‘coLECCION JURISTAS PERENNIS 4 Ditigen esta coleeciéa 10s profesores Manuet pe Rwvacona ¥ RIvAcona y Sets squats Nanwuces FRANCESCO CARNELUTTI IMS 2b © 4279 COMO SE HACE UN PROCESO oo “€ ig 2) Bow SS uae

sun acaso mis excandalosas:manifestaciones, iasia ahora ha sargido una nnalogia entre la Corte de Assses. y el teatro, acesca de la coal tendremos oportunidad de volver, pero hay que tener presente fa diferencia, Ene teatro, si Ja. ficcidn. excénica consigie s1 obieto, se puede tener incluso Ia ilesién e un drama verdadero; pero al menos en las pausas 1 ilusi6n desaparece. Lo contratio debiera oourtit en Jas competciones deportivas; y asf ocurtia por cierto ‘ene Citco Misimo cuando uno de tos dos gladiadores ia en ello 1a vida; pero las recientes aventaras Fete trigsima séotima Vuelta de Talla han sugeido la sospetha a més de uno de ave no todas los corredoses, 'y sobre todo los predilectos del pablico, lo hiciesen fn setio. Pues bien, una duda de esta indole no. se ppreserita en la Corte de Assises, Las aventuras de Rina Fort o de 12 condesa Bellentani eran tan draméticas, que pirecian inventadas; pero ninguno de los 16 ‘que verdaderamente Jo que s¢ ponia en juego eca la Sota eae ede noid la posibilidad de saciatse viendo correr la sangre en. Ja arena, no le queda para gorar de aquel exalofrio.‘eras? Supongizmos que, por fo menos en Tkilia, haya desaparecide integramente, ‘unque no asl, por 10 menos en el derecho militar, la pena de muerte, ni hhaya desaparecido totalmente tampoco fa tentaciéa de restablecedla. Sin embargo, la libertad vale mis que la ‘vida “como To sabe quien por ella rehusn a In vida”; ¥¥ aunque haya dicho yo, en el curso de Cima mace el derecho, que esta sagrada palabra debe tomarse en sentido mds alto de 10 que creen aquellos para quienes se resuelve dicha libertad en In posibilidad de hacer Jo que agrada, © incluso precisamente por elo, lo certo es que en a mayor parte de los procesos pensles, incluso et Tos que pueden parecer menos graves, esti ‘en juego Ia libertad del imputado. ¥ si no la libertad, ‘otros bienes de grandisimo valor constituyen la apuesta ‘el proceso civil, donde no siempre se trata Gnicamente de itteses meri: en ceastons, een juga ‘el problema mismo de 12 persona humana, lo que se puesta con una solemnidad sin paralelo; si et pablico italiano, y hasta el piblio de todo el mundo, se ba apisinnio tan vente en ls altermatvs judas esconocido de Collegno, fue porque es cosa fuerte reconocer 0 negar 2 un hombre sx propia identidad personal y con ello vincularlo con su pasado 0 desvinculatld de 61; y en los procesos de paternidad, 25. que. se trata de shondar en los. misterios. de la ageneracién y se corre el riesgo de dejar a un hombre sin padre o de asignarle un hijo que no sea el suyo, Ia materia es igualmente solemne. Menos impostante ic verdad sini ene dee propiei ge ‘consituye la materia acostumbrada de los juicos civ los cuales aparecen en la mayoria de los casos dedicados 4 los intereses materiales, menos elevados sin dda «que aquellos supremos intereses morales de que hasta thors hemes hablado pero seca necttocomprendet ‘Geno da propiedad es Ia otra cara de la libertad para hhacerse cargo de la aspereza y de la tenacidad de los ‘hombres cuando discuten acerca de lo mio y de lo tayo; y de la gravedad del peligro de que a través del ‘yoceso se viole Ja frontera eatre Jo mio y lo tipo, Cit dei so intends dl oi, que constinye vans lo en torno al proceso, «s el si itll de dara gor ene oe tia af ese sa valor para la sociedad y para la civilizacin, Sia ese drama, o mis bien al dexma en general, tratarnos de ponesle un nombe, te « ef de la Aiscordia, ‘También concordia y’discordia son dos valabras que, como la de acuerdo, que tanta importancia, tiene para el derecho, provienen de conde (cotazin): Jos corazones de los hombres se unen © se separan; 4x concord 0 In dscoria son et gemen de a pas la guerra. El proceso, después de todo, es subrogado de la guesra. Es, en otras palabras, modo para domesticarla, Pensad, para. ayudaros ‘comprender esta verdad fundamental, acerca de aquella founa de guerra legalizada que era el duelo. Mis adelante veremos qué interés tiene ef duelo en el proceso. Recordemos por aliora lo que dijimos en el cars anterior acerca de lat telacone ete el detec y la guerra: el derecho nace para que muera la guerra ‘A ct fin 90. tede hacer mie que, pone umn tmordaza Hdl e+ una gta aprigonada En de bellum omninm contra omnes, la guerra de contra todos, es la guetta sélo entre dos, etre los adalides. Atal punio es un combate ef proceso, que en ciestos tiempos. y entre certos pueblos se lo hace wba 19cas judiciales, Fa les estadios no esti ya en juego In vida de los Tuchadores pero ls tribunals ls malitud pusde de yeras el crudo especticulo de la Puede gorarlo; peto es dificil que se interiorice en 1 drama como debiera para que pueda beneficiarse el goce. Casi siempre 12 participacién no pasa de Ia indiscreciones y petulancias; - tala del caso acesca del cual se agits y se apasiona el piblico. Una leyenda quebabria que eo las ‘salas de los tribunales para que'ls tun poco mejor los dramas que en elas se podiers ser la antigua minima: concordia minimae res crescunty discordia tmaximae dilabuntar {por la Iie concordia las cosas minimas crecen, por Ja discordia hasta las mayores se desbaratan}. Lo que allie ven son las trstes consccuencias de la lucha "entre aquellos 4 quienes un muro y una fosa cercan". Hombres contra hombres, ciudadanos contra ciudadanos, esposos contra esposas, hermanos contra hermanos. Hermanos contra hermanos, he dicho, no sélo on el sentido cespititual, sino también en’ el sentido carnal de la palabra: los expertos en el proceso, jueces 0 defensores, sabemos que las experiencias més sangrientas. son precisamente aguellas en que luchan entre si los descendientes de un tronco comin. Todo esto he quetido decicos a modo de introduccion 4 muesitos coloquios, a fin de que os hagiis cargo de que ol argumento de ellos no es tanto 1a ley como la vida en uno de sus mis dolientes y peligeosos aspectos: Jas leyes, no son mds que instrumentos, po inadecuados casi siempre, para tratar de dominar a Jos hombres cusndo, arrastrades por sus intereses y sus pasiones, en ver de abrazarse como hermanos teatan de despeitararse como lobos. Fl estudio de tales medics fen si puede parecer irido y abstracto; nero quisiera Megar a hacetos ver siempre sobre el fondo del cuadro cst inguicta y doliente humanidad a la cual qwestros esfuerzos, a memido demasiado en vano, tratan de poner remedio, pouHGP EEE fi i F I ? hay ‘en peisign: he abi la pena. En esta aoe lito. y ef castigo se consideran ‘como dos hechos cquivalentes, caya equivalendia incluso restablece el orden social; peso est equivalencia distraxaripido y seguro, plantea un problem falogo al de la cuadsatura dal citculo: por desaracia, Ia justca, sies segura no es ripida,y si es rapida no cs regura, Precis es tenes ol valor de decir, en cambio, también del proceso: quien v va bien y va lejos. Esta. verdad trasciende, incluso, de la ‘misma “proceso”, 1a cual alude a un desenvotvimiento pradual en el ticmpo: procedex quiere decir, aproximadamente, dar un paso después del otro, EI homicidio en rifa, dijimos, es un cjemplar de lito instantineo; pero como siempre ocurre, apenas ‘espa el merto, como dice la gente, se escabullen los que refian; Ia policia, en mueve de cada dice veces, lunge acuda con urgencia, Hega cuando todos han do; entonces comienvan las investigaciones, pero entonces (y la triste este respect, La. com de tuna Corte de apelacién 0 de la Corte de casacién som ix de a Cnt de aise en fate aden de ls jncces ténicos; 0 sea de los jueces que soo tecnicos dei derecho, sesionan peedominantemente los llamados jucces povalares 0 egos; Mamados as por cuanto se ‘rescind en su cleccién de un. tipo especifico de ‘cultura. Esta formacién mixta del colegio encuentra sa razén profunda, no sélo en la necesidad de 1a inis divers expetieia de Ia vide, cuanto onocimiento del derecho para juzgar bien, sino también en e! veligro de-que ta costumbre de juzgar determine una especie de deformacién profesional que termine por embotar Ia sensibilidad del juee y con ella su caacidad de aprecar intuitivamente los valores hhumanos. Hemos esbozado asi el planteamiento de un problema muy grave, del cual la maturaleza de. estas Ione on permis aa decd profiaén y para resolver el coal se han int en el curso de la historia otras soluciones: los. menos. jovenes entre quienes me escuchan recordarin que en un rastdo no muy remoto la Corte de Assises. ha 49ee tee eee ee ‘concurren cont igualespoderes tanto a la con de Is cilpabilidad como al castigo. del crden a lo que los franceses lama let grandes crimes, los grandes: elits. ‘Gertamente, wa colaboracién de 10s. legos. con os” thenicos del derecho es. necessia tanto para resolver problemas ténicos distintos de los que se pep mel maga arp a menudo se adaptan mal a la individuslidad del caso: ace econ ieacime niacin Tego eel colegio judicial, responde sa asistencia joer juste en concepts de-conalior: en el lnguaje ‘ortiente se contin hablando, en este sentido, de delegue en ellos su juicio, sino que se sieve de ellos ‘como se serviria den apoyo en un. paso peligroso de su camino. Esta del consultor, 0 petit, como se quiera deci, no 6 4a Gnica asistencia necesaria al juez ea su dificil actuacién, © inciuso en-una asistencia de ta aal_no. siemore tiene necesidad, mientras que es constante 1a exigencia de que sea ayndado por otros en. orden alas. foumas. de ssid ples rsponden Is Harada fancones done, sain terminologia. burocnitica. Asi, vemos en ter eendeste ieee sox Ta del scretariy la del ofl jadi, odszipto of primero. particularmente a la. docamentaciin de los «tos del. proceso, esto 6s, a formar los documentos que coostituyen 1a prucka de 4, y el segundo. a la oxi 0 ey a soma as ols gue san necesisias. para procurar al juez 1a presencia y la colaboracion de personas respecto de las cuales, 0 en concurso de las cuales, tiene él que astuas joer, singular 0 colegiado, juntamente con el secretatio y el oficial judicial, son las. figuras rincipales que constituyen un. grupo de empleados del Estado que, por Ia estabilidid de sus cometidas, se llama. ofici, y_ por el cardcter eapecifico de Jos mmismos, se. denomina oficio judicial. Salvo los casos de ordenamientos relatives, a vnidades politicas de las menores, dimensiones (como seria, por ejemplo, la Repiblica de San Marino, o algiin que oto eantin de la Confederacién helvética), un solo ofico judicial pu er iregeeateng pec del aa y por otra parte un juz, singular 0 secretario oun ofidal. judicial, ng/bis * (?solo proceso, sino 2 todos. los ‘neceseris para administra 1a justicia en as exi eee ee en Talia dliversos tribunales ‘Sestak cas es de departamentes, or otra parte, en el conjunto de los oficios se deian sentir las exigencias de la especatizacién en ‘orden a las diversss materios de los: asuntos y de las diversas funciones que tespecto de cello se ven Hamados tos jueces 1 ejercet, al punto de que entre Jes Vth Ofte debe abso ets text tun plano que da lugar al insttoto de la competencia judicial: $1 al Coujunto de tos asuntos y de fos litigios shin dea fri a oe di tl tbunal de Roma del tural de Népoles ad iad px ca ceca deers tribunal se ditingye de fo Corte de apelaion 0 de casacién, igualmente el tribunal de ‘menotes 6 el tribunal militar se dstinguen del tribucal 2 v LAS PARTESEL juez es soberano; esti sobre, chtedra. Abajo, frente a 4, esti el Nee eae es ‘que parece distinguir el proceso penal del. proceso que debe ser diferencia I; en ete iltimo, aquellos sobre quiencs se debe juzgar son siemore dos: no puede el juce dar raza 2 uno de ellos sin negirscla al otro, y viceversa; en cambio, en: el proceso penal el jucio ataBe solamente ‘al imtatado; cuando ademis del imputado hay también la Mamada parte ciil, no se trata ya de proceso penal puro, sino de un mixto, on el cual se mezcla el penal con el civil. Peto, i se pone mayor atencién, se advierte que esa diferencia 10 tanto distingue al proceso. penal del proceso civil, como al proceso. voluntario del proceso contencioso, ¥ precisumente por ello el proceso penal pertenece a Is primera de estas dos categorias; por ejemplo, sun ‘nando el progenitor pida. autorizacién part vender tet od ee mente teh paeniyonles ee Bien dota, no se trata de dar 2126 0 negarla a uno ‘on respecto al otro. Podriamos decir, para cntendemos, gue el proceso contencioso es esencialmente bileietal, al paso que cl proceso voluntario es, 0 puede ser al menos, amilateral; por €30 cl proceso contencioso es respecto del proceso voluntario un proceso de partes La esiuctura. del proceso. contencioso permite 8entender por qué los que deben ser_juspados se Maman pares, que es un nombee extrsho y un poco smisterioso. @Qué tiene que ver con el proceso, Fen genenl con el derecho, Ix nocd de pee? La pate 6 el resultado de una divisién: el ius de la paste 3 un todo que se divide. La nocién de parte esti, ea ibaa i de daca 2 vr ‘Gel presupuesto. psicoldgico del proceso; no habia 2 litiios i delta s Jos hombres no a0 dvidiesen Con estas reflexiones cl nombre de parte aparece expresivo y felix. Los litigantes son partes porque sstin divididos; si viviesen eo paz formarian una ‘unidad; pero también el delito, cuyo concepto esti suchusente vinclad aide igi routs de ona division. Se comprende, pues, que también el imputado, frente al jr, au wna pare deo que I centre proceso penal y proceso. civil, 0 mis ‘genéricamente, entre proceso voluntario "'y proceso ontenciogo, sei inicamente ea el sentido de que en este Gkimo las partes comparecen en escena, mientras ‘en el proceso penal, o en general en el ‘Slats, an declie quea Sebastes Sobre, el fondo del proceso las partes son, pcs, siempre des, Cuando seats de delto se dating or una razén sustancal: uno es el que acta, y otto 8 el que sufte 1a accién: ofensor y ofendido. En ‘cambio, cuando se trata de litigio, Ja distincién se funda en la inicativa: una de las dos partes pretende y Ia otra resiste a la pretensin, HI criterio de la listincin es comin: agresor y agredido, En. el proceso Penal, dijimos, el agredido no comparece com> parte, ‘esto €s, como justificables pero, puesto que quien ha ‘ometido un delito debe no sblo sufsic la pena sino 36 sestituc tambign quien lo ha sufrido, las le ha quitado, y en todo caso resarcirle de los datos, se consiente gue e! juez pensi también acerca de elo, es decir, que cuando declara la certeza del ddelito y avlica la pena, condene también al culpable ala resitucion y af tesarcimiento del dao; y entonces, como dijimos, ‘el proceso penal se complica con uh proceto civil, y también la otra parte, es dedr, el ‘fendido, entra en escena con, el nombre de purte J pace onl proceso penal toma nombre de imputado. In 3 aquel que es sometido al proceso penal a fin de oue el juer comprucbe si ha © no tun delito, y en caso afiemativo lo castigue. EI proces penal nace, por tanto, con la imputacién, que es wn acto del juez que afirma see probable que el til haya cometido un delito. Pero asf como el hombre antes de nacer tiene una vida intrautesina, asi también ocurte en el proceso penal; antes de formular 1a impatacién se realizan Giertos actos preparatorios de ella: por ejemplo, si se ‘encuentra un cadiver y hay raz6n para sospechar que lasmuerte provenga de delito, se hacen las i: eliminates que tienden a’ establecer ante todo las 7fi a oo jet, co pile prepa a inerrencin, peo sepin into vigente no tienen respecto. de una posicién de vverdaderos y propios auxliaces. Las partes adoptan en el proceto civil el nombre ee llega a set 4 consecuencia de aquel acto del juce ove hhemos visto es li imputicita, 1a cualidad de actor 0 emandado depende de una iniciativa de las partes: actor e& propiamente aquella de las partes que pide jcio, y se llama asi peceisamente porque tun te initia de [a cunt demand respect. se demanda el juicio, y se Hv pet ee ne ec Dresentarse ante el jer juntamente con el actor, & fin de que el uno ¥ el ofro puedan scr jurgados. Imputado puede set un hombre siem sox peoina. ero dando, sec sunque no sean personas 0 personas jue 0. sean hombres. Fsto, que en un principio pede derrminar “ona ives’ desonsertte ae refiere’ a un aspecto sumamente delicado del Ordenamicnto jutidico, que atafie a la personalidad. Hombre y persona 10 s00 In misma cos: el primero «dc estos concepts se refiere ala vida fisica, cl segundo a Ia vida espititual. Puesto que todo hombre, por lo menos en su nocralidad, tiene un vida espiriual ademis de la vida fisca, normalmente ambos conceptos ee epee ae ees y “no sean Gras tise dea cilidad 0 cil cal totalmente superada, 60 eran los esclavos, no yo 8 vorque’ ino. tuviesen una vida espittual, sino. porque Gta-no les era reconocida, a propésito de Jo cual, szungue no podamos desariollar este concepto, die que la vida del espiritu sc resuelve en In libertad. Hoy, como deciamos, esti abolida Ia esclvitud, ‘partcularmente segin el ordenamiento italiano; sin embargo, se dan hombres alos cuales no $e les reconoce personalidad ocurre la atribucida deta capsid ii to ims cts mete es son los infantes y los enfermos meniales. Pero puede darse también Ia situacidn inversa, 0 sea el econocimiento de !a persona'idad no ya a hombres, sino a grupos de hombres que son considerados por et deseo como un solo home, tal cat, en lenguaje juridico corriente se “habla rsonas rinse asd pons iH ol de las personas jusidicas constituye a sa vez el aspecto mis delicado del problema de la personalidad, y raturalmente 10 hacer aqui mis que ‘esborarlo: haste indicar que su mudo mis apretado $i Ia atrbacién de la personalidad, es decir, de uma ‘vida spiritual auténoma a un_grapo de hombres y 0 a un hombre singular, constituye una ficién del derecho. 0 el reconocimiento en cambio de un modo penal y el proceso civil, Puesto que se hace para certficar y actuar 2”la responsabilidad penal, el de doblemente limitado pee ee we oo imputado porque no €s penalmente le un nifio de menos de nueve afios 0 un enfermo mental, como m0, set penalmente imputable ‘una persona Leora ‘impatado puede ser quien no sea penalmente imputable sD criti eo oot co moment de imputaci6n que &'no es imputable y el proceso haga para saber silo eso 201 ae, puede Ser impotado solamente en cuanto to, sufren, es. dect, en cuanto son jagados, Ser jungables (cs decit personas acerca de las cuales hay que emitic wn jucio) y sex juzgades, quiere cic tenet que prestar obediencia al juicio del juez. TH joicio del jue, tal cual se forma, con los modos que veremos, es el proveso, n0 es.un jucio cualquiera; en pasticala, no tiene el simple valor de un conse, de morlo que aquel 2.quien se lo dirige pueda seguirlo © no, segin le bie 0. mal; 5 un juicio que tiene la Sanam can ogee we cn la ley. La ley dice: quien aba, es castigado; y el juee dice: Ticio ha robo, y. por tanto fo castigo; ello es como sien Ia ley estuviese escrito: Ticio debe ser castgado. La ley. dive: el padee debe mantener. y ‘educae al hijo menoc de edad; ye! jucz dice: Cayo ce pad del menor de edad Sempronio; elo es como siven la ley estuviese escrito: Cayo debe mantener y ‘educar’ a Sempronio. La ley dice: el que ha librado tuna letra de cambio. debe pagarla’a sa. vencimiento; yeh juez dice: Cornelio ha librado una letra de cambio 4 Mevio; elo es como si en la ley se dijese:, Coroctio debe pagar_a Mevio el importe consipnado en. ta letea de cambio, La ley dice: ef marido s6lo. puede vender un bien dota en caso de necesidad o de wtilidad cevidente; ye juce dice: es necesario 9 manifiestamente Sr, gue_ julian ved el Fundo elrgado on, dte por st expos; ello es como si estuviese escrito en ta Igy gue ela puede vender aque fando. El ji del juex transforma, pues, el, mandato gewérico de la ley (quienquiera. que tobe debe Ser cast ‘quicquiera. que sea padre debe mantener y al hijo. menor; quicnquicra, que. cif obi aanit TL Hpees agee?i oe ui Bi fH yaidis fu Sargeodg PGS ees e ce gy x Bee (ENA ichy Hane es aa wooly tists, aa H zi Sane Rablabid ina ee z Lif giaé rs aps = 6 aLAS PRUEBASde existencia; en otras juicos bisibricos: wa hecho ‘ha oeutrido © 10, Ticio hia robado 0 no, Cayo hha 0008 Cayo ha librado 0 {as cosas; si lo supiese, si hubiese estado presente a log hechos sobre los que debe: jurgar, no seria. jues, Siortesiga'y se ese, peck cconviecta ie biped ei adguendo Ia cerned ocurrido © no. un hecho, es decir, certificando ese hecho, Estar cierto de un hecho quiere decir conocerlo‘a Ihechos aue el juez mira o escucha se Haman praebat. ‘Las pruebas (de prohere) son hechos presentes sobre los cuales se construye la probabildad de ta existencia, ‘© inexistencia de un hecho pasado; Ia certera. se fen, et or, wo mina, pba Un juicio sin pruebas no se puede pronanciar; un proceso ‘no se puede hacer sin pruebas. Todo modo de ser del mundo exterior puede ‘onstituit una prueba. Por eso la actividad del jue fexige una constante y paciente atencén sobre los hombres y sobre las cosas que estin en relacién con hecho desconocido que se le pide que declaze cierto; Ja iteratura polical ha hecho del dominio pablico estas nociones. Al decir: Gomes y casas he sugerido tuna primera distincién. en el inmenso cimulo y fad de las pruebas: pruebas personales, a cuales conssten en et modo de ser de un. hombres pruchas reales, tas cuales consisten en cl modo de ser de-una cos: el juez o et oficial de policia que corre junto’ a-un herido eafdo en la calle, observa con todo iidado el hombre y el arma que encicntra al lado de Gl Precisamente porque [as prachas son, un. modo de ser de hombres y de cosas y ese modo de ser esti sojeto a continua mutacin, una de las primeras precauciones en materia de pruchas es su toms lo mis jnmediatamente que sea posible, y su conserracién ‘eo forma que> puedan prestarse a observaciones ones Toma 7 ceri de fs procs de fitoe constituyen woo de fs eometides principales de I pci ju F) estado de wna persom ode wna cosa puede servis de prueba on oy formas ciferenten, sun las uales as pruchas'se dividen en prachas representaritas, @ Y. pruebas indicaivas 0 indiciriat, Fé una Gistocién de suna importancia, acerca de la. cusl tar dese os cto que meas pole, sec 4 este objeto es el concepto de representa scot cai Joga cm pro de perpen Ta patabra misma touesra 1 iy ‘que tiene para {a teora de las pruebas Ia aocién del presente, ya. que rapes ite dc a cosa cer Present Algo que no ett presente, cs deci, que ha pasado ya 6 ues todavia futuro, Habida cuenta dl significado fnig amplio de representacién, se la. puede ceferit también af futuro, 7 se puede hablar en este sentido de una. representacin.fantistca, 1a cual legan fcasiones 3 antcipar el futuro. Peo la que nos interest {osottos Ta sepresentacin del pasado, mesiante {a cual no se evocs algo que no ha ocurrido todavia, fino algo ya. scaccido. Est evocacion se, realiza 8 través de medion sensibles idéncos para. provocs, eno de cierto Limite, sensacones anilogns a las {gue determinaria el echo evocado; tales medios fhevecen, precsamente, el nombre de madios represenatvos, head acta del nic poses hala de-una representacién directa y de-una representacién inde a cepted, co lt antigua y constituye la PROCESO, $€ hace a través de la mente del hombre, el cus! describe to ‘bi. La cepretentacion. directa se obtiene mediante cosas capaces. de registrar los sopecos Gpticos 6 acisticos de los hechos y reproductlos. Un Templar de tepresentacion inditecta es la narracién GE tn testigosjemplares de sepresenaciin. directa fon tin disco fonogrifico o um. fotografia. Puesto opot to comin los hechos que deben ser declatados Gere en el proceso curren sin a presencia de lox ‘nstrumentos necesaros para su registro, la disponilidad de pruebas representativas se limita de ordinacio a la fepresentacion indirecta; pero’ a medida que se perfecciona la técnica representativa, crece y crecerh tis en adelante ef nimero de casos en que e podks disponer de pruebas representativas di Bajo este aspecto se advierte una diferencia muy ‘onocida entre proceso civil y proceso penal, pues s5lo de ciertos negocios civiles se piensa en el momento de realizarlos en formar Ia y cuando se piensa en ello se adoptan, naturaimente, las nuevas téenicas represeotativas, al paso que ct delito. se realiza en condiciones que muy Taras veces, y. aun incluso en via totalmente excepcional, consienten que se disponga su representaciéa, ‘La representacién indirect, qoe hasta los tiempos modernos, y aun. modemisimos, era la nica ‘epresentacién conocida, se lleva a cabo de dos modos dlivetsos, segin que 1a actividad del representador se despliegoe a presencia o en ausenca del. hecho representado, yen eusencia 0 ¢ presencia de aguel 0 was quienes det ser reresenado el bac; segin este ciiterio, se distingwe Ia representacion documental de 1a representacion testinzavia!. Dicho en términos emoiricos, el testigo «= una persona, y eb documento es una cos ave narra. Tl notario. forma documento mientras alguien le decara su voluntad; fl testigo forma el testimonio mientras el juez 10 ‘escucha: en el primer caso esti presente el declarante, pero esti ausente el juer; en el segundo ocurte lo ccontracio: esti presente el juez, pero esti. ansente la w Persona. cuyo.testimonio refiere 1a. deelaeaciin. Bste ‘riterio distintivo aclara les mésitos.y deméritos. de ‘ada no de esins dos tipos de representacin; el locamento farantia le fidldad de las procs, en particular contra los peligios de infidelidad de la ‘memoria del hombre, pero nor otea parte el testimonio ‘puede adaptarse con més ductlidad a las exigencias dl. jue, las cuales, en el momento en. que se forma 1 documento, eden no estar del todo prevstas. YY ya. hemos. indicado la saxéa, por. la. cual documento sirve preferentemente en orden al. proceso sivil, yt, testimonio en orden al. proceso. penal: ite timo. os hechos que hay que cetificar son tipicamente hecho ilicitos, que en la mayoria. de los isos. se sustraen. a la documentacién,. mic 2 8 ‘momento mismo en que se fealizan son documentados, bien. por las partes mismas que los realizan, bien pot ‘un documentador nablico,,en particular por un netario: segin se trate de la una 0 dela otra hipdtesis, se habla de documenios privados y de documentos piblicas w oficiales, Por 19 comin los. documentos. $8 forman mediante Ja escritra, al punto de que en el lenguaje ‘otriente de los. jucistas, documento. y escrtara son palabras que se emplean indistintamente; pero comienza 2 azomar también en los process la documeatacicn directa en Ja forma de la fotografia, de la fonografia y hasta de Ja cinematogratia “Tanto Jos documentos como los tesmonios pucden provenit de Jas personas iismas que tienen en el proceso. posicién de parte, camo. de otras personas. nLos testimonios, en sentido amplio, se distinguen, por tanto, en testimonios de lu parte y testimonios del ferceto; 'a palabea testimonio, sin embargo, #¢ usa & ‘menudo también ef sentido estricto, para indicar lamente al tercero narradot, con exclusign de las partes. Coando una parte naftn hechos contrarios a interés (por ejemplo, refiere haber cometido un delito), su testimonio tome el nombre de confesion. ‘argumenta de_ellas Ia existencia 0 jnexistencia del hecho en si. También tales prucbas ee ee © amiifcides: as pruchas indicatvas naturales se enominan indivias; las artificisles toman el nombre de sefiales, También estos: dos tipor de prucbas indicatiyas sirven en diversa medida para el proceso ‘0 para el proceso civil; en ef primero prevalecen Popeye acts Sw echeen por rata ‘misma que determina en el uno y en el oto of ‘predominio del testimonio o del documento: en el broceso civil figuran frecuentemente sellos, marc, contrasefiss, que son otros tantos ejemplaces de Ta ‘efal, al paso que en el proceso penal toman gran ‘importancia ciertos modos de ser de las personas 0 de Jas coms mediante log cuales se pueden reconstruit pacientemente los hechos que se quiere cetificar: herds encontradas en el cuerpo de la victima y de Jas cuales se rucde arglir Ia causa de la muerte 0 la rnataralem del arma, estado del cadiver que sicve n se feaberacis dela cached snctded de’ relatos. Como quiets que sea, s¢ trata de actividades de ganda imprtanci”que eigen el nck ‘experiencia _y ‘ctividadeseulminan en la Mamada erica de Jar insprada psicologia judicial. pean ee eee cee ind pero. desgraciadamente peligrosa, que dees pee aoa on coe si ya porque la fidelidad, del relato le de la Tati dl testigo en el momento en que acaeeron Jos hechos narrades, de su: memoria, de sus condiciones psiquicas en el momento en que hace: la narzacién, {a porque a menudo los intereses que juegan en torao alas partes, presionan sobe él y Jo induces, con mayor © menor energia, 21a reticencia y al engifio. La Bi il i 1 Li i i it ' Hh i ui if b f 3 | a ace F He geegt “HUG causa as debieran ser como faros que iluminaran su camino en la ecustad de pastor per frecoentomente ese camino fen sombras 6 por. lo. menos’ en : QUE hacer en tales casos? Es necesario juzgar. Pero ff Gta una situacién sumamente penosa: no se puede ciertos de sa culpabilidad, ni condenarto a que pague toa dels ta eh dee de que desis pow jgualmente injasto también absolverlo sin la certera fe que no haya cometido al deito 0 de que no hubiera ‘ontraido la deada. En todo caso, en el supuesto de incertidumbee, se corre et riesgo de cometes una injustcia, Som étos los casos en que el proceso fracasa en su_ objeto. Sin embargo, repito, hay que jurgar. La jnsticia no puede reconocer su impotencia. No hay ‘otro camino, en tales casos, que et de elegir el mal menor, Abora bien, se ha considetado siempre como mal menor el absolver a un cilpable, antes condenar a un inocente. Tal ¢5 el principio que los juan demaminan del for. La dud se rence fen favor ‘4 quien In exstencia del echo Sacto ogee peyote, La juru falan ee frincipio diciendo que la parte tiene Ia cargs de suministrat las pruebas de los hechos de los cuales depende el efecto juridico que pide al juez que ‘onstituya 0 certifique. Sino las suministra, 1 demanda debe ser rechazada. Esta f6rmu!a se aclarasé mejor mis adelante, cuando tengimos que hablar del contradictorio, que e ed mis delicado de los dispositivos del proceso. nvil LAS RAZONESdistinc reapecto de la inteligencia no 6 fécil de sefialar, pero. a los fines modestos de estas Conwersaciones haste saber que la inteligencia consigue mediante ef juicio un resultado provisional y para ratifcarlo se necesita de Ia raain: la una procede en avanaada,y la otra sigue precavida y cauta. El hombre xzonable, el que razona, es uno que no se fla de la intuicido, sino que la: verifica cautelosamente. Ahora bien, el fin de In verficacidn no es otro que el de prever las consecuencias. de las propias acciones, que 00 buenas malas sein que haya de seguirss de las un bien 0 un mal, Tiene, pues, riuéa el sibs unr demu stat se alos ol igifiad del ‘modo de decir, en vietod sel cual la raxén se.opone a Ia sinrazin, El juicio del juez, en su segunda. fase ‘que es Ia fase critica, se resuelve on ‘timo andlisis x saber sina parte, obsando. como to ha hecho, ha tenido mada 0 10. No hay ua cuchillo caper de sepatar la razin, de la sinrazén, dice un. gran.escrtor. italiano, La justicia coma uta roca stuada-en la cima de ua, monte: hombre no tiene alas para llegar hasta ella volando; 4o tinico ave puede haces es abritse paso fatigosamente hacia ella: escalando las. laderas; y,.a menudo. se exteavia y se desta las manos. Lo, que lo guia, lo gus lo airac, to, que lo eleva, es la belleza de aqua cumbre que le resplandece & lo lejos..La fuerea, que le sirve para: subir, es la raadn; y A Yama csabn 3 ‘cada. paso que da’en su camino, Fl sentido. de la justicia, que posee innato en su corazin,.se refracta, como In lup a través de un prisma, en mil, colores; ‘cada tayo que le lege de aquella fuente, una ruabn. Son, éstas, formas podticas de decit, pero,no 80 re u ule yet 3 F } el curso precedente, sobre Ciimo nace el derecho, tsaté- de explicar por qué al lado y por encima del stprofundo de ello, sino que debe poscer el golpe de vista qu le pent cops de una mia lo semana conseguido, a entre el hecho ave palabras ellas también y comviene abrir bien 10s ojos part leat. ot olds: paracrine que se jez €s Ia ateacién, hija de Ia paciencia: Siaisto desconens ob fstidin de er de xa la orgullosa conviccin. de haber comprendide, son tentaciones ‘contra. las cuales no tiene el. juez otra defense. que lt paciencia y 1a humildad. Por Gikimo, también las razones, camo las prucbas, tienen que ser valoradas; y ésta es una operacida més &‘mis pobre no podria ser la hipétesis del hecho: nos one frente a dos personss, el matador y ef muerto, sin rostro, sin sexo, sin edad; en cambio, el hecho, cn su reilidad, 6 tan rico, que resulta francamente indescriptible: por minuciosi que sea, toda descripcién de Glo 1, por tanto, to deforma. En una signos com que el compositor expres sw idea. Por ‘30 no le basta al jnee ta ciencia sin el ausilio del arte. Suele-llamarse interpretacién también a la cxplicaciin. de la norma jucidica, y/n0 es un modo de deci incorecto: interpreta. la ley. tambiéa el profesor que trata de esclarecer sus formulas alos ‘escolates; pero incomparablemente mis intensa 8 la Tistas reflexiones nos pexmiten comprender céimo las normas jaridicas, al convertrse en razones en el sufren una. transformaciéa, en virtud de la cual no es razin tanto Ia norma en si somo. ek cenetio site la soma 7 el hace, 9 sea 1a capacidad de la porma para goberoar el hecho © la idoneidad del hecho para see gobernado por Ia ‘norma; cuando el juez dice: yo te condeno porque thas. rebedo, no. quiere decir solamente: te condeno porque una ley castiga el hucto, sino. porque Ia ley atafie precisamente atu caso. Precisamente en ess conversion de la. ley en ley especial culminan la necesidad y la dificutad del cometido del jucz. La ley, aunque geneval, esti hhecha para gobernar los casos concretos; no obsatia, ot consiguiente, si no se convitiese en ley especial en cada caso, y en ello esti su oe la ley, no habiendo sido promalgada. en Faladta » wn co conto, puede nd raptor con perfecta justcia a las exigencias del caso concreto. ‘Los trajes de confeecién se hacen para que cada uno avill EL CONTRADICTORIO seo ay sonal {i : 7H: ig 25 up ea ulycer MrtNEE peat Vie seed al] ey Hepple) hia ays peu Halli fa Ebi 3 fg pioceist faa a4 a Hida nee tal eeteeag) Gaui: nl GG‘manera que termina por hacer que alte Ia chispa de Ia verdad ie a aS De aqui la conveniencia de que las partes sean estimladls 0 colaboar con el fee, sumfaisdndole taones y pruebas, Jo cual se obtiene mediante la prohibicibn al juez de buscarlas por si raismo; entonces Ia patte, puesto que corre el riesgo de si inercia, tiene que esmerarse en al juée tos medios necesafios para que se Te dé la razén, Siendo esto a8, el interés de Tas partes se converte en carga, en cl sentido de que si la parte no oftece una prueba o una ‘uahn, soporta el dafo de que el jues no puede tomarla en cuenta, En este seotido se habla, entee oteas cosas, de carga de la prueba; cada una de las. partes debe presentar las pruebas. de los hechos, de los cuales epende que el jez te dé 1a razio. 1 principio de la ra Sa emai de imprnic ol edsino. de a la activ partes; pero tambi meets pele: bent ale aquel'og cases. en que podsia hacerlo por si; por e630 10 in ha adopt en todo caso mi noaca del tod; ‘en particular, el juee es siempre libre tanto ea Ia critica'de las prachas como. en la busca y valoracién de las rarones su dopendeni, dl contactor se Jimita a la indagacién de los hechos, de los cuales ug fades eet Oba vid, ataclainte sds informnadas ue €!. EH contradictorio se desenvuelve a la mancra de ‘un did'ogo, pata cuya eficicia se necesita de una ierta prevacacion téenica y de un cieto dominio de sf dos cnalidades de que raremente estin dotadas las partes; por lo comin, son ellas inexpertas y estin ‘dominadas par la pasién. Por eso, al menos en tos 90 — i : t PRC gon procesos de mayor importancia, las partes actian Ire de ciertn icon a Tos cuales sees dt nombre de defensores, Estes no soa, ni deben ser, ‘somo los jueces, empleados del Estado, pero ejercen Al pértenece a la gran familia del contrato de trabajo: for tanto, eb defensor, en rei eon la pestada, tiene derecho a! pago de una merced 0, comoiimmutado, naturalmente, colabore con el jnez, como lo, hace et demandado en el. proceso civil, ofteciéndole procbas y-razones; pero 1a suya es una colaboraciéo lateral, que corre cl riesgo de extraviar al juez en vvez, de ayudarlo; por eso al. juez penal no se le prchibe, emo en, principio al juez civil en ol proceso conto, |e initia on orden a La indagaién de ‘proceso penal, si se me permite hablar ‘burdamente, se sostiene sobre una pierna solamente. Hay que ponesle otra para que pueda mantenerse en lb: a este oficio sive el ministerio piblico, Con & se restablece cl contzadictorio. F_proceso. civil, dames, opera con un contradictorio, natural; proceso penal, con un contradictorio atifical. HL ministesio pablico es ia figura mis ambigua del proce, EL Chdigo de procedimiento penal die que ‘9 una. parte; pero el Cédigo de. procedimiento civil lo distiogue de la parte vesdadera y propia; en efecto, pertenece, como los jueces, a! orden judicial. Pero su fancién, original, ciertamente, es. la de i d contador, oposisone al inpatodo, 0 ie bien su defensor. Fs ahora esta pareja, del ministerio priblico y del defensor, Ia que: debe’ ocuper esta stenciéa. Una parca andloga a la del actor y del demandado en el proceso civil. También en el Seater oe lea nemeces etn) fe presenta ante el juez): en el proceso civil la dsferea dl cotumas ¢¢incocbile, en cami, ‘en et proceso penal, esté 9 0 ‘1 imputado, ‘no puede faltar ef defensor, ello quiere decir que al eh jente del imputado. También i ico y el defensor forman, pues, una pareja ciertamente anéloga a la pareja actor. ‘demandado; pero existe entre ellas una diferencia que isa. piilico y et defensor existen porque debe existir of Contradictorio. Una idea similar aflox6 cuando ‘ontrapuse a las partes naturales e! ministerio piblico ‘como una parte artificial. En una palabra, el proceso sirve a las partes y_ las partes sicven al proceso, Minieco pico y defenor son pares que seen proceso, no se sirven de! proceso. Se trata ahora de comprender bien en qué consiste ese servicio. 3aia’ comiprehder esto hay qué pattie de ta fasicida e tiene Ia dade on [a investigacén de In verdad luda es una expresién de la limitacién de te mente ‘humana; para nosotros fa verdad se fragmenta en las razon, ‘como Ta luz en los colores. No. podemos aptehender la verdad sino en pequefia dosis: cada raa6n contiene’ una dosis de verdad, unas veces ee ee ‘6lo Mega a descubrir una parte de Ia verdad; por oe fe slate ‘con el cfror: para ads no de nosotros necesita def otto: tal es In nevesidad del didlogo. EI Jae abe apes Gli; pero part superas debe proponérsels; debe haber, pus, quién se In proponga; YY para. proponerla no basta uno s0'0. No elvidemos como duelo, viene de duo (dos), Entre ister’ piblico y defensor no se desarrlla, pucs, tun duclo? Retormaaqaf li metiforn de los dos pedemales de cayo choque sa'ta la chispa. Para saber st el imputado es culpable o inocente, el juez necesita ‘que tnd To acuse y otto To defienda: & no si tiene raxin fa acusacién 0 In defense sin ata una y a la otra. Las partes sirven al proceso combatidndose entre sf. Ministerio piblico y ou Le Ee age Ft eas ahaa) di. dem dns 2) oe guide Hc seme fap ay Bile tel ote Haas, atbre de, enone se. see Way Brwieix! Le Gan, tes Yo be Dies ya aes, 96, Tae aechope ho Py akg su prim Pb et de naczpe: ya ere can sit! pole ca ve Ek bean) aoe gh Pers eee oa ee oh amiga Ge heh Mette: tenes Geer wel y.citg, 3e Eb pred le neree fpald 9} trad de —. ) ee Secs ae soho. s> eer cee seh seas pom eg : ofa: Lae oo. aoe ce aoe a : ea : z = ei esAUS ci te opm Seaea etek io 03 19 a") = te apsacién de Nips at de Asses Analog ene Hela yl eee 6 = Coste 7 oncont minioas nts te — wauladeen voy 133 cosa Hombre 9 CONDESA Helint «<<. 17 — fonda Acad de ‘CONDENA ten por vend =. 167 — al epila de en ince. COSTUMBRE de hone =. m4 6 — de to stn del proses) 31 DOC MENTO, 79 0s = oii 9 pies 2)Smid prcwo cil ye ‘nsraccda en! pco, ‘ena Dierenca ene Ie 113 Ssae 2 Heke =JURE, $3, 360 02.01, te — oe ing 1 = Avisidad pcp det 67 — ing 131 = de spel 152 —Joerex one gue wee ° 1 45 = Glen 95°49) 120 de eldad ves secs = & deeds de muoeseie S Tali wet SURISPRUDINGIA. Pree ae 40 dees de 138, Sea Suen 7 justia, a ipisee — ceidos por severe Gia de O75 Titi det = Fields de oe Someta: Vest Regi pate — Sm echo pee neta ertiesae S88 ars 7B VIDA de! exc se rouee en Ia herd 2 = Gout juapa se tewe por 167 VOLUNTAD, Deciatcia 86 139 — Fancifa que te dl en Ie imetipaite. de VUELTA de Ula sss 16 * 9 183INDICE SUMARIO XY. Batce 1 183‘TemaNose Je inpresia de ete so ‘Jos lees rican de EDEVAL Aven Erbe sion 2 alle Fete, en le Gd Vulpes, «tale ler de abi de sto de il movecinoy vest y