa, o sobre algn accesorio de ella,
no invalida el
acto, aunque haya sido el motivo determinante para hacerlo, a no ser que la calidad,
errneamente
atribuida a la cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte, o que el
error proviniese de
dolo de la parte o de un tercero, siempre que por las circunstancias del caso se
demuestre que sin el
error, el acto no se habra celebrado, o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio de ella,
o cualquiera
otra circunstancia tuviesen el carcter expreso de una condicin.
c) El principio y sus excepciones: Segn el art. 928, el error accidental no invalida el

acto, salvo en
tres supuestos que all se mencionan. En realidad no hay tales excepciones, pues si el
acto queda sin valor
o se rescinde no es por el error en que hubiese incurrido sino por otra razn:
1) Si fue el motivo determinante para hacerlo, a no ser que la calidad errneamente
atribuida a la
cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte. No hay error ni nulidad,
sino una
causa de rescisin por incumplimiento de contrato.
2) Que el error proviniese del dolo de la parte o de un tercero, siempre que por las
circunstancias
caso se demuestre que sin error, el acto no se hubiera realizado. Aqu no juega el error, y
si el acto
se anula es por el dolo y no por el error, que es irrelevante.
3) Cuando la calidad de la cosa, lo accesorio a ella o cualquier otra circunstancia
tuviesen el
carcter expreso de condicin. Nuevamente nada tiene que ver el error, pues si la
existencia de la
cualidad est puesta como una condicin, no quita ni pone el error del sujeto, el acto se
rige por lo
dispuesto acerca de aquella modalidad.
D) Error de derecho
1) Concepto: Es el error que versa sobre el rgimen legal aplicable al acto o relacin
jurdica de que
se trate.
2) El principio legal: El art. 20 dice: La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la

excepcin
no est expresamente autorizada por la ley. Esta regla reposa en el carcter obligatorio
de la ley, que se
presume conocida por todos a partir de su publicacin (art. 2).
Si se admitiese la invocacin de la ignorancia de la ley para hacer una excepcin a la

aplicabilidad de
ella se quebrara su obligatoriedad y con ella el carcter normativo que le corresponde:
la ley dejara de ser
derecho.
Estas consideraciones explican lo dispuesto por el art. 923:La ignorancia de las leyes, o
el error de
derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos ni excusar la
responsabilidad
por los actos ilcitos.
3) Excepciones: El principio de inexcusabilidad del error de derecho es una regla
general y precisa
que slo se excepta por ley, a travs de los arts. 784 y 3428. El art. 748 dice: El que
por un error de
hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago,
tiene derecho a
repetirla del que la recibi. En este supuesto, el error de derecho es relevante, pues
autoriza la repeticin
del pago respecto del acreedor de la deuda ajena. En cambio, de no mediar error, la
repeticin no se
admitira.
El art. 3428 precepta: El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de

hecho o de
derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene.... en tal caso
no se podr
reprochar al poseedor de la herencia su error de derecho para eliminar la buena fe de la
posesin. El
rgimen del Cdigo elimina, en general, de la teora del los vicios de la voluntad el error
de derecho, que
se admite para invalidar el acto.
4) Tendencias modernas: En el Cdigo Francs no se hace distincin entre el error de

hecho y el de
derecho, lo que ha facilitado la admisin de este ltimo como causa de nulidad por parte
de la doctrina y la
jurisprudencia. Los cdigos contemporneos se han orientado en el mismo sentido.
139
3.-Dolo
A) Las acepciones del vocablo: En derecho la palabra dolo se usa con significados
diferentes. En
materia de actos ilcitos, el dolo designa la intencin del agente de provocar el dao que
su hecho produce,
es la caracterstica del delito civil, y se opone a la culpa como elemento distintivo del
cuasidelito.
En lo relativo a las obligaciones, el dolo designa la deliberada inejecucin por parte del
deudor. Por
ltimo, el dolo designa las maniobras engaosas empleadas por una de las partes que
vician la voluntad de
la otra en la celebracin del acto jurdico.
B) El dolo como vicio de la voluntad: frmula legal: El art. 931 precepta: Accin
dolosa para
conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de
lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin.
Lo caracterstico del dolo como vicio de la voluntad reside en el engao que se emplea
para decidir a
alguien a la realizacin de un acto jurdico. En suma, el dolo es cualquier forma de
engao que se utiliza
para determinar a una persona a celebrar un acto jurdico.
C) Clasificaciones del dolo: Son varias las clasificaciones que se hacen del dolo:
1) La ms importante distingue:
a) Dolo principal: es el engao determinante de la voluntad ajena;
b) Dolo incidental: es el engao que sin determinar la realizacin del acto, ha logrado
que la
vctima consienta en condiciones ms onerosas para ella.
2) Una antigua clasificacin romana los divida en:
a) Dolo bueno: comprenda los casos de engao con fines moralmente honestos.
b) Dolo malo: corresponda al concepto corriente.
3) Dolo directo e indirecto

a) Dolo directo: es el cometido por alguna de las partes otorgantes del acto, o por un
representante
suyo.
b) Dolo indirecto: es el que proviene de un tercero.
4) Dolo positivo y negativo
Dolo positivo: consiste en acciones positivas del autor del engao.
Dolo negativo: son las omisiones voluntarias, las cuales se asimilan en sus efectos a las
acciones
dolosas cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin dolosa (art.
933).
D) Requisitos del dolo: anlisis: Los requisitos que el dolo debe reunir para ser causa de
anulacin
del acto est indicado en el art. 932, que dice: Para que el dolo pueda ser medio de
nulidad de un acto
es preciso la reunin de las circunstancias siguientes:
1. Que haya sido grave;

2. Que haya sido la causa determinante de la accin;
3. Que haya ocasionado un dao importante;
4. Que no haya habido dolo por ambas partes.
1) Que sea grave: Debe ser apto para engaar a una persona que pone el cuidado
corriente en el
manejo de sus asuntos. El engao debe tener la suficiente identidad como para hacer
caer en l a
una persona medianamente determinada.
2) Debe ser causa determinante: es decir, debe ser un dolo principal. Se reputa tal el
engao sin
el cual el acto no se hubiese realizado, para apreciar si el dolo empleado ha movido o no
a la
vctima a efectuar el acto procede atender a las circunstancias y condiciones personales
de sta.
3) Que ocasione un dao importante: de una significacin econmica para la persona
que lo
sufre, de lo contrario no habr lugar para una sancin tan grave como es la nulidad del
acto.
4) No debe ser recproco: pues si as fuera, el quejoso podra ser, a su vez, acusado por
el
contrario. La justicia no puede entrar a discutir sobre las trampas que emplean los
inescrupulosos.
E) Dolo de un tercero
1) Casos: Nuestro Cdigo no admite diferencia alguna segn que el dolo provenga de la
contraparte o
de un tercero, tal como surge del art. 935:El dolo afectar la validez de los actos entre
vivos, bien sea
obra de una de las partes, o bien provenga de tercera persona....
2) Consecuencias: Del anlisis del artculo anterior surgen las siguientes:
a) El acto accionado por dolo de un tercero es anulable, aunque la parte beneficiaria del
engao sea
inocente. Para ello el dolo del tercero deber reunir los requisitos generales.
b) El tercero incurso en dolo es responsable por los daos y perjuicios que sufriere la
parte
engaada, salvo que sta ltima tambin hubiera cometido dolo.
140
c) Si la otra parte es cmplice del dolo del tercero, la responsabilidad se extiende

solidariamente a
uno y a otro. Existe complicidad desde que la contraparte conoce el dolo del tercero.
d) Si, en cambio, la contraparte ignora el dolo del tercero, ella no incurre en
responsabilidad por las
prdidas e intereses.
F) Efectos y sanciones derivadas del dolo: Las sanciones con las cuales la ley previene
la realizacin
de acciones y omisiones dolosas, y procura su remedio cuando ocurren. Estas sanciones
varan segn que
el dolo rena o no los requisitos antes examinados:
1) Cuando el dolo rene todas las caractersticas: Da lugar a dos sanciones: la nulidad y
la
indemnizacin de daos y perjuicios, stas funcionan acumulativa o alternativamente, a
opcin del
interesado. La vctima del dolo puede optar por dejar subsistir el acto en la plenitud de
su eficacia y
reclamar al propio tiempo los daos y perjuicios que la comisin del dolo le ha causado,
tornando el dolo
principal en incidental.
Las acciones son independientes, y se diferencian en cuanto a su prescripcin: la accin

de nulidad
prescribe a los dos aos, en tanto que la accin de indemnizacin, en un momento era de
un ao, pero con
la ley 17.711 se establece el lapso anterior para ambas acciones.
2) Si el dolo no rene todos o algunos de los requisitos: no da lugar a la nulidad del

acto, pero
siempre el damnificado podr recurrir a la accin resarcitoria, a menos que l tambin
haya incurrido en
dolo. Si bien el damnificado podr recurrir al resarcimiento de los daos y perjuicios
que sean imputables
al dolo, no podr discutirse la validez del acto.
3) Si el dolo es recproco: Ninguna de las partes puede aducir la nulidad o reclamar la

indemnizacin
de los perjuicios, pues si el dolo propio impide que se pueda invocar el dolo del
contrario para anular el
acto, los mismos motivos de orden moral se oponen a la indemnizacin, ya que habra
que entrar a discutir
la malicia de las partes.
5) Fundamento de la nulidad: La sancin de nulidad que recae sobre el acto viciado por
el dolo se
funda en el falseamiento de la intencin que padece la persona engaada, la cual slo ha
consentido en
razn de ese engao. Por otra parte, si el fundamento de la nulidad fuese el hecho ilcito,
la nulidad tendra
que ser absoluta, pero es relativa.
4.-Violencia
A) Concepto y clases
1) Concepto: Es la coercin grave, irresistible e injusta, ejercida sobre una persona para
determinara
contra su voluntad a la realizacin de un acto jurdico.
2) Clases: La violencia asume dos formas:
a) Violencia fsica: o fuerza, es una voluntad manifiesta bajo una presin fsica
irresistible.
b) Violencia moral: o intimidacin, consiste en una amenaza de un sufrimiento futuro

aunque
inminente.
B) Fuerza: concepto: Segn el art. 936:Habr falta de libertad en los agentes, cuando se
emplease
contra ellos una fuerza irresistible. Si el sujeto es reducido al estado de mero
instrumento pasivo de otro
por el empleo inmediato de una presin material irresistible, no puede hablarse de acto.
Entonces, la accin ejecutada contra el mismo no puede ser imputada al agente

aparente, sino al agente
real. En suma, el acto obrado bajo un constreimiento corporal es un acto jurdico
inexistente por falta de
sujeto, lo que queda al margen de la teora de las nulidades.
C) Intimidacin
1) Concepto: Segn el art. 937:Habr intimidacin, cuando se inspire a uno de los

agentes por
injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona,
libertad, honra o
bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos.
Cuando se ejerce la coercin descripta, la voluntad del sujeto no desaparece, pero ella
est viciada por
resultar afectada la libertad del agente. Como la violencia se ha manifestado perturbada
en su libertad la
ley acuerda al sujeto el derecho de hacer funcionar la sancin de nulidad.
2) Requisitos necesarios: Para que exista intimidacin se requiere:
a) Amenaza injusta: la amenaza es promesa de causa, eventualmente, un mal a alguien.

Si el que
amenaza se limita a prometer el ejercicio de su derecho, no hay vicio de violencia (art.

939). El
ejercicio abusivo de un derecho configura una amenaza injusta.
b) Temor fundado a sufrir un mal: Segn el art. 938:La intimidacin no afectar la

validez de
los actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo,
pueda
juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin.
141
Se trata de un juicio eminentemente circunstancial: cuanto ms dbil fuere el carcter de

la persona
amenazada, ms se justifica que acuda la ley a su auxilio, admitiendo el vicio de la

violencia, y con
ello la nulidad del acto jurdico realizado.
c) Mal inminente y grave: inminente alude a la ocurrencia del dao en un lapso breve,
casi
inmediato, que imposibilita a la vctima recurrir a la autoridad para paralizar la amenaza

o
defenderse de ella.
La gravedad del mal se refiere a su magnitud con relacin al valor que para la persona
tiene el
bien sobre el cual pende la amenaza. Mientras ms valga para el agente el bien
amenazado, ms
grave ser el mal que pueda sufrir la vctima, independiente de los medios utilizados.
d) Puede recaer sobre el cuerpo o sobre los bienes del agente: no solamente puede
afectar al
agente, sino que tambin puede afectar a su cnyuge, descendientes, ascendientes

legtimos o
ilegtimos.
3) El caso de la amenaza a un extrao: la cuestin que se plantea es que si puede

constituir violencia
moral el mal con que se amenaza a un tercero extrao al agente. A este respecto Vlez,
en la nota al art.
937 dice que el artculo no es limitativo, que una amenaza de violencia contra una
tercera persona produce
en el agente una violencia moral, un temor.
El sentido del artculo, es que ene le caso de las personas queridas, la violencia ejercida
contra uno de
ellos, producir el mismo efecto que, si hubiere sido contra la parte, mientras que
respecto de otras
personas, los jueces podrn resolver por las circunstancias del acto.
4) Violencia de un tercero: casos y consecuencias: Si el autor de la violencia no es la
contraparte
sino un tercero, se producen las consecuencias con relacin al dolo. El acto obrado ser
anulable y de
nulidad relativa, si la intimidacin rene los caracteres generales (art. 941).
Con respecto al resarcimiento de daos y perjuicios, sern responsables solidariamente

el tercero y la
contraparte si sta conociese la violencia ejercida (art. 942); y slo el tercero, si la
contraparte ignorase la
violencia empleada por aqul.
D) Efectos y sanciones derivadas de la violencia: El vicio de la violencia puede aparecer

en dos
situaciones:
1) Si se renen los caracteres: procede la aplicacin de dos sanciones distintas e

independientes:
nulidad del acto e indemnizacin de los daos y perjuicios.
2) Si faltan uno o ms requisitos: la nulidad est fuera de cuestin, pero siempre es

viable la
reparacin del perjuicio que no habra sufrido el damnificado de no promediar aquella

violencia.
1) Fundamento de la nulidad: El acto obrado es anulable y de nulidad relativa, porque el

mismo
consiste en la restriccin ilegtima de la libertad del agente, y no en la ilicitud de la
violencia, por lo que la
nulidad es procedente. La accin de la nulidad prescribe a los dos aos (art. 4037).
E) El temor reverencial
1) Concepto: Salvat dice que es el temor a desagradar a ciertas personas a quienes se

debe respeto y
sumisin, por ejemplo: de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer
para con el marido, o
el de los subordinados para con su superior (art. 940).
2) Virtualidad jurdica: el art. 940 dice que el temor reverencial no es causa suficiente
para anular
los actos, pero si concurren actos de intimidacin por parte de la persona a quien se
debe respeto o la
sumisin, el temor reverencial puede considerarse para apreciar la impresin de la
amenaza pueda haber
causado en la vctima de la violencia.
F) El estado de necesidad:
1) Concepto: Corresponde analizar la violencia objetiva, que es la coaccin resultante
de los
acontecimientos exteriores. Lo que se trata de saber es que, si cuando el agente obra
bajo la coercin de
necesidades apremiantes, cuya satisfaccin es impostergable, resulta admisible la
invocacin de esos
factores como determinantes de un vicio de la voluntad para invalidar el acto obrado.
2) La cuestin en nuestro derecho: En nuestro derecho, el art. 900 regula los actos
involuntarios, por
lo tanto, si las circunstancias exteriores han resultado en extremos duras y apremiantes
(hambre, peligro de
muerte), es dable ver en ellas un factor que ha afectado la libertad del agente. As era
dable invocar la falta
suficiente de la libertad, si se reunan estos requisitos:
a) Temor fundado (art. 937);
b) Sufrir un mal grave e inminente (art. 937 a 939);
c) Dao importante causado al agente por el acto cuya nulidad se pide.
a) La explotacin del estado de necesidad. La ley 17.711: Luego de esta ley, los actos
obrados en
estado de necesidad son invlidos siempre que el autor del acto en esa situacin hubiese
experimentado un
dao importante a causa de la explotacin de su estado por el otro contratante (art. 954).
142
5.-La lesin subjetiva
A) Concepto: Tambin llamada lesin enorme, se relaciona con el objeto de los actos
jurdicos. Es
el dao que en un acto jurdico a ttulo oneroso, se deriva la falta de equivalencia entre
lo que se da y lo
que se recibe.
B) La institucin en nuestro derecho: evolucin
1) Cdigo de Vlez: Haba eliminado del articulado el ms mnimo vestigio de lesin

enorme, su
fundamento se encuentra en la nota al art. 943, en donde dice que ningn cdigo de su
poca ha tenido un
principio uniforme al establecer esta teora, por lo tanto, no se vician los actos por lesin
enorme. Se le
critica a esta postura que es antigua, adems, fue muchas veces refutada, en cuanto a
que el acto lesivo
viola la justicia.
2) Jurisprudencia: Durante largo tiempo los tribunales, siguiendo a Vlez, no dedicaron

al asunto la
mnima importancia. Pero con anterioridad a la ley 17.711, ya se haba operado una
reaccin, dictndose
varios pronunciamientos contrarios a la validez de los contratos en que apareca una
grosera
inequivalencia de las prestaciones recprocas.
3) Anteproyecto de Bibiloni: Entenda que la institucin ya estaba alojada en el art. 953.

segn
Llambas, an cuando los actos lesivos son reprobados por la moral, la verdadera razn
de su rechazo est
en la violacin de la justicia conmutativa.
La diferenciacin es importante: si la causa de la invalidez del acto lesivo es su

infraccin a la moral
no hay sobre ello transaccin posible, siendo nulo absoluto; en cambio, si la causa es la
violacin de la
justicia el acto puede ser confirmado luego de eliminarse el injusto desnivel, calificando
al acto como de
nulidad relativa.
4) Proyecto de 1936: Reproduce el sistema alemn, que considera a los actos lesivos
como una
especie de acto inmoral. Esto surge de los arts. 155 (que no los considera como objeto
de los actos
jurdicos) y 156 (que agrega a la consideracin anterior la de acto inmoral).
5) Anteproyecto de 1954: Conserva la fisonoma propia de la institucin, sin perjuicio

de la adopcin
del criterio subjetivo para caracterizar la lesin calificada. Esto se encuentra
reglamentado en los arts. 159
(que requiere explotacin de desgracia, ligereza o inexperiencia del lesionado, o si el
dao excediera la
mitad del valor de la prestacin) y 160 (que otorga la accin de impugnacin al
lesionado, pero se
mantiene la eficacia del acto si la contraparte suplementa su prestacin equilibrando la
contraprestacin).
6) Ley 17.711: Esta ley restablece el instituto de la lesin, no bajo la fisonoma

tradicional que
comparaba el valor de las prestaciones recprocas de las partes, sino segn el enfoque
moderno, que reputa
como vicio del acto jurdico el aprovechamiento que una de las partes realice de la
necesidad, ligereza o
inexperiencia de la otra.
As lo dice el art. 954:Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los

actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de
la otra, obtuviera
por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en
el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin
cuya prescripcin
se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del

convenio, pero la
primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por
el demandado
al contestar la demanda.
C) Anlisis del rgimen legal
1) Requisitos y prueba: Surgen tres requisitos con sus respectivas pruebas:

a) Ventaja patrimonial: desproporcionada y sin justificacin, correspondiendo a quien
alega el
vicio, la prueba de la desproporcin exagerada e injustificable.
b) Estado de necesidad, ligereza o inexperiencia: tambin debe ser probado a quien le

incumbe
la prueba.
c) Explotacin de esa inferioridad: se presume en el caso de notable desproporcin de

las
prestaciones, el demandado debe probar que el acto no implica explotacin.
2) Efectos, legitimacin y ejercicio: El acto lesivo origina una nulidad relativa, por ello
el lesionado,
como titular de la accin, puede dejar subsistir el acto reclamando un reajuste
equitativo del convenio.
Tambin el demandado por nulidad del acto lesivo puede defenderse ofreciendo el
reajuste equitativo, lo
que muestra la particularidad de esta nulidad, que puede quedar cubierta por la actitud
que asuma el
causante del vicio.
Pero a la inversa, si el lesionado slo demanda la revisin equitativa del convenio, no

puede el
demandado reconvenir por nulidad, porque no es titular de esta accin. Para medir la
desproporcin de las
prestaciones, los clculos deben hacerse segn los valores al tiempo del acto, lo que
explica porqu se
trata de apreciar si existi una falla en el origen del acto, siendo incomputable, en
general, una lesin
143
sobreviviente. Pero la ley exige que subsista una desproporcin en el momento de la

demanda.
3) Prescripcin: Es objetable la prescripcin quinquenal que trae el art. 954 por ser
excesivo, pues
mantiene la incertidumbre de la situacin por un tiempo prolongado, y no guarda
congruencia con la
prescripcin bienal que se mantiene para la accin de nulidad por vicios de la voluntad
(arts. 4030 y
4031).
6.-Simulacin
A) Concepto: Existe una nocin vulgar que defina a la simulacin como el concierto de
dos o ms
personas para dar a una cosa la apariencia de otra, siendo su finalidad el engao. Ferrara
la define como
la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de
acuerdo entre las
partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no
existe o es distinto
de aqul que realmente se ha llevado a cabo.
Nuestro codificador nos da una nocin descriptiva de la simulacin en el art. 955:La

simulacin
tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l
se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en
realidad se constituyen
o transmiten.
B) Caracteres del acto simulado: Aunque la extraordinaria multitud de formas que suele
adoptar la
simulacin hace difcil encontrar caracteres comunes a todas ellas, pero es posible
delinear los ms
generales:
1) Declaracin de la voluntad oculta: que est reservada entre las partes y es la que
expresa la
verdadera voluntad de ellas.
2) Provoca un engao: el engao no siempre supone un dao, puesto que en algunas

simulaciones
son perfectamente inocuas.
3) Comn acuerdo entre las partes: se hace con el propsito de engaar a un tercero.
Pero ste
no es un requisito esencial de la simulacin, a veces no existe acuerdo entre las partes,

sino de una
de ellas con un tercero para engaar a la otra parte. Se ha negado que en esta hiptesis
exista
simulacin, pero esta opinin es insostenible, por el juego del art. 955.
C) Naturaleza jurdica del acto simulado: Teoras: Acerca del tema se han vertido dos
opiniones
disidentes:
1) La primera opinin se atiene literalmente a la calificacin legal contenida en los arts.

1044 y 1045,
que considera al acto simulado nulo o anulable pero nunca inexistente, aclarando que la
nulidad es
especial, porque, si bien borra los efectos de la simulacin, deja en pie lo que las partes
han estipulado
ocultamente.
Para Llambas, esta postura tiene una falla, pues no se puede considerar a la simulacin
como causa de
nulidad, en cuanto el art. 957 afirma: La simulacin no es reprobada por la ley cuando
a nadie
perjudica ni tiene un fin ilcito.
2) La opinin doctrinaria ms aceptada, sostiene que el acto simulado es un acto

jurdico inexistente,
por ausencia de voluntad. Si en el acto falla el fin inmediato, falla tambin ste; esto
ocurre en la
simulacin, en la cual las partes no han tenido el fin inmediato de producir algn efecto
jurdico, ya que el
consentimiento expresado por las partes slo ha sido para construir una apariencia. En
suma, el acto
simulado no es u acto jurdico por cuanto el consentimiento de las partes no es efectivo.
D) Clases de simulacin: La doctrina y el Cdigo dividen la simulacin en:
1) Simulacin absoluta: Dice el art. 956:La simulacin es absoluta cuando se celebra

un acto
jurdico que nada tiene de real...; es decir, las partes constituyen una pura apariencia,
vaca de sustancia.
2) Simulacin relativa: El art. 956 sigue diciendo: ... relativa cuando se emplea para
dar a un acto
jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. En tal supuesto, concurren
dos actos, uno
irreal o ficticio, que es el acto ostensible y simulado; el otro es el acto serio o
disimulado. Pero entonces la
inexistencia jurdica del acto simulado, con tal que no viole la ley, ni perjudique a
terceros (art. 958).
3) Simulacin lcita e ilcita: El art. 957 advierte: La simulacin no es reprobada por la

ley cuando
a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. De ah se sigue, a contrario sensu, que es
ilcita cuando
perjudica a terceros o cuando tiene otro fin ilcito. Como se ve, el carcter lcito o ilcito
de la simulacin
depende del fin para el cual se emplea, aunque se ha dicho que la simulacin en s
misma es neutra.
E) Actos simulados y actos fiduciarios
1) Acto simulado: En principio, todo acto es simulable, pero existen contadas

excepciones, una de
ellas es el matrimonio; para Ferrara la intervencin del oficial pblico en el acto hace la
simulacin
144
imposible e inconcebible, aparte de otras razones que aceptan este criterio. Pero existen
matrimonios
llamados de conveniencia, por razones de trabajo, ciudadana, etc., que los tribunales
declararon
simulados y nulos, aunque otros no siguieron ese criterio.
2) Acto fiduciario: Es la transmisin de un derecho para un fin econmico que no exige

tal
transmisin; as por ejemplo, en vez de dar un mandato para cobrar un cheque, se lo
endosa, lo cual
supone una transferencia de propiedad.
El nombre del negocio deriva de fiducia (fe), porque efectivamente importa un acto
de confianza.
Los casos ms frecuentes son: la gestin de crditos con fines de mandato, el endoso
para facilitar un
cobro, la transmisin de una propiedad con el objeto de garantizar un crdito, etc.
Estos actos implican siempre un exceso del medio respecto del fin perseguido, se usa un
medio fuerte
para conseguir un resultado dbil. El acto va ms all del fin de las partes, supera su
intencin prctica y
presta ms consecuencias jurdicas que aquellas que seran menester para obtener el
resultado querido.
Se ha pretendido negar a estos actos el carcter de simulados, pero es evidente que no

son sino una
forma de simulacin, puesto que, segn el concepto del art. 955, se oculta la naturaleza
de un acto
(mandato, garanta) bajo la apariencia de otro (cesin, venta).
7.-Accin de simulacin
A) Concepto: La accin de simulacin es la que compete a las partes del acto simulado
o a los
terceros interesados, a fin de que se reconozca judicialmente la inexistencia del acto
ostensible, y con ello
queden desvanecidos los efectos que se imputan a dicho acto.
B) Naturaleza: Se trata de saber qu tipo de accin es de acuerdo a sus consecuencias:
1) Para algunos autores es una accin de nulidad, basando su pensamiento en lo

dispuesto por los
arts. 1044 (nulidad de actos simulados) y 1045 (anulabilidad de los actos por vicio de
simulacin).
2) Para la doctrina moderna es una accin declarativa de la inexistencia del acto. Su
objeto ser
comprobar que el acto celebrado no existe. Adems, el acto simulado no es susceptible

de
confirmacin, lo que lo distingue del acto nulo.
3) Segn Borda todo lo anterior es errneo. No es exacto que el acto simulado es

inexistente,
porque es tan real que si el adquirente fingido de un derecho lo transfiere a un tercero,

esta
transferencia es vlida, tampoco es exacto que las partes desean los efectos normales del
acto
simulado, pero s algunos.
Adems, la conformidad, puede darse en actos relativamente nulos, no absolutos; nada

se opone a
que las partes que celebran un acto simulado lo transformen en real, entonces el acto
originario ha
quedado convalidado.
Entonces, la accin de simulacin es una accin de nulidad, que tiende a dejar sin
validez los
artificios jurdicos que ocultaban el engao (arts. 1044 y 1045); sin embargo, sus efectos
difieren
de los que son propios de la accin de nulidad en general, porque en esta no queda nada
del acto,
mientras que en la simulacin subsiste lo que las partes estipularon ocultamente.
C) Modo de oponerla: La accin puede oponerse por va de accin o por va de

excepcin como
defensa (arts. 1058), en juicio ordinario, ya que es la forma procesal ms comn y de
mayores garantas,
que sigue la tramitacin de un juicio declarativo. En el caso de la simulacin relativa se
persigue la
modificacin de las clusulas del acto.
D) Accin deducida entre las partes
1) Procedencia: Cuando la simulacin es ilcita cada una de las partes tiene siempre la
posibilidad de
obtener la declaracin e inexistencia del acto simulado. Este principio se deduce de la
propia naturaleza de
acto simulado.
Otra cosa ocurre tratndose de la simulacin ilcita, pues no constituye un recurso

legtimo al que
puedan acudir las partes (art. 959). La doctrina y la jurisprudencia han visto en ello una
regla general pero
no absoluta, en concordancia con otras que se apoyan en la prohibicin de invocar la
propia torpeza.
Esta ltima comprensin se funda principalmente en el art. 960, que autoriza a los
jueces para conocer
el contradocumento y la simulacin, cuando sta fuere lcita y el contradocumento se
hiciese para dejar sin
efecto el acto simulado.
En suma, como regla general, las partes carecen de accin si se trata de simulacin
ilcita. Por
excepcin, la tienen si ellas no se proponen consumar el acto ilcito, ni aprovecharse de
l, sino repararlo
destruyendo las apariencias lesivas de los derechos ajenos.
La ley 17.711, mediante la reforma al art. 959, aclar el sistema legal en los siguientes
trminos: Los
que hubieren simulado..., no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la
simulacin,
salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan
obtener ningn
beneficio de la anulacin.
145
2) Efectos de la declaracin: La declaracin judicial de la simulacin verifica la

inexistencia del acto,
carente de un consentimiento efectivo, con todas las consecuencias materiales que
corresponden a esta
sinceracin de los hechos. Naturalmente, esas consecuencias sern diversas segn la
especie de simulacin
empleada.
Tratndose relativa a la declaracin judicial desvanecer el acto simulado, pero, al

mismo tiempo, dar
eficacia al acto oculto. Si se trata de una simulacin absoluta, la declaracin deja a las
partes en la misma
situacin jurdica preexistente a la simulacin, no pudiendo invocar el art. 1053, para
conservar los frutos
recibidos de la cosa, ya que esta norma tiene en cuenta los actos anulables, lo que no
reviste la simulacin.
3) Prueba de simulacin: el contradocumento
a) Concepto: Segn una doctrina muy difundida, las partes de acto simulado no pueden,
en principio,
probar la simulacin sino mediante el respectivo contradocumento, entendiendo por tal
la constancia
escrita del verdadero carcter del acto simulado.
b) Exigibilidad: La exigencia del contradocumento intenta apoyarse en las subsiguientes
consideraciones:
1) Sera una exigencia de la estabilidad jurdica, que podra resultar quebrantada por una
fcil
admisin de pruebas destinadas a desvirtuar los contratos ms seriamente formalizados.
2) Se alega la fe que merecen los instrumentos pblicos, y por extensin, los privados
(art. 1026),
para deducir esa calidad, la imposibilidad en que se encontraran las partes de probar en
contra del
instrumento donde consta el acto simulado.
3) Se invoca lo dispuesto por el art. 960, que dice: Si hubiere sobre la simulacin un
contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto
simulado, cuando
ste hubiera sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto
precedente, los
jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento no
contuviese algo
contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero.
Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran
circunstancias
que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.
Por su parte, el art. 996 establece: El contenido de un instrumento pblico puede ser
modificado
o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado que los
interesados otorguen;
pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo
singular, ni
tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la
escritura matriz, y
en la copia por la cual hubiese obrado el tercero.
4) Finalmente, se aplica el rgimen probatorio en materia de contratos, exigindose la
prueba
escrita (arts. 1191 y 1192), opinin no compartida por Llambas.
1) Casos en que el contradocumento no es exigido: Siempre que medie una prueba

incontrovertible,
cierta, unvoca de la simulacin, es lgico admitir la accin, aunque no exista
contradocumento, solucin
que ha prevalecido en la prctica de los tribunales. Entonces, puede prescindirse del
contradocumento en
los siguientes casos:
a) Si hay confesin del demandado.

b) Si hubo posibilidad de obtener el contradocumento, aunque fuere una imposibilidad
moral como
para excluir el contradocumento, tal el caso del matrimonio, parentesco, etc.
c) Si existe principio de prueba por escrito, entendindose por tal, cualquier documento
que haga
verosmil la simulacin.
d) Si media cumplimiento de una de las prestaciones y negativa de la otra parte a
cumplir la
prestacin recproca.
e) Cuando la simulacin ha sido en fraude de la ley.
2) La ley 17.711 y el contradocumento: Esta ley hizo el siguiente agregado al art. 960
...Slo podr
prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que
hagan
inequvoca la existencia de la simulacin.
Esto significa que an cuando entre las partes la procedencia de la accin de simulacin
est
subordinada a la exhibicin del respectivo contradocumento, ese principio no es
absoluto. La clave del
asunto est en lo inequvoco de la conviccin que se puede transmitir al juez acerca de
la simulacin
denunciada. En la prctica ello significa que la ausencia del contradocumento hace
presumir la sinceridad
del acto mientras no se pruebe inequvocamente lo contrario.
4) La cuestin de la prescripcin: Acerca de este punto la doctrina y la jurisprudencia

aparecan
divididas, pues en tanto la mayora de los autores estimaba que la accin de simulacin
era
imprescriptible, otros autores y la jurisprudencia hacan aplicacin del art. 4030, que
establece la
prescripcin de dos aos, cuando la nulidad deriva de una falsa causa.
Pasaremos ahora a considerar los fundamentos de las distintas posturas y la solucin de

la ley 17.711:
a) Teora de la imprescriptibilidad: Ferrara dice que lo que no existe no adquiere vida
por el solo
transcurso del tiempo, por cuyo motivo, la accin para el reconocimiento de esa
inexistencia es
siempre admisible. La doctrina dominante acepta la imprescriptibilidad de la accin, as
como en
algunos casos sigui la jurisprudencia.
146
b) Teora de la prescripcin bienal: si bien esta opinin no pareca respaldada por la

autoridad de
la doctrina general, en nuestro medio se sustentaba en lo dispuesto por el art. 4030, por
el cual:
La accin de nulidad de los actos jurdicos, por... falsa causa, se prescribe por dos aos,
desde
que la... falsa causa fuese conocida. Para Llambas esta postura era incorrecta por
distintos
motivos:
1) Si se tratara de una simulacin lcita, no podra funcionar esta prescripcin. As, una
enajenacin simulada de un inmueble, haciendo dueo al supuesto comprador despus
de
transcurridos 20 aos, por lo que no se ve cmo se puede aplicar la prescripcin bienal.
2) Otra congruencia se da si el enajenante aparente no hace tradicin de la cosa no se ha
perfeccionado el dominio en cabeza del adquirente, por lo que sigue siendo dueo de la
cosa,
pero el transcurso de la prescripcin lo priva el ejercicio de la accin, quedando como
propietario sin ttulo.
c) Prescripcin decenal: algunas sentencias judiciales consideraban que la accin de

simulacin
era prescriptible por el plazo ordinario del art. 4023, que dice: Toda accin personal
por deuda
exigible se prescribe por diez aos... trtese de actos nulos o anulables, si no estuviere
previsto un
plazo menor.
d) Ley 17.711: la ley supera la controversia de las distintas teoras de prescripcin,
imponiendo el
agregado al art. 4030, la prescripcin bienal: ... Prescribe a los dos aos la accin para
dejar sin
efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo
se
computar desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la
simulacin.
E) Accin deducida por terceros
1) Procedencia: Debemos tener en cuenta si la simulacin es lcita o ilcita. Si la

simulacin es lcita
los terceros carecen de accin para verificar la inexistencia del acto simulado, pues sin
inters no hay
accin. En cambio, cuando ella es ilcita, los terceros pueden demandar la declaracin
de simulacin, es el
ejemplo de los acreedores del aparente enajenador de bienes.
La accin de simulacin compete a los terceros interesados por derecho propio y no por
va de
subrogacin. De aqu surgen dos consecuencias importantes:

a) El demandado no puede hacer valer contra el accionante de las defensas que tuviese
contra la
otra parte; por el contrario, podra aducir esas defensas si el demandante ejerce la accin
subrogatoria en nombre de su deudor.
b) El demandante puede recurrir a toda clase de medios de prueba para comprobar la
simulacin;
en cambio, si actuase por va de accin subrogatoria, en principio, debera aportar la
prueba del
contradocumento, a menos que las circunstancias hagan inequvoca la simulacin.
2) Carcter: La accin de simulacin ejercida por los terceros reviste el carcter de

accin
patrimonial. En efecto, quien demanda la simulacin busca la verificacin de que tales o
cuales bienes
subsisten en el patrimonio de su deudor, pese a la apariencia contraria.
Con ello, se procura la reconstruccin de la prenda de los acreedores, constituida por el

patrimonio del
deudor, a fin de hacer factible el cobro del crdito de que se trata. El carcter
patrimonial de la accin
justifica que ella pueda ejercerse por toda clase de acreedores.
3) Sujeto pasivo de la accin. Casos: Corresponde distinguir segn se alegue la

simulacin por va de
accin o de excepcin:
a) En la primera hiptesis, la accin debe entablarse contra todos los autores del acto
simulado, lo
que se explica, pues para demostrar la inexistencia de una declaracin de voluntad que
requiere
llamar a juicio a todas las personas que han formulado tal declaracin.
b) Si se alega como defensa contra la demanda, basta con que la simulacin se oponga
slo contra
el demandante, pues el demandante intenta desvirtuar el ttulo que se arguye contra l y
no siempre
las reglas procesales le permitirn traer a la causa a terceros.
a) Prueba: Cuando la accin simulacin es aducida por los terceros, stos pueden acudir
a toda clase
de medios de prueba; se trata de la demostracin de hechos (cumplidos sin la voluntad
de constituir los
efectos jurdicos aparentes), respecto de los cuales el demandante ha permanecido
ajeno, y que son
perjudiciales para l.
No podra pensarse en exigir la prueba escrita de la simulacin, pues es imposible
pensar que los
autores del delito pongan en sus manos esa prueba. El medio frecuentemente utilizado
por los terceros es
la prueba de presuncin o indicios suficientes como para llevar al nimo del juzgador la
conviccin de que
ha ocurrido la simulacin.
b) Efectos: La simulacin da lugar a dos consecuencias principales:

1) En primer lugar, la declaracin de la simulacin verifica la inexistencia del acto
ostensible. Aqu
se sigue la posibilidad de que los acreedores del enajenante ficticio ejecuten los bienes
de su
deudor, que no han salido del patrimonio de ste. Por otra parte, esta posibilidad
favorece a todos
los acreedores del enajenante aparente y no slo al que ha promovido el juicio de
simulacin.
147
2) En segundo lugar, la simulacin ilcita constituye una especie de acto ilcito que
compromete la
responsabilidad de los autores del acto simulado por los daos y perjuicios sufridos por
los terceros
a consecuencia de la maniobra engaosa.
Esta responsabilidad se hace efectiva especialmente cuando la declaracin de

inexistencia del
acto simulado es infructuosa por haber sido enajenados los bienes del propietario
aparente. La
responsabilidad de las partes del acto simulado es solidaria, como corresponde a la
calidad de
autores de un delito civil (art. 1077 y 1081).
4) Prescripcin de la accin: Segn hemos visto, la accin de simulacin es, en teora

imprescriptible
cuando es intentada por las partes del acto. Pero la ley 17.711, mediante el agregado al
art. 4030 ha
determinado la prescripcin de dos aos.
Corresponde examinar si procede llegar a una conclusin diversa cuando la accin es

movida por los
terceros interesados, debindose aclarar que stos no estn comprendidos en el art.
4030, distinguiendo si
la simulacin es absoluta o relativa:
1) Simulacin absoluta: la venta ficticia de bienes que continan en el patrimonio del

propietario,
hace que la accin se limita a la verificacin del carcter ilusorio del acto simulado, por
lo que
resulta imprescriptible, porque siempre pueden los acreedores, en resguardo de sus
intereses
legtimos, pedir la declaracin de la efectiva consistencia del patrimonio de su deudor.
2) Simulacin relativa: se presenta la cuestin de otra manera, por la incidencia de lo
dispuesto en
el art. 4030. En este caso, la simulacin ejercida por los terceros se conecta
necesariamente con
una accin pauliana tendiente a la revocacin del acto sincero, pues si el acto serio no
causa
perjuicio a terceros, es inatacable con arreglo al art. 958, y por consiguiente, tales
terceros no
podrn aducir la simulacin, ya que siendo sta lcita, carecen de accin para obrar en
tal sentido.
F) El acto simulado y los terceros

1) Planteo de la cuestin: Si el adquirente de los bienes de un acto simulado los enajena
a un tercero,
se trata de saber si es viable la accin de simulacin contra ste ltimo, a fin de
desposeerlo del derecho
adquirido por l.
Semejante cuestin se plantea tambin cuado el propietario aparente de los bienes

transmitidos por el
acto simulado, constituye sobre ellos una hipoteca, y luego el verdadero dueo quiere
desconocer el
derecho del acreedor hipotecario.
En nuestra legislacin, se protege la subsistencia de los derechos adquiridos por los

terceros, esto se
refleja en el art. 996. Con todo, es imprescindible consultar la buena o mala fe del
adquirente y el carcter
oneroso o gratuito de la adquisicin. Esto as, porque el beneficio slo alcanza a los
adquirentes de buena
fe, ya que el principio se basa en la ignorancia del vicio del derecho transmitido, por lo
tanto, no son
inoponibles los efectos de la accin al adquirente de mala fe, ni los ulteriores a ttulo
gratuito.
2) Problemas conexos
a) Inoponibilidad de la simulacin a los acreedores del adquirente y del tercero: Si el

propietario
oculto de los bienes pretende aducir la simulacin para retraer las cosas al estado
precedente, los
acreedores ya del adquirente, ya del tercero, pueden oponerse a la declaracin de
simulacin, con tal que
sus crditos sean de fecha posterior a la aparente adquisicin por parte del deudor.
b) Conflicto entre los acreedores de las partes: Si la controversia se suscita entre los
acreedores del
enajenante ficticio y los del aparente propietario, la solucin se torna muy compleja,
presentndose cuatro
hiptesis:
1) Ambos acreedores son de fecha anterior a la simulacin: el caso es sencillo, pues por
una
parte nos encontramos con las vctimas de la simulacin, que son los acreedores del
enajenante
aparente, y por el otro, con quienes no pudieron computar en el activo del deudor los
bienes
ingresados posteriormente en forma ficticia.
2) Si los acreedores son de fecha posterior a la simulacin: la solucin tambin es clara,
por una
parte los acreedores del enajenante ya tomaron el patrimonio en el estado aparente que
sigui a la
enajenacin simulada, y por otra, los acreedores del aparente propietario, pudiendo
computar o lo
hicieron en el patrimonio del deudor los bienes ingresados en forma simulada.
3) Si los acreedores del enajenante son anteriores y los del propietario aparente son
posteriores: se plantea un conflicto, pues si nos atenemos al principio reflejado en el art.
996, la
decisin judicial debe favorecer a estos ltimos acreedores, opinin que sigue Llambas,
pero que
es injusto.
4) Si los acreedores del enajenante son posteriores y los del propietario aparente son
anteriores a la simulacin: la cuestin se presenta dudosa por ausencia de motivo para
decidir en
uno u otro sentido. En tal situacin, parece razonable dejar funcionar, sin restricciones,
la
declaracin de simulacin, solucin que es congruente con la que corresponde adoptar
cuando el
demandante es el enajenante ficticio.
c) Conflicto entre acreedores y sucesores singulares: la solucin favorece a estos

ltimos, segn
resulta del art. 996, pero los sucesores deben ser de buena fe u a ttulo oneroso.
148
8.-Fraude
A) Nocin
1) Arauz Castex: El acto fraudulento de enajenacin de bienes o de renuncia de

adquirirlos,
realizados a sabiendas de que causa o agrava la insolvencia del agente en perjuicio de
sus acreedores. Por
lo tanto, el fraude es un vicio de que adolece el acto, que alude a la malicia con que se
ha realizado.
2) Llambas: Cuando una persona insolvente enajena bienes a fin de sustraerlos a la

ejecucin de sus
acreedores.
B) La accin revocatoria
1) Naturaleza: Contrariamente a lo que muchas veces se dice, la accin revocatoria no

constituye una
accin de nulidad. El acto fraudulento es perfectamente vlido y eficaz, tanto respecto
de las partes como
de los terceros en general. Slo frente a ciertas personas los acreedores anteriores del
enajenante de los
bienes, el acto deja de ser eficaz, pudiendo tales personas prescindir de su realizacin,
como si ello no
hubiera ocurrido.
Este desdoblamiento del acto jurdico que mantiene su validez y eficacia, salvo respecto
de las
personas autorizadas para impugnarlo, se reconoce en la doctrina con el trmino de
inoponibilidad,
dicindose que el acto fraudulento no es invlido, sino que no se puede oponer a los
acreedores del
enajenante.
2) Requisitos
a) Generales: Los requisitos de la accin revocatoria estn enunciados en el art. 962, que
dice: Para
ejercer esta accin es preciso:
1. Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se
encuentra
fallido;
2. Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya
se hallase
insolvente;
3. Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto
del deudor.
1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se
encuentra fallido: Es el estado patrimonial de desequilibrio en que el pasivo supera al
activo. La
ley exige la demostracin de insolvencia para admitir la accin, encontrndose eximido
cuando el
deudor se encuentra fallido (presuncin jure et de jure), la misma corresponde inducir
de la
declaracin de concurso civil. la insolvencia debe existir al tiempo de la iniciacin de la
demanda.
2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya
se
hallase insolvente: Esto significa que el demandante debe acreditar que la enajenacin
de bienes
impugnada ha provocado o agravado la insolvencia del deudor, es decir, debe existir una
relacin
inmediata y directa entre el acto y la insolvencia, caso contrario la accin es
improcedente.
3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto
del
deudor: Este requisito se justifica claramente, pues siendo el fundamento de la accin
revocatoria
el derecho a ejecutar los bienes del deudor integrante de la prenda de los acreedores, los
bines
enajenados con anterioridad a la constitucin del crdito, nunca han formado parte de la
prenda.
En otras palabras, tal enajenacin no ha podido causar perjuicio a los acreedores, porque
estos
deben atenerse al estado patrimonial del deudor al tiempo de la construccin del crdito.
Este
requisito no es exigible cuando la enajenacin de bienes ha sido efectuada para eludir la
responsabilidad ulterior del enajenante (art. 963).
b) Para el caso de los actos a ttulo oneroso: Si el acto impugnado es a ttulo oneroso, se
exige un
requisito adicional a los ya mencionados consistente en la complicidad del tercero
adquirente de los bienes
enajenados por el deudor (art. 968). La complicidad del adquirente constituye un
extremo de prueba casi
imposible, de ah que la ley la facilite mediante una presuncin del conocimiento de
insolvencia del
deudor que tenga el adquirente induce la complicidad de ste (art. 969).
c) Para el caso de los actos a ttulo gratuito: Si el acto impugnado es a ttulo gratuito,
resulta
indiferente la buena o mala fe del adquirente, basta que se renan los requisitos
generales (insolvencia,
perjuicio y anterioridad del crdito). Esta solucin est consignada en el art. 967, que
dice: Si el acto del
deudor insolvente que perjudicase a los acreedores fuere a ttulo gratuito, puede ser
revocado a solicitud
de stos, aun cuando aqul a quien sus bienes hubiesen pasado, ignorase la insolvencia
del deudor.
d) Para el caso de los actos de adquisicin de bienes: Ahora consideraremos la situacin

del
acreedor frente a un tercero adquirente. En tal situacin, la accin proceder contra el
propietario actual de
los bienes, siempre que concurren los requisitos de la accin y los requisitos con
relacin a los adquirentes
intermedios, tal como lo establece el art. 970, que dice: Si la persona a favor de la cual
el deudor
hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los
derechos que de l
hubiese adquirido, la accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la
transmisin de los
derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el
caso que el
adquirente hubiese sido cmplice en el fraude.
149
Por consiguiente, basta que en la cadena de sucesivas transmisiones de los bienes se

interponga a una
persona contra la cual la accin sea viable, para que queden a salvo las ulteriores
adquisiciones. Acta
como barrera sanitaria que desinfecta del vicio del fraude a las transmisiones de bienes
posteriores.
3) Titular de la accin: Compete la accin revocatoria a cualquier acreedor perjudicado

por la
enajenacin de bienes del deudor. Si bien el art. 961 slo se refiere a los acreedores
quirografarios, esto es
porque de ordinario, no interesa el ejercicio de la accin sino a ellos, por estar
suficientemente protegidos
los dems acreedores por sus garantas o privilegios.
4) Actos revocables: La accin revocatoria constituye un recurso abierto a facto de los

acreedores, a
fin de que stos no sean perjudicados por las bajas patrimoniales del deudor. Por lo
tanto, slo son
objetables los actos patrimoniales, no as los actos que contengan un carcter
extrapatrimonial.
5) Efectos de la accin: distintos casos: Como hecho previsto, el acto pasible de la

accin
revocatoria, aunque en s mismo vlido y eficaz, es inoponible a los acreedores
perjudicados, los cuales
pueden comportarse como si tal acto no se hubiera efectuado. De aqu se siguen
diversas consecuencias:
a) Los acreedores a quienes favorece la revocacin, pueden ejecutar los bienes

enajenados por el
deudor a fin de obtener con el producido de ellos la satisfaccin de su crdito. Si
quedase algn
saldo, ste pertenecera al adquirente de los bienes, que los ha adquirido mediante un
acto vlido.
b) De la revocacin slo se aprovecha el acreedor demandante, no as los otros
acreedores, aunque
hubieran estado en condiciones de promover la demanda respectiva (art. 965).
c) Todava surge el derecho del dueo actual de los bines, para detener la accin de los
acreedores,
de satisfacer el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes
sobre el pago
ntegro de su crdito, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos (art. 966).
d) Puede ocurrir que la accin revocatoria, aunque viable contra los primeros
adquirentes de los
bines, ya no lo sea contra el propietario actual. En previsin de esa hiptesis la ley
responsabiliza a
los adquirentes de mala fe por los daos y perjuicios que sufriere el acreedor, en razn
de haberse
presado aquellos a una maniobra delictuosa (art. 972).
e) En las relaciones entre el deudor y el adquirente, el acto impugnado es enteramente
eficaz. Por
lo tanto, el adquirente despojado del inmueble, por efecto de la ejecucin del acreedor,
puede
reclamar contra su autor el importe utilizado para satisfacer el crdito de aqul.
C) Comparacin de la accin revocatoria con las acciones subrogatoria y de simulacin:

La
accin subrogatoria y la revocatoria tienen entre s un lejano parentesco; por su parte, la
accin de
simulacin fue confundida con la revocatoria. Ahora veremos las diferentes
comparaciones entre las
acciones dichas:
1) Comparacin de las acciones revocatoria y subrogatoria:

a) Ambas acciones tienen carcter patrimonial;
b) Ambas acciones son remedios heroicos que se dan ante la insolvencia del deudor para
prevenirla.
Las diferencias entre ambas acciones es completa:

a) La accin revocatoria corresponde a un derecho de impugnacin que los acreedores
ejercen a
nombre propio; la accin subrogatoria, en cambio, es articulada a nombre del deudor
inactivo.
b) La accin subrogatoria aprovecha slo al acreedor demandante; en tanto la accin
subrogatoria
aprovecha a todos los acreedores, como si el ingreso de los bienes respectivos fuese
concretado por
el propio deudor.
c) Correspondiendo la accin revocatoria a un derecho de impugnacin perteneciente a
ciertos
acreedores, en correlacin con ese derecho la accin tiene un rgimen propio, requisitos
de
admisin, lapsos de prescripcin, etc.; nada de esto sucede tratndose de la accin
subrogatoria,
que slo tiene una existencia nominal.
2) Comparacin de las acciones revocatoria y de simulacin

a) Desde el punto de vista de la naturaleza jurdica de la accin: la accin de simulacin
se
refiere a la verificacin de la inexistencia del acto jurdico aparente; en tanto que la
accin
revocatoria tiende al apartamiento de los efectos de un acto real y efectivo, pero
inoponible al
accionante. En sntesis, la primera es una accin declarativa de inexistencia y la segunda
es una
accin de inoponibilidad.
b) En cuanto a la diversidad del rgimen: la accin de simulacin corresponde a todo
interesado,
cualquiera sea la fecha del titular de su derecho; en cambio, la accin revocatoria slo se
abre a
favor de ciertos acreedores, que son los de fecha anterior a la de celebracin del acto
impugnado.
c) En cuanto al beneficio: la accin de simulacin alcanza a todo interesado en el
reconocimiento
de la inexistencia del acto jurdico ficticio; en cambio, la accin revocatoria aprovecha
slo al
demandante.
d) En cuanto a la prescripcin: la accin revocatoria prescribe al ao (art. 4033); en
tanto que la
accin de simulacin para la doctrina, es imprescriptible, aunque errneamente el
codificador
aplica a la simulacin relativa el lapso de dos aos (art. 4030), plazo que se extiende a la
accin
revocatoria cuando acta en conjugacin con sta.
150
UNIDAD XIV
1.-NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
A) Concepto de nulidad: Segn la concepcin clsica es una sancin legal que priva de
sus efectos
propios a un acto jurdico, en virtud de una causa existente en el momento de su
celebracin. Segn
Rivera es una sancin legal que priva a un acto jurdico de sus efectos propios o
normales, por adolecer de
defectos originarios, orgnicos (o intrnsecos) y esenciales, a travs de un proceso de
impugnacin y
declaracin.
1) Caracteres: De los conceptos anteriores surgen los caracteres de la nulidad:

a) Sancin legal: encuentra su fuente en la fuerza imperativa de la ley, esta caracterstica
diferencia a la nulidad de la revocacin o rescisin, que operan en virtud de la voluntad
particular.
El origen legal de las nulidades plantea la llamada nulidad implcita, es decir, si la
nulidad debe
estar consignada explcita o implcitamente en la ley.
b) Aniquilamiento de los efectos propios del acto jurdico: es decir, de aquellos que las
partes
quisieron constituir. Excepcionalmente la ley detiene el efecto destructivo de la unidad,
como
ocurre frente a terceros de buena fe que han adquirido derechos a ttulo oneroso
cimentados en
actos anulables.
c) Acta en razn de defectos propios del acto: para Rivera son: originarios (previos o
contemporneos al momento de otorgarse el negocio); orgnicos (dentro del negocio
mismo); y
esenciales (sobre la persona, la sustancia o sobre la causa principal).
d) Acta a travs de un proceso de impugnacin y declaracin: el acto defectuoso no es
automticamente ineficaz, sino susceptibles de serlo. La impugnacin judicial es
necesaria, sea el
acto nulo o anulable, as como la invocacin, que da pie a la declaracin judicial que da
estado a la
nulidad.
B) Distincin con otras categoras, calidades o figuras
1) Nulidad e inexistencia: Son dos categoras conceptuales que no tienen parentesco

alguno entre s,
porque la nulidad es una sancin o calificacin de la ley que recae sobre un acto jurdico
efectivo, para
privarlo de sus efectos propios, o para significar la carencia de esos efectos. En tanto
que la inexistencia es
una nocin primordial que corresponde a ciertos actos materiales, a los cuales falta
algn elemento
esencial para ser un acto jurdico.
a) El acto jurdico inexistente: Esta teora se origina en Francia, en el siglo XIX,

comenzando a
aplicarse a ciertos matrimonios, a los que no haca falta anularlos, sino declararlos
inexistentes. Luego se
aplic a todos los actos jurdicos, abarcando caso todos los casos de nulidad absoluta.
El concepto de acto inexistente dice que tienen la apariencia de acto jurdico, pero no
son tales por
carecer de algn elemento esencial, sea el sujeto, el objeto o la forma especfica. La
teora actualmente es
criticada, entre otras cosas por: su falta de consagracin legal, la existencia de las
nulidades virtuales, tiene
unos caracteres y efectos que estn regulados en la nulidad absoluta, etc.
b) Importancia de la distincin: La nulidad y la inexistencia se diferencian en distintos

aspectos:
1) En cuanto a las facultades del juez: la inexistencia puede ser verificada sin que el
punto haya
sido incluido en la litis; en tanto que las nulidades, para ser reconocido judicialmente,
debe ser
articulado por las partes mediante accin o excepcin, no se podr declarar de oficio,
salvo que el
acto sea nulo de nulidad absoluta.
2) En cuanto a la posibilidad de invocacin: la inexistencia puede ser invocada, an
despus de
trabada la litis, si resulta acreditada, lo contrario no es posible; en tanto que la nulidad,
si es
absoluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio, antes de la sentencia, por su
carcter de
orden pblico, mientras que la nulidad relativa debe ser alegada en la demanda o la
contestacin.
3) En cuanto al derecho de alegar: la inexistencia puede ser alegada por cualquiera de
los
interesados, incluso quien la ejecuta; en tanto que la nulidad, si es absoluta puede ser
alegada por
cualquier interesado (art. 1047), en tanto que la nulidad relativa slo puede ser alegada
por quien
se beneficia con la invalidez (art. 1048).
4) En cuanto a la intervencin del Ministerio Fiscal: la inexistencia no puede ser
invocada por
l, debido a que no tiene inters alguno en ello; en tanto que absoluta puede ser alegada
por el
Ministerio Fiscal, en inters de la moral o de la ley (art. 1047), en cambio, en la nulidad
relativa
no.
5) En cuanto a los efectos del acto sobre las partes:; los efectos del acto anulable se
rigen por lo
dispuesto en los arts. 1050 y ss., algunas disposiciones (arts. 1053 a 1055) importan
acordar al
151
acto anulable un cierto efecto en cuanto las partes vienen a quedar en una situacin
diferente a la
que se hubiese presentado si el acto no hubiese sido cumplido.
En cambio, el acto inexistente no es regido por los arts. 1053 a 1055, sino que no
producen
ningn efecto. La situacin resultante debe ser como entera abstraccin del acto
inexistente, que le
ha servido de antecedente accidental, y debe regirse por los principios legales que
corresponden a
esa situacin por s misma.
6) En cuanto a los efectos del acto respecto de los terceros: el enajenante de una cosa
por un
acto inexistente puede recobrarla siempre del tercer adquirente, salvo que ste sea de
buena fe y se
trate de una cosa mueble (art. 2412).
7) En cuanto a los efectos del matrimonio: el matrimonio inexistente no produce efectos

civiles,
an cuando las partes tuviesen buena fe (art. 172); en cuanto al matrimonio nulo, an de
nulidad
absoluta, si al menos uno de los cnyuges es de buena fe, es conceptuado para este
matrimonio
putativo (arts. 221, 222 y 225).
2) Nulidad e inoponibilidad: La inoponibilidad constituye una calidad de los actos

jurdicos que la
ciencia jurdica no se haba detenido a sistematizar hasta hace poco. Mientras que el
acto invlido carece
de efectos respecto de las partes, si bien accidentalmente pueden derivar efectos a favor
de terceros; lo
contrario ocurre con el acto inoponible, que siendo vlido entre las partes, no produce
efectos respecto de
determinadas personas ajenas a l, las que pueden comportarse como si el acto no
existiese.
3) Nulidad y esterilidad: Ambas categoras se asemejan por la carencia de efectos, pero
se distinguen
por la razn de esa ineficacia. Los actos invlidos son tales por una imposicin de la ley
que los sanciona.
En cambio, los actos estriles son ineficaces por una imposicin de las circunstancias.
4) Nulidad y caducidad, revocacin, rescisin y resolucin
a) Nulidad y revocacin: La revocacin es el modo de disolucin de los actos jurdicos

por el cual el
autor o una de las partes retrae su voluntad, dejando sin efecto el contenido del acto o la
transmisin de un
derecho; en cambio, los actos nulos slo pierden su efecto por sancin legal, y por
decisin judicial.
b) Nulidad y rescisin: la rescisin es el modo de extincin de los actos jurdicos de

tracto sucesivo,
por el cual quedan sin efecto para lo futuro, en razn del acuerdo de las partes o de la
voluntad de una sola
de ellas, autorizada por la ley o por la propia convencin. La nulidad se diferencia en
igual medida que
con la revocacin.
c) Nulidad y resolucin: la resolucin es el modo de disolucin del acto jurdico en

razn de una
causa sobreviniente que extingue retroactivamente los efectos provenientes del acto. La
nulidad, por su
parte, deriva de una causa originaria que anida en los elementos constitutivos del acto
jurdico.
2.-CLASIFICACIN DE LAS NULIDADES
A) Nulidades expresas y virtuales o implcitas
1) Nocin conceptual: Dice el art. 1037:Los jueces no pueden declarar otras nulidades
de los actos
jurdicos que las que en este cdigo se establecen. Esta disposicin plantea la llamada
cuestin de las
nulidades implcitas, es decir, si la sancin de nulidad deba estar formalmente
expresada en el texto, o si
el intrprete puede descubrir alguna incompatibilidad entre la norma y la eficacia de
cierto acto jurdico,
de manera que quede excluida tcitamente la validez de ste.
2) El texto del art. 1037 del Cdigo Civil: su fuente: Este artculo tiene su fuente en el
art. 786 del
Esbozo de Freitas, en donde se requera que la nulidad estuviese expresamente
contemplada en una ley
para ser dictada.
3) Interpretacin de la doctrina: criterios y fundamentos: En la doctrina nacional se
alzaron dos
posturas antagnicas:
a) Segn Segovia, Llerena, Salvat, Llambas: nuestro ordenamiento jurdico no rechaza

las
nulidades virtuales, de manera que la sancin de nulidad resulta establecida expresa o
implcitamente por
el Cdigo. Salvat argumente que el artculo no exige que la sancin de nulidad est
consignada en
trminos sacramentales y expresos.
Por su parte, Llambas argumenta tres razones: la desaparicin del adverbio

expresamente, incluido
en el Esbozo, de nuestro Cdigo; el injustificado temor derivado de las nulidades
virtuales, porque los
jueces siempre han desentraado causas no explcitas de nulidad; por ltimo, la
incompatibilidad evidente
de algunos actos con el ordenamiento jurdico.
b) Segn Machado, Lafaille y Moyano: en nuestro derecho no hay nulidades implcitas;

Machado
argumenta que la fuente del art. 1037 exiga la sancin expresa de la nulidad, por otro
lado, dice que dejar
en manos de los jueces la apreciacin de las nulidades puede trastornar la legislacin
civil. Moyano
argumenta que la frmula del artculo habla de nulidades que la ley establece,
parecindole obvio que las
nulidades implcitas no se establecen.
B) Nulidades manifiestas y no manifiestas
152
1) Nocin conceptual: El vicio que obsta la validez del acto puede estar patente en el
mismo o, por el
contrario, estar oculto, de modo que se requiera una investigacin para ponerlo en
relieve. Esta
clasificacin comprende a los mismo actos incluidos en cada categora de la
clasificacin siguiente. Los
actos nulos son los que adolecen de nulidad manifiesta, o patente; los actos anulables
son, en cambio, los
de nulidad no manifiesta, o latente.
Se encuentran reguladas por el art. 1038:La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la

ley
expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se
reputan nulos
aunque su nulidad no haya sido juzgada.
C) Nulidades totales y parciales
1) Nocin conceptual: Esta clasificacin, de muy escasa importancia, se refiere a la

extensin de la
sancin de nulidad, respecto del contenido del acto. El art. 1039 dispone: La nulidad de
un acto jurdico
puede ser completa o slo parcial. La nulidad parcial de una disposicin en el acto, no
perjudica a las
otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables.
2) La nulidad parcial: presupuestos operativos: Para que pueda funcionar la nulidad

parcial, se
requiere que el contenido del acto sea susceptible de divisin, sin que destruya la
esencia del conjunto, es
una traslacin del concepto de divisibilidad de las cosas establecido por el art. 2326.
La aplicabilidad del precepto supone la existencia de actos jurdicos complejos, en cuyo

conjunto
pueden distinguirse diversos actos jurdicos, cada uno de los cuales tiene objeto o
agentes propios. En tal
caso se presenta el problema de establecer en qu grado la nulidad de uno de los
factores puede comportar
la nulidad del conjunto.
Esta clasificacin ofrece inters en materia testamentaria, en la cual la nulidad de un

legado, o de una
institucin de herederos, y otra clusula, deja, en principio, subsistentes las
disposiciones exentas de vicios
(arts. 3630 y 3730).
Pero otra cosa ocurre con los contratos, ya que sus clusulas constituyen un conjunto.
Lo que se quiere
no es una parte u otra aislada, se quiere el todo, tal como fue ajustado, as las clusulas
son los elementos,
la condicin del acto.
D) Nulidades de actos nulos y nulidades de actos anulables
1) Nocin conceptual: El acto nulo es aquel invalidado inmediatamente por la ley

expresamente,
segn la frmula confusa del art. 1038; es lo que ocurre cuando la imperfeccin del acto
es taxativa,
rgida, determinada, insusceptible de ms o de menos, cuando existe en la misma dosis
en todos los actos
de la misma especie.
El acto anulable resulta invalidado por la sentencia del juez que, apoyada en el principio
de sancin
establecido en la ley, aniquila que slo se lo tiene por nulo desde el da de la sentencia
que lo anula,
conforme lo dispone el art. 1046:Los actos anulables se reputan vlidos mientras no
sean anulados; y
slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase.
2) Criterios para su distincin y consecuencias de sta: Para Borda el acto nulo surge
siempre en el
negocio jurdico carente de un elemento esencial para que la voluntad declarada sea
aprehendida como tal
por el ordenamiento legal. Para Spota, por anulabilidad se debe entender la invalidez del
acto jurdico que
depende de la pretensin accionable de aqul a quien la ley otorga el derecho de
impugnacin.
La jurisprudencia se ha inclinado a detener los efectos del pronunciamiento de la

nulidad de los actos
anulables frente a los terceros de buena fe, cuando los derechos de stos ltimos han
sido adquiridos con
anterioridad a la fecha de la sentencia que decreta la anulacin de dichos actos.
E) Nulidades absolutas y relativas
1) Nocin conceptual: Esta clasificacin es independiente de la distincin de los actos

en nulos y
anulables, ello se advierte en el fundamento y su funcionamiento de una y otra
clasificacin. Por el sentido
y la gravedad del defecto y, en consecuencia, por el inters afectado con el acto, la
sancin ser absoluta o
relativa. Es absoluta si el acto padece de un defecto esencial y permanente, por su parte,
es relativa si el
acto, al otorgarse, padece de un vicio que no es absolutamente sustancial y no es
perdurable.
2) Criterios para su distincin y consecuencias de stas: Las nulidades absolutas y

relativas se
diferencian en dos puntos:
a) Fundamento: La nulidad absoluta se diferencia de la relativa por el mayor rigor de la

sancin legal
de invalidez, calidad que a su vez, depende de que el acto afectado entre o no en
conflicto con el orden
pblico o las buenas costumbre; la nulidad relativa, slo se establece para proteccin de
un inters
particular.
b) Funcionamiento: La intensidad de la sancin de nulidad determina quines pueden

aducir la
invalidez del acto, si el acto es confirmable y si la accin de nulidad es renunciable o
prescriptible:
1) La declaracin del vicio en el acto puede ser declarada de oficio en el caso de una
nulidad
absoluta (art. 1047); no as en las nulidades relativas (art. 1048).
2) Si la nulidad es absoluta puede ser alegada por cualquier interesado (art. 1047), no as
las
nulidades relativas (art. 1048).
153
3) Las nulidades absolutas pueden ser alegadas por el Ministerio Pblico (art. 1047), no
as las
nulidades relativas (art. 1048).
4) La nulidad relativa puede salvarse confirmando el acto viciado (art. 1048), en
cambio, la
nulidad absoluta no (art. 1047).
5) La accin de nulidad relativa puede renunciarse, no as la de nulidad absoluta (arts.
19 y 872).
6) La accin de nulidad relativa es prescriptible (10 aos art. 4023, y 2 aos arts. 4030 y
4031);
por su parte, la accin de nulidad absoluta es imprescriptible.
3.-ACTOS NULOS: DISTINTOS SUPUESTOS
A) Actos nulos en razn del sujeto: Para que el sujeto pueda expresar vlidamente su
voluntad, es
menester que est dotado de capacidad, tal como lo precepta el art. 1040:El acto
jurdico para ser
vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho. As, la
nulidad puede
corresponder por:
1) Carencia de capacidad de hecho: El Cdigo distingue dos categoras de personas,

segn que su
incapacidad sea absoluta o relativa. El art. 1041 dice: Son nulos los actos jurdicos
otorgados por
personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria.
El artculo es
incorrecto, pues las personas no son incapaces por depender de una representacin, sino
por su
insuficiencia de discernimiento, presumido por ley.
Por su parte, el art. 1042 agrega: Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por
personas
relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del
juez, o de un
representante necesario. Es evidente que se refiere a los menores adultos; toda posible
confusin se
elimina con la consulta a la fuente de la disposicin legal, el Esbozo de Freitas.
2) Capacidad de hecho restringida: El art. 1042, segunda frase, dice: Son tambin nulos
los actos
jurdicos otorgados por personas... dependiesen de la autorizacin del juez.... En esta
disposicin quedan
incluidas dos categoras de actos: aquellos otorgados por personas de capacidad de
hecho restringida, en
exceso de la misma, y los obrados por los representantes necesarios de los incapaces, en
exceso de las
facultades conferidas por la ley.
En ambos casos, la intervencin judicial est prevista como un medio de contralor de la

conveniencia
del acto, a fin que sea completada, con la anuencia del juez, la voluntad del otorgante.
La autorizacin
judicial no es un requisito de forma, sino un elemento integrante de la capacidad del
sujeto o de la
representacin requerida por la ley.
Finalmente, el art. 1042 concluye: Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por
personas...
que dependiesen... de un representante necesario. Esta disposicin contempla aquellos
supuestos en que
la ley permite la actuacin personal del incapaz, siempre que concurra la voluntad
complementaria del
respectivo representante, ya que la falta de esa conformidad causa la nulidad del acto.
3) Incapacidad de derecho: El art. 1043 dice: Son igualmente nulos los actos otorgados
por
personas, a quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare.
Pese a esta confusa
redaccin del precepto, es indudable que aqu se trata de los incapaces de derecho, que
no estn impedidos
para el ejercicio, sino para el goce, ttulo o adquisicin de derecho. Quedan
comprendidos en este artculo:
a) La hipoteca constituida por una sociedad annima a favor de la esposa de uno de los
directores,
ya que stos estn impedidos de contratar.
b) La conformidad prestada por el ex incapaz, a las cuentas de su ex curador, otorgando

dentro del
mes siguiente de la rehabilitacin, en contra de lo prescripto por el art. 465, operable de

acuerdo al
art. 475.
c) El poder otorgado a favor del hijo del escribano autorizante del acto, en cuyo caso
juega la
incapacidad de derecho consignada por el art. 985.
d) La compra de un negocio efectuada por el mandatario de uno de los vendedores

contra lo
dispuesto en el art. 1918.
B) Actos nulos en razn del objeto: La ineficacia del acto, por este motivo, tiene lugar
cuando la ley
presume, sin admitir prueba en contrario, la realizacin del fraude o simulacin, o
cuando sencillamente
prohbe el objeto del acto.
1) Simulacin o fraude presumidos legalmente: El art. 1044 dispone: Son nulos los
actos jurdicos
en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley....
En estos casos es
intil que se intente probar contra la simulacin, la efectiva realidad del acto; o contra el
fraude, la buena
fe de las partes. Obsta a ello la presuncin juris et de jure de la ley, que fija
definitivamente la ndole del
acto celebrado.
2) Objeto prohibido: Para que el acto sea vlido, es menester que el objeto sea lcito, es
decir, que no
recaiga sobre el contenido del acto ninguna prohibicin de la ley; por eso el art. 1044
dice: Son nulos los
actos jurdicos... cuando fuese prohibido el objeto principal del acto....
154
Las prohibiciones concernientes al objeto del acto estn enunciadas de un modo

genrico en la
disposicin del art. 953, que reviste la mayor trascendencia. Jurisprudencialmente los
fallos se agrupan en
dos grupos: los que miran el aspecto ilcito del contenido del acto y los que contemplan
el contenido moral
del acto jurdico.
C) Actos nulos en razn de la forma: Esta puede resultar de la omisin de la forma

establecida por la
ley, si depende de la forma instrumental o si viene del mismo instrumento.
1) Omisin de la forma exclusiva: El art. 1044 contina diciendo: Son nulos los actos
jurdicos...
cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley.... El texto se refiere a
los actos formales,
solemnes o no, pudiendo nombrarse:
a) El testamento destituido de formas legales (art. 3632).
b) El matrimonio celebrado ante persona carente de la investidura (art. 172).
c) El nombramiento del tutor dativo que no hicieren los padres en escritura pblica o
testamento
(art. 383).
d) La transmisin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles que no se hiciere

en escritura
pblica (art. 1184, inc. 1).
2) Nulidad refleja: El art. 1044 concluye: Son nulos los actos jurdicos... cuando
dependiese para
su validez de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos instrumentos. Esta
parte del artculo
queda comprendida dentro de la anterior, pues si el instrumento es nulo, es porque no se
llenaron las
formas exigidas por la ley.
Existen situaciones en que el acto y el instrumento se consideran independiente uno de

otro, por lo que
la nulidad de uno no afecta al otro, pero en este caso en particular la nulidad del
instrumento arrastra la
nulidad del acto instrumentado, es la nulidad refleja. Lo contrario no es correcto.
3) Nulidad de los instrumentos: Nuestro Cdigo no contempla esta hiptesis, pero
aplicando al caso
el criterio de distincin de los actos nulos y anulables, podemos mencionar como
instrumentos nulos los
siguientes:
a) Los instrumentos pblicos otorgados ante oficial pblico incapaz o incompetente

(arts. 980 y
981).
b) Los instrumentos pblicos otorgados ante oficial pblico interesado en el acto (art.
985),
siempre que el inters surja del instrumento, caso contrario, el instrumento es anulable.
c) Los instrumentos pblicos otorgados sin llenar las formas prescriptas por las leyes,
bajo pena de
nulidad.
d) Las escrituras pblicas no efectuadas en el protocolo, o sin orden cronolgico, o

carentes de las
indicaciones establecidas en el art. 1004.
e) Los instrumentos privados carentes del doble ejemplar, cuando la pluralidad de los
originales
corresponde.
4.-ACTOS ANULABLES: DISTINTOS SUPUESTOS
A) Actos anulables en razn del sujeto: El art. 1045 contempla tres situaciones diversas
en las que
el elemento esencial del acto jurdico, constituido por el sujeto, aparece afectado o
viciado. Ellos son:
1) Incapacidad natural o accidental: Comienza diciendo el art. 1045:Son anulables los

actos
jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por
cualquiera causa se
hallasen privados de su razn.... Para Llambas, Vlez emple una terminologa
errnea, ya que la
capacidad es una aptitud legal, y la naturaleza provee al sujeto de aptitudes psquicas
que la ley toma en
cuanta para determinar su capacidad.
Otra crtica que hace Llambas sobre la terminologa usada en el Cdigo, es la llamada
incapacidad
accidental, que es desacertada y contradictoria, porque predica una incapacidad de
personas que son
capaces pese al accidente mentado, y que seguirn sindolo hasta que la incapacidad sea
declarada por ley,
tal es el caso de personas que obran con falta de discernimiento.
Los casos comprendidos son:
a) Los actos jurdicos otorgados por insanos no interdictos.
b) Los actos jurdicos efectuados por sordomudos que no supiesen darse a entender por
escrito, no
interdictos.
c) Los actos jurdicos realizados en estado de delirio febril, sonambulismo o

hipnotismo.
d) Los actos jurdicos efectuados en estado de embriaguez completa, sin perjuicio de la
responsabilidad del agente si lleg a ese estado voluntariamente (art. 1070).
e) Los actos jurdicos realizados bajo el efecto de fuertes emociones de miedo, terror,
clera o
venganza.
Con relacin a los anulables obrados en estado de enajenacin mental, cuadra sealar la
diversidad de
rgimen probatorio que determinaba el Cdigo, segn que el autor del acto hubiera sido
o no
ulteriormente declarado demente:
155
a) Alienado no interdicto: el impugnante deba probar que en el momento del

otorgamiento, el
agente estaba privado de su razn (arts. 900 y 1045); el acto poda haberse celebrado en
un
intervalo lcido, siendo entonces el acto vlido.
b) Alienado interdicto: cuando se impugna la validez de un acto otorgado por un insano
ulteriormente interdicto, no era menester la prueba del estado de enajenacin mental, en

el
momento del otorgamiento, sino que basta acreditar que la causa de la interdiccin
exista y era
pblicamente conocida en la poca del otorgamiento. Esta diferencia qued zanjada por
el
agregado que hizo la ley 17.711 al art. 473, que exige la notoriedad de la demencia.
2) Incapacidad de derecho ignorada: Dice el art. 1045, clusula segunda: Son

anulables los actos
jurdicos... cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de
firmarse el acto....
Entonces, la validez deriva de la falla de aptitud del agente para ser titular del derecho
de que se trata.
Pero el desconocimiento es el aspecto especfico de esta invalidez, que exige la
intervencin judicial para
pronunciar la nulidad, despus de efectuada la aclaracin pertinente acerca de la
capacidad del agente.
Para Llambas, basndose en Freitas, el art. 1045 slo alude a la incapacidad de derecho,
porque la
capacidad de hecho no puede depender de una investigacin esclarecedora, pues no es
asunto que pueda
dar lugar a dudas. Pero de ordinario el incapaz de derecho trata de ocultar su situacin,
que es el caso que
aqu se regula.
3) Vicios de la voluntad: Dispone el art. 1045, clusula cuarta: Son anulables los actos
jurdicos...
cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin.... Este precepto
incluye por una parte a
los actos que adolecen de un vicio de la voluntad (error, violencia), y por la otra, los
actos que exhiben
ciertas particularidades (fraude, simulacin), por las cuales en inters de los terceros, y
an del propio
interesado la ley admite la impugnacin de dichos actos.
a) Vicios de la voluntad: aunque aparece omitido el dolo, se trata de una omisin

voluntaria, pues es
claro que los actos viciados por dolo son anulables, y no nulos como determinaba el
antiguo art. 954,
modificado por la ley 17.711.
b) Fraude y simulacin: El codificador los menciona, errneamente, como causa de

anulabilidad,
cuando en verdad no tienen ese carcter: en el caso del fraude, ste se causa de
inoponibilidad y no de
invalidez; en el caso de la simulacin, tampoco es una causa de invalidez, sino la falta
de existencia del
acto.
B) Actos anulables en razn del objeto: Dice el art. 1045, clusula tercera: Son
anulables los
actos... cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de
alguna
investigacin de hecho.... Se advierte que este precepto abarca todos aquellos actos que
padecen de una
falla o vicio de la misma ndole que la de los actos previstas en el art. 1044, clusula
segunda, con la
salvedad de que en estos actos el carcter ostensible del acto permite a la ley disponer
de su nulificacin.
En los casos del art. 1045, el carcter latente de los vicios, impone al legislador la
necesidad de remitir
la aplicacin de la sancin de invalidez al criterio del juez, si ste aprecia que la falla
denunciada existe y
que incide sobre lo principal del objeto del acto, como para arrastrar su ineficacia.
C) Actos anulables en razn de la forma: El art. 1045, in fine, dice: Son anulables los
actos
jurdicos... si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables
los respectivos
instrumentos.
Condiciona la vigencia de la disposicin, el carcter formal del acto instrumentado,

cuando la
formalidad consiste en la celebracin por escrito. De otra manera, la anulabilidad del
instrumento dejar
inclume al acto instrumentado que pueda probarse por un medio de prueba distinto del
instrumento
viciado.
Si la formalidad instrumental es condicin de la validez del acto instrumentado, la causa
que pueda
originar la anulacin del instrumento, reacciona sobre el acto mismo, erigindose en
causa eventual de la
anulacin de dicho acto, as el vicio se traslada del instrumento al acto mismo.
5.-NULIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS
A) La respectiva accin de nulidad y su ejercicio: Como vimos, la distincin finca en la

transgresin del orden pblico: as, la nulidad absoluta afecta a los actos que pugnan
con el orden pblico,
en cambio, la nulidad relativa alcanza a los actos invlidos que, por entrar en conflicto
con el orden
pblico, son reprobados por la ley en resguardo de un inters particular.
1) Anlisis del rgimen legal: Para ambos supuestos, el Cdigo ha dispuesto dos
artculos: el art.
1047 para las nulidades absolutas, y el art. 1048 para las nulidades relativas:
a) Nulidades absolutas: Se encuentran reguladas en el art. 1047, que dice: La nulidad

absoluta
puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
manifiesta en el acto.
Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado
el acto, sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el
ministerio
156
pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de

confirmacin. Sus
caracteres son:
1) Debe ser declarada de oficio: segn dice el art. 1047, cuando aparece manifiesta en el
acto; la
declaracin de nulidad es un imperativo para el juez, siempre que la nulidad sea
manifiesta, ya que
si el acto es anulable, sta no puede ser declarada de oficio.
2) Puede ser articulada por el Ministerio Pblico: el fiscal es titular de la accin de
nulidad, ya
que a l est confiada la defensa de la sociedad, la moral y las leyes.
3) Puede alegar por todo aquel que tenga un inters: la accin est abierta a favor de
todo el
mundo, pues la pretensin de cualquiera condice la directiva de la ley tendiente a
aniquilar un acto
que ella reprueba por violar el orden pblico, bastando que el interesado justifique si
inters
legtimo.
Esta facultad est vedada a quien ha ejecutado el acto sabiendo, o debiendo saber, el
vicio que lo
invalidaba. Pero si el acto no fue ejecutado, es admisible que la nulidad se oponga
(excepcin de
nulidad) an por la parte torpe, que no estara fundado un derecho en su propia torpeza,
sino
conservando una situacin legtima preexistente.
4) No es susceptible de confirmacin: la disposicin es enteramente lgica, pues si la
nulidad
absoluta es la sancin civil ms rigurosa, instaurada en salvaguardia del orden pblico,
no es
admisible que ella pueda desaparecer por un mero designio en ese sentido.
b) Nulidades relativas: Dice el art. 1048:La nulidad relativa no puede ser declarada por
el juez
sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en
el solo inters de
la ley, ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las
leyes. Sus
caractersticas son:
1) Declaracin a pedido de parte: pues la declaracin de oficio sera contradictoria del

sentido
tutelar que asume esta nulidad; slo al propio interesado o a su representante incumbe
decidir si le
conviene impugnar el acto u optar por su mantenimiento.
2) No puede pedirlo el Ministerio Pblico: porque la nulidad relativa no est instaurada
en
funcin del inters general; subsidiariamente podra el Ministerio de Menores pedir la
declaracin,
en caso de negligencia por parte del representante del interesado.
3) Slo puede alegarse por quienes tienen un beneficio establecido por ley: con lo que
se sienta
un principio fundamental que domina toda esta materia. En efecto, la nulidad relativa se
funda en la
proteccin de un inters particular; ella tiene un beneficiario, un destinatario en cuyo
favor opera la
sancin legal.
Las personas que pueden interponer la accin son: el representante legal y los sucesores
universales; quienes no pueden interponerla son: los sucesores singulares y los terceros,
pero en el
caso de stos ltimos, los acreedores pueden ejercerla por va de las acciones
subrogatoria y
revocatoria.
4) La nulidad relativa es subsanable por la confirmacin del acto.
2) La cuestin de la prescripcin: La conclusin de la jurisprudencia y de la doctrina en

general, es
que la accin de nulidad absoluta es imprescriptible, debido a la dificultad de confirmar
el acto. Adems,
la prescriptibilidad sera una confirmacin tcita y, por tanto, una contradiccin.
La Corte Suprema, al respecto dijo que lo que es inmoral, lo que es contrario al orden
social, o que se
reputa inexistente por falta de formas sustanciales, no puede subsanarse por el
transcurso del tiempo. El
acto siempre ser inmoral, contrario al orden pblico o carente de las formas
indispensables, cualquiera
sea el nmero de aos que hayan pasado desde su celebracin.
Esta lnea de pensamiento qued alterada, sin justificacin, por la ley 17.711, que en el
art. 4023 deca
que la accin prescriba a los diez aos, pero felizmente la ley 17.940, de erratas, puso
de nuevo las cosas
en su lugar, al sustituir las palabras sea absoluta o relativa, por trtese de actos nulos
o anulables.
Por su parte, la accin de nulidad relativa es prescriptible, pero sta acta en dos grados
de diversa
intensidad: si la sancin es benigna, por proteger un inters particular, la ley admite un
lapso determinado
para provocar la declaracin de nulidad (acto nulo) o para solicitar el pronunciamiento
judicial de la
anulacin (acto anulable).
As, el plazo depende de la naturaleza de la causa de invalidez:
a) Si la sancin se aplica en razn de algn vicio de la voluntad, la accin prescribe por
dos aos
desde que la violencia o la intimidacin hubiese cesado, o el error, el dolo o la falsa
causa fuese
conocida (art. 4030).
b) Si la sancin de nulidad se aplica por la ausencia de capacidad del agente, tambin
prescribe la
accin por dos aos, computable desde el da en que cesa la incapacidad (art. 4031).
c) Cuando la nulidad deriva de la falta de atribuciones de los representantes de los
incapaces, el
Cdigo no indica cul es el lapso de la prescripcin, pero Llambas y Machado opinan
que debe
aplicarse la prescripcin bienal del art. 4031, aunque Machado considera que debe
extenderse a
diez aos.
d) En los dems casos de nulidad relativa, ante la ausencia de disposicin del Cdigo,
deba
admitirse la prescripcin decenal del art. 4023, as, quedaban comprendidos: los actos
obrados por
157
incapaces de derecho, o actos jurdicos obrados por sujetos carentes de discernimiento.
En resumen, la ley 17.711, ratificada por la ley 17.940, sigue la lnea de pensamiento
expresada
anteriormente, as la accin de nulidad se rige, regularmente, por el plazo de diez aos,
salvo que tuviere
un plazo menor.
B) Casos de nulidad absoluta y relativa: Nuestro Cdigo no ha predeterminado cundo

los actos
nulos y anulables padecen nulidad absoluta o relativa, por lo que se separa de Freitas.
Vlez opta por
seguir un criterio ms dctil, estimando que si a veces es posible determinar de
antemano el inters
pblico o privado que est en pugna con ciertos actos, que la ley invalida, en otras
ocasiones resulta
aventurado adelantar una solucin.
Por eso, nuestro Cdigo abandon la rgida enunciacin de los casos, dejando librado al
prudente
arbitrio judicial el manejo de esa clasificacin, con la libertad consiguiente de apreciar
cundo un caso
dado reviste nulidad absoluta o relativa, segn que el inters pblico o privado hayan
sido vulnerados.
Con todo, no procede exagerar la discrecionalidad judicial para ubicar actos invlidos
en la categora
de la nulidad absoluta o en la categora opuesta. En la mayora de los supuestos es el
mismo fundamento
de la sancin de invalidez, el que est indicando con claridad cul es el carcter de la
nulidad. Entonces
puede afirmarse:
1) Padecen nulidad absoluta:
a) Los actos nulos o anulables por la ilicitud de su objeto (arts. 1044 y 1045).
b) Los actos nulos y anulables de objeto inmoral (arts. 953, 1044 y 1045).
c) Los actos formales carentes de la forma legal exclusiva (art. 1044).
2) Revisten nulidad relativa:
a) Los actos nulos obrados por incapaces de hecho, sin que quepa distinguir si la
incapacidad es
absoluta o relativa.
b) Los actos nulos obrados por representantes necesarios de los incapaces en exceso de
sus
atribuciones, o sin la debida intervencin del Ministerio de Menores.
c) Los actos obrados sin discernimiento.
d) Los actos efectuados mediando los vicios de la voluntad.
En cuanto a las incapacidades de derecho, no es posible predecir si a ellos corresponde

una nulidad
absoluta o relativa, y si son nulos o anulables; para ello es menester descubrir
previamente si la sancin de
nulidad resguarda un inters pblico o privado.
6.-EFECTOS DE LA NULIDAD
A) Actos nulos
1) Principio general y discusin al respecto: Segn vimos, el acto nulo es invlido

directamente por
la ley misma (art. 1038, segunda parte); su ineficacia existe ab initio, el cual nace con
un vicio
congnito, definido por la ley, de tal manera que no obsta a la validez del acto e impide
la produccin de
sus efectos. Al respecto, nuestro codificador ha entendido que el tema articulado en el
art. 1038,
prescinda de toda aclaracin.
No obstante, la mayora de los autores entienden que el Cdigo contiene, entre los arts.
1050 a 1055,
disposiciones aplicables a toda clase de actos invlidos (nulos o anulables), que
regularan la sancin de
nulidad. Para Llambas estos artculos slo se refieren a los actos anulables por las
siguientes
consideraciones:
a) El art. 1050 alude expresamente a la nulidad pronunciada por los jueces, siendo que
el acto nulo
es independiente de ella (art. 1038).
b) La fuente de las disposiciones que estudiamos, el Esbozo de Freitas, se opone

continuamente las
nulidades declaradas por los jueces (actos nulos) a aquellas que se juzgan por sentencia
(actos
anulables).
c) Si los arts, 1050 a 1055 se refieren a los actos nulos, tendramos dos categoras de
actos nulos,
segn hubiesen sido o no reconocidos por sentencia, pero como es contradictoria con la
naturaleza
de los actos nulos y con el art. 1038, se concluye que dichos artculos comprenden los
actos
anulables.
2) Consecuencias de la sancin respecto de las partes:
a) Caso del acto ejecutado o no, restricciones: Si el acto fue ejecutado, la parte que
aspire a
desvirtuar sus consecuencias, se ver precisada a deducir una accin judicial,
denominada accin de
nulidad. La sentencia slo verifica o declara cul es el verdadero alcance de la situacin
preexistente al
expedir la certificacin de que el acto cumplido, por nulo, carece de efectos.
En el caso de que el acto no fuera ejecutado, las partes disponen de una excepcin que
paraliza
cualquier accin que derive de los actos celebrados vlidamente, que dar lugar a la
certificacin judicial
de que el acto celebrado era nulo y, por lo tanto, carente de efectos. A este respecto, la
ley 17.711 ha
158
incorporado un nuevo artculo, el art. 1058 bis, que dice: La nulidad o anulabilidad, sea
absoluta o
relativa, puede oponerse por va de accin o de excepcin.
c) Privilegio de los incapaces: Cuando la nulidad proviene de la incapacidad de alguna

de las partes,
el incapaz no queda obligado a restituir las prestaciones recibidas que no existan en su
patrimonio, salvo
que demuestre que beneficia manifiestamente al incapaz (art. 1165).
1) Fundamento: con la concesin de este derecho excepcional que la ley confiere a los
incapaces, se
ha querido evitar que la sancin de nulidad provoque el empobrecimiento de aquellos.
Por consiguiente, si
se les exige la restitucin de valores dilapidados, ello habra significado negarles
indirectamente el
ejercicio de la accin de nulidad.
2) Requisitos: Del art. 1165 surgen los extremos que condicionan su aplicabilidad. Ellos
son:
a) El privilegio slo es a favor de los incapaces de hecho: sean stos absolutos o

relativos,
excluyendo a los incapaces de derecho.
b) Que la nulidad provenga de la incapacidad de una de las partes: no siendo suficiente

que el
incapaz se vea afectado por ello. As cuando la nulidad deriva de la omisin de la forma
adecuada
(art. 1044), el incapaz debe realizar sustituciones ordinarias.
c) El incapaz debe contratar con alguien capaz: no puede invocar el derecho frente a
otro
incapaz.
d) Que el incapaz no haya procedido con dolo: para inducir al otro a contratar, salvo que
el
incapaz fuera menor de edad o el dolo sea la ocultacin de la incapacidad (art. 1166).
e) Que los bienes no subsistan en el patrimonio del incapaz: la carga de la prueba le

corresponde al capaz, que debe probar que la cosa exigida subsiste en el patrimonio del
incapaz, o
que ella redund en provecho manifiesto para el incapaz.
3) Consecuencias respecto de los terceros: En el sistema de Vlez la nulidad repercuta

sobre los
derechos constituidos a favor de los terceros, independientemente de la buena o mala fe
de stos, si bien
no existe un texto legal que lo exprese, puesto que el art. 1051 se refiere a los actos
anulables, pero no es
necesario texto legal alguno para admitir este aserto.
De aqu se sigue que el adquirente de un derecho por un ttulo nulo carece de tal
derecho, que sigue
perteneciendo al titular precedente. Por ende, el seudo adquirente no puede transmitir el
derecho a favor
de un tercero, desde que nadie puede transmitir un derecho mejor o ms extenso (art.
3270).
Bajo este enfoque, la buena fe del tercero no constitua un factor computable. Pues lo
cierto es que
toda transmisin debe efectuarse por un medio apto para lograr ese efecto, y el acto nulo
careca de
virtualidad suficiente para operar la transmisin, contrariamente a lo que ocurra con los
actos anulables.
a) La reforma de la ley 17.711: Lo expuesto anteriormente qued desbaratado por la ley

17.711, que
introdujo en el art. 1051:Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros
sobre un
inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado,
quedan sin ningn
valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de
los terceros
adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.
Es una importante reforma que resguarda definitivamente los derechos derivados del
acto invlido, a
favor de terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, los cuales no habrn de verse
perjudicados por
la repercusin de la declaracin de nulidad, o pronunciamiento de anulacin, del acto
que constituye el
antecedente de su ttulo.
Toda discriminacin entre acto anulable o nulo, queda desbaratada por el art. 1051, que
ahora, en
franca pugna con muchas disposiciones, consolida los derechos de los terceros de buena
fe adquirentes a
ttulo oneroso, sin preocuparse por la ausencia de aptitud traslaticia de la seudo
adquisicin.
Pero la buena fe no basta en el derecho, de ah que aparezca como excesivo del

legislador, consolidar a
mrito de la buena fe, un derecho que ste, por la falla del ttulo nulo, nunca habra
llegado a adquirir.
Como el principio est en conflicto frente a otras disposiciones, hubiera sido ms
prudente que la reforma
se hubiese limitado a consolidar la interpretacin del sistema del Cdigo.
Para ello, habra bastado suprimir la frase final sea el acto nulo o anulable, del art.
1051, pues as
quedaran consolidados los derechos de los terceros derivados de los actos anulables,
que son los nicos
con ttulo a su favor, y no los derechos derivados de actos nulos que carecen de todo
cimiento.
De cualquier modo, la distincin entre actos nulos y anulables todava conserva cierto
inters prctico,
pese a la equiparacin terica dispuesta por el art. 1051. en efecto, para excluir la buena
fe del tercero, le
bastar a su adversario probar que el pretendido derecho del tercero proviene de un acto
nulo, porque de
no serlo (acto anulable) pueden ser consolidados.
B) Actos anulables:
1) Consecuencias de la sancin respecto de las partes
a) Segn el caso del acto ejecutado o no, restricciones: Si el acto es ejecutado, la
sentencia de
anulacin lo reduce a la condicin de nulo a partir de la fecha en que sta pasa en

autoridad de cosa
juzgada (art. 1046).
159
Esta consecuencia se encuentra corroborada en el art. 1050, que dice: La nulidad

pronunciada por
los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto
anulado. Con ello
se muestra el efecto retroactivo de la sentencia respecto de las partes.
Desvanecido por la sentencia el ttulo constituido por el acto anulable, el derecho

respectivo queda
desprovisto de causa legtima, lo cual explica la restitucin al estado anterior de las
cosas. Por el contrario,
cuando el acto no fue ejecutado, y una de las partes pretenda hacerlo valer, la otra puede
en todo tiempo
oponer a la demanda la excepcin de nulidad, lo que dar lugar, luego de probado el
vicio del acto, a la
sentencia de anulacin que convertir al acto anulable en nulo (art. 1046). Esta
excepcin no es
procedente en el trmite del juicio ejecutivo porque esta causa de invalidez no afecta las
formas
extrnsecas del ttulo que se ejecuta.
2) Consecuencias respecto de los terceros: En este caso, es menester considerar las dos
hiptesis
posibles, esto es, que la anulacin del acto antecedente ocurra antes o despus de la
adquisicin efectuada
por los terceros:
a) Caso de la adquisicin anterior a la anulacin del acto antecedente: En estos casos el

sistema
del Cdigo de Vlez prescriba que cualquiera sea la apariencia de la situacin, no era
posible sostener la
eficacia de la transferencia. Reducido el acto anulable, desde su anulacin, a la
inoperancia jurdica del
acto nulo (art. 1046).
Esta inteligencia deba asignarse al art. 1051, segn el cual: Todos los derechos reales
o personales
transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser
propietario en virtud del
acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del
poseedor actual....
Advirtase que la disposicin slo contemplaba las transmisiones de derechos

efectuadas con
posterioridad de la anulacin, ya que se refera a las transferencias realizadas por quien
hubiese obtenido
la propiedad del inmueble en virtud de un ttulo ya anulado, no necesitndose aclarar
que los actos
anulados son los anulables a partir de su anulacin.
Luego de la sancin de la ley 17.711, ya no interesa la fecha de adquisicin efectuada

por el tercero, ni
que sta sea anterior o posterior al acto antecedente de ese derecho. Basta que el
derecho sea adquirido a
ttulo oneroso y que el tercero sea de buena fe, vale decir, ignorante del vicio que
infectaba su ttulo.
b) Caso de la adquisicin posterior a la anulacin del acto antecedente: Esta hiptesis

dio lugar a
los ms extensos desarrollos tericos. Se trataba de saber si los derechos adquiridos por
los terceros,
fundados en actos anulables, podan quedar desvanecidos por la ulterior sentencia de
anulacin. Al
respecto se emitieron dos teoras:
1) Teora clsica: seguida por Salvat, Lafaille, Alsina Atienza; para ellos, la sentencia de
anulacin opera retroactivamente tanto respecto de las partes del acto anulable cuanto a
los terceros
que haban derivado derechos fundados en dicho acto.
2) Teora moderna: sostenida por Borda, Bustamante, Llambas, la sentencia de

anulacin no
operaba retroactivamente sino para las partes.
C) Resarcimiento de daos y perjuicios
1) Carcter de la sancin: Se suele mencionar el resarcimiento de los daos y perjuicios

como una
sancin complementaria de la nulidad, pero en realidad se trata de sanciones diferentes
en cuanto a su
finalidad y a sus acciones que poseen rgimen diverso.
Esto surge del art. 1056, que dice: Los actos anulados, aunque no produzcan los
efectos de actos
jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en
general, cuyas
consecuencias deben ser reparadas.
Independientemente de la accin de nulidad, los damnificados tienen la accin para

demandar la
reparacin de daos. Aqu no hay dudas que se trata de un acto invlido que est
prohibido por la ley (art.
1066), pero adems se requiere para la viabilidad de la accin que exista un dao por su
realizacin y que
dicho dao sea imputable al demandado en razn de su dolo o culpa (art. 1067).
2) Funcin sustitutiva, complementaria y sucednea del resarcimiento
a) Funcin sustitutiva: Se da en el caso donde el titular de la accin de nulidad prefiere

dejar de
lado dicha sancin manteniendo la eficacia del acto invlido y sustituirla por la
reparacin de daos
y perjuicios.
Para que sea posible, la nulidad debe ser relativa, ya que en la absoluta, que se
instituyen en
salvaguarda del inters pblico, no puede estar en manos de particulares la eleccin de

imponer o no
esa sancin.
b) Funcin complementaria: Aparece cuando la sancin resarcitoria se acumula a la

accin de
nulidad, buscando reparar los perjuicios sufridos en virtud del otorgamiento del acto
invlido, y
que an la verificacin nulidad y el aniquilamiento de efectos dejan al descubierto.
Aqu, an desempeando un papel accesorio, conserva su rgimen particular porque no

acompaa
automticamente a la accin de nulidad y se sujeta a sus principios de existencia de

daos e
imputabilidad de culpa o dolo al agente.

c) Funcin sucednea: Es lo que dice el art. 1057:En los casos en que no fuese posible
demandar contra terceros los efectos de la nulidad de los actos, o de tenerlos
demandados,
160
corresponde siempre el derecho a demandar las indemnizaciones de todas las prdidas e
intereses.
Puede revestir tal carcter cuando la nulidad sea ilusoria, y a diferencia del primer caso,
aqu no
hay posibilidad de eleccin entre una u otra accin. En tal caso, la sentencia no podr
oponerse al
tercero, pues entonces, perdida la cosa, el primitivo propietario puede recurrir al

sucedneo de la
reparacin de daos y perjuicios a cargo de la violencia.
7.-CONFIRMACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
A) Concepto: Es un acto jurdico mediante el cual se expurga a otro acto jurdico

invlido del vicio de
que adoleca y en razn del cual era pasible de nulidad (Llambas). Para Arauz Castex el
nuevo acto debe
provenir de la misma persona que fue parte del acto confirmado (por s o por
representacin legal) y
apunta a convalidarlo y no a reemplazarlo.
El concepto de confirmacin proviene de lo dispuesto por el art. 1059, que dice: La

confirmacin es
el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se
halla sujeto a una
accin de nulidad.
B) Actos susceptibles de confirmacin: Son aquellos que padecen de una mera nulidad
relativa, as
resulta del art. 1058, que dice: La nulidad relativa puede ser cubierta por confirmacin
del acto. Por el
contrario, el art. 1047 dispone: ... La nulidad absoluta no es susceptible de
confirmacin.
Este rgimen tiene un fundamento inconmovible, la nulidad absoluta constituye la

sancin ms
rigurosa, y como resguarda el inters pblico, no puede ser renunciada por la va de la
confirmacin. En
cambio, la nulidad relativa es una nulidad de proteccin, tiene como destinatario una
persona en cuyo
beneficio se estableci la sancin de nulidad, quien puede renunciar al beneficio y
confirmar el acto.
C) Forma y especies de confirmacin: Atendiendo a su forma, la puede ser:
1) Confirmacin expresa: Es la que se realiza por escrito, Llambas coincide con Borda
en que no
hay confirmacin expresa verbal. Consiguientemente, la confirmacin expresa se
constituye en un acto
formal (art. 1061).
El art. 1061 establece: La confirmacin puede ser expresa o tcita. El instrumento de

confirmacin
expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1. La sustancia del acto que se quiere
confirmar; 2. el
vicio de que adoleca; y 3. la manifestacin de la intencin de repararlo.
La confirmacin debe ser de la misma forma que el acto a confirmar, tal como prescribe
el art. 1062:
La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y con las mismas
solemnidades que estn
exclusivamente establecidas para el acto que se confirma.
En cuanto a la sancin aplicable por la omisin de la forma adecuada, se ha entendido

que es la
nulidad del instrumento; pero Llambas distingue segn que el acto sea o no formal: en
el primer
corresponde la nulidad de la confirmacin (art. 1044, clusula tercera), en cambio, si el
acto a confirmar
no es formal, sta puede probarse por cualquier medio de prueba.
2) Confirmacin tcita: segn el art. 1063:La confirmacin tcita es la que resulta de la

ejecucin
voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. Dos observaciones
caben al respecto:
primero, para que el efecto convalidatorio se produzca es menester que la ejecucin del
acto invlido sea
voluntaria, no forzada; segundo, el artculo indica la forma tpica de confirmacin tcita,
pero ello no
excluye otras formas que induzcan asertivamente la intencin de confirmar el acto
invlido. Segn lo
dicho, slo pueden confirmarse los actos no formales, por el contrario, siendo el acto
invlido formal, la
confirmacin tcita carece de funcin convalidatoria
D) Naturaleza de la confirmacin: Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica la

confirmacin
es un acto jurdico unilateral:
1) Acto jurdico: porque su autor la realiza con el fin inmediato de establecer una
relacin jurdica
vlida (art. 944), o mejor dicho, de liberar la relacin existente del peligro de la
aniquilacin.
2) Unilateral: porque basta para crearla la voluntad de una sola persona, en el caso de la
que es
titular de la accin de nulidad, acerca de esto dice el art. 1064:La confirmacin, sea
expresa o
tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace. De este carcter se siguen
dos
consecuencias:
a) No puede ser revocada ulteriormente, puesto que se produce por la sola declaracin
del
confirmante.
b) Cuando se instrumenta por escrito privado no requiere doble ejemplar.
E) Efectos de la confirmacin entre las partes y con relacin a terceros.
1) Efectos entre las partes: La confirmacin remata sus efectos expurgatorios del vicio
causante de la
nulidad a la fecha de su celebracin. Es lo que dice el art. 1065: La confirmacin tiene
efecto retroactivo
161
al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en
los actos de
ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de los terceros.
Su efecto consiste en expurgar a este acto del vicio que lo invalidaba, por lo que
necesariamente deba
proyectar su influencia sobre todo el lapso transcurrido desde que dicho acto pudo haber
sido eficaz. El
artculo fija dos momentos de esa posible eficacia:
a) Tratndose de actos entre vivos, la retroaccin se remonta a la fecha de celebracin, o

sea
cuando comienza la existencia del acto (art. 951).
b) Tratndose de disposiciones de ltima voluntad, opera a partir del fallecimiento del

disponente,
pues esa es la fecha en que tales disposiciones comienzan a existir.
2) Efectos con relacin a terceros: El art. 1065, in fine, dice: ... Este efecto retroactivo
no
perjudicar los derechos de los terceros. Si en el intervalo entre celebracin del acto y
la confirmacin,
se ha constituido un derecho a favor de terceros, que es enteramente vlido en vista de
la nulidad del acto
primitivo, la confirmacin ulterior de ese acto, no obstante su natural efecto retroactivo
entre las partes, no
afecta para nada la situacin de los terceros.
En cuanto a los sucesores universales, al no ser terceros, no pueden beneficiarse del art.
1065. Por su
parte, los acreedores quirografarios no tienen ningn derecho propio que pueda ser
lesionado por la
confirmacin; si, por el contrario, esta se efecta en fraude de ellos, pueden ejercer la
accin pauliana o la
revocatoria.
162

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1.-El concepto de Derecho Civil.

A) Antecedentes: En Roma, exista el ius civile, propio de los ciudadanos romanos,

En la Edad Media, adquirieron vigencia los cnones o reglas de la Iglesia, dictadas

Posteriormente, en la Edad Moderna, el procedimiento ante los jueces dej de ceirse al

En la Edad Contempornea, ocurrieron nuevas segregaciones, las relaciones entre

B) Dominio de la aplicacin: No obstante los desmembramientos, el Derecho Civil

El dominio de aplicacin del Derecho Civil se ejerce a travs de cuatro instituciones

1) Personalidad: considera a la persona en s misma, y organiza su desenvolvimiento en

a) Existencia e individualizacin de las personas fsicas,

b) Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones;

c) Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales.

2) Familia: rige la organizacin de la sociedad primaria en que el hombre nace y se

a) El matrimonio, normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y a los

b) La filiacin, que en nuestro derecho puede ser matrimonial, extramatrimonial, o

d) La patria potestad, la tutela y la curatela.

3) Patrimonio: rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del

b) Derechos de las obligaciones o personales;

C) Etimologa: La palabra civil, proviene del latn civile. En Roma se distingua el

1) Evolucin: El movimiento de codificacin del siglo XIX tuvo sus precedentes

3) La Constitucin de 1853: En el texto constitucional aflora la preocupacin que tenan

En cumplimiento de estas prescripciones, el senador Zuvira propici la sancin de una

4) La experiencia de Buenos Aires: Por la prdica de Sarmiento, que presionaba para

Mayor suerte haba tenido el Cdigo de Comercio, encomendado a los doctores

A pesar que la ley prevea el nombramiento de comisiones pluripersonales, el presidente

E) Cdigo Civil Argentino

1) Antecedentes: Luego de nuestra emancipacin, los sucesivos gobiernos nacionales y

Las principales leyes que se sancionaron fueron: la libertad de vientres y esclavos

2) Vlez Sarsfield: su personalidad jurdica: Naci en Amboy, Calamuchita. Crdoba en

La cada de Rivadavia y el triunfo de la federacin le brind una amistad con Quiroga

En 1842 es desterrado a Montevideo en la pobreza hasta que vuelve gracias al perdn de

Despus de Caseros, Vlez Sarsfield tuvo gravitacin poltica, fue diputado a la

a) Elaboracin: En la redaccin del Cdigo, Vlez no tuvo colaboradores, sino

La Cmara de Diputados, se dedic a la tarea de encarar la inmediata aprobacin del

Remitida la sancin al Senado, ste lo consider en su sesin del 25 de septiembre de

4) Fuentes: Se denomina fuente a la procedencia y origen de los materiales de que se

a) Derecho Romano: Todo el derecho privado reconoce su antecedente en el derecho

regulacin de ciertas instituciones, el codificador volvi al criterio romano, tal como la

como modo de transmitir el dominio

2) Como fuente indirecta: en todo lo concerniente a las estructuras bsicas,

carcter patrimonial, en nuestro Cdigo se advierte a travs de los romanistas Vinnio,

y Pothier, pero el ms importante fue Savigny, a quien sigui en lo referente a personas

obligaciones, dominio y posesin, y la adopcin del principio del domicilio para

aplicable en el estado y la capacidad.

b) Legislacin espaola y patria: Se le reproch a Vlez que hubiera dejado de lado

d) Derecho Cannico: Es el conjunto de reglas que rigen a la Iglesia Catlica, la cual

La influencia del derecho cannico fue de gran trascendencia en el Cdigo en todo lo

Esta edicin es tipogrficamente imperfecta, y tiene muchos errores, la numeracin del

2) Edicin de Nueva York: Las deficiencias de la primera edicin, obligaba a la

Mientras tanto, Sarmiento le encomend al ministro en Washington, Manuel Garca, que

3) Ediciones posteriores: La ley 1196 de Fe de Erratas, dispona que se hiciera una

Concluido el trabajo, lo elevaron al Gobierno, y ste lo pas a dictamen de la Facultad

1) Primera Ley de Fe de Erratas: Cuando llegaron los ejemplares de la edicin de Nueva

El Gobierno sigui el consejo y remiti un proyecto de ley declarando oficial la edicin

2) Segunda Ley de Fe de Erratas: La opinin pblica no se conform con el paliativo,

1) Idea bsica y mtodo adoptado: Segn la idea de Freitas, conviene comenzar un

Luego, el sujeto entra en el plano de las relaciones civiles, y tiene vinculaciones de

En definitiva, el Cdigo sigue el siguiente mtodo:

Ttulo I. De las leyes en general. (Art. 1 a 22)

Seccin Primera. De las personas en general (Art. 30 al 158)

Seccin Primera. De las obligaciones (Art. 495 al 895)

Libro Tercero: De los Derechos reales (Art. 2311 al 3261)

Ttulo Preliminar. De la transmisin de los derechos en general (Art. 3262 al