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Apuntes de Clases Derecho Comercial
Apuntes de Clases Derecho Comercial
cl
DERECHO COMERCIAL I
PROFESOR : JURGEN GROLLMUS F.
MATERIAS AO 2000
1. Teora de los actos de comercio.
2. Teora de las sociedades.
3. Ttulos de crditos.
4. Teora del comerciante.
GENERALIDADES
mantuvo dentro de lo que se conoce como derecho comn; sale de este derecho comn y comienza a
tomar forma de una disciplina jurdica propia, asociado a una activi
El Derecho Comercial moderno regula bsicamente la actividad comercial e industrial, sus normas son
de derecho privado y originalmente se dad econmica especfica como es el comercio, dentro de las
cuales hay caractersticas muy propias como es el hecho que la celeridad o rapidez con que se realiza
la actividad, la seguridad de las relaciones comerciales y el crdito.
Quedan excluidas dentro de esta actividad mercantil la actividad agrcola, artesanal y las profesiones
liberales, y todas aquellas actividades subordinadas o dependientes de ellas.
Derecho Comercial, es una disciplina jurdica que regula una parte de la actividad econmica que es
el comercio y todas las actividades que nacen del ejercicio de esta actividad.
Para determinar el criterio si estamos ante una actividad comercial, es necesario saber cuales son los
supuestos econmicos en base a los cuales se mueve el comercio y estos son :
1. La produccin y el consumo de bienes.
2. La intermediacin, el cambio y el nimo de lucro.
Esto criterios permiten a algunos autores sealar de que el Derecho Comercial regula hechos de
naturaleza econmica, acercndose cada vez ms al Derecho Econmico propiamente tal, de esa
manera se aleja del Derecho privado.
El derecho econmico como disciplina jurdica de regular la poltica econmica y se aparta del
Derecho Comercial.
Supuestos econmicos :
1. La produccin y el consumo de bienes.
El hombre como esta organizado en sociedad, tiene necesidades de distinto ndole, alguna de las
cuales satisface mediante el consumo de bienes.
La produccin supone el ejercicio de una actividad como es el trabajo y la utilizacin de tcnicas
productivas.
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Junto a esta satisfaccin de necesidades por medio de bienes, tambin esta la satisfaccin mediante
servicios que se prestan. Tanto los bienes como servicios tienen un valor que se paga para obtener la
satisfaccin de estas necesidades.
Como en toda esta actividad no se ofrecen siempre los mismos productos se genera una diversidad
de relaciones en la produccin y distribucin de estos bienes y servicios para satisfacer las
necesidades humanas.
De aqu que los autores sostengan que la Actividad Mercantil : Es una actividad humana que
persigue el acercamiento de los productos al consumidor a travs del cambio o las relaciones que
tienden a facilitarlo o entenderlo habitualmente con nimo de lucro.
Con todo hay ciertas actividades productivas que no caven en el plano mercantil, porque no estn
todos los supuestos y son las actividades extractivas:
* Agricultor.
* Pescador.
* Minero.
Hay solo un proceso de extraccin de bienes, no hay un proceso que provoque un cambio o una
intermediacin. A diferencia del industrial que compra, transforma y vende bienes.
Las primeras muestras escritas del Derecho Comercial se encuentran en el Derecho romano, en
donde el comercio era considerado una actividad plebeya y slo podan ejercerla los plebeyos,
esclavos y extranjeros, razn por la cual los patricios se valieron de subterfugios para poder
ejercerla. Surge la institucin del mandato, entre otras.
En general, se puede decir que el Derecho Civil Romano fue suficiente para encauzar el
comercio, pero en todo caso, se instituyeron una serie de instituciones que facilitaron el trfico
comercial. As por ejemplo, en el Digesto se encuentra la Lex Rodia de Jacus que reglamentaba
el nauticus foenus, que fue el antecedente del prstamo a la gruesa ventura.
Se reglament tambin la avera, la missio in posesionis, que fue un antecedente de la actual
quiebra.
Tambin las acciones institorias y ejercitorias concebidas contra el dueo de un establecimiento
comercial por actos ejecutados por sus representantes.
2. Edad Media : Con la cada del Imperio Romano, el comercio decay, y slo volvi a resurgir
con las ferias medievales.
Importante fue tambin el perodo durante el cual se desarrollaron las cruzadas, siglo 12 en
adelante, que trajo un importante aumento del comercio, en especial del martimo, en que los
italianos eran los ms importantes.
Influy positivamente el Renacimiento y la reforma, por cuanto fomentaron el amor a la riqueza
y al bienestar material.
Tambin influyeron positivamente los descubrimientos martimos ocurridos durante el siglo 15,
apareciendo los primeros bancos y bolsas de comercio.
Se comienza a desarrollar un incipiente capitalismo financiero e industrial.
Durante este perodo aparecen los Tribunales del Comercio llamados Consulados. Aparecen los
jueces del comercio, cuyos fallos se basaban en la costumbre y nosotros slo conocemos algunas
recopilaciones de estos fallos "El consulado del mar", que se refiere a materia de derecho
martimo solamente.
Tambin estn los "Roles de Olern", que eran fallos que se contenan en rollos y se dictaban por
los Tribunales de Olern, isla francesa del Atlntico.
Otra fuente importante del derecho mercantil fueron los estatutos que dictaron las ciudades como
Gnova, Venecia, etc.
Se crean estatutos propios, producto de la practica o uso reiterado de los mismos negocios, que van
formando reglas que son el marco regulatorio en que se van a ir moviendo.
Crean los Tribunales Comerciales o Consulados, y estos tribunales eran especiales porque resolvan
lo temas asociados a los mercaderes que conformaban un gremio determinado.
La justicia que impartan estos tribunales era asociada a esos usos y practicas de los mercaderes. Y
a partir de esos usos y practicas nacen las primeras normas sobre derecho comercial.
Paralelamente tambin cobra importancia los estatutos de los municipios, o ciudades o Burgos de la
poca que tambin van recogiendo estos usos y practican que regulan la actividad mercantil.
En Espaa se dicto:
1. El Libro del consulado del mar.
2. El Cdigo de las costumbres de Tortosa.
3. El Cdigo de las siete partidas.
4. La Ordenanza de Alcal.
5. La Ordenanza de Bilbao.
Cumplida esta etapa y con el advenimiento de la Revolucin Francesa, se vio que estos estatutos
constituan un verdadero privilegio para los grupos que estaban organizados en asociaciones y en
virtud del principio de igualdad para todos fueron abolidos y se introdujo la era de las
codificaciones en el Siglo XIX.
Antes de la codificacin el derecho comercial estaba asociado al derecho comn, no era una
disciplina aparte y as se encuentra en las leyes Rodhias, el Cdigo de Amurabi, etc.
DERECHO COMERCIAL:
Objeto : Es la reglamentacin de un sector de la actividad econmica que es el comercio, y la
organizacin jurdica de los sujetos que se dediquen a esta actividad y de las personas que auxilian a
estos entes que se organizan para tal efecto, como tambin de los instrumentos de que se valgan para la
ejecucin del comercio.
Originalmente el Derecho Comercial estuvo muy confundido con el derecho comn ; Posteriormente
con el derecho profesional como comerciante ; Posteriormente con el advenimiento de la revolucin
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francesa, estuvo confundido con el acto mercantil y hoy en da con los actos del empresario o la
empresa.
Sin embargo hay algunos Cdigos, como el Alemn de 1861 que readoptan una concepcin
subjetiva del Derecho Comercial, as por ejemplo las instituciones de ese Cdigo establecen que
para que estemos en presencia de un acto que tenga naturaleza mercantil, se requiere que ese acto lo
realice una persona que se dedique al comercio (comerciante). Adems este Cdigo estableci una
presuncin de mercantilidad, esta es que se presume que quien desarrolla tal actividad es
comerciante.
El problema de esta concepcin subjetiva es que hay que determinar que actividades son
mercantiles y cuales no. Esto se salva en parte con la presuncin mencionada.
Otro problema que existe con esta concepcin subjetiva, es que no todos los actos que realizan los
comerciantes van a estar referidos a actividad comercial. Ya que a la inversa hay personas que no
siendo comerciante desarrollan actividades propias de estos. Y as se llega a la necesidad de
analizar la naturaleza del acto mismo para saber si es o no comercial.
A raz de esa critica surge la otra postura que es el derecho comercial asociado a los actos de
comercio, rompiendo a partir de la Revolucin Francesa el privilegio que tenan las asociaciones y
se crea una situacin basada en el principio de igualdad.
Esta teora presenta el problema que no hay un concepto unitario de que se entiende por acto de
comercio y tampoco se ha podido definir el Derecho Comercial asociado a estos actos de comercio.
A partir de la dictacin del Cdigo de Comercio, que adopta la teora objetiva se comienza a regular
ntegramente con normas de carcter nacional.
Hoy la costumbre no es admitida en trminos generales, por certeza jurdica, lo que hacen los cdigos
civiles es validar la costumbre en los casos en que la ley se remite a ella.
Art. 2 C.C. "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella"
Pero en materia mercantil la costumbre tiene un valor y reglamentacin jurdica distinto. As por
ejemplo en materia civil la costumbre tiene valor slo cuando la ley se refiere a ella, y en materia
mercantil lo es incluso cuando la ley nada dice, rige en el silencio de la ley.
Tanto es as que el Cdigo Civil no considera normas especiales para probar o acreditar o probar la
costumbre, y el Cdigo de Comercio si las establece.
Otra clasificacin es :
1. Costumbre General : Rige respecto de cualquier materia o territorio.
2. Costumbre Particular : Rige respecto de una determinada materia o territorio.
2.1. Especial.
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2.2. Particular.
1. Costumbre interpretativa :
2. Costumbre de usos y prcticas : Son aquellas que constituyen una repeticin constante y uniforme
de los hechos, no tienen Opinio Iuris, no son generadoras de derecho.
Art. 4 Cdigo del Comercio " Las costumbres suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se aprecia prudencialmente por los
juzgados de comercio"
Prueba de la costumbre :
A ella se refiere el Art. 5 del Cdigo de Comercio.
Art. 5 del Cdigo de Comercio "No constando a los juzgados de comercio que conocen de una
cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por
alguno de estos medios:
1- Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre,
hayan sido pronunciadas conforme a ella;
2- Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba"
Estas reglas de prueba que establece el Art. 5 del Cdigo de Comercio, se establecen en favor de la
costumbre que rige en el silencio de la ley. Ya que si es segn la ley se podran aplicar todos los
medios de prueba.
** Hoy en da no existen los Juzgados de comercio, sino que existe jurisdiccin comn.
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Medios de Prueba :
1. Sentencias: Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que pueden ser definitivas o
interlocutorias, arbitrales o judiciales, las cuales tienen que estar fundada en la costumbre
aseverando la existencia de la de ella.
2. Escrituras Pblicas : Anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba,
deben ser a lo menos tres.
COSTUMBRE INTERPRETATIVA :
Esta tratada en el Art. 6 del Cdigo de Comercio.
Art. 6 Cdigo de Comercio "Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido
de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones
mercantiles"
Lo que hace aqu la costumbre, es tratar de aclarar, determinar o esclarecer la ley en cuanto a las
palabras o frases tcnicas del comercio e incluso interpretar los actos de naturaleza comercial.
El Cdigo de Comercio en su artculo N 1 dice "El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes
para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles".
Unnimemente por la doctrina esta disposicin ha sido dejada de lado, para los efectos de analizar el
mbito de aplicacin que tiene el Cdigo de Comercio, ya que da pie para expresar ideas que son
errneas.
As por ejemplo, el Cdigo de Comercio dice " El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles", si uno interpreta a contrario sensu esta
primera parte de la disposicin, podramos entender que el Cdigo de Comercio no rige para el caso de
la s obligaciones de los no comerciantes que realizan operaciones mercantiles, y adems da pie para
entender que nuestro Cdigo estara apoyando la teora subjetiva (slo para comerciantes), lo que
tambin es errneo.
Posteriormente dice "las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales", esta parte si que es importante , porque permite sostener el
acogimiento de la Teora de lo accesorio. Pero hay que sealar que el Cdigo igualmente rige las
obligaciones que adquieren los comerciantes para garantizar el cumplimiento de las obligaciones
propias de su giro. La disposicin es errnea en el sentido que no acoge la posibilidad de que los
comerciantes aseguren el cumplimiento de obligaciones comerciales.
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Por ltimo "" El Cdigo de Comercio rige las obligaciones que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles", esta expresin tambin es falsa, ya que el Cdigo de Comercio regula
contratos que son propios del rea del Derecho Civil, como la compraventa o la sociedad.
Esta disposicin deja fuera la aplicacin de los actos de carcter mixto o de doble carcter.
Hay que recordar que nuestra legislacin sigue la teora objetiva, en la cual la posibilidad de aplicar la
legislacin comercial depende de la naturaleza del acto y no de la persona de quien realice el acto.
Por lo mismo hay que precisar cuando un acto es acto mercantil o no.
El Cdigo de Comercio enumera los actos de comercio en su artculo 3, actos que en si mismos tienen
naturaleza distinta.
1) Primero, esto tiene importancia porque determinando si un acto es mercantil o no, se puede
determinar que legislacin vamos a aplicar, ya que el Art. 2 dice "En los casos que no estn
especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones de Cdigo Civil".
Originalmente tambin era importante para determinar la competencia de los tribunales, hoy existe
jurisdiccin comn.
Tambin tiene importancia para los efectos de aplicar los medios de prueba y en particular existe un
disposicin que es el Art. 128 del Cdigo de Comercio "La prueba de testigos es admisible en
negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de
probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pblica". Pero el Cdigo Civil establece otra
cosa al respecto :
Art. 1709 C.C. "Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus
de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad
debida"
Art. 1710 C.C. "Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le
admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
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Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias,
cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado
por escrito y no lo fue"
Hay otras normas probatorias que son aplicables a los comerciantes propiamente tales, que son
aquellos libros que debe llevar un comerciante y respecto de los cuales el Cdigo de Comercio
regula su valor probatorio, siempre y cuando renan ciertas caractersticas.
Estos instrumentos de prueba no se aplican en caso de negocios de orden civil.
Tambin tiene importancia para la ley de quiebra, ya que esta establece una obligacin en su
artculo 41 dice "El deudor que es acreedor en aquel proceso ".
Tiene importancia para los efectos de la aplicabilidad de los delitos relacionados con la quiebra, as
el Art. 218 de la ley de quiebras dice "La quiebra del deudor a que se refiere el artculo 41, puede
ser fortuita, culpable o fraudulenta"
Tambin para efectos de la capacidad, respecto del menor adulto, el Cdigo de Comercio ha
establecido reglas especiales en materia de capacidad para el menor.
La regla es que se aplica la ley del obligado, as si el vendedor es el que reclama el pago del precio
deber atender su reclamacin la ley civil, ya que quien estaba obligado a pagar el precio no era
comerciante. Por el contrario si el comprador o consumidor final exige la entrega de la cosa, hay que
aplicar la ley mercantil
Prueba.
Se aplica la ley de la parte contra quien se pretende probar.
As por ejemplo si se pretende probar que el precio no se pag por el consumidor final, se aplican las
normas propias de la ley civil.
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Si se trata de probar que el incumplimiento de la obligacin es del vendedor, se aplica la ley mercantil.
TEORIA DE LO ACCESORIO :
Es la aplicacin del aforismo que dice que "lo accesorio sigue la suerte de lo principal".
Hay actos que son civiles , pero que acceden a actos principales de carcter mercantil, por que
evidentemente la actividad principal es de tal naturaleza que ese acto es mercantil.
Ej.: El industrial que compra ciertos productos para transformarlos y venderlos.
A contrario sensu, as como se amplia la mercantilidad tambin se restringe, porque hay actos que son
mercantiles en su naturaleza derivan en civiles, porque la industria principal de quien ejecuta el acto es
civil.
Ej.: Agricultor que compra sacos de trigo para su produccin.
** La compra es hecha para satisfacer necesidades asociadas a la actividad del sujeto, que en este caso
es civil.
Con todo, hay actos que siempre sea quien los celebre son mercantiles, que son los actos de comercio
formal.
Ej.: Las operaciones sobre Cheques, Pagars, Letras de cambio son mercantiles siempre.
Clasificacin previa de los actos de comercio, segn el mbito espacial en que son ejecutados :
1. Actos terrestres:
1.1. Actos de comercio que atienden a la intencin de las partes. Art. 3 Nos 1 al 4.
1.2. Actos de comercio realizados por empresas. Art. 3 Nos 5 al 9 y el 20.
1.3. Actos de comercio formales. Art. 3 N10.
1.4. Actos de intermediacin . Art. 3 Nos 10, 11 y 12.
2. Actos martimos:
2.1. Art. 3 Nos 13 al 19. Todos los actos martimos son actos de comercio, bsicamente por razones
histricas.
Por otro lado el Art. 3 no contiene todos los actos mercantiles, hay algunos como el contrato de
sociedad que no estn.
Para otros autores la numeracin es taxativa, porque el Cdigo de Comercio es una ley especial, por lo
tanto su aplicacin solamente ocurre en la medida que existan normas expresas taxativas.
Desde el punto de vista histrico, porque originalmente se haba entendido que esta numeracin
enunciativa, pero posteriormente la comisin revisora le habra quitado la disposicin que contena ese
carcter y hoy da sera taxativa.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
1.- La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.
2.- La compra de un establecimiento de comercio.
3.- El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas.
4.- La comisin o mandato comercial.
5.- Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros
establecimientos semejantes.
6.- Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.
7.- Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de negocios y
los martillos.
8.- Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda
tomar a la autoridad administrativa.
9.- Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ros.
10.- Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden,
cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de
dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
11.- Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12.- Las operaciones de bolsa.
13.- Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y vituallas.
14.- Las asociaciones de armadores.
15.- Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
16.- Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo.
17.- Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios y salvamentos.
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18.- Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales y tripulacin.
19.- Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de
las naves.
20.- Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos,
puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza"
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
1.- La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a
complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial"
** Esta disposicin podemos entenderla que son mercantiles la venta, la compra, la permuta y el
arrendamiento cumpliendo ciertos requisitos; actos que operan sea la intencin de las partes lo cual
nos va a permitir determinar si el acto es civil o comercial.
Juega mucho aqu la intencin con que se haya celebrado la venta, la compra, la permuta y el
arrendamiento.
Este carcter mercantil del acto va a depender de si se rene o no los requisitos al momento de su
celebracin, da lo mismo el cambio de nimo posterior del sujeto. Esto permite sealar que nuestra
legislacin es real y objetiva.
Por otra parte el acto debe ser siempre a ttulo oneroso, y si es acto gratuito evidentemente no estamos
en presencia de un acto mercantil.
La mercantilidad, se mira desde el punto de vista del comprador, se excluyen los actos por las
compras de bienes inmuebles, son civiles porque el legislador as lo ha entendido, por razones
histricas mas que por la naturaleza misma del acto.
2) Intencin, elemento subjetivo que es de difcil apreciacin. En todo caso para que la compra sea
mercantil tiene que ser hecha con nimo de venta, permuta o arriendo y el nimo debe existir al
momento de la adquisicin, si vara despus da lo mismo.
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Por lo mismo, si una persona compra un bien y sin este nimo de vender, permutar o arrendar, y
despus tiene esa intencin, ese acto sigue siendo civil.
La prueba se regir por las normas generales y el onus probandi del Art. 1618 del C.C.
Son importantes en todo caso, algunos elementos como por ejemplo, el volumen de la transaccin,
la profesin del sujeto y todas aquellas circunstancias que permitan suponer que la cosa ha sido
comprada con la intencin de consumo.
La cosa comprada se puede vender en la misma forma, o ser transformada y sta no influye en el
carcter mercantil del acto.
3) Animo de lucro, algunos autores discuten que sea necesario este elemento, porque es inherente a la
actividad comercial, sino fuera as el acto sera civil.
La ley no lo exige, pero es la doctrina la que seala que debe estar presente nimo de lucro.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
2- La compra de un establecimiento de comercio"
** Este N2 innov respecto de la legislacin francesa la cual no contemplaba esta situacin, quien
compra un establecimiento comercial no lo hace con el nimo de venderlo, permutarlo o arrendarlo,
sino con el nimo de explotarlo; Por otra parte dentro de los establecimientos comerciales se
comprende los inmuebles y podra pensarse que es en parte comercial y en parte civil.
Quien compra puede arreglarlo, o darle un valor agregado y venderlo.
Qu es establecimiento comercial?
Es toda organizacin econmica que tiene por objeto efectuar la circulacin de la riqueza, mediante un
giro comercial determinado y este giro comercial se ejecuta en cualquiera de los actos que enumera el
artculo 3.
El capital del establecimiento de comercio esta constituido por las por los bienes corporales (muebles,
maquinarias, instrumentos, etc.) y tambin por los bienes incorporales (razn social, nombre o marca,
derecho de llave, clientela, ubicacin del local, etc.) todos estos ltimos son fundamentales para el
comercio, puede faltar incluso stock pero no estos bienes incorporales.
Aqu el Cdigo de Comercio incurre en confusin, puesto que confunde dos trminos : Mandato
(gnero) y Comisin (especie).
Mandato comercial :
Art. 233 Cdigo de Comercio "El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga
la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo"
Ej.: 1) Un agricultor encarga la venta de sus productos a una persona. La venta del producto del
agricultor es civil, por lo tanto el mandato es civil.
2) El almacenero que encarga a una persona la compra de mercaderas para su
establecimiento, el mandato es mercantil.
*******
Se dijo incluso que eran mercantiles los actos internos u organizativos de la empresa, pero otros
autores han estimado que son solamente mercantiles, al tenor del Art. 3, los actos en que una de las
partes es la empresa y por eso que debi haber dicho "Son actos de comercio aquellos en que
intervienen empresas de fbricas, manufacturas, ". Ya que como esta redactado pareciera que "la
empresa" es un acto de comercio y en la prctica la empresa es otra cosa.
Esta redaccin se debe a la influencia del Cdigo de Comercio francs.
Qu es una empresa?
El Cdigo de Comercio no la define slo hay menciones a raz del contrato de transporte.
Art. 166 Inc. Final Cdigo de Comercio "El que ejerce la industria de hacer transportar personas o
mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se
llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo"
** El inciso final del artculo 166 del Cdigo de Comercio, contiene elementos propios de la empresa:
1) Capital.
2) Trabajo.
El Art. 166 inciso final seala que la empresa en una organizacin de capital propio o ajeno, de trabajo
por cuenta propia o cuenta ajena, con miras a intermediar en el proceso de circulacin de la riqueza.
Son actos de comercio los que realizan las empresas se encuentran enumeradas en el Art. 3 N5 del
Cdigo de Comercio.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
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5- Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros
establecimientos semejantes"
La enumeracin es de carcter general y no taxativo, porque en su parte final utiliza la frase " y otros
establecimientos semejantes.
Fbricas de manufacturas: Son aquellas que transforman materia prima propia o ajena, dejndolas
en condiciones aptas para el consumo.
La materia prima es propia, y cuando la materia es propia el acto es doblemente mercantil, porque lo
realiza una empresa y se compra con nimo de vender.
Ejemplos:
* Un industrial que compra materia prima y la transforma, trabaja con materia prima propia.
* Un sastre que realiza un traje con tela del cliente, trabaja con materia prima ajena.
Fondas : Son los lugares pblicos donde se sirve de comer y se suele dar hospedaje. Se incluye hoy
en da a los hoteles y posadas, donde tambin se pone a disposicin del consumidor servicios de ndole
domstica.
Cafs : Son todos aquellos lugares en donde slo existe expendio de bebidas, se incluyen las fuentes
de soda.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
6- Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables"
El Cdigo omite las empresas de transporte lacustre, pero est mencionada en el articulo 166 del
Cdigo de Comercio, referido al contrato de transporte.
Art. 166 del Cdigo de Comercio "El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por
cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o
mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas.
Llmase porteador el que contrae la obligacin de conducir.
El que hace la conduccin por agua toma el nombre de patrn o barquero.
Denomnase cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena encarga la
conduccin.
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Se llama consignatario la persona a quien se envan las mercaderas. Una misma persona puede ser a
la vez cargador y consignatario.
La cantidad que el cargador se obliga a pagar por la conduccin se llama porte.
El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes
asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes,
aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo"
Dentro del ste N 6 constituyen actos de comercio, las empresas de transporte terrestre que se realiza
por todas las vas que se enumeran. Se excluye el transporte martimo, puesto que a l se refieren los
nmeros 15 y 16.
Para que el transporte terrestre sea considerado como acto mercantil, tiene que ser realizado por una
empresa, ya que el transporte en si mismo es civil (arrendamiento de servicio y depsito).
Si el transporte lo realiza un sujeto particular, el acto es civil; pero el Art. 171 hace aplicable las
normas del Cdigo de Comercio.
Art. 171 del Cdigo de Comercio "Las disposiciones del presente Ttulo son obligatorias a toda clase
de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, inclusas las
personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas"
Hay que tener en cuenta el transporte areo, regido por el DFL 221 del ao 1931 "Normas de Aviacin
Comercial".
Aqu el acto es mercantil cuando es la empresa la que lo efecta y pasa a ser el porteador aquel que
contrae la obligacin, y para l siempre va a ser mercantil.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
7- Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de negocios y
los martillos"
Ej.: La empresa de depsito central de valores, que guarda los valores de todas las instituciones
financieras.
Las empresas que se dedican al depsito, son las llamadas Almacenes Generales de Depsito y se
rigen por la Ley 18.690, en su Art. 3 define que son los almacenes de depsito.
Art. 3 ley sobre almacenes generales de depsito "Son almacenes generales de depsito o almacenes
los establecimientos, recintos, depsitos o contenedores destinados a recibir o guardar mercaderas y
productos con arreglo a las disposiciones de la presente ley"
2) Vale de prenda o warrants, que tiene por objeto permitir al dueo de la mercadera obtener un
crdito, caucionar el cumplimiento de la obligacin, mediante la constitucin de un derecho real de
prenda sobre las mercaderas, a favor de un acreedor..
Los actos ejecutados por el martillero son siempre mercantiles y para quien encomienda la venta
pblica de los bienes, el acto ser mercantil o no de acuerdo a la teora de lo accesorio.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
8- Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda
tomar a la autoridad administrativa"
Las empresas de espectculos pblicos tienen por objeto servir de intermediario entre el artista y el
pblico, presentando el trabajo de los artistas.
Los actos que realicen estas empresas dentro de su giro, son mercantiles. Para el artista y para el
pblico el acto es civil.
Lo referido a las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa, ya no tiene
aplicacin hoy en da, hay jurisdiccin comn.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
9- Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ro"
El contrato de seguro est definido en el Art. 512 del Cdigo de Comercio "El seguro es un contrato
bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un
determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos
pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la
prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados"
Presenta el problema que presenta esta definicin es que se refiere al seguro de daos y no esta
contemplado el seguro de vida.
Este seguro no es aleatorio, ya que existe una ganancia cierta para quien se dedique a esta actividad.
Clasificacin de seguros :
1) Seguro terrestre y seguro martimo.
2) Seguro a prima y seguro mutuos.
3) Seguro de dao y seguro de vida.
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El contrato de seguro definido en el artculo 512 del Cdigo de Comercio, es un contrato a prima, en
que la empresa asume el riesgo de la contingencia o prdida o dao que sufra la cosa, a cambio de una
retribucin que es la prima. Ergo asegurador y asegurado son personas distintas
El comercio de seguros de vida esta regido por el DFL 251 del ao 1931.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos,
puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza."
La idea original se encuentra en el proyecto del Cdigo de Comercio francs, que estableca esta clase
de comercio que en definitiva no prosper, quedando restringida a las actividades martimas.
Nuestro legislador las contempla en el Artculo 3 N 13.
Regla General : Est materia est reglamentada en el Cdigo Civil y en la legislacin civil; y es el
fundamento para que se estimara por la doctrina que el empresario de la construccin ejerce una
actividad civil, dando lo mismo si obtiene ganancia o no.
Para algunos el legislador no tuvo la intencin de extender la mercantilidad a los actos en los cuales se
vean involucrados bienes inmuebles o bienes races; Para otros en cambio se estara extendiendo la
mercantilidad a los actos en los cuales se ven involucrados los bienes races, aprovechndose de la
parte final del numerando, pero esta tesis es muy minoritaria.
Es posible aplicar las normas del artculo 41 de la ley de quiebras, que se refiere a los comerciantes.
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3. ACTOS DE COMERCIO FORMALES.
(Art. 3 N 10)
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Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden,
cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de
dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio"
Lo que se mercantiliza son las operaciones sobre estos ttulos de crdito, lo mismo que indican los
numerandos 11 y 12 del Art. 3.. Es decir no son actos de comercio los ttulos propiamente tales, sino
que los actos que recaen sobre ellos.
Operaciones : La operacin desde el punto de vista comercial, es un negocio que puede comprender
varios contratos o actos jurdicos, cada uno de ellos causa efectos propios.
Da lo mismo la causa o intensin que hayan tenido las personas que intervinieron en este tipo de
operaciones. Da lo mismo si es comerciante o no.
Lo importante es que el Art. 3 N 10, no se restringe a las letras de cambio, pagares y cheques,
porque existen otros documentos que estn a la orden, tales como:
1) Los conocimientos de embarque.
2) Las cartas de porte.
3) Los bonos.
Estos pueden ser perfectamente a la orden.
A la orden : Se pueden ceder mediante el endoso, lo que no obsta que se puedan ceder de otra manera.
La razn de ser de esta forma de cesin radica fundamentalmente en la rapidez y la seguridad con que
se puede ceder el documento.
Este Art. 3 N10 se refiere a "las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un
contrato de cambio" ; el contrato de cambio est definido en el Art. 620 del Cdigo de Comercio.
Art. 620 Cdigo de Comercio "El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las
partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a
su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin"
Si el cheque es en pago no hay problema, pero si es en comisin de cobranza lleva la expresin "Para
mi", y en este caso el acto va a ser civil o mercantil, segn sea el acto encomendado, por el librador o
mandante. Porque se aplica el Art. 3 N4, sin perjuicio de ello igual se podra sostener que estamos
frente a un acto formal, porque el Art. 3 N10 no distingue.
4. ACTOS DE INTERMEDIACION.
(Art. 3 N 10, 11 y 12)
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje"
Las operaciones de banco son siempre mercantiles para la institucin financiera, y para el cliente va a
depender cual es la actividad o industria principal.
Salvo las operaciones de letras de cambio, letras y cheques que son actos mercantiles en s.
Igualmente hay una opinin minoritaria que dice que todas las operaciones de banco son mercantiles,
dando lo mismo la actividad de quien las realiza.
Las operaciones de cambio o trueque de monedas, para el cambista son siempre mercantiles y para el
particular se aplica la teora de lo accesorio.
Las operaciones de corretaje para el corredor siempre son mercantiles y para el cliente se aplica la
teora de lo accesorio.
** Los corredores estn tratados en los artculos 48 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Art. 3 del Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
12. Las operaciones de bolsa"
Las operaciones de bolsa est reglamenta en la Ley 18.045 "Sobre Mercado de Valores", donde se
regula la oferta pblica de valores y los mercados donde se intermedian estos instrumentos; a sus
intermediarios (corredores de bolsa, agentes de valores); y a sus emisores, que hacen oferta pblica de
ellos.
Hay toda una regulacin de cmo debe ser la emisin de bonos, de sus intermediarios, etc.
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Otros la ven como una actividad dinmica, tal es as que estamos frente a un organismo vivo, que est
integrado por la actividad del empresario, de los trabajadores, de los auxiliares del comercio y tambin
de los bienes necesarios para conseguir fin u objetivo perseguido. (concepcin organicista)
Esta concepcin organicista impero durante la primera parte del Siglo XX, con posterioridad se
comenz a separar el aspecto objetivo del subjetivo y se habl de actividad del sujeto organizador y el
conjunto de medios e instrumentos por l organizado para realizar esta actividad, centrando la idea
sobre el primer aspecto; as surge la nueva concepcin jurdica de empresa, sealando que es la forma
o modo de actividad econmica.
Empresario : Es la persona fsica o jurdica que por si o por medio de delegados, ejercita y desarrolla
en nombre propio, una actividad constitutiva de empresa, adquiriendo el carcter de titular de los
derechos y obligaciones fruto de esa actividad.
En Chile no hay un tratamiento de la empresa, hay un concepto de empresa en el Art. 166 del Cdigo
de Comercio a raz del contrato de transporte; y tambin en el Cdigo del Trabajo hay un concepto de
empresa.
La idea jurdica del empresario difiere de la econmica, que lo identifica con la persona que
directamente y por s misma ejerce esta actividad; en el derecho no se exige que se ejerza
directamente, basta que se ejerza en nombre de l.
Los derechos y obligaciones no son de la empresa, sino del empresario, el cual puede ser persona
natural o jurdica.
La empresa puede ser comercial o civil, en este sentido la empresa jurdicamente es una actividad
econmica organizada, cuya finalidad es actuar en el mercado de bienes y servicios.
La empresa puede ser privada o pblica, dependiendo del aporte en ella.
Art. 7 Cdigo de Comercio "Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual"
PROFESION HABITUAL :
Para hablar de profesin habitual, tiene que haber una repeticin de este tipo de actos. La repeticin
podra no ser necesaria pudiendo un solo acto darle la calidad de comerciante a un sujeto. Ej. El que
compra un establecimiento comercial y lo cierra.
Extincin de la actividad :
1. Por muerte del comerciante.
2. Por trmino del giro.
Art. 251 C.C. "El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio
profesional o industrial"
Art. 150 C.C. "La mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un
empleo, oficio, profesin o industria.
La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria,
separados de los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin
en contrario; pero si fuere menor de dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con
conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes races.
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio
de los bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para este efecto podr servirse de todos los
medios de prueba establecidos por la ley.
Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin que
pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de
haber obrado la mujer fuera de los trminos del presente artculo, siempre que, no tratndose de
bienes comprendidos en los artculos 1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante
instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al
efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su
marido.
Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, obligarn los
bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 166
y 167, y no obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161.
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Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administre en
virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la
mujer o de la familia comn.
Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se refiere entrarn en la particin
de los gananciales; a menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el
marido no responder por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada.
Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a esas
obligaciones hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la
sociedad. Mas, para gozar de este beneficio, deber probar el exceso de la contribucin que se le
exige con arreglo al artculo 1777"
Limitaciones : Estn dadas por una estructura determinada que exige el legislador en materias como
bancaria, seguros, las leyes de orden pblico econmica (son reguladores de la actividad econmica)
etc..
Por lo mismo se critica el Art. 19 del Cdigo de Comercio, que dice "personas a quienes est
prohibido el ejercicio del comercio", ya que a nadie est prohibido el ejercicio del comercio, en
Chile prima la libertad para dedicarse al comercio.
Este artculo est en concordancia con otro, que impeda a ciertas personas a ejercer el comercio como
los clrigos y los militares.
Art. 19 Cdigo de Comercio "Los contratos celebrados por personas a quienes est prohibido por
las leyes el ejercicio del comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a
ste derecho para demandar a su eleccin la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe
que ha procedido de mala fe"
La limitacin natural es que esa actividad no puede atentar contra la moral, las buenas costumbres y el
orden pblico.
Art. 29 Cdigo de Comercio "Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una
enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos
activos y pasivos.
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos sus negocios, bajo las
responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Cdigo"
Facultativos :
Libro de caja y facturas :
Art. 28 Cdigo de Comercio "Llevndose libro de caja y de facturas, podr omitirse en el diario el
asiento detallado, tanto de las cantidades que entraren, como de las compras, ventas y remesas de
mercaderas que el comerciante hiciere"
** Estos libros facultativos sirven de base para los libros obligatorios, y no hacen prueba en juicio.
Art. 40 Cdigo de Comercio "Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente
de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn
prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla"
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2) Timbraje, rubricacin y visacin : La autoridad debe timbrar o rubricar las hojas libros y slo
en ellas se pueden hacer las anotaciones contables. Esta obligacin est contenida en la ley de
timbres y estampillas.
Visacin : Es una revisin de los libros por la autoridad administrativa, que exige el estatuto
orgnico del SII.
2) Parcial :
Art. 43 Cdigo de Comercio "La exhibicin parcial de los libros de alguno de los litigantes
podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
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Art. 1704 C.C. "Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los
ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que
quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable"
Regla general: El libro produce prueba en contra de la persona que los lleva.
Excepcin : En materia comercial hace prueba a favor del que los lleva.
2) La causa debe ser de comercio, es decir cuando la solucin del conflicto se obtenga aplicando la
ley mercantil. Debe ser mercantil para ambas partes.
Prueba de testigos :
Art. 1708 C.C. "No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito"
Art. 1709 C.C. "Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus
de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad
debida".
** El Art. 711 del C.C., exige que la prueba emane de la otra parte.
4) Si el comerciante no exhibe los libros, ser juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante.
Art. 33 Cdigo de Comercio "El comerciante que oculte alguno de sus libros, sindole
ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que
estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario"
5) Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva y no se admite prueba contra ellos.
(Consagra la confesin escrita)
Art. 38. Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva, y no se le admitir prueba que
tienda a destruir lo que resultare de sus asientos.
Art. 40. Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el
artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos
libros con tal que hayan sido llevados en regla.
En uno y otro caso se designarn previa y determinadamente las cartas que deban exhibirse o
copiarse.
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Art. 20 Cdigo de Comercio "En la cabecera de cada departamento se llevar un registro en que
se anotarn todos los documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a inscripcin"
Art. 21 Cdigo de Comercio "Las reglas y formalidades relativas a la organizacin del registro del
comercio, a los deberes y funciones del secretario encargado de l y a la forma y solemnidad de las
inscripciones, se determinarn en un reglamento especial"
** Seala la obligacin de crear un reglamento al respecto.
segn el caso, desde el da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin, o desde la fecha
en que el marido, padre, madre o guardador principie a ejercer el comercio"
Art. 354 Cdigo de Comercio "Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro
de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1-, 2-, 3-, 4-, 5- y 7- del artculo
352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano
que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social"
Efectos :
1 Si no se ha tomado razn de estos documentos, es decir, de las escrituras sociales y los poderes,
no producen efecto alguno entre los socios, ni entre mandante y mandatario.
2 Para los actos ejecutados o contratos celebrados por los socios o mandatarios, surten pleno
efecto respecto de terceros, es decir, el acto ejecutado es vlido.
*******
Se distinguen :
1. Los factores. (Ej. Gerente general)
2. Los agentes dependientes del empresario de comercio (ligados por un vnculo de carcter laboral
3. Los agentes auxiliares independientes (no tienen vnculo laboral, sino que es de otra naturaleza,
tales como los corredores, comisionistas, agentes de negocios y martilleros que en realidad son
intermediarios)
1. LOS FACTORES :
El empresario asume la titularidad de los derechos y obligaciones fruto de la actividad mercantil, y
se puede realizar a travs de terceros (por medio de la representacin)
Fuente de la facultad : Puede emanar de un contrato o de la ley.
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Efectos : Produce (si acta debidamente facultado) los mismos efectos si los hubiera realizado el
mismo.
Requisitos para representar :
1) Capacidad para representar.
Art. 340 Cdigo de Comercio "Los factores se entienden autorizados para todos los actos que
abrace la administracin del establecimiento que se les confiare, y podrn usar de todas las
facultades necesarias al buen desempeo de su encargo, a menos que el comitente se las
restrinja expresamente en el poder que les diere"
Art. 2132 C.C. "El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de
efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del
mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a
los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales
necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial"
2) Contemplacio Domine.
Se tiene que hacer saber a la parte con que celebra un contrato que el representante est
actuando en nombre del representado.
Se cumple este principio de derecho civil, anteponiendo a la firma del representado "Por Poder
o Por orden de"
Art. 328 Cdigo de Comercio "Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre
quedan personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que
los han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes:
1. Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que administran;
2. Si hubiere sido celebrado por orden del comitente aun cuando no est comprendido en el
giro ordinario del establecimiento;
3. Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun cuando se haya
celebrado sin su orden;
4. Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del comitente"
Art. 329 Cdigo de Comercio "En cualquiera de los casos enumerados en el anterior artculo,
los terceros que contrataren con un factor o dependiente pueden, a su eleccin, dirigir sus
acciones contra stos o contra sus comitentes, pero no contra ambos"
Mandato comercial, es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms
negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una
retribucin y a dar cuenta de su desempeo. (Art. 233 Cdigo de Comercio)
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Art. 340 Cdigo de Comercio "Los factores se entienden autorizados para todos los actos que
abrace la administracin del establecimiento que se les confiare, y podrn usar de todas las
facultades necesarias al buen desempeo de su encargo, a menos que el comitente se las restrinja
expresamente en el poder que les diere"
Art. 22 Cdigo de Comercio "En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden
de nmeros y fechas de los siguientes documentos:
5. De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios"
Art. 339 Cdigo de Comercio "Los factores deben ser investidos de un poder especial otorgado
por el propietario del establecimiento cuya administracin se les encomiende.
El poder ser registrado y publicado en la forma prescrita en el prrafo 1, Ttulo II, Libro I."
Art. 24 Cdigo de Comercio "Las escrituras sociales y los poderes de que no se hubiere tomado
razn, no producirn efecto alguno entre los socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los
actos ejecutados o contratos celebrados por los socios o mandatarios surtirn pleno efecto
respecto de terceros"
** Si no se cumple con la formalidad hay nulidad entre mandante y mandatario, pero produce
efectos respecto de terceros.
Art. 325 Cdigo de Comercio "Cuando los factores y dependientes contrataren a nombre de sus
comitentes, expresarn en la antefirma de los documentos que otorgaren que los suscriben por
poder"
2 A nombre propio :
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Art. 328 Cdigo de Comercio "Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre
quedan personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que
los han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes:
1. Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que administran;
2. Si hubiere sido celebrado por orden del comitente aun cuando no est comprendido en el
giro ordinario del establecimiento;
3. Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun cuando se haya
celebrado sin su orden;
4. Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del comitente"
Art. 329 Cdigo de Comercio "En cualquiera de los casos enumerados en el anterior artculo,
los terceros que contrataren con un factor o dependiente pueden, a su eleccin, dirigir sus
acciones contra stos o contra sus comitentes, pero no contra ambos"
Art. 330 Cdigo de Comercio "En ningn caso podrn los factores o dependientes delegar
las funciones de su cargo sin noticia y consentimiento de su comitente"
Art. 340 Cdigo de Comercio "Los factores se entienden autorizados para todos los actos
que abrace la administracin del establecimiento que se les confiare, y podrn usar de
todas las facultades necesarias al buen desempeo de su encargo, a menos que el comitente
se las restrinja expresamente en el poder que les diere"
Se aplican las reglas generales en materia de derecho civil, donde existe amplia libertad para
revocar el mandato.
En materia comercial es discutible, ya que el mandato de los factores participa adems de las
caractersticas de las prestaciones de servicio, y el Cdigo de Comercio distingue dos
situaciones.
1) Contrato a plazo fijo.
Art. 332 Cdigo de Comercio "No es lcito a los factores o dependientes ni a sus principales
rescindir sin causa legal los contratos que hubieren celebrado entre s con trmino fijo, y el
que lo hiciere o diere motivo a la rescisin deber indemnizar al otro los perjuicios que le
sobrevinieren"
Art. 333 Cdigo de Comercio " Slo son causas legales de rescisin por parte del principal:
1) Todo acto de fraude o abuso de confianza que cometa el factor o dependiente;
2) La ejecucin de algunas de las negociaciones prohibidas al factor o dependiente;
3) Las injurias o actos que, a juicio del juzgado de comercio, comprometan la seguridad
personal, el honor o los intereses del comitente"
Art. 334 Cdigo de Comercio "Slo son causas legales de rescisin por parte de los
factores o dependientes:
1) Las injurias o actos de que habla el nmero 3- del precedente artculo;
2) El maltratamiento inferido por el principal y calificado de bastante por el juzgado de
comercio;
3) La retencin de sus salarios en dos plazos continuos"
2) Si el contrato es indefinido.
Art. 335 Cdigo de Comercio "No teniendo plazo determinado el empeo de los factores o
dependientes con sus principales, cualquiera de ellos podr darlo por concluido, avisando
al otro con un mes de anticipacin.
El principal, en todo caso, podr hacer efectiva, antes de vencer el mes, la despedida del
factor o dependiente, pagndole la mesada que corresponda"
Art. 237 Inc. 2 Cdigo de Comercio "Denomnanse mancebos o dependientes los empleados
subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de
su giro, obrando bajo su direccin inmediata"
Art. 346 Inc. 1 Cdigo de Comercio "Los dependientes encargados de vender por menor se
reputan autorizados para cobrar el producto de las ventas que hicieren; pero debern expedir a
nombre de sus comitentes los recibos que otorgaren"
Art. 346 Inc. 2 Cdigo de Comercio "Gozarn de igual facultad los dependientes que vendan
por mayor, siempre que las ventas se hagan al contado y que el pago se verifique en el mismo
almacn que administren.
Si las ventas se hicieren al fiado o si debieren verificarse los pagos fuera del almacn, los
recibos sern firmados necesariamente por el comitente o por persona autorizada para cobrar"
Art. 345 Cdigo de Comercio "Los contratos que celebre el dependiente con las personas a
quienes su comitente le haya dado a conocer por circulares como autorizado para ejecutar algunas
operaciones de su trfico, obligan al principal, siempre que los contratos se circunscriban a las
negociaciones encomendadas al dependiente.
Sern tambin de la responsabilidad del principal las obligaciones que el dependiente contraiga
por cartas, siempre que haya sido autorizado para firmar la correspondencia del mismo principal,
y se haya anunciado la autorizacin por circulares"
Art. 327 Cdigo de Comercio "La violacin de las instrucciones, la apropiacin del resultado de
una negociacin, o el abuso de confianza de parte de los factores o dependientes, no exoneran a
sus comitentes de la obligacin de llevar a efecto los contratos que aqullos hagan a nombre de
stos"
Art. 347 Cdigo de Comercio "Los asientos que los dependientes encargados de la contabilidad
hagan en los libros de sus comitentes, perjudican a stos como si ellos mismos los hubieran
verificado"
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1) LA COMISION MERCATIL :
Comisin : Es una especie de mandato comercial, que toma el nombre de comisin cuando versa
sobre una o ms operaciones mercantiles, que deben ser individualmente determinadas. (se sabe
si el acto es mercantil o no, por su naturaleza)
Caractersticas de la comisin :
(1) Es consensual.
(2) Se puede manifestar en forma expresa o tcita.
Art. 2125 C.C. "Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una
persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como
aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes
que requiera el negocio que se les encomienda"
Art. 243 Cdigo de Comercio " El comisionista puede o no aceptar a su arbitrio el encargo
que se le hace; pero rehusndolo quedar obligado bajo responsabilidad de daos y
perjuicios:
1. A dar aviso al comitente de su repulsa en primera oportunidad;
2. A tomar, mientras no llegue el aviso al comitente, las medidas conservativas que la
naturaleza del negocio requiera, como son las conducentes a impedir la prdida o
deterioro de las mercaderas consignadas, la caducidad de un ttulo, una prescripcin o
cualquier otro dao inminente"
Responsabilidad :
El Art. 243 Inc. 2 Cdigo de Comercio, establece responsabilidad de carcter contractual, luego
la obligacin que pesa sobre el comisionista dura un tiempo, no es indefinida.
Excepcin:
Art. 272 Cdigo de Comercio "Cuando la comisin requiera provisin de fondos, y el
comitente no la hubiere verificado en cantidad suficiente, el comisionista podr renunciar su
encargo en cualquier tiempo o suspender su ejecucin, a no ser que se hubiere obligado a
anticipar las cantidades necesarias al desempeo de la comisin bajo una forma
determinada de reintegro"
Art. 269 Cdigo de Comercio "En todos los casos no previstos por el comitente, el
comisionista deber consultarle y suspender la ejecucin de su encargo mientras reciba
nuevas instrucciones.
Si la urgencia y estado del negocio no permitieren demora alguna, o si estuviere autorizado
para obrar a su arbitrio, el comisionista podr hacer lo que le dicte su prudencia y sea ms
conforme a los usos y procedimientos de los comerciantes entendidos y diligentes"
A partir de que momento existe esta obligacin y hasta cuando? (Pregunta de examen)
De conformidad al Art. 299 desde que las cosas queden en poder del comitente y hasta que las
expida, salvo que hubiera convencin en contrario.
En forma legal, No hay regla y se ha tenido que recurrir a las reglas sobre la avera:
Si la prdida o dao es manifiesto hay que iniciar juicio y nombrar un tasador.
Si la prdida o dao no es manifiesto, hay un plazo de 48 horas para hacer la denuncia en
el juzgado.
Art. 250 Cdigo de Comercio "El comisionista debe comunicar oportunamente al interesado
todas las noticias relativas a la negociacin de que estuviere encargado que puedan inducir a
su comitente a confirmar, revocar o modificar sus instrucciones"
Art. 267 Cdigo de Comercio "En todos los casos en que el comisionista delegue su
comisin, deber dar aviso a su comitente de la delegacin y de la persona delegada"
Art. 273 Inc. 2 Cdigo de Comercio "Podr asimismo renunciar la comisin toda vez que el
valor presunto de las mercaderas no alcanzare a cubrir los gastos del transporte y recibo.
En este caso deber el comisionista dar pronto aviso a su comitente y pedir el depsito
judicial de las mercaderas"
Art. 317 Cdigo de Comercio "El comisionista que asegurando la solvencia de los deudores
no corriere riesgo alguno, no tendr derecho sino al pago de la comisin simple.
As, no podr llevar comisin de garanta, aun cuando haya sido estipulada:
1. Si las ventas fueren hechas a condicin de entregar el precio en el acto de recibir las
mercaderas;
2. Si al tiempo de recibir los efectos vendidos a plazo, el comprador pagare el precio con
descuento"
Art. 2152 C.C. "El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad
la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese
entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos
y la fuerza mayor"
(3) De representar intereses contrapuestos (Art. 271 y 276 Cdigo de Comercio)
Art. 271 Cdigo de Comercio "Se prohibe al comisionista, salvo el caso de autorizacin
formal, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena, siempre
que para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles.
As, no podr:
1. Comprar o vender por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vender o que
est encargado de comprar por cuenta de otro comitente;
2. Comprar para s mercaderas de sus comitentes, o adquirir para ellos efectos que le
pertenezcan"
Art. 276 Cdigo de Comercio "Ejecutando alguno de los contratos de que habla el artculo
271 con previa autorizacin de su comitente, slo percibir el comisionista la mitad de la
comisin ordinaria en defecto de pacto expreso"
Art. 264 Cdigo de Comercio "Se entiende que el comisionista tiene autorizacin implcita
para delegar, cuando estuviere impedido para obrar por s mismo y hubiere peligro en la
demora.
No habindolo, el comisionista impedido deber dar pronto aviso del impedimento y esperar
las rdenes de su comitente"
Art. 265 Cdigo de Comercio "El que delega sus funciones en virtud de autorizacin
explcita o implcita, no habindose designado la persona por el comitente, es responsable de
los daos y perjuicios que sobrevinieren a ste, si el delegado no fuere persona notoriamente
capaz y solvente, o si al verificar la sustitucin hubiere alterado de algn modo la forma de
la comisin"
Efectos de la delegacin :
(1) Si la delegacin se efecta a nombre del comitente, se mantiene la comisin..
(2) Si se hace a nombre del comisionista, subsiste la comisin.
(3) Tiene derecho a la devolucin de anticipos, gastos e intereses que hubiere significado la
comisin :
Art. 274 Inc. 1 Cdigo de Comercio "Puede el comisionista exigir se le paguen al contado
sus anticipaciones, intereses corrientes y costos, aun cuando no haya evacuado
cumplidamente el negocio cometido"
Art. 286 Inc. 1 Cdigo de Comercio "Hay entrega real cuando las mercaderas estn a
disposicin del comisionista en sus almacenes o en ajenos, en los depsitos de aduana o en
cualquier otro lugar pblico o privado"
En materia Comercial :
Art. 241 Cdigo de Comercio "El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin
aceptada, cuando su ejecucin interesa al comisionista o a terceros"
Renuncia a la Comisin :
Regla General en materia Civil :
Art. 2167 C.C. "La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de
transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios
encomendados.
De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante; a
menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave
perjuicio de sus intereses propios"
En materia Comercial : (Art. 242 en relacin al Art. 272 del Cdigo de Comercio)
Art. 242 Cdigo de Comercio "La renuncia no pone trmino a la comisin toda vez que cause
al comitente un perjuicio irreparable, sea porque no pueda proveer por s mismo a las
necesidades del negocio cometido, sea por la dificultad de dar un sustituto al comisionista"
Art. 303 Cdigo de Comercio "No haciendo constar las averas en los trminos del artculo
precitado, se presume que el comisionista ha recibido las mercaderas en el mismo estado
que enuncia la carta de porte o el conocimiento, y responder de ellas a su comitente, a
menos que justifique que han sido averiadas antes de su recepcin"
Art. 304 Cdigo de Comercio "Cuando la alteracin de las mercaderas hiciere tan urgente
su venta que no haya tiempo para dar aviso al comitente, el comisionista acudir al juzgado
de comercio para que autorice la venta en los trminos que juzgue ms convenientes a los
intereses del propietario"
Art. 305 Cdigo de Comercio "En cuanto al precio, lugar, poca, modo y dems
circunstancias de la venta encomendada, el comisionista se conformar rigurosamente a sus
instrucciones"
Art. 306 Cdigo de Comercio "Vendiendo a precios ms subidos que los designados en las
instrucciones, facturas o correspondencia, el comisionista deber abonarlos ntegramente a
su comitente, salvo que por un convenio especial se hiciere la venta a provecho comn.
Si vendiere a precios ms bajos que los sealados, el comisionista ser responsable de la
diferencia"
Art. 307 Cdigo de Comercio "El comisionista podr vender a los plazos de uso general en
la plaza, a no ser que se lo prohiban sus instrucciones"
Art. 308 Cdigo de Comercio "Aun cuando el comisionista estuviere autorizado tcita o
expresamente para vender a plazo, slo podr verificarlo a personas notoriamente solventes"
Art. 309 Cdigo de Comercio "Vendiendo a plazo, deber expresar en las cuentas que
rindiere los nombres de los compradores; y no hacindolo, se entender que las ventas han
sido verificadas al contado.
Aun en las que hiciere en esta forma, deber manifestar los nombres de los compradores si el
comitente se lo exigiere"
Art. 310 Cdigo de Comercio "El comisionista que, teniendo orden de vender al contado y
por un precio fijo, vendiere al fiado por otro ms subido, har suya la diferencia, toda vez
que el comitente le exija el pago en la forma prescrita en sus instrucciones"
Art. 311 Cdigo de Comercio "No pudiendo vender a los precios y condiciones que se le
hubieren sealado, deber el comisionista dar aviso y esperar las rdenes de su comitente.
En ningn caso podr devolver las mercaderas sin previa orden de su comitente"
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Art. 312 Cdigo de Comercio "El comisionista deber verificar la cobranza de los crditos
de su comitente en las pocas en que se hicieren exigibles, y no hacindolo, responder de
los perjuicios que causare su omisin"
Art. 315 Cdigo de Comercio "El comisionista que tuviere contra una misma persona
diversos crditos procedentes de operaciones ejecutadas por cuenta de distintos comitentes,
o bien por cuenta propia y ajena, deber anotar en sus libros y en los recibos que otorgue el
nombre del interesado por cuya cuenta haga el deudor entregas parciales"
Art. 316 Cdigo de Comercio "Omitida la anotacin que prescribe el precedente artculo, la
imputacin de los pagos se har conforme a las reglas siguientes:
1) Si el crdito procediere de una sola operacin ejecutada por cuenta de distintas personas,
las entregas que haga el deudor sern distribuidas por el comisionista entre los interesados a
prorrata de sus respectivos haberes;
2) Si los crditos provinieren de distintas operaciones practicadas con una sola persona, el
pago se imputar al crdito que designe el deudor, con tal que ninguno de ellos se halle
vencido o que lo estn todos a la vez;
3) Si en la poca del pago alguno o algunos de los plazos estuvieren vencidos, y hubiere otros
por vencer, se aplicar precisamente la cantidad que entregare el deudor a los crditos
vencidos, y el exceso, si lo hubiere, se distribuir sueldo a libra entre los crditos no
vencidos"
Art. 317 Cdigo de Comercio "El comisionista que asegurando la solvencia de los deudores
no corriere riesgo alguno, no tendr derecho sino al pago de la comisin simple.
As, no podr llevar comisin de garanta, aun cuando haya sido estipulada:
1.- Si las ventas fueren hechas a condicin de entregar el precio en el acto de recibir las
mercaderas;
2.- Si al tiempo de recibir los efectos vendidos a plazo, el comprador pagare el precio con
descuento"
(3) Comisin de transporte por tierra, ros o canales navegables : (No se pregunta segn el
profesor)
Art. 319 Cdigo de Comercio "No es comisionista de transportes el que, habiendo vendido
mercaderas por correspondencia, se encarga de remitirlas al comprador.
Pero la aceptacin de este encargo impone al vendedor las obligaciones de mandatario; y en
consecuencia responder como tal aun de la culpa que cometiere en la eleccin de
porteador"
Art. 320 Cdigo de Comercio "Fuera de los libros cuya tenedura prescribe el artculo 25, el
comisionista deber llevar un registro especial en que copiar ntegramente las cartas de
porte que suscribiere"
Art. 321 Cdigo de Comercio "Es obligacin del comisionista asegurar las mercaderas que
remitiere por cuenta ajena, teniendo orden y provisin para hacerlo, o dar pronto aviso a su
comitente si no pudiere realizar el seguro por el precio y condiciones que le designaren sus
instrucciones.
Ocurriendo la quiebra del asegurador, pendiente el riesgo de las mercaderas, el
comisionista deber renovar el seguro, aun cuando no tenga encargo especial al efecto"
Art. 80 Cdigo de Comercio "Slo los corredores titulados tendrn el carcter de oficiales
pblicos. Sin embargo, podr ejercer la corredura cualquiera persona que no se halle
incluida en alguna de las prohibiciones establecidas en el artculo 55"
Art. 65 Cdigo de Comercio "Los corredores no estn obligados personalmente a cumplir los
contratos celebrados por su mediacin ni a garantir la solvencia de sus clientes, salvas las
excepciones establecidas en este Cdigo respecto de las negociaciones de efectos pblicos"
Art. 75 Cdigo de Comercio "El corredor no puede demandar a su nombre el precio de las
mercaderas vendidas por su intermedio, ni reivindicarlas por falta de pago.
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Sin embargo, si el corredor obrare como comisionista, quedar sujeto a todas las obligaciones
y podr ejecutar todos los derechos que nazcan del contrato"
Organizacin :
Cuando el corredor presta dinero, se est frente a un agente de negocios; Y si se organiza como
empresa se califica como comisionista.
Art. 3 N7 Cdigo de Comercio "Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes,
ya de parte de uno de ellos:
3) LOS MARTILLEROS :
Se rigen por la ley N18.118, venden bienes muebles en subasta pblica al mejor postor
*******
LAS SOCIEDADES
Las reglas comunes estn en el Cdigo Civil, se refiere a las sociedades como contrato general.
En leyes especiales se tratan las Sociedades Annimas y las Sociedades de responsabilidad limitada.
2. Tiene que haber una participacin de los socios en los beneficios sociales.
El Aporte :
Puede ser en dinero o en cosas apreciables en dinero; ya sea cosa corporales muebles o inmuebles.
Si es incorporal tiene que ser apreciable en dinero.
No se pueden aportar cargos o empleos pblicos.
La estipulacin del aporte es un elemento esencial del contrato de sociedad; Lo que la exige la ley es la
estipulacin de los aportes, no estamos hablando de la entrega de los mismos, lo que no significa que
sea un contrato real, puede ser solemne o consensual, ya que no depende de la entrega de la cosa.
De faltar este elemento, el aporte, no podemos hablar de sociedad.
La utilidad : Los socios van a prorrata en la particin de los beneficios, salvo disposicin en
contrario.
La Afectio Societatis :
En cuanto a la afectio societatis, sabemos que es el nimo con el cual las partes celebran un contrato;
nimo que se traduce en crear una sociedad. Esto permite diferenciar al contrato de sociedad de
otros, en que tambin puede haber participacin en las ganancias, pero no est presente este nimo.
Ej.: El contrato individual de trabajo, en que se puede pactar como parte de la remuneracin la
participacin en las utilidades de la empresa.
Personalidad jurdica :
Art. 2053 Inc. 2 C.C. "La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios que la
componen individualmente considerados"
Esto permite que las sociedades puedan participar en negocios de gran envergadura, porque van a tener
todos los atributos de la personalidad radicados en ella.
SOCIEDAD COMUNIDAD
1. Es un contrato. 1. Es un cuasicontrato, que puede nacer de
un hecho como la muerte, o de un contrato
(acto jurdico)
2. Es a ttulo singular. 2. Puede ser a ttulo singular o a ttulo
universal.
3. Es una persona jurdica distinta de los 3. La comunidad no es un persona jurdica
socios individualmente considerados. distinta.
4. La sociedad no tiene limitacin en 4. La comunidad no puede pactarse por
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Art. 2056 C.C. "Se prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o
de unos u otros.
Se prohibe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges.
Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos"
2. Sociedades civiles o comerciales, segn sea el objeto, independiente de la naturaleza de los actos
que celebren.
3. Sociedades de personas o de capital, segn sea la persona con la cual se celebr el contrato.
1) Sociedad de personas, tiene importancia respecto de la muerte de uno de los socios y de la
incapacidad sobreviniente o la insolvencia del socio.
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Art. 2103 C.C. "Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los
socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo"
Art. 2106 C.C. "Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia
de uno de los socios.
Podr , con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o
los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales"
Art. 2061 C.C. "La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables"
** Estas normas del C.C., hay que complementarlas con el Cdigo de Comercio, que trata las
sociedades mercantiles.
Art. 348 Cdigo de Comercio "La ley reconoce tres especies de sociedad:
1) Sociedad colectiva;
2) Sociedad annima;
3) Sociedad en comandita.
Reconoce tambin la asociacin o cuentas en participacin"
** Las normas del C.C., y del Cdigo de Comercio hay que complementarlas con la ley 3.918
"Sobre sociedades de responsabilidad limitada".
Se entiende entonces que la sociedad colectiva es aquella administrada por todos los socios o
por un mandatario, que puede ser un socio o un extrao, y que la responsabilidad de los socios es
ilimitada y a prorrata de los aportes si es civil o ilimitada y solidaria si es comercial.
Esta norma es tambin incompleta, ya que nada se dice de la responsabilidad de los socios frente
a terceros. Debe ser complementada con el Art. 470 del Cdigo de Comercio..
Art. 470 Cdigo de Comercio "Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms
personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que
se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre
particular.
Llmanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores"
3) Sociedad Annima : El Cdigo Civil se refera a ellas, pero actualmente estas reguladas por la
Ley 18.046.
Art. 2061 Inc. Final C.C. "Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables"
2) Sociedad en Comandita : El nombre o razn social se forma con el nombre de todos los socios
gestores o de alguno de ellos ms la expresin "y compaa"
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social y si ellos ocurre, la
sancin es que pasa a tener la misma responsabilidad que un socio gestor.
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Art. 476 Cdigo de Comercio "La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que
debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno
o ms de los gestores si fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social.
Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del
nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las
que tiene en su carcter de tal"
Art. 477 Cdigo de Comercio "El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en
la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los
mismos trminos que el socio gestor"
4) Sociedad de Responsabilidad Limitada : La razn social se forma con el nombre de todos los
socios ms la expresin Limitada"; o con el nombre de alguno de los socios y la expresin
"compaa limitada"
Tambin se puede designar con el objeto de la sociedad ms la expresin "limitada".
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD :
1) Sociedad Colectiva : Se puede ejercer por todos los socios por s mismos o por un tercero
(mandatario), que puede ser socio o extrao designado de comn acuerdo.
4) Sociedad de Responsabilidad Limitada : Se utiliza el mismo criterio que para las sociedades
colectivas.
(1) Los socios comanditarios, responden hasta el monto de su aporte, salvo que sean incorporados a
la administracin de la sociedad, y en ese caso tienen la responsabilidad de los socios gestores
(2) Sociedad en Comandita Civil, la responsabilidad es ilimitada y a prorrata de los aportes.
(3) Sociedad en Comandita Comercial, la responsabilidad es ilimitada y solidaria para los socios
gestores, salvo que sean incorporados a la administracin de la sociedad los socios
comanditarios, y en ese caso tienen la responsabilidad de los socios gestores
CESION DE DERECHOS :
1) Sociedad Colectiva : El socio slo puede ceder sus derechos con autorizacin del resto de los
socios.
Sancin : Nulidad absoluta.
Fundamento : Es una sociedad intuito personae.
2) Sociedad en Comandita : Se aplica la misma regla anterior para los socios gestores. Y respecto
de los comanditarios pueden ceder sus derechos con ciertas limitaciones.
Art. 482 Cdigo de Comercio "Puede tambin ceder sus derechos, ms no transferir la facultad de
examinar los libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones"
Art. 495 Cdigo de Comercio "Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de
cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la
sociedad.
Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas
partes de su valor"
3) Sociedad Annima : Se pueden ceder libremente, lo cual es posible limitar a travs de pactos de
accionistas.
4) Sociedad de Responsabilidad Limitada : Tienen las mismas reglas que para las sociedades
colectivas.
*******
La sociedad colectiva es la ms importante porque contiene las reglas que suplen la ausencia de
normas en los restantes tipos de sociedades.
Formacin :
La sociedad colectiva civil es consensual.
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** Independientemente de esto para que el contrato sea vlido, se requiere que se cumplan todos los
requisitos o elementos esenciales del contrato de sociedad.
Art. 349 Cdigo de Comercio "Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga
capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin
especial para celebrar una sociedad colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su
marido"
Si est casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, la norma del Cdigo de Comercio es clara y dice
"la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin especial para
celebrar una sociedad colectiva", lo anterior aunque tenga patrimonio reservado, es una separacin
parcial de bienes y no total como exige el Cdigo de Comercio.
Si la mujer est casa bajo sociedad conyugal es el marido quien administra la sociedad, segn lo
dispone el Cdigo Civil.
Art. 1749 Inc.2 C.C. "Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos
de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 150"
** Est norma se ve alterada por las nuevas normas de capacidad de la mujer, en donde se le otorga
plena capacidad a la mujer, por lo que perfectamente puede celebrar un contrato de sociedad;
Lo cual se contradice con el Art. 1759 C.C. establece "Si la mujer que tiene la administracin
extraordinaria de la sociedad conyugal se constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga
cualquiera otra caucin respecto de terceros, slo obligar sus bienes propios" y este en relacin al
Art. 1750 Inc. 1 C.C. "El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos
y sus bienes propios formasen un solo patrimonio"
Art. 1754 Inc. Final C.C. "La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los
casos de los artculos 138 y 138 bis"
** De lo anterior anteriormente se desprende que si bien la mujer es plenamente capaz para celebrar el
contrato de sociedad, al estar en sociedad conyugal no tiene la administracin de sus bienes, por lo que
difcilmente podra cumplir con la obligacin de efectuar el aporte.
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El Art. 1754 del Cdigo Civil establece una serie de limitaciones a la sociedad conyugal.
Art. 1255 C.C. "Tendrn derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia
yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, los legatarios, los socios de comercio,
los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito. Las personas
antedichas podrn ser representadas por otras que exhiban escritura pblica o privada en que se les
cometa este encargo, cuando no lo fueren por sus maridos, tutores, curadores o cualesquiera otros
legtimos representantes.
Todas estas personas tendrn derecho de reclamar contra el inventario en lo que les pareciere
inexacto"
Art. 354 Cdigo de Comercio "Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de
comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1., 2., 3., 4., 5. y 7. del artculo 352,
la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las
hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura
social"
NOTA : Art. 353 Cdigo de Comercio "No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de
las escrituras otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no
expresados en ellas"
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato
social"
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Art. 351 Cdigo de Comercio "El contrato consignado en un documento privado no producir otro
efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d
principio a sus operaciones"
Art. 356 Inc.1 Cdigo de Comercio "La sociedad que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y
no podr ser saneada".
Art. 361 Cdigo de Comercio "La modificacin cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito en
el Registro de Comercio no producir efectos ni frente a los socios ni frente a terceros salvo el caso de
saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de
efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin causa que
proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en el Registro de Comercio, pero que adolezca de vicios
formales, produce efecto frente a los socios y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior no produce efecto retroactivo y slo regir para las
instituciones que ocurran a partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga"
cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de Comercio, y la prueba ser
apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
NOTAS :
La ejecucin voluntaria del contrato de sociedad no purga la nulidad de que adolezca por
incumplimiento de solemnidades legales, sin perjuicio del saneamiento a que alude el artculo 357
del Cdigo de Comercio. (Art. 358 del Cdigo de Comercio)
El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por
esta razn al incumplimiento de sus obligaciones. (Art. 359 del Cdigo de Comercio).
** Estas normas son aplicables a las sociedades colectivas y sociedades de personas que tengan
que aplicar las normas de las sociedades colectivas en forma supletoria.
*******
Ley 19.499
Establece normas sobre saneamiento de vicios
de nulidad de sociedades en general
Su artculo 1 establece que "La nulidad derivada de vicios formales, que afecte la constitucin o
modificacin de una sociedad, puede ser saneada del modo que se seala en esta ley"
Vicios formales :
Son aquellos que consisten en el incumplimiento de algunas solemnidades legales, tales como :
1. Inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura;
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2. Falta de cumplimiento o el incumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir
en las respectivas escrituras (Ej.: lo relacionado con la razn social)
Vicios de fondo :
Son los relativos al contenido de las escrituras, si implican la privacin de algn elemento esencial al
concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los contratos. (Ej.:
no puede faltar el aporte.)
Como se sanea :
Quedar saneada la nulidad a que se refiere el artculo 1, una vez que se cumplan los siguientes
requisitos:
1. Que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la constitucin o modificacin.
No ser necesario reproducir ntegramente el estatuto social.
A esta escritura debern concurrir quienes sean los titulares de los derechos sociales al tiempo del
saneamiento de la constitucin o modificacin. Si el vicio incide en una cesin de derechos
sociales, adems, debern concurrir a esa escritura el cedente - o sus causahabientes - y quienes al
tiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin.
En los casos de sociedades annimas o en comanditas por acciones, la exigencia establecida en el
primer prrafo se entender cumplida mediante la escritura pblica a la que se reduzca el acta de la
junta extraordinaria de accionistas en la cual, mediante acuerdo adoptado con los qurum y
mayoras necesarias para reformar el estatuto social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o
modificacin cuya nulidad se desee sanear. No obstante lo anterior, en las sociedades en
comandita por acciones, en cuanto a los socios colectivos se refiere, se aplicar, adems, lo
dispuesto en el prrafo segundo.
2. Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y, sin fuere del caso, publicado, en el
plazo que corresponda, segn sea el tipo de sociedad de que se trate.
En aquellos casos en que la causa de nulidad de la constitucin de una sociedad consista en la falta
de oportuna inscripcin o publicacin del extracto de la respectiva escritura, la exigencia de
correccin del vicio, se entender cumplida con la inscripcin y, en su caso, la publicacin oportuna
del extracto de esta escritura de saneamiento.
2. Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que sanea, o de la escritura
de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que
redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg, y
3. Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notaria ante la cual se otorg esta escritura.
** No podr alegarse en juicio la nulidad fundada en vicios formales que afecten la constitucin o
modificacin de una sociedad, una vez que sta se encuentra disuelta.
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Razn social :
Art. 365 Cdigo de Comercio "La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los
socios o de algunos de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa"
Art. 370 Cdigo de Comercio "Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas"
Si un socio usa la firma social sin estar autorizado, la sociedad no es responsable del
cumplimiento de las obligaciones salvo provecho para la sociedad :
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Art. 373 Cdigo de Comercio "Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no ser
responsable del cumplimiento de las obligaciones que aqul hubiere suscrito, salvo si la obligacin se
hubiere convertido en provecho de la sociedad.
La responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente con el beneficio que hubiere
reportado la sociedad
Los socios colectivos responden solidariamente de las obligaciones contradas bajo la razn
social :
Art. 370 Cdigo de Comercio "Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas"
Art. 374 Cdigo de Comercio "La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la
razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los
aceptare con conocimiento de esta circunstancia"
CAPITAL SOCIAL :
Esta Materia esta en el Ttulo VII "DE LA SOCIEDAD" Prrafo 3 "Del fondo social y de la divisin
de las ganancias y prdidas en la sociedad colectiva", artculos 375 a 383.
** El Art. 376 distingue entre socio capitalista y socio industrial, y respecto de la distribucin de las
ganancias o prdidas hay un tratamiento distinto. (Art. 382 y 383)
* Falta de aporte :
Art. 2101 C.C. "Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para
dar la sociedad por disuelta"
Art. 2083 C.C. "El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en
comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el retardo.
Comprende esta disposicin al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte"
Los socios no pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de concluir la liquidacin de la
sociedad :
Art. 381 Cdigo de Comercio "Los socios no pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de
concluirse la liquidacin de la sociedad, a menos que consistan en el usufructo de los objetos
introducidos al fondo comn"
Art. 2068 C.C. "A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe
ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas
a prorrata de la divisin de los beneficios"
Art. 383 Cdigo de Comercio "En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio
industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio
industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin
soportar parte alguna en las prdidas"
Art. 2069 C.C. "Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no
hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso
necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se
entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio"
Art. 384 Cdigo de Comercio "El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que
contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a
continuacin se expresan"
Regla general :
Art. 385 Cdigo de Comercio "La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los
socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos"
Art. 2074 C.C. "La administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad, puede
renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las
reglas del mandato ordinario"
La administracin no es transmisible :
La facultad de administrar es intransmisible a los herederos, independientemente si se ha estipulado
que la sociedad va a subsistir con los socios sobrevivientes y herederos del presunto gestor.
Art. 401 Cdigo de Comercio "La facultad de administrar es intrasmisible a los herederos del gestor,
aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los
herederos del difunto"
Art. 392 C.C. "Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por
este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social"
Art. 394 Cdigo de Comercio "El delegado tendr nicamente las facultades que designe su ttulo; y
cualquier exceso que cometa en el ejercicio de ellas, lo har responsable a la sociedad de todos los
daos y perjuicios que le sobrevengan"
** Si no se le designa en el ttulo el mbito de atribuciones que l tiene, de acuerdo al Art. 402 del
Cdigo de Comercio, se le considera un simple mandatario.
Art. 402 Cdigo de Comercio "Si al hacer el nombramiento de administrador los socios no hubieren
determinado la extensin de los poderes que le confieren, el delegado ser considerado como simple
mandatario, y no tendr otras facultades que las necesarias para los actos y contratos enunciados en
el artculo 387"
Art. 397 Cdigo de Comercio "No necesitan poder especial los administradores para vender los
inmuebles sociales, siempre que tal acto se halle comprendido en el nmero de las operaciones que
constituyen el giro ordinario de la sociedad, ni para tomar en mutuo las cantidades estrictamente
necesarias para poner en movimiento los negocios de su cargo, hacer las reparaciones indispensables
en los inmuebles sociales, alzar las hipotecas que los graven o satisfacer otras necesidades urgentes"
** Aqu se habla de inmuebles sociales.
Derecho de oposicin :
En el caso que se est frente a un administrador nombrado por una clusula especial del contrato
social, ste puede ejecutar a pesar de la oposicin de los consocios (que estn excluidos de la
administracin) todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad, con tal
que los verifique sin fraude, siempre y cuando se encuentren dentro del giro ordinario de la empresa.
Art. 388 Cdigo de Comercio "Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumacin de
los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera conservacin de las
cosas comunes"
Art. 400 Cdigo de Comercio "El administrador nombrado por una clusula especial de la escritura
social puede ejecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la administracin, todos
los actos y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude"
Art. 390 Cdigo de Comercio "El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae sobre
actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las operaciones
designadas en el contrato social.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres que no tengan la mayora
absoluta, los socios debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado"
Art. 391 Cdigo de Comercio "Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato con terceros
de buena fe, los socios quedarn obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a
ser indemnizados por el socio que lo hubiere ejecutado"
2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l
solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos
a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
4. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las
ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren"
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** Este nmero 4 hay que relacionarlo con el Art. 331, a propsito de los factores y dependientes,
y con el Art. 448 a propsito de las sociedades en Comanditas.
Art. 331 Cdigo de Comercio "Se prohibe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y
tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por
cuenta de sus comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello.
Por el hecho de contravenir a esta prohibicin, se aplicarn al comitente los beneficios que
produzcan las negociaciones del factor o dependiente, quedando las prdidas de cargo exclusivo
de ellos"
Art. 488 Cdigo de Comercio "El comanditario que forma un establecimiento de la misma
naturaleza que el establecimiento social, o toma parte como socio colectivo o comanditario en uno
formado por otra persona, pierde el derecho de examinar los libros sociales, salvo que los
intereses de tal establecimiento no se encuentren en oposicin con los de la sociedad"
Art. 406 Cdigo de Comercio "El socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le
distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el
momento de la violacin"
1. Por la expiracin del plazo que se ha prefijado para que tenga fin :
Art. 2098 C.C. "La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la
condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr , sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la
prrroga, si no hubieren accedido a sta"
2. Por el evento de cumplirse la condicin que se ha prefijado para que tenga fin : (Art. 2098 C.C. )
4. Por insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total :
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Art. 2100 C.C. "La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa
o cosas que forman su objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido
en el siguiente artculo"
Art. 2102 C.C. "Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a
menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen
continuar la sociedad sin ella"
6. Por muerte de los socios : (Salvo que se haya establecido otra cosa)
Art. 2103 C.C. "Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos
cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios
sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios
administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo"
Art. 2105 C.C. "Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios
sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas
posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la
muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho para entrar en
ella todos, exceptuados solamente aquellos que por su edad o por otra calidad hayan sido
expresamente excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes concurrirn a los actos
sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de
sus bienes"
Podr , con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o
los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales"
Art. 2109 C.C. "La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin
a todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podr n aceptarla
despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio"
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD :
Es materia de arbitraje forzoso en las sociedades colectivas civiles.
En las sociedades colectivas mercantiles, se realiza por medio de mandatarios especiales
denominados liquidadores.
Art. 409 Cdigo de Comercio "Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado
nombrar liquidador sin determinar la forma del nombramiento, se har ste por unanimidad de los
socios, y en caso de desacuerdo, por el juzgado de comercio.
El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao.
Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin
colectivamente"
Art. 417 Cdigo de Comercio "Los liquidadores nombrados en el contrato social podrn
renunciar a ser removidos por las causas y en la forma que seala el artculo 2072 del Cdigo
Civil.
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El que fuere nombrado en otra forma podr renunciar a ser removido segn las reglas generales
del mandato"
Art. 2072 C.C. "El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto constitutivo de la
sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto constitutivo, o
unnimemente aceptada por los consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa grave; y se tendr
por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente. Cualquiera de los
socios podr exigir la remocin, justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone fin a la sociedad"
Art. 410 Cdigo de Comercio "El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como
tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los
socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables"
** Presupone la continuidad de la persona jurdica.
Art. 413 Cdigo de Comercio "Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar
obligado:
6. A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn
menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;
Art. 410 Cdigo de Comercio "El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como
tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los
socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables"
Art. 411 Cdigo de Comercio "No estando determinadas las facultades del liquidador, no podr
ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.
En consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni tomar dinero
a prstamo, ni comprar mercaderas para revender, ni endosar efectos de comercio, ni celebrar
transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a compromiso"
Si el liquidador es un extrao, debe hacer mencin de que obra por poder de la sociedad en
liquidacin.
Art. 413 Cdigo de Comercio "Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar
obligado:
1. A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de
cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad;
2. A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin;
3. A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado
intereses de la sociedad;
4. A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios;
5. A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos;
6. A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn
menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;
7. A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan;
8. A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin.
Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber presentar en esa poca la
cuenta de su gestin"
Arbitraje :
Art. 414 Cdigo de Comercio "Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del
socio gerente o del liquidador se sometern precisamente a compromiso"
Art. 415 Cdigo de Comercio "Si en la escritura social se hubiere omitido hacer la designacin
que indica el nmero 10 del artculo 352, se entender que las cuestiones que se susciten entre los
socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso"
La norma del Art. 414 se ve confirmada por el Art. 415, que es una norma que suple el silencio de
la escritura social, cuando sta no consigna que las cuestiones que ocurran durante la sociedad sern
sometidas a arbitraje.
En el caso de que la liquidacin sea practicada por todos los socios, se requiere el acuerdo unnime
de los socios.
Art. 409 Inc. Final Cdigo de Comercio " Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn
encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente"
Art. 416 Cdigo de Comercio "Los liquidadores representan en juicio activa y pasivamente a los
asociados"
** En este artculo se refiere a "los asociados" debi haber dicho "la sociedad"
El Cdigo de Comercio seala que deben someterse a lo dispuesto en los artculos 387 y siguientes
hasta el 391 inclusive.
Art. 418 Cdigo de Comercio "Haciendo por s mismos la liquidacin, los socios se ajustarn a
las reglas precedentes, y en sus deliberaciones observarn lo dispuesto en los artculos 387 y
siguientes hasta el 391 inclusive"
Art. 419 Cdigo de Comercio "Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos
o causahabientes prescriben en cuatro aos contados desde el da en que se disuelva la sociedad,
siempre que la escritura social haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido
inscrita conforme al artculo 354.
Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de la condicin"
Art. 421 Cdigo de Comercio "Pasados los cuatro aos, los socios no liquidadores no sern
obligados a declarar judicialmente acerca de la subsistencia de las deudas sociales"
Art. 2115 C.C. "Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su
haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los
coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de
la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo"
Excepcin :
Art. 822 Cdigo de Comercio "Las acciones que procedan de las obligaciones de que trata el
presente Libro y que no tengan sealado un plazo especial de prescripcin, durarn cuatro aos.
Las prescripciones establecidas en este Cdigo corren contra toda clase de personas"
*******
Estn reguladas en la Ley 3.918 "sobre sociedades de responsabilidad limitada", publicada en el D.O.
de 14 de marzo de 1923.
Su caracterstica es que su responsabilidad est limitada al monto de sus aportes o a la suma que se
indique en la escritura social de constitucin, siempre que ste sea superior al aporte del respectivo
socio. Y adems el nmero reducido de socios.
En lo no previsto en el pacto social se rigen por las reglas establecidas para las sociedades colectivas y
les sern tambin aplicables las disposiciones del artculo 2104 del C.C. y de los artculos 455 y 456
del Cdigo de Comercio.
Como se constituye :
Art. 2 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada "Las sociedades con responsabilidad
limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr, adems de
las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de Comercio, la declaracin de que la
responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se
indique.
Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el nmero de sus socios no podr
exceder de cincuenta"
Razn Social :
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Art. 4 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada "La razn o firma social podr contener el
nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. En todo caso deber
terminar con la palabra "limitada", sin lo cual todos los socios sern solidariamente responsables de
las obligaciones sociales"
Tipo de aporte :
No hay prohibicin pudiendo ser capital o industria.
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SOCIEDADES EN COMANDITAS
Art. 2061 C.C. "La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido
de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables"
Esta definicin es incompleta y hay que complementarla con el Art. 470 de Cdigo de Comercio.
Art. 470 Cdigo de Comercio "Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas
que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a
administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular"
El criterio para distinguir entre una sociedad en comandita simple y una por acciones bsicamente
radica en la forma del capital social.
En la sociedad en comandita simple no se encuentra dividido en acciones, y en la sociedad en
comandita por acciones si.
** Es importante sealar que de acuerdo al Art. 490 si hay duda de la naturaleza de la sociedad se
reputa colectiva.
Art. 490 Cdigo de Comercio "En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva"
Para la constitucin de la sociedad en comandita simple se aplican las mismas normas que para la
sociedad colectiva. El Art. 474 en relacin con el Art. 350 del Cdigo de Comercio.
Art. 350 Cdigo de Comercio "La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica
inscrita en los trminos del artculo 354.
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de
ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda
reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las
solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el
contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las
estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle
trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual
deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la
fecha fijada para la disolucin"
Art. 475 Cdigo de Comercio "El nombre de los socios comanditarios no figurar en el extracto
de que habla el artculo 354"
Esto est en el Art. 477 en relacin con el Art. 476 del Cdigo de Comercio.
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Art. 477 Cdigo de Comercio "El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en
la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los
mismos trminos que el socio gestor"
Art. 476 Cdigo de Comercio "La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que
debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno
o ms de los gestores si fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social.
Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del
nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las
que tiene en su carcter de tal"
Si existe una violacin a est disposicin, de acuerdo al Art. 485 el socio comanditario queda
solidariamente responsable con los socios gestores de todas las prdidas y obligaciones de la
sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin.
Esta sancin tiene una limitacin o se atena su rigor como lo dispone el artculo 486.
Art. 486 Cdigo de Comercio "El comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por
alguno de los motivos expresados en los artculos 477 y 484, tendr derecho a exigir de los
socios gestores la restitucin de la cantidad excedente a la de su aporte.
En ninguno de esos casos podrn los socios gestores reclamar del comanditario indemnizacin
alguna por el mero hecho de la contravencin"
3. El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios,
siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores;
4. Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de
la sociedad"
Prescripcin de Acciones :
Se aplican slo respecto de los socios gestores.
Art. 479 Cdigo de Comercio "Si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario
no soportar otra prdida que la de los productos de la cosa que constituya su aporte.
En ningn caso estar obligado a restituir las cantidades que a ttulo de beneficios haya recibido
de buena fe"
Art. 480 Cdigo de Comercio "Los comanditarios tienen la responsabilidad que impone y el
derecho que otorga a los accionistas de las sociedades annimas el artculo 456"
Art. 484 Cdigo de Comercio "Se prohibe al socio comanditario ejecutar acto alguno de
administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores"
Administracin de la sociedad :
Corresponde exclusivamente a los socios gestores.
De acuerdo al Art. 482 del Cdigo de Comercio, el socio comanditario puede ceder sus derechos,
pero no transfiere la facultad de examinar libro y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado
punto a sus operaciones.
Art. 482 Cdigo de Comercio "Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de
examinar los libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones"
La razn de ser de este tipo de sociedades esta fundada en el inters de conciliar dos tendencias.
1 Liberalismo individualista.
2 Intervencin estatal, bsicamente en lo relativo a la injerencia de la autoridad administrativa en
la marcha de la sociedad.
** El Estado interviene en forma indirecta, con una reglamentacin referida a su constitucin, valor
de las acciones, aportes, administracin, etc..
1 Regla : .
Art. 492 Cdigo de Comercio "Las sociedades en comandita no podrn dividir su capital en
acciones o cupones de accin que bajen de diez centsimos de escudo, cuando aqul no exceda de
cincuenta escudos.
Si el capital excediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podrn bajar de medio
escudo"
2 Regla : .
Art. 493 Cdigo de Comercio "Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente
constituidas sino despus de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos
la cuarta parte del importe de sus acciones.
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La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura
pblica, y sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la
escritura social"
3 Regla : .
Art. 494 Cdigo de Comercio "Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas"
Art. 495 Cdigo de Comercio "Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de
cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la
sociedad.
Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas
partes de su valor"
** Lo importante ac es que el socio gestor es responsable del monto total de las acciones,
independientemente de lo que el haya enterado o cualquier estipulacin en contrario..
4 Regla :
Cuando el aporte no consiste en dinero, por ejemplo en ventajas particulares para el socio, se
establece un procedimiento para determinar el JUSTI PRECIO de los aportes, para lo cual se
requiere de dos asambleas generales.
En la primera se van a verificar el valor de los aportes y de las ventajas. Y en la segunda asamblea
se lo va a probar o no.
Junta de vigilancia : Este rgano se introdujo por el legislador con el afan de controlar
indirectamente la sociedad.
Art. 498 Cdigo de Comercio "En toda comandita por acciones se establecer una junta de
vigilancia, compuesta al menos de tres accionistas.
La junta ser nombrada por la asamblea general inmediatamente despus de la constitucin
definitiva de la sociedad y antes de toda operacin social.
La primera junta ser nombrada por un ao y las dems por cinco"
Art. 499 Cdigo de Comercio "Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad ha sido
legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de los valores sociales en
caja, en documentos o en cualquier otra forma, y presentar al fin de cada ao a la asamblea
general una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la
distribucin de dividendos"
Art. 500 Cdigo de Comercio "La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea
general y de provocar la disolucin de la sociedad"
Asamblea General :
El Cdigo de Comercio no la reglamenta, pero si hace referencia a ella como en artculos 500, 506,
498, 496.
Las funciones son similares a las Juntas Generales de accionistas de las Sociedades Annimas, en
todo caso ac las asambleas son menos importantes que en las Sociedades Annimas, porque las
funciones administrativas, y en particular la de fiscalizacin est radicada en la Junta de Vigilancia.
Sanciones :
Art. 503 Cdigo de Comercio "La emisin de acciones o de cupones de accin en una sociedad
constituida en contravencin a los artculos 492, 493 y 494, ser castigada con una multa de
medio a un escudo.
En la misma multa incurrir el gerente que principiare las operaciones sociales antes que la junta
de vigilancia haya comenzado a funcionar"
Art. 504 Cdigo de Comercio "La negociacin de acciones o cupones de accin de un valor o
forma contrarios a las disposiciones de los artculos 492 y 494, o de acciones o cupones de accin
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a cuya cuenta no se hayan entregado los dos quintos de su valor conforme al artculo 495, ser
penada con una multa de medio a dos escudos.
Con la misma multa sern castigados los que tomaren parte en las negociaciones enunciadas y los
que hicieren publicar el valor de las expresadas acciones o cupones de accin"
Art. 505 Cdigo de Comercio "Sern castigados con arreglo a las prescripciones del Cdigo
Penal:
1. Los que por simulacin de suscripciones o entregas, por publicacin maliciosa de
suscripciones o entregas que no existen, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o
procurado obtener suscripciones o entregas;
2. Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nombres de personas
a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea"
Litigios o pleitos :
Art. 506 Cdigo de Comercio "Los accionistas que tuvieren que sostener colectivamente, como
demandantes o demandados, un pleito contra los gerentes o los miembros de la junta de vigilancia,
sern representados por apoderados elegidos por la asamblea general.
Si el pleito versare sobre objetos de inters particular de algunos accionistas, los apoderados
sern nombrados en reunin de los interesados en la causa.
En cualquiera de los dos casos propuestos, los accionistas podrn intervenir personalmente en la
causa, a cargo de soportar los gastos de su intervencin"
*******
DE LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION
Definicin :
Art. 507 Cdigo de Comercio "La participacin es un contrato por el cual dos o ms comerciantes
toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar
uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus
asociados las ganancias o prdidas en la proporcin convenida"
Art. 508 Cdigo de Comercio "La participacin no est sujeta en su formacin a las solemnidades
prescritas para la constitucin de las sociedades.
El convenio de los asociados determina el objeto, la forma, el inters y las condiciones de la
participacin"
Art. 509 Cdigo de Comercio "La participacin es esencialmente privada, no constituye una persona
jurdica, y carece de razn social, patrimonio colectivo y domicilio.
Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los libros,
correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal"
Art. 511 Cdigo de Comercio "Salvas las modificaciones resultantes de la naturaleza jurdica de
la participacin, ella produce entre los partcipes los mismos derechos y obligaciones que
confieren e imponen a los socios entre s las sociedades mercantiles"
Art. 510 Cdigo de Comercio "El gestor es reputado nico dueo del negocio en las relaciones
externas que produce la participacin.
Los terceros slo tienen accin contra el administrador, del mismo modo que los partcipes
inactivos carecen de ella contra los terceros.
Unos y otros, sin embargo, podrn usar de las acciones del gerente en virtud de una cesin en
forma"
*******
SOCIEDADES DE HECHO
Regla General : Los actos que son nulos y que estn viciados desde su nacimiento, se entienden que
nunca han existido, operando retroactivamente afectando a las partes y terceros.
En materia relativa al contrato de sociedad, igualmente que en los contratos de tracto sucesivo se
pueden no producir esos efectos, razn por la cual la ley y jurisprudencia sobre todo han ido creando
un estatuto jurdico, para este tipo de sociedad que son nulas, especialmente durante su vigencia (antes
de ser declaradas nulas).
Y se le da el nombre de sociedad de hecho bsicamente para proteger el inters de terceros.
Nuestro legislador no las consagra explcitamente, solo hace alusin a ella, ejemplo el artculo 357 Inc.
Final.
Art. 357 Cdigo de Comercio "La omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de
comercio produce nulidad absoluta entre los socios.
Estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en inters de la sociedad de hecho"
Para algunos autores la sociedad nula existe de hecho frente a terceros, con el objeto de amparar y
proteger sus inters; y es de hecho por que una sociedad nula no puede ser de derecho.
Art. 1682 C.C. "La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que
los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato"
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Las consecuencias de esta nulidad, no pueden ser las mismas que las nulidades en materia contratos
civiles, porque las sociedades continan desarrollando su actividad; por lo que no se les puede
aplicar estrictamente los efectos propios de la nulidad, porque de ser as desaparecera la sociedad.
De ah que se puede encontrar algunas normas en relacin a esta materia en el Cdigo Civil.
Art. 2057 C.C. "Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como
sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que
se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u objeto,
las cuales se regir n por el Cdigo Criminal"
Art. 2058 C.C. "La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden
a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la
sociedad, si existiere de hecho"
SOCIEDADES ANOMIMAS
CARACTERISTICAS DE LA S.A.
1.- Es una Persona Jurdica.
2.- Se conforma por el aporte de los socios al fondo comn.
3.- La responsabilidad de los socios es hasta el monto de su aporte.
4.- La administracin es ejercida por directorio esencialmente revocable; antiguamente se hablada
de mandatos revocables, con la modificacin se consagra la Doctrina de rgano social o Teora
del rgano.
5.- La S.A. es siempre mercantil.
En forma sucesiva, la sociedad se constituye por una serie de actos que culminan con una
suscripcin ntegra del capital, o sea los fundadores se limitan exclusivamente a la redaccin
del proyecto respectivo, y en algunas ocasiones, a la colocacin de las acciones.
2. Su constitucin legal :
Escritura Pblica : La S.A. se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicada en el DO.
El extracto :
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
** Si es extracto de modificacin :
1. Se deber expresar adems la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario
ante el cual se otorga
2. No ser necesario hacer referencia a la individualizacin de los accionistas que
concurrieron a la junta que aprob la reforma.
2. Capital Suscrito, es aquel que es colocado entre el pblico que al suscribirlo se convierte en
accionista y se compromete a enterar el monto que representa la accin al fondo social. Esto da
origen a lo que se llama el Contrato de Suscripcin de Acciones, contrato que implica una
verdadera adhesin a los estatutos sociales. Algunos sealan que aqu hay un principio de
aceptacin de los estatutos sociales.
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3. El Capital Pagado, es aquel efectivamente enterado a la caja social y se forma por el aporte de
los socios que puede ser en dinero o en bienes apreciables en dinero.
2. Valor Real, que es la estimacin actual del patrimonio de la sociedad, mquinas, deudas,
reservas, etc., que van a determina cual es el valor efectivo que tiene la sociedad.
La accin fija la posicin del socio frente a la sociedad y determina su responsabilidad frente a
terceros por la obligaciones que haya contrado con la sociedad; sabemos que la
responsabilidad del socio es limitada al monto de sus aportes.
SUSCRIPCION DE ACCIONES :
Estamos en presencia de un contrato, A.J. bilateral, por el cual una persona se obliga a formar parte
de la sociedad y a aportar una suma, en principio, igual al monto nominal del ttulo.
La Ley en el Art. 11 inc. 2 y 3 establece que el capital debe quedar ntegramente suscrito y pagado
en el plazo no superior a tres aos.
Art. 11 inc. 2 y 3 Ley 18.046 El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado
en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital
social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo previsto en leyes especiales
Art. 25 Ley 18.046 Las opciones de suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad y
deventures convertibles en acciones de la sociedad emisora, o de cualquiera otros deberes que
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confieran derechos futuros sobre estas acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
preferentemente a los accionistas, a prorrata de las acciones que posean. En la misma proporcin
sern distribuidas las acciones liberadas emitidas por la sociedad.
Este derecho es esencialmente renunciable y transferible.
El Derecho de Preferencia de que trata este artculo deber ejercerse o transferirse dentro del
plazo de 30 das contado desde que se publique la opcin en la forma y condiciones que determine
el Reglamento
2. Acciones Suscritas, aquellas que la sociedad ha emitido y que el accionista ha suscrito pero no
ha pagado la totalidad de su valor Art. 19 inc. 2.
5. Acciones Liberadas de Pago o Cras de Accin, aquellas que la sociedad emite sin la
obligacin de ser pagadas por los accionistas, Por Ej.: las pagadas con cargo a dividendos. Se
da este caso cuando se quiere aumentar el capital. Requieren reforma de estatutos y junta
general de accionistas.
6. Acciones Ordinarias o Comunes, son las simplemente ordinarias que tiene los derechos
propios que establece la ley para este tipo de acciones.
Estas preferencias tiene que tener un plazo de vigencia y la ley establece algunas prohibiciones.
8. Acciones Nominativas, slo tienen valor histrico. Tenan importancia por que tenan que
cederse por instrumento privado e inscribirse en el registro de Comercio.
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9. Acciones al Portador, aquellas que se transfieren por la entrega del ttulo. ART. 15
Reglamento.
10. Acciones de Capital, aquellas que son pagadas en dinero en efectivo u otros bienes avaluables
en dinero por peritos.
11. Acciones de Trabajo, corresponden a una nueva forma introducida por el Derecho y que ha
permitido que los trabajadores tengan participacin en la sociedad, sistema que en Chile est
prohibido.
En Chile, slo acciones de capital en Soc. Annimas.
12. Acciones con Valor Nominal, aquellas que llevan en el ttulo en que constan las acciones, una
referencia que indica su valor, que corresponde a una parte alcuota del capital.
13. Acciones sin Valor Nominal, aquellas que no llevan valor alguno en el ttulo.
Nuestra legislacin permite ambas formas, Art. 32 Reglamento y Art. 4 N 5 de la Ley.
Las acciones sin valor nominal tiene su origen en Estados Unidos, donde se consider
innecesario que el monto del capital se determinara por una referencia al valor nominal de las
acciones, no le daban importancia alguna.
La actual Ley de Sociedades Annimas autoriza la emisin de acciones sin valor nominal. La
decisin, en doctrina, radic en que las acciones con valor nominal no reflejan el estado real de
la empresa, de la sociedad, por lo tanto el valor real de la accin no est debidamente reflejado
en la sociedad, luego habr que determinar cual es el valor efectivo de la accin.
Las acciones sin valor Nominal facilitan los aumentos de capital ( hoy, las acciones son sin
valor nominal ).
14. Acciones que nacen de la emisin de Deventures o Bonos convertibles en Acciones de Soc.
Annimas.
La regla general es que la accin tenga su fuente en la emisin que haga de ella la sociedad. La
sociedad emite acciones, ya sea con motivo del acto constitutivo o con motivo del aumento de
capital.
La Ley de mercado de Valores, en su Art. 21 establece que, cuando una sociedad emite bonos
podr conceder a sus tenedores la facultad para canjearlos por acciones de la misma sociedad,
de conformidad con el contrato de emisin de esos bonos.
1. Derecho de Informacin :
Art. 54 Ley 18.046 La memoria, balance, inventario, actas, libros y los informes de los
auditores externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas, quedarn a disposicin de los
accionistas para su examen en la oficina de la administracin de la sociedad, durante los 15 das
anterior a la fecha sealada para la junta de accionistas. Los accionistas slo podrn examinar
dichos documentos en el trmino sealado.
Durante el perodo indicado en el inciso anterior, estos accionistas tendrn el derecho de
examinar iguales antecedentes de las sociedades filiales, en la forma, plazo y condiciones que
seale el Reglamento.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, con la aprobacin de las tres cuartas partes de
los directores en ejercicio, podr darse el carcter de reservados a ciertos documentos que se
refieran a negociaciones an pendientes que al conocerse pudieran perjudicar el inters social.
Los directores que dolosa o culpablemente concurran con su voto favorable a la declaracin de
reserva, respondern solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.
El Art. 62 Ley dice que, si el accionista quiere participar con derecho a voz y voto en la junta
debe tener sus acciones inscritas en el registro de accionistas, con una anticipacin de 5 das a la
Junta.
El Art. 75 dice que, cada vez que se cite a junta Ordinaria de accionistas, est la obligacin de
enviar el balance y memoria de la sociedad a los accionistas, incluyendo el dictamen de los
auditores y sus notas respectivas.
El Art. 104 Reglamento dice que, si al accionista le corresponde un determinado derecho social,
slo se considerarn aquellos inscritos en el Registro de Accionistas con la antelacin de 5 das.
El Art. 17 Reglamento dice, que en caso de cesin de derechos de acciones, slo produce efecto
respecto de la sociedad y de terceros una vez inscritas en el respectivo registro de accionistas.
Esto es fundamental si se quiere reclamar algn derecho respecto de la sociedad.
Art. 62 inc. 1 Ley 18.046 Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de
voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de
anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta.
Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los directores y gerentes que no sean
accionistas, podrn participar en las juntas generales con derecho a voz.
Para los efectos de esta ley, se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que tengan
este carcter por disposicin legal o estatutaria
El Art. 21 dice que, cada accin es un voto, no existen acciones de voto mltiple. Pueden existir
acciones con derecho preferente, sin derecho a voto, o con derecho a voto limitado, esto ltimo
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significa que algunos titulares de acciones no pueden participar con su voto en determinadas
materias que se indican en los estatutos o que se suscriben con posterioridad.
El Art. 78 Ley 18.046 dice, Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades
lquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances aprobados por junta de
accionistas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere prdida acumuladas, las
utilidades del ejercicio se destinarn primeramente a absorberlas.
Si hubiera prdidas en un ejercicio, stas sern absorbidas con las utilidades retenidas, de
haberlas.
El Art. 79 Ley 18.046 dice, salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la
unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas abiertas debern distribuir
anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la
proporcin que establezcan los estatutos si hubiere acciones preferidas, a lo menos el 30% de las
utilidades lquidas de cada ejercicio. En las sociedades annimas cerradas, se estar a lo que
determinen los estatutos y si stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente.
En todo caso, el directorio podr, bajo la responsabilidad personal de los directores que
concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios durante el ejercicio con cargo
a las utilidades del mismo, siempre que no hubiere prdidas acumuladas.
5. Derecho a la participacin de los accionistas en el reparto de capital que queda una vez
disuelta y liquidada la sociedad.
Considerado en Art. 116 Y 117 LEY.
El Art. 116 Ley 18.046 dice, los repartos que se efecten durante la liquidacin, debern pagarse
en dinero a los accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado en cada caso por la unanimidad de
las acciones emitidas. No obstante lo anterior, la junta extraordinaria de accionistas, por los dos
tercios de las acciones emitidas, podrn aprobar que se efecten repartos opcionales, siempre
que las opciones ofrecidas sean equitativas, informadas y se ajusten a las condiciones que
determine el Reglamento.
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El Art. 117 Ley 18.046 dice, la sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a
sus accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales.
Los repartos debern efectuarse a lo menos trimestralmente y en todo caso, cada vez que en la
caja social se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma
equivalente, a los menos, al 5% del valor del libro de sus acciones, aplicndose lo dispuesto en
el artculo 84 de esta ley.
Los repartos debern ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da hbil anterior a las
fechas establecidas para su solucin.
Los repartos no cobrados dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles,
pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile y el Reglamento determinar la forma en que
se proceder al pago y distribucin de dichas cantidades.
6. Derecho a retiro :
Existen acuerdos adoptados en juntas extraordinarias que implican muchas veces reforma de
estatutos, con qurum especiales para ser aprobados, sean S.A. abiertas o cerradas. En las
abiertas, estarse a los qurum establecidos en los estatutos; en las cerradas se debe contar con
mayora absoluta de los accionistas con derecho a voto.
Hay ciertos casos, en que algunos acuerdos requieren una mayora especial, que es 2/3 de las
acciones emitidas con derecho a voto.
El accionista disidente debe ejercer su derecho dentro del plazo de 30 das. El retiro se ejerce
por comunicacin escrita, por carta certificada, o a travs de notario pblico que certifique el
hecho.
El derecho a retiro caduca en el evento que una nueva junta modifique los acuerdos que
motivaron ese derecho a retiro Art. 71 Ley.
Qu derechos tiene el accionista una vez que est ejercido este derecho a retiro ?
La sociedad deber pagarle el valor de las acciones que posee.
S.A. Cerradas: valor de libro de la accin. ART. 77 indica como calcular valor de libro
S.A. Abiertas: valor de mercado. ART. 79 indica que en caso de pago parcial el accionista
recibir la proporcin que corresponda.
Si se pagaron dividendos antes de ejercer este derecho a Retiro, debe deducirse este valor
para determinar el valor de la accin.
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El valor de mercado de la accin que se deber pagar a los accionistas que ejercieren su
derecho y retiro en las sociedades annimas y abiertas se sujetar a las siguientes normas:
1) Se deber distinguir entre las acciones que tienen o no transaccin burstil;
2) Se entiende por acciones de transaccin burstil aquellas que as sean calificadas por la
Superintendencia, la que deber tener presente el volumen, periodicidad, nmero y
diversificacin de quienes participen en las transacciones burstiles, como cedentes o
adquirentes, cuanta de stas y cualquier otra circunstancia de las transacciones;
3) Cuando se trate de acciones de transaccin burstil, el valor de la accin ser el promedio
ponderado de las transacciones burstiles de la accin en los dos meses precedentes al da de
la junta que motiva al retiro;
4) Si las acciones no tuvieren transaccin se considerar que su precio de mercado es igual al
de su valor libros, determinado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 77 del presente
Reglamento.
8. Derecho especial para aquellos accionistas que posean o representen el 10% o mas de las
acciones de una sociedad abierta :
Estos accionistas pueden formular comentarios o proposiciones sobre la marcha de los negocios
sociales en el ejercicio correspondiente. Slo se puede formular una presentacin por escrito,
pero, el directorio de la S.A.. est obligado a incluir estos comentarios en la memoria, en un
anexo.
Todos lo saldos insolutos de estas acciones suscritas y no pagadas se expresan y reajustan en UF.
Si valor est expresado en moneda extranjera, saldo debe pagarse en esa moneda o de acuerdo al
cambio oficial.
El hecho que las acciones no estn pagadas no las priva de sus derechos, salvo en el tema del
reparto de los dividendos.
El accionista tiene doble responsabilidad para con la sociedad: es responsable para con la sociedad
con todo su patrimonio, pero respecto de la obligacin que la sociedad tenga con terceros, va a
responder slo hasta el monto de sus aportes.
El Art. 12 inc. Final Ley 18.046 dice, la Superintendencia podr autorizar a las sociedades
sometidas a su control, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que
simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que
dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas.
Las acciones pueden ser objeto de Transmisin o adjudicacin por causa de muerte:
En tal caso efectuar la inscripcin en el registro de accionistas, exhibiendo testamento inscrito, si
lo hay, la inscripcin de auto de posesin efectiva en herencia y del acto de adjudicacin, si se
adjudic de otra manera. En estos casos la sociedad debe anotar la transferencia y no se puede
pronunciar sobre ella.
La cesin de acciones produce efectos una vez que la sociedad toma conocimiento de ella, a
travs de la inscripcin y el certificado de derecho de Opcin.
Se puede acreditar que la sociedad tom conocimiento de la Cesin, con la notificacin que
puede efectuar un notario pblico o Corredor de la Bolsa.
Concordar con Art. 3 Inc. 1 Ley Mercado Valores.
Dividendos eventuales : La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a
dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos
obligatorios o como dividendos adicionales, podr en cualquier tiempo ser capitalizada,
previa reforma de estatutos, por medio de la emisin de acciones liberadas o por el aumento
del valor nominal de las acciones, o ser destinadas al pago de dividendos eventuales en
ejercicios futuros. (80)
** La parte de las utilidades restante, puede ser capitalizada para lo cual se requiere reforma
de estatutos y Junta Extraordinaria de Accionistas.
Como se puede capitalizar : Mediante emisin de acciones liberadas de pago, se pagan con
cargo a esa utilidad retenida que no se reparte, o tambin a travs del aumento del valor
nominal de las acciones. Art. 27 Inc. 2 Reglamento. confirma esto.
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El Art. 10 Ley 18.046 dice que, el capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa
en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reformas de los mismos.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se
entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas
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apruebe el balance. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones
resultante de las distribucin de la revalorizacin del capital propio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al someter el balance del
ejercicio a la consideracin de la junta, deber previamente distribuir en forma proporcional
la revalorizacin del capital propio entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades
retenidas y otras cuentas representativas del patrimonio.
El Art. 33 Reglamento dice que, cada vez que se produzca una disminucin de capital de
pleno derecho, el gerente de la sociedad deber dejar constancia de ella, por escritura
pblica, anotada al margen de la inscripcin social dentro de los 60 das siguientes a la
ocurrencia del hecho que la motiva.
1. EL DIRECTORIO :
Art. 1 Ley 18.046 La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un
fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios
de carcter civil.
Art. 49 Ley 18.046 Las sociedades annimas tendrn uno o ms gerentes designados por
el directorio, el que les fijar sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlos a su arbitrio.
Art. 34 Reglamento Las sociedades que tengan directores titulares y suplentes, se deber
postular al titular y a su respectivo suplente. La eleccin se har en una misma y nica votacin
y los votos que favorezcan a un determinado director titular, necesariamente favorecern al
director suplente que postule conjuntamente con ste.
2) Los estatutos de la S.A.. deben contener un numero invariable de directores, directorio que
debe ser renovado totalmente al final del perodo que le corresponde ejercer funciones de
tal, este perodo dura 03 aos, y pueden reelegirse indefinidamente. Si nada se dice en los
estatutos, se entiende que los directores se renuevan cada un ao.
Art. 36 Ley 18.046 Adems de los casos mencionados en el artculo anterior, no podrn
ser directores de una sociedad annima abierta o de sus filiales:
(1) Los senadores y diputados;
(2) Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superior o
inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director
de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley, deba tener
representantes en su administracin, o sea accionistas mayoritario, directa o indirectamente
a travs de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de
administracin autnoma, o aquellas en que el Estado sea accionistas mayoritario;
(3) Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
(4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores.
Directores Suplentes :
Art. 32 Ley 18.046 Los estatutos podrn establecer la existencia de directores suplentes,
cuyo nmero deber ser igual al de los titulares. En este caso cada director tendr su suplente,
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que podr reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso
de ausencia o impedimento temporal de ste.
Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones del directorio con derecho a
voz y slo tendrn derecho a voto cuando falten sus titulares.
A los directores suplentes les sern aplicables las norma establecidas para los titulares, salvo
excepcin expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca que no les son aplicables.
Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente, en su caso, deber
procederse a la renovacin total del directorio en la prxima junta ordinaria de accionistas que
deba celebrar la sociedad y en el intertanto, el directorio podr nombrar un reemplazante.
Art. 41 Ley 18.046 Los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el
cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y
respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por
sus actuaciones dolosas o culpables.
Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la junta de accionista que
tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso
anterior.
La aprobacin otorgada por la junta general de accionistas a la memoria y balance
presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o informacin general, no libera los
directores de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni
la aprobacin especfica de stos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se
hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo.
2) Guardar reserva de los negocios que est llevando la sociedad, e incluso de las
informaciones a que tengan acceso.
Art. 43 Ley 18.046 Los directores estn obligados a guardar reserva respecto de los
negocios de la sociedad y de la informacin social a que tenga acceso en razn de su cargo
y que no haya sido divulgada oficialmente por la compaa.
No regir esta obligacin cuando la reserva lesiones el inters social o se refiera a hechos u
omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos sociales, de la legislacin aplicable a
las sociedades annimas, o de sus normas complementarias.
Art. 44 Ley 18.046 Una sociedad annima slo podr celebrar actos o contratos en los que
uno o ms directores tengan inters por s o como representantes de otra persona, cuando dichas
operaciones sean conocidas y aprobadas por el directorio y se ajusten a condiciones de equidad
similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. Los acuerdos que al respecto
adopte el directorio sern dados a conocer en la prxima junta de accionistas por el que la
presida, debiendo hacerse mencin de esta materia en su citacin.
Se presume de derecho que existe inters de un director en toda negociacin, acto, contrato u
operacin en la que deba intervenir l mismo, su cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado
de consanguinidad o afinidad, o las sociedades o empresas en las cuales sea director o dueo
directo o a travs de otras personas naturales o jurdicas de un 10% o ms de su capital.
No se entender que actan como representantes de otra persona, los directores de las
sociedades filiales designadas por la matriz, ni aquellos que representen al Estado, a los
organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales o de administracin
autnoma que, conforme a ley, deben tener representantes en la administracin de la sociedad o
ser accionistas mayoritarios de sta.
La infraccin a este artculo no afectar la validez de la operacin, pero adems de las sanciones
administrativas en su caso y penales que corresponda, otorgar a la sociedad, a los accionistas o
a los terceros interesados, el derecho de exigir indemnizacin por los perjuicios ocasionados y
pedir el reembolso a la sociedad por el director interesado, de una suma equivalente a los
beneficios que a l, a sus parientes o a sus representados les hubieren reportado dichas
negociaciones.
En las sociedades annimas abiertas el directorio celebrar sesiones ordinarias, a lo menos una
vez al mes, y en las sociedades annimas cerradas se est a lo que determine el estatuto social y
en su silencio, a lo dispuesto precedentemente.
2. EL GERENTE :
Puede tener uno o ms que son designados, es un empleado de la sociedad, facultado para
representarla judicialmente
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3. LA JUNTA DE ACCIONISTAS :
Es un rgano de la administracin de la S.A.. en el cual reside la facultad de decisin que se
ejerce por los accionistas mediante acuerdos. Es el rgano supremo.
Funciona en la forma y condiciones que establece la ley y los estatutos, por medio de reuniones
de los accionistas convocados legalmente y que se denominan Junta de Accionistas. Aqu reside
el poder soberano de la sociedad y es donde los socios pueden ejercer a plenitud sus derechos.
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de una junta
extraordinaria.
Art. 62 Reglamento Los avisos de citacin a juntas de accionistas debern publicarse dentro
de los 20 das anteriores a la fecha de su celebracin. El primer aviso no podr publicarse con
menos de 15 das de anticipacin a la junta
El aviso deber sealar la naturaleza de la junta y el lugar, fecha y hora de su celebracin y en
caso de junta extraordinaria, las materias a ser tratadas en ella
Los avisos de la segunda citacin a junta debern cumplir con todos los requisitos sealados en
los incisos anteriores
1. Citacin por correo a cada accionista, mnimo 15 das antes de la junta, indicando materias
a tratar.
2. Omisin de citacin, junta se celebra igual, pero surgen responsabilidades respecto de los
gerentes liquidadores y directores, respecto de los perjuicios que le puedan ocasionar a los
socios.
3. En fecha que no puede ser posterior al primer aviso de la convocatoria a la junta ordinaria,
el directorio debe enviar una copia del balance y memoria de la sociedad con informe de
los auditores. Este se puede limitar con aprobacin de la Superintendencia, sobre todo si el
numero de accionistas es muy grande.
4. Deben confeccionar balance al 31 de Diciembre de cada ao o segn indiquen los estatutos.
5. En la memoria se pueden incluir anexo de proposiciones de los accionistas que posean el
10% o ms de las acciones con derecho a voto.
6. Publicar toda informacin sobre estado de ganancias y prdidas de la sociedad.
Art. 60 Ley 18.046 Podrn celebrarse vlidamente aquellas juntas a las que concurran la
totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las
formalidades requeridas para su citacin.
Art. 61 Ley 18.046 Las juntas se continuarn en primera citacin, salvo que la ley o los
estatutos establezcan mayoras superiores, con la mayora absoluta de las acciones emitidas con
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Art. 62 Ley 18.046 Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y
voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de
anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta.
Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los directores y gerentes que no sean
accionistas, podrn participar en la juntas generales con derecho a voz.
Para los efectos de esta ley, se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que tengan esta
carcter por disposicin legal o estatutaria.
Art. 63 Reglamento Los accionistas podrn hacerse representar en las juntas por otra persona,
sea o no accionista. El poder deber constar por escrito y contendr las siguientes menciones;
1) Lugar y fecha de otorgamiento.
2) Nombre y apellidos del apoderado.
3) Nombre y apellido del poderdante.
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Los poderes otorgados por escritura pblica contendrn, a lo menos, las menciones de los
nmeros 1, 2 y 3 de esta disposicin.
Los poderes no otorgados por escritura pblica no podrn contener otras menciones que la
exigidas en este artculo y si se incluyeren se tendrn por no escritas.
Art. 70 Reglamento Las decisiones adoptadas en el proceso de calificacin de poderes son sin
perjuicio de lo que en definitiva resuelva la justicia ordinaria o el rbitro, si se recurriere a ella.
Art. 71 Reglamento Los concurrentes a las juntas firmarn una hoja de asistencia en la que se
indicar a continuacin de cada firma, el nmeros acciones que el firmante posee, el nmero de
las que representa y el nombre del representado.
Cada vez que en la ley de sociedades annimas o en este Reglamento se haga referencia a
acciones asistentes a una junta, se entender por tales, a los que estn presentes en la junta sea
por s o representados.
Art. 64 Reglamento En los poderes no otorgados por escritura pblica, el lugar, fecha y el
nombre del mandatario debern ser llenados de puo y letra por el poderdante.
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Si en los poderes se omitiere la designacin del mandatario, las acciones a que stos se refieren
no tendrn otro derecho en la junta que el ser consideradas para la formacin del qurum de
asistencia.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los condueos
estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad.
EFECTOS DE LA PRENDA :
Art. 65 Ley 18.046 El ejercicio del derecho a voto y del derecho a opcin por acciones
constituidas en prenda, corresponder al deudor prendario, y por acciones gravadas con
usufructo al usufructuario y al nudo propietario, conjuntamente, salvo estipulacin en contrario.
Art. 72 Reglamento Las juntas sern presididas por el presiente del directorio o por quien haga
sus veces y actuar como secretario el titular de este cargo, cuando lo hubiere o el gerente en su
defecto.
Art. 73 Reglamento En las actas se dejar constancia, necesariamente, de los siguientes datos:
nombre de los accionistas presentes y nmeros de acciones que cada uno posee o representa;
relacin sucinta de las observaciones e incidentes producidos; relacin de las proposiciones
sometidas a discusin y del resultado de la votacin; y lista de accionistas que hayan votado en
contra.
Slo por consentimiento unnime de los concurrentes podr suprimirse en el acta la constancia
de algn hecho ocurrido en la reunin y que se relacione con los intereses sociales.
Art. 75 Reglamento Cuando se reduzca a escritura pblica el acta de una junta de accionistas
no ser necesario transcribir el nombre de los asistentes, bastando que el notario certifique su
nmero y el total de acciones que posean y representaban, conforme al texto de la misma.
Art. 74 Ley 18.046 Las sociedades annimas confeccionarn anualmente su balance general al
31 de diciembre o a la fecha que determinen los estatutos.
El directorio deber presentar a la consideracin de la junta ordinaria de accionistas una
memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el ltimo ejercicio, acompaada del
balance general, del estado de ganancias y prdidas y del informe que al respecto presenten los
auditores externos o inspectores de cuentas, en su caso. Todos estos documentos debern
reflejar con claridad la situacin patrimonial de la sociedad al cierre del ejercicio y los
beneficios obtenidos o las prdidas sufridas durante el mismo.
En las sociedades abiertas, la memoria incluir como anexo una sntesis fiel de los comentarios
y proposiciones que formulen accionistas que posean o representen el 10% o ms de las
acciones emitidas con derecho a voto, relativas a la marcha de los negocios sociales y siempre
que dichos accionistas as lo soliciten.
Asimismo, en toda informacin que enve el directorio de las sociedades abiertas a los
accionistas en general, con motivo de citacin a junta, solicitudes de poder, fundamentacin de
sus decisiones y otras materias, debern incluirse los comentarios y proposiciones pertinentes
que hubieren formulado los accionistas mencionados en el inciso anterior.
El Reglamento determinar la forma, plazo o modalidades a que deber sujetarse a este derecho
y las obligaciones de informacin de la posicin de las minoras a que se refieren los incisos
anteriores.
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Art. 78 Ley 18.046 Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades lquidas del
ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances aprobados por juntas de accionistas.
No obstante los dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere prdidas acumuladas, las
utilidades del ejercicio se destinarn primeramente a absorberlas.
Si hubiere prdidas en un ejercicio, stas sern absorbidas con las utilidades retenidas, de haberlas.
** Art. 74 Inc 2 se refiere al balance e indica que los dividendos se pagan con cargo a las
utilidades del ejercicio y a las utilidades retenidas.
Art. 74 Inc 2 Ley 18.046 El directorio deber presentar a la consideracin de la junta ordinaria de
accionistas una memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el ultimo ejercicio,
acompaada del balance general, del estado de ganancias y perdidas y del informe que al respecto
presenten los auditores externos o inspectores de cuentas, en su caso. Todos estos documentos
debern reflejar con claridad la situacin patrimonial de la sociedad al cierre del ejercicio y los
beneficios obtenidos o las perdidas sufridas durante el mismo
2. Dividendos adicionales : Son aquellos devengados por sobre los mnimos obligatorios.
3. Dividendos provisionales : Son aquellos con cargo a utilidades del mismo ejercicio; los
acuerda el directorio.
4. Dividendos eventuales : Son aquellos que corresponden a la parte de las utilidades que se
destina al pago de dividendos de ejercicios futuros.
5.- Dividendos definitivos :Son los acordados por la junta respectiva a proposicin del directorio.
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6.- Dividendos opcionales : Son aquellos que de acuerdo al Art. 82 Ley, se confiere esta
posibilidad a las S.A.. Abiertas, bsicamente porque este artculo se relaciona con Art. 85 al 92
del Reglamento, y son dividendos que se pagan y que exceden a los mnimos obligatorios y
otorgan la opcin a sus accionistas para recibirlos , ya sea en dinero o en acciones liberadas de
pago de la propia emisin, o de acciones de la S.A.. Abierta de que la sociedad sea titular.
Art. 82 Ley 18.046 Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva por la unanimidad
de las acciones emitidas, los dividendos debern pagarse en dinero. Sin embargo, en las
sociedades annimas abiertas se podr cumplir con la obligacin de pagar dividendos, en lo que
exceda a los mnimos obligatorios, sean stos legales o estatutarios, otorgando opcin a los
accionistas para recibirlos en dinero, en acciones liberadas de la propia emisin o en acciones de
sociedades annimas abiertas de que la empresa sea titular.
El dividendo opcional deber ajustarse a condiciones de equidad, informacin y dems que
determine el Reglamento. Sin embargo, en el silencio del accionista, se entender que ste opta
por dinero.
Art. 87 Reglamento Slo podr acordarse el pago de dividendos opcionales cuando esta
materia se haya indicado en los avisos de citacin a la junta.
Art. 88 Reglamento La opcin de que se ofrezcan acciones de la misma sociedad slo podr
hacerse con aquellas de que sta sea titular, o con las que pudiere emitir con cargo a un aumento
de capital ya legalizado que contemple la capitalizacin de parte de las utilidades destinadas a
ser repartidas.
Art. 89 Reglamento La opcin deber ejercer dentro del plazo de 30 das anteriores a la fecha
fijada para su solucin mediante comunicacin escrita a la sociedad y tendrn derecho a sta,
aquellos accionistas inscritos en el Registro de Accionistas con a lo menos cinco das hbiles
anteriores al inicio del plazo de opcin o las personas a quienes stos cedieren su derecho a
optar.
Art. 90 Reglamento La opcin deber anunciarse a lo menos por un aviso que se publicar en
forma destacada en el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de accionistas. Este
aviso deber aplicarse dentro de los 10 das anteriores a la fecha de iniciacin del plazo de la
opcin y en l se informar la fecha del pago, el valor de las acciones que se ofrezcan y el lugar
en que se podrn examinar los antecedentes a que se refiere el artculo 92 de este Reglamento.
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Art. 91 Reglamento El pago de los dividendos opcionales que acordare la junta de accionistas,
se har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la
que fije el directorio si la junta le hubiere facultado al efecto.
Art. 92 Reglamento Durante el plazo de opcin las sociedades debern mantener en sus oficinas
a disposicin de los interesados, toda la informacin jurdica, econmica y financiera que
determine la Superintendencia.
El pago de los dividendos adicionales que acordare la junta, se har dentro del ejercicio en
que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la que fije el directorio, si la
junta le hubiere facultado al efecto.
Art. 90 Reglamento La opcin deber anunciarse a lo menos por un aviso que se publicar
en forma destacada en el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de
accionistas. Este aviso deber publicarse dentro de los 10 das anteriores a la fecha de
iniciacin del plazo de la opcin y en l se informar la fecha del pago, el valor de las
acciones que se ofrezcan y el lugar en que se podrn examinar los antecedentes a que se
refiere el artculo 92 de este Reglamento.
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FISCALIZACION DE LA ADMINISTRACION :
1. En S.A. CERRADAS:
La fiscalizacin le corresponde a 2 Inspectores de cuentas; es un cargo indelegable y es
esencialmente revocable por la junta de accionistas.
Responsabilidad :
Art. 46 Reglamento Los Inspectores de cuentas respondern hasta de la culpa leve por los
perjuicios que causaren a los accionistas con ocasin de sus actuaciones e informes.
Limitacin :
Art. 45 Reglamento No podrn ser Inspectores de cuentas los directores o liquidadores de la
sociedad, Los Gerentes y dems trabajadores de sta.
Art. 54 Ley 18.046 La memoria, balance, inventario, actas, libros de los Inspectores de
cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su examen en la oficina de la
administracin de la sociedad, durante los 15 das anteriores a la fecha sealada para la junta de
accionistas.
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2. En S.A. ABIERTAS :
La fiscalizacin le corresponde a Auditores Externos y que designa anualmente la junta de
accionistas. Estos deben ser auditores externos independientes que van a examinar la
contabilidad e inventario, el balance y otros estados financieros de la sociedad, y deben informar
de ste en la prxima junta ordinaria de accionistas. (Art. 52 Ley concordar con Art. 48 y
siguientes del reglamento)
Art. 52 Inc 1 Ley 18.046 La junta ordinaria de accionistas de las sociedades annimas abiertas
deber designar anualmente auditores externos independientes con el objeto de examinar la
contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, y con la obligacin
de informar por escrito a la prxima junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su
mandato
Art. 48 Reglamento Podrn hacer auditoria externa los contadores auditores, los ingenieros
comerciales y, en general, cualquier otra persona que de conformidad a la ley est facultada para
emitir informes de auditoria de estados rentables financieros y que acrediten ejercicio
profesional de a lo menos 3 aos.
Art. 49 Reglamento Tratndose de sociedades de auditoria externa debern reunir los requisitos
y estar sujetos a las obligaciones que se exigen en el presente reglamento para los auditores
externos.
Art. 50 Reglamento Los auditores externos de los S.A., sean estas personas naturales o
jurdicas debern estar inscritas en el Registro de Auditores que lleva la Superintendencia. En el
mismo registro adems, debern estar inscritas las personas a que se refiere el articulo anterior.
Art. 51 Reglamento Los auditores externos se deben ser independientes de los Sociedades
Auditadas, no pudiendo, en consecuencia poseer directamente o a travs de otras personas
naturales o jurdicas ms del 3% de su capital suscrito.
Art. 52 Reglamento Los Auditores que deben designar anualmente la junta de accionistas de
acuerdo a aquellos auditores inscritos en el registro que lleva la Superintendencia.
Art. 54 Reglamento Los auditores estn facultados para examinar todos los libros, registros,
documentos y antecedentes de la Sociedad, incluso las de sus filiales, debiendo stas y aquellas
otorgarles todas las facilidades necesarias para el desempeo de su labor. (Facultades)
celebracin de la junta, a fin de que los accionistas puedan, dentro de dicho plazo, imponerse del
contenido del informe
Art. 59 Reglamento Los Inspectores de cuentas y Auditores externos debern guardar reserva
respecto de la informacin de la sociedad, no difundida oficialmente al pblico, a que tenga
acceso con ocasin del desempeo de sus funciones.
Art. 60 Reglamento Los Auditores externos y los Inspectores de cuentas en las S.A. abiertas
estn sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia, la que podr impartir las normas respecto
al contenido de sus dictmenes y requerirles cualquier informacin o antecedente relacionado
con el cumplimiento de sus funciones.
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1) DIVISION DE LA S.A.
Art. 94 Ley 18.046 La divisin de una S.A. consiste en la distribucin de su patrimonio entre
s y una o ms sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindole a los
accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas
sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.
Formalidades Comunes :
Art. 57 N 2 Ley 18.046 Son materia de junta extraordinaria:
N 2: La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos.
Art. 67 inc. 2 N 1 Ley 18.046 Requerirn del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones
emitidas con D a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias:
N 1; La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedad.
Norma Comn :
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Art. 100 Ley 18.046 Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad
de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de
una S.A.
2) TRANSFORMACION DE LA S.A.
Existen distintos tipos de sociedades: Sociedades Colectivas, Sociedades de Responsabilidad.
Ltda, Las S.A.
Desde siempre se ha estudiado la posibilidad de que una Sociedad Civil, por ejemplo, se
convierta en una sociedad comercial, se requiere para stos efectos una expresa manifestacin
de los socios, para restringir o cumplir el objeto.
El problema que se presenta es que obviamente implica la admisin de nuevas responsabilidades
y lo mismo ocurre, por ejemplo, si una Sociedad de Responsabilidad Ltda, se transforma en una
S.A.
Antiguamente se sostena que para efectuar una transformacin se requera disolver y liquidar la
sociedad y luego constituir una nueva sociedad.
Para algunos autores el problema se resolver sealando que en la modificacin del pacto social,
que la transformacin se llevaba a efecto bajo la condicin suspensiva de que se autorizar la
existencia de una S.A.
Hoy en da, toda esa discusin carece de fundamento, por que la transformacin se lleva a cabo
por la simple reforma de los estatutos de la S.A., la que requiere de junta extraordinaria de
accionistas y adems, este es un caso en que se pueda dar lugar al D a Retiro.
Formalidades Comunes :
Art. 57 N 2 Ley 18.046 Son materia de junta extraordinaria:
N 2: La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos.
Art. 67 inc. 2 N 1 Ley 18.046 Requerirn del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones
emitidas con D a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias:
N 1; La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedad.
No elimina responsabilidades :
Art. 98 Ley 18.046 Las transformaciones de Sociedad en comandita o colectivas en S.A.,
no libera a los socios gestores o colectivos de la Sociedad transformada de su
responsabilidad por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la
sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan consentido expresamente en ella.
Norma Comn :
Art. 100 Ley 18.046 Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su
calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o
divisin de una S.A.
3) FUSION DE LA S.A. :
La razn para que las S.A. se fusionen pueden ser variadas como por ejemplo, la necesidad
de tener mayor capital, o competir de manera ms agresiva en el mercado, para algunos
autores stas fusiones se producen en perodos de crisis econmica.
Naturaleza de la Fusin :
La fusin se produce cuando una sociedad se disuelve desapareciendo en otras, luego, sin
disolucin no hay fusin.
Algunos autores afirman que la fusin se estudia como un supuesto especial de la
disolucin de la S.A.
Teoras respecto de la fusin :
(1) Teora de la absorcin:
Hay fusin cuando una sociedad se deja absorber por otra.
Da lo mismo si una es ms antigua que la otra (absorbida - absorbente)
Bsicamente se hace para seguir con la explotacin del giro, caso tpico es el de los bancos.
En Chile :
Art. 99 inc. 1 Ley 18.046 La fusin consiste en la reunin de 2 o ms sociedades en una sola
que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del
patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Art. 99 inc. 4 Ley 18.046 En estos casos no proceder la liquidacin de las sociedades
fusionadas o absorbidas.
Formalidades Comunes :
Art. 57 N 2 Ley 18.046 Son materia de junta extraordinaria:
N 2: La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos.
Art. 67 inc. 2 N 1 Ley 18.046 Requerirn del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones
emitidas con D a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias:
N 1; La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedad.
Norma Comn :
Art. 100 Ley 18.046 Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad
de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de
una S.A.
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Concentracin de Sociedades :
Para tener el control de una sociedad, no es necesario adquirir todo su patrimonio, basta con
tener la mayora de las acciones con derecho a voto.
Formas de hacerlo:
a) Accionistas pueden conservar sus ttulos y haber cedido el derecho a voto solamente.
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b) Accionistas hayan confiado su ttulo a los llamados fiduciarios y a cambio de las acciones
les dan certificados que le dan derecho a dividendos, reparto de activos, etc. (propio del
derecho Anglosajn)
SOCIEDADES FILIALES :
Art. 86 Inc 1 Ley 18.046 Es Sociedad filial de una S.A., que se denomina matriz, aquella en la
que sta controla directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su
capital con D a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
1) La sociedad matriz debe ser siempre una S.A.
2) La sociedad filial puede ser cualquiera
Si estamos dentro de una S.A., basta con obtener el 50% o mas del capital con derecho a voto, o
sea, el 50% de acciones emitidas con derecho a voto.
Si la filial no es S.A., hay que tener el 50% o ms de su capital.
En ambos casos puede elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores.
SOCIEDADES COLIGADAS :
Art. 87 Ley 18.046 Es Sociedad coligada con una S.A. aquella en que sta, que se denomina
coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra persona natural o jurdica el 10%
o ms de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por
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acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del
directorio o de la administracin de la misma.
Tampoco tiene el control del capital, basta con que tenga un 10% o ms, pero menos del 50%
porque de ser as estaramos frente a una sociedad filial.
Art. 88 Ley 18.046 Los Sociedades filiales y coligadas de una S.A. no podrn tener
participacin recproca en sus respectivos capitales, ni el capital de la matriz o de la coligante ni
aun en forma indirecta a travs de otras personas naturales o jurdicas.
La participacin reciproca que ocurra en virtud de incorporacin, fusin, divisin o adquisicin
del control por una sociedad annima, deber constar en las respectivas memorias y terminar en
el plazo de un ao desde que el evento ocurra.
Esta prohibicin tambin regir aun cuando la matriz o la coligante, en su caso, no fuere una
S.A. siempre que si lo sea a lo menos una de sus filiales o coligadas.
Actos o contratos de la sociedad filial en que tengan inters los directores de una sociedad
matriz :
Art. 44 Inc 1 Ley 18.046 Una S.A. slo podr celebrar actos o contratos en los que uno
o ms directores tengan inters por si o como representantes de otra persona, cuando dichas
operaciones sean conocidas y aprobadas por el directorio, y se ajusten a condiciones de equidad
similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. Los acuerdos que al respecto
adopte el directorio sern dados a conocer en la prxima junta accionistas por el que la presida,
debiendo hacerse mencin de esta materia en su citacin.
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Art. 41 Ley Quiebras El deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o
agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince das
contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil.
Art. 203 Ley Quiebras Si el deudor hubiere agravado el mal estado de sus negocios en forma
que haga temer un perjuicio para los acreedores, podr ser sometido a una intervencin ms
estricta que la pactada o resolverse el convenio, a solicitud de acreedores que representen la
mayora absoluta del pasivo del convenio.
Art. 109 Ley 18.046 La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para los
efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este
caso, deber agregar a su nombre o razn social las palabras en liquidacin
Durante la liquidacin, la sociedad slo podr ejecutar los actos y celebrar los contratos que
tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la explotacin del
giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se entender que la sociedad puede efectuar operaciones
ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales.
** La regla general es que la sociedad sea liquidada por la comisin liquidadora, salvo la
excepcin anterior .
Comisin Liquidadora :
Art. 110 Ley 18.046 Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por una comisin
liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma dispuesta por el artculo 66, la cual
fijar su remuneracin.
De igual manera se proceder para la liquidacin de las sociedades declaradas nulas.
Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser
necesaria la liquidacin.
Si la disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia ejecutoriada, la liquidacin
se practicar por un solo liquidador elegido por la junta general de accionistas de una quina que
le presentar el tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la
Superintendencia o a otra autoridad.
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Art. 111 Ley 18.046 Salvo acuerdo unnime en contrario de las acciones emitidas con
derecho a voto y lo dispuesto en el artculo anterior, la comisin liquidadora estar formada por
tres liquidadores.
La comisin liquidadora designar un presidente de entre sus miembros, quien representar a la
sociedad judicial y extrajudicialmente y si hubiere un solo liquidador, en l se radicarn ambas
representaciones.
Los liquidadores durarn en sus funciones el tiempo que determinen los estatutos, la junta de
accionistas o la justicia ordinaria en su caso, plazo que no podr exceder de tres aos y si nada
se dijere, la duracin ser precisamente de tres aos.
Si el liquidador hubiere sido designado por la justicia ordinaria, vencido su perodo se proceder
a designar al reemplazante en la forma que se establece en el inciso final del artculo precedente.
Los liquidadores podrn ser reelegidos por una vez en sus funciones.
Art. 112 Ley 18.046 Los liquidadores no podrn entrar en funciones sino una vez que estn
cumplidas todas las solemnidades que la ley seala para la disolucin de la sociedad.
Entretanto, el ltimo directorio deber continuar a cargo de la administracin de la sociedad.
A los liquidadores les sern aplicables, en lo que corresponda, los artculos de esta ley referentes
a los directorios.
Cuando la liquidacin sea efectuada por liquidadores propuestos por el tribunal o por la
Superintendencia, o directamente por esta ltima, en su caso, los liquidadores actuarn
legalmente investidos de todas las facultades necesarias para el adecuado cumplimiento de su
misin, no pudiendo la junta restringrselas o limitrselas de manera alguna.
La representacin judicial a que se refiere este artculo es sin perjuicio de la que tiene el
presidente de la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, conforme al artculo 111 de
esta ley. En ambos casos, la representacin judicial comprender todas las facultades
establecidas en los dos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Art. 87 Reglamento Slo podr acordarse el pago de dividendos opcionales cuando esta materia
se haya indicado en los avisos de citacin a la junta.
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Art. 89 Reglamento La opcin deber ejercerse dentro del plazo de 30 das anteriores a la fecha
fijada para su solucin mediante comunicacin escrita a la sociedad y tendrn derecho a sta,
aquellos accionistas inscritos en el Registro de Accionistas con a lo menos cinco das hbiles
anteriores al inicio del plazo de opcin o las personas a quienes stos cedieren su derecho a
optar.
Art. 90 Reglamento La opcin deber anunciarse a lo menos por un aviso que se publicar en
forma destacada en el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de accionistas. Este
aviso deber publicarse dentro de los 10 das anteriores a la fecha de iniciacin del plazo de la
opcin y en l se informar la fecha del pago, el valor de las acciones que se ofrezcan y el lugar
en que se podrn examinar los antecedentes a que se refiere el artculo 92 de este Reglamento.
Art. 96 Reglamento El pago de los repartos opcionales que acordare la junta de accionistas se
har en la fecha que sta determine o en la que fije quien efecte la liquidacin si la junta le
hubiere facultado al efecto.
Art. 97 Reglamento Durante el plazo de la opcin la sociedad deber mantener en sus oficinas a
disposicin de los interesados todos los antecedentes que hayan servido de base para fijar el
precio de los bienes ofrecidos. En especial mantendr un informe efectuado por perito
independiente y si se tratare de valores o ttulos de crdito, el ltimo balance de la empresa
emisora y el ltimo estado de situacin que de ella se tuviere.
Art. 98 Reglamento El precio de los bienes de la opcin ser fijado por la junta de accionistas o
por quien efecte la liquidacin si la junta le hubiere facultado al efecto y no podr ser inferior,
en su caso, al que determine el informe pericial o tratndose de acciones a aquel a que se refiere
el artculo 93 del presente Reglamento.
Art. 117 Ley 18.046 La sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus
accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales.
Los repartos debern efectuarse a los menos trimestralmente y en todo caso, cada vez que en la
caja social se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma
equivalente, a los menos, al 5% del valor de libros de sus acciones, aplicndose lo dispuesto en
el artculo 84 de esta ley.
Los repartos debern ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da hbil anterior a las
fechas establecidas para su solucin.
Los repartos no cobrados dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles,
pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile y el Reglamento determinar la forma en que
se proceder el pago y distribucin de dichas cantidades.
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Art. 84 Ley 18.046 Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o puesto a
disposicin de sus accionistas, dentro de los plazos establecidos en el artculo 81, se reajustarn
de acuerdo a la variacin que experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que
stos se hicieron exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses corrientes para
operaciones reajustables para el mismo perodo.
Responsabilidad :
Art. 118 Ley 18.046 Los liquidadores que concurran con su voto sern solidariamente
responsables de los daos o perjuicios causados a los acreedores de la sociedad a consecuencia
de los repartos de capital que efectuaren.
Art. 119 Ley 18.046 La Superintendencia, en las sociedades sujetas a su fiscalizacin, en casos
graves y calificados y a peticin de accionistas que representen a los menos el 10% de las
acciones emitidas, podr citar u ordenar se cite a junta de accionistas, con el objeto de que sta
modifique el rgimen de liquidacin y designe un solo liquidador de la quina que se le
presentar al efecto.
En las sociedades cerradas, corresponder ejercer este derecho ante la justicia ordinaria, la que
resolver con audiencia de la sociedad, conforme al procedimiento establecido para los
incidentes.
Se presume de derecho que existe caso grave y calificado, cuando el proceso de liquidacin no
se termine dentro de los seis aos siguientes a la disolucin de la sociedad, o en el plazo menor
que la junta de accionistas determine al momento de nombrar la comisin liquidadora.
Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de la facultad al Superintendente en la ley para
efectuar la liquidacin por s o por delegados respecto de determinadas sociedades.
*******
2) Que la sociedad conoce la legislacin chilena y los reglamentos por los cuales habrn de
regirse en el pas, sus agencias, actos, contratos y obligaciones;
3) Que los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes chilenas, especialmente para
responder de las obligaciones que ella haya de cumplir en Chile.
4) Que la sociedad se obliga a mantener en Chile bienes de fcil realizacin para atender a las
obligaciones que hayan de cumplirse en el pas.
5) Cul es el capital efectivo que va a tener en el pas para el giro de sus operaciones y la fecha
y forma en que ste ha de ingresar en la caja de la agencia en Chile, y
6) Cul es el domicilio de la agencia principal.
Formalidades de la constitucin :
Art. 123 Ley 18.046 Un extracto de la protocolizacin y de la escritura a que se refieren los
artculos precedentes, debidamente certificado por el notario respectivo, en que conste la fecha y
nmero de la protocolizacin y de la escritura antes mencionada; el nombre de la sociedad y
aquel con que funcionar en Chile; el domicilio que tendr en el pas; el capital de la agencia y
el nombre del agente o representante, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la agencia principal y publicarse, por una sola vez, en el Diario
Oficial; todo ello, dentro de los 60 das contados desde la fecha de la protocolizacin.
Formalidades de la modificacin :
Art. 124 Ley 18.046 El agente deber cumplir con las mismas formalidades sealadas en los
artculos anteriores de este Ttulo, respecto de cualquiera modificacin que se produzca en
relacin con los documentos o declaraciones a que estas disposiciones se refieren, excepto la
mencionada en el N 4 del artculo 122.
El agente deber publicar el balance anual de la agencia en un diario del domicilio de sta,
dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del cierre del ejercicio.
*******
Art. 4 N 10 Ley 18.046 La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias
que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus
administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se
dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un arbitro arbitrador;
*******
SOCIEDADES SUJETAS A FORMALIDADES ESPECIALES :
Art. 126 Ley 18.046 Las compaas aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades annimas
administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades que la ley
expresamente someta a los trmites que a continuacin se indican, se forman, existen y prueban
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Art. 127 Ley 18.046 La modificacin de los estatutos de las sociedades a que se refiere el
artculo anterior y su disolucin anticipada acordadas por sus respectivas juntas de accionistas,
luego de ser reducidas sus actas a escrituras pblicas, debern ser aprobadas por la
Superintendencia, efectundose en lo pertinente la inscripcin y publicacin indicada en el
artculo anterior.
** Procede aforismo que en derecho las cosas se deshacen, tal como se hacen
Normas comunes :
Art. 129 Ley 18.046 Las sociedades a que se refiere el artculo 126 de esta ley se regirn por
las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a las sociedades annimas abiertas en todo
lo que no se oponga a lo dispuesto en los artculos precedentes de este Ttulo y a las
disposiciones especiales que las rigen.
Art. 134 Ley 18.046 Los peritos, contadores o auditores externos que con sus informes,
declaraciones o certificaciones falsas o dolosas, indujeren a error a los accionistas o a los
terceros que hayan contratado con la sociedad, fundados en dichas informaciones o
declaraciones falsas o dolosas, sufrirn la pena de presidio o relegacin menores en sus grados
medios a mximo y multa a beneficio fiscal por valor de hasta una suma equivalente a 4.000
unidades de fomento.
Art. 135 Ley 18.046 Cada sociedad deber llevar un registro pblico indicativos de sus
presidentes, directores, gerentes o liquidadores, con especificacin de las fechas de iniciacin y
trmino de sus funciones. Las designaciones y anotaciones que consten en dicho registro harn
plena fe en contra de la sociedad, sea en favor de accionistas o de terceros.
Los directores, gerentes y liquidadores, en su caso, sern solidariamente responsables de los
perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasin de la falta de fidelidad o vigencia
de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere este artculo. Lo anterior es sin
perjuicio de las sanciones administrativas que pueda aplicar la Superintendencia a las
sociedades annimas abiertas.
TITULOS DE CREDITO
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1) LA LETRA DE CAMBIO:
Antecedentes Histricos :
No esta claro cual es el origen de esta, ya que hay vestigios de ella en la India, China y Grecia
en instituciones semejantes, asociadas a instrumentos que sirven de medio de pago
Tambin existen como manera de eludir los recargos del transporte de mercaderas
En su forma actual fue desarrollada por los judos expulsados de Francia, se dice que entregaban
cartas a mercaderes y viajeros extranjeros para que las entregasen a personas a las que haban
confiado sus bienes, en las que se le ordenaba entregar estos, que haban dejado en deposito
generalmente a un tercero.
Otros autores italianos sostienen que se utilizaba como medio para trasladar mercaderas, sin
que le atraparan los bienes los enemigos de los giradores de esos documentos (como en Italia las
disputas entre los Guelfos y los Gibelinos)
Doctrinariamente el estudio de la letra se asocia al concepto de los ttulos de crdito, ya que solo
a partir de Cesare Vivante se comienza a hacer un estudio sistemtico de este instrumento,
diferencindolo de otras instituciones jurdicas, el desarrollo de este se centro en el estudio de la
letra de cambio, amplindose posteriormente a los otros ttulos de crdito
Con respecto a su denominacin se utilizan muchos nombres para hablar de este como: ttulos
de valores (la que se critica por demasiado amplia), otros hablan de Ttulos Circulatorios y la
mayora de Ttulos de Crdito
Caractersticas: (P.E.)
1) Necesidad: El derecho surge del titulo, para ejercerlo se requiere del respectivo titulo, as
reconocido por el cdigo Suizo: Sin el titulo no hay obligacin de pagar ni se puede cobrar, el
ejercicio del derecho consignado en el requiere su exhibicin, derecho y documento son
irreemplazables
26 Inc 1 Ley 18.092 El tenedor de una letra de cambio se considera portador legitimo si
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ultimo este en
blanco.
Antiguamente los artculos 123 y 124 del C. De Comercio derogados, eran conocidos como
el Efecto Novatorio de los Ttulos de crdito, la regulacin de esta actualmente es por la
Ley N 18092, en que el pago de una obligacin a travs de una letra o efecto de comercio
no constituye novacin, salvo si giradas al portador
12 Inc. 1 Ley 18.092 El giro, aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo
pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, no producen novacin.
Art. 162 C. COM La cesin de un crdito no endosable se sujetar a las reglas establecidas en
el Ttulo De la cesin de derechos del Cdigo Civil.
La notificacin de la cesin se har por un ministro de fe, con exhibicin del respectivo ttulo.
Para que se haga bastar el simple requerimiento del cesionario.
Concepto : Son aquellos en que se indica el nombre del titular en el anverso, y no lleva clusula
a la orden ni al portador, no son endosables, la transferencia se efecta por la cesin
Art. 1901 C.C La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr
efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
Titulares de la cesin :
Intervienen en la cesin transfiriendo el crdito el Cesionario (endosante), que es al que se le
transfiere el titulo, y el cedente, el deudor del crdito (endosatario)
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Notificacin :
Respecto del aceptante (deudor) por notificacin o aceptacin, la notificacin se hace
exhibiendo el titulo que contiene el traspaso con la individualizacin del cesionario en lo
mercantil, por ministro de fe o por la aceptacin expresa o tcita
162 Inc 2 C. Comercio La notificacin de la cesin se har por un ministro de fe, con la
exhibicin del respectivo titulo
Art. 1903 C.C. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el
traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
Art. 1904 C.C. La aceptacin consistir en un hecho que la suponga, como la litis contestacin
con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
163 C. Comercio El deudor a quien se notifique la cesin y que tenga que oponer excepciones
que no resulten del crdito cedido, deber hacerlas presentes en el acto de notificacin, o dentro
de 3ro da a mas tardar, so pena de que ms adelante no sern admitidas
Las excepciones que aparezcan a la vista del documento o que nazcan del contrato, podrn
oponerse contra el cesionario en la misma forma que habra podido oponerse contra el cedente
La cesin de crdito comprende las acciones del mismo, como por ejemplo en la hipoteca
Art. 1907 C.C. El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia
al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se
hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en
tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino slo de la presente,
salvo que se comprenda expresamente la primera; ni se extender la responsabilidad sino
hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a menos que
expresamente se haya estipulado otra cosa.
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Concepto :
Son aquellos en que se indica el nombre del titular en el anverso, y lleva clusula a la orden.
164 C. Comercio La cesin de los documentos a la orden se har por medio del endoso,
y la de los documentos al portador por la mera tradicin manual
Endoso :
17 Inc 1 Ley 18.092 El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio
de la letra. La entrega en cobro o la constituye en prenda
Endoso completo :
22 Inc 1 Ley 18.092 El endoso puede contener, adems de la firma del endosante o de la
persona que lo extiende a su ruego o en su representacin, las siguientes menciones: el lugar y la
fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso, en su caso
17 Inc 2 Ley 18.092 El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de
prolongacin adherida a ella
Endoso en blanco :
23 Ley 18.092 El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosario,
es endoso en blanco.
La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco.
Excepciones :
No se pueden oponer excepciones personales que el deudor tena del endosante, ni siquiera las
reales (aplicacin con rigor del principio de autonoma o de la inoponibilidad de las
excepciones)
28 Ley 18.092 (Principio de inoponibilidad de las excepciones)
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164 C. Comercio La cesin de los documentos a la orden se har por medio del endoso, y la de
los documentos al portador por la mera tradicin manual
Excepciones :
Solo se responde de las garantas reales, las que nacen del titulo mismo
Estos principios fueron incorporados al texto de la Ley 18092, lo que derog al C. Comercio
sobre ella, lo actualmente vigente en el C. Comercio es lo relativo al contrato de cambio
LETRA DE CAMBIO :
No esta definida en el Cdigo de Comercio, solo en el artculo 1 de la Ley 18.092, se indican las
menciones que debe contener, que se distinguen en de la esencia, de la naturaleza y las
accidentales.
1) De la esencia:
Art. 1 N 1, 2 (a propsito de la fecha de emisin) 3, 4, 5 y 7 Ley
2) De la naturaleza:
La clusula a la orden y Art. 1 N 2 (a propsito del lugar de la emisin) y 6 (lugar de
pago) Ley 18.092.
3) Accidentales:
a) La comuna donde se va a hacer el pago.
b) La clusula de reajustabilidad.
c) La clusula de intereses.
d) La clusula devuelta sin gastos y sin protestos.
e) Cualquier otra mencin que no la desnaturalice.
Art. 1 Ley 18.092 La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;
2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se
considerar girada en el domicilio del librador;
3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero;
4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse;
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado;
6.- El lugar y la poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste
deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la
fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista, y
7.- La firma del librador.
Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos
que se autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se
establezcan.
Si hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio nico para todos ellos.
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Art. 2 Ley 18.092 El documento en que no se cumpla con las exigencias del articulo
precedente no valdr como letra de cambio
Al tener este carcter se somete al rigor cambiario, si girada del extranjero, se atender a la
ley del lugar del giro, su objetivo es adaptarse al rigor cambiario.
2) La fecha de su emisin:
Art. 1 La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
N 2: El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la
emisin, se considerar girada en el domicilio del librador.
Art. 2 Ley 18.092 El documento en que no se cumpla con las exigencias del artculo
precedente no valdr como letra de cambio.
3) La orden de pago :
Art. 1 N 3 Ley 18.092
La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero;
Art. 13 N 2 Ley 18.092 Adems de las menciones indicadas en el artculo 1., la letra de
cambio puede contener:
N 2: La clusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresar mediante la palabra
reajustable u otra igualmente inequvoca;
Art. 6 Ley 18.092 Si el importe de la letra apareciere escrito a la vez en palabras y cifras,
valdrn la suma escritas en palabras en caso de diferencia entre unas y otras.
Solo nombre y apellido paterno del beneficiario de la letra, en virtud de ella no se admiten
letras al portador, pero al girar la letra nominativamente, sin clusula a la orden, igualmente
se va a transferir por endoso.
Art. 18 Ley 18.092 La letra, aun la no librada expresamente a la orden, es transferible por
endoso. No obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras no endosable o
una expresin equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda conforme a las
reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de
cobranza.
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La letra puede ser girada en contra de varias personas y todas ellas van a ser librados.
Art. 13 N 5 Ley 18.092 Adems de las menciones indicadas en el artculo 1., la letra de
cambio puede contener:
N 5: Otras menciones que no alteren la esencia de la letra.
Art. 4 Ley 18.092 Si una letra se girare contra varias personas, todas ellas se
consideraran librados, a menos que expresamente se hubiere designado algn orden, en
cuyo caso se entender como librado slo al que aparezca en primer lugar en el
documento y los dems, como librados subsidiarios en el orden sealado.
En este caso la firma del giro vale como aceptacin, y se entiende en los siguientes
casos:
(1) Letra girada por comerciantes a mandatario de casa comercial suya que actuar a su
nombre, el comerciante que acepta la letra, lo hace en representacin del librador.
(2) Librador que gira letra en contra de mandatario suyo que acta a nombre del
girador en casa de comercio que es suya (1448 CC)
(3) Contra sociedad en la que el librador es parte (caso discutible, segn la doctrina)
5.2) Domicilio :
El domicilio tiene importancia para determinar el lugar del pago, en todo caso si no se
indica, se efecta en el domicilio del librado que esta consignado en la letra.
Art. 5 Ley 18.092 La letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de
un tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra distinta.
6) La firma :
Art. 1 N 7: La firma del librador.
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El giro como acto jurdico unilateral, manifestacin de voluntad, no puede faltar, efectuada
por quien crea el documento, en el caso de institucin financiera, se acepta el nombre de
fantasa, y en las facultades del mandatario, adems de la autorizacin de la firma, debe
tener la facultad de girar
Art. 1 Inc 2 Ley Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros
procedimientos que se autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que
en l se establezcan.
La LUG incorpora que debe tener el nombre de a quien debe hacerse el pago (1 N 4 Ley),
luego en Chile la letra puede ser a la orden o nominativa, ya que aunque no se constituya la
clusula a la orden, siempre se transfiere la letra por endoso, excepto si tiene la clusula de
no endosable
Art. 18 Ley La letra, aun la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso.
No obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras no endosable o una
expresin equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas
aplicables a los crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de
cobranza.
Art. 17 CC. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo
de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Vencimiento de la letra :
Las modalidades en que la letra sea girada determina su vencimiento
El articulo 49 plantea plazo en favor del librado, ya que el cobro despus del ao,
sanciona con caducidad al tenedor legitimo
Art. 59 Ley La letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin, por falta
de fecha de aceptacin y por falta de pago.
Art. 50 Inc 1 Ley El trmino de la letra girada a cierto plazo a contar de la vista,
corre desde el da de su aceptacin o desde su protesto por falta de aceptacin o
por falta de fecha de aceptacin.
Se requiere que el portador presente la letra para su aceptacin, y solo desde ese
momento empieza a correr el plazo designado para el pago, se parece esta al giro a
la vista, porque se desconoce el da preciso de su vencimiento, pero la diferencia
es que en el anterior caso la letra se presenta para su pago, ac la letra se presenta
para su aceptacin, el plazo comienza a correr al da siguiente de su aceptacin o
del protesto por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin o por falta de
pago.
Caractersticas :
(1) El librado deber fechar su aceptacin.
(2) La fecha debe corresponder al da en que la aceptacin fuere dada, salvo que
el requirente exija que sea el de la presentacin.
(3) A falta de fecha se debe protestar al no concurrir esta circunstancia.
(4) Los obligados son el librador o los endosantes.
(5) El plazo de pago se cuenta desde que la letra fue protestada.
(6) La presentacin se hace en el domicilio del librado, salvo acuerdo de lugar
distinto.
(7) Las letras as giradas y no aceptadas en el plazo de un ao, contado desde la
fecha del giro, quedarn sin valor, salvo protesto
Art. 36 Ley Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella
debe ser presentada a la aceptacin de un plazo determinado en virtud de clusulas
especiales, el librado deber fechar la aceptacin.
Esta fecha deber ser la del da en que la aceptacin fuere dada, a menos que el
requirente exija que se ponga la del da de su presentacin.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y
el librador, debe protestar la letra. El trmino para pagar la letra girada a un plazo
contadero desde la vista correr, en este caso, a partir del da del protesto.
Art. 50 Inc 2 Ley El trmino de una letra girada a un plazo de la fecha de giro,
corre desde el da de su emisin.
Puede convenirse arbitrariamente cualquier lugar para el pago, ya que esta clusula es
de la naturaleza de la letra
Art. 5 Ley La letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de un
tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra distinta.
Art. 13 Ley Adems de las menciones indicadas en el artculo 1., la letra de cambio puede
contener:
Art. 70 Inc. 1 Ley Antes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el funcionario
verificar en la Tesorera Comunal correspondiente si se ha efectuado en ella algn depsito
destinado al pago del documento siempre que en l se hubiere sealado la comuna
correspondiente al lugar del pago.
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Art. 14 Ley En las letras con clusula de reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a
las reglas que el documento seale. No indicndose sistema de reajuste, se aplicar el de las
operaciones de crdito de dinero vigente a la poca de la emisin de la letra. La indicacin de
sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita.
Esta clusula esta en relacin con el numeral siguiente, a propsito de los intereses en que se
pagan una cantidad determinada o determinable
El problema esta en determinar si una letra de cambio es o no una operacin de crdito de
dinero, para lo cual se debe establecer la relacin causal que dio origen al documento, por
ejemplo si se suscribe documento en virtud de que una institucin financiera, como un banco me
entrega dinero, con relacin a un mutuo, estoy en presencia de una operacin de crdito de
dinero, pero si el contrato que da origen es una compraventa, en que el saldo de precio en dinero
se paga en letras, no es una operacin de crdito de dinero.
Si la letra se cobra antes de su vencimiento.
Art. 55 Ley El pago de las letras de cambio antes de su vencimiento se regir por las normas
sobre operaciones de crdito de dinero, vigentes a la poca de emisin de la letra.
Art. 13 N 3: La clusula de intereses, los que corrern desde la fecha en que la letra fue emitida
y hasta su efectivo pago, a menos que en la letra se indiquen otras fechas; y se calcularn sobre
la cantidad reajustada, en su caso, salvo mencin expresa en contrario;
Novedad en la ley, deja en libertad a las partes para convenir la tasa de inters, fecha desde y
hasta cuando corren los intereses y la determinacin del capital que devengarn
El portador o tenedor legtimo de la letra queda obligado a protestar la letra, sin que caduquen
las obligaciones de los obligados.
Art. 74 Ley La clusula devuelta sin gastos o sin protesto y la que fija el plazo para
presentar a la aceptacin, puestas por el librador, producen efectos respecto de todos los
firmantes de la letra. Estampadas por algn otro obligado, slo producen efectos respecto de
ste.
LETRA EN BLANCO :
La letra puede quedar incompleta al momento de su creacin, a estas se las denomina Letras en
Blanco.
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Art. 11 Ley Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2., si la letra de cambio no contiene
las menciones que trata el artculo 1., cualquier tenedor legtimo podr incorporarlas antes del
cobro del documento, sujetndose en todo ello a las instrucciones que haya recibido de los
obligados al pago de la letra. Si se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo
obligado podr eximirse de su pago probando tal circunstancia. Esta exoneracin de
responsabilidad no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena fe.
Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes.
Art. 7 Ley La incapacidad de algunos de los signatarios de una letra de cambio, el hecho
de que en sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por
cualquier motivo, el ttulo no obligue a algunos de los signatarios o a las personas que aparezcan
como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo
suscriben.
Art. 3 Ley La letra de cambio tambin puede girarse a la orden o a cargo del propio
librador.
Art. 8 Ley La persona que firma una letra de cambio como representante o a ruego de
otra, de la que no tiene facultad para actuar, se obliga por si misma en virtud de la letra; y si
hubiere pagado tendr los mismos derechos que tendra el supuesto representado.
La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes.
Un mandatario puede perfectamente girar una letra de cambio en virtud de mandato sin
representacin, fundamentalmente porque la relacin entre mandante y mandatario va a ser
extracambiaria.
Art. 79 Inc. 1 Ley Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores,
aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la
letra, ms los reajustes e intereses, en su caso.
Art. 81 Ley El portador puede ejercer su accin antes del vencimiento de la letra:
1.- Si se hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado, de cualquiera de los
librados conjuntos o de todos los librados subsidiarios, en su caso.
2.- Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos, hayan o no aceptado
la letra;
3.- Si, antes de la aceptacin, cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de
los restantes accede a aceptar la letra, o si cae en quiebra el librado subsidiario que
otorg su aceptacin, y
4.- Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.
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En cuanto al giro:
Art. 9 Ley En lugar de su firma, toda persona podr estampar su impresin digital, siempre
que lo haga ante un notario o ante un oficial del Registro Civil, si en la localidad no hubiere
notario.
EL ENDOSO :
Art. 17 Ley El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra,
la entrega en cobro o la constituye en prenda.
El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de prolongacin adherida a
ella.
El endoso debe ser firmado por el endosante.
Bajo la responsabilidad del endosante, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se
autoricen en el reglamento en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.
Art. 18 Ley La letra, aun la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. No
obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras no endosable o una expresin
equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los
crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de cobranza.
la naturaleza jurdica del endoso es que transfiere los ttulos de crdito, esta cesin puede estar
sujeta al crdito nominativo en la clusula no endosable.
TIPOS DE ENDOSO :
1. ENDOSO TRASLATICIO DE DOMINIO :
El endoso puede ser en blanco o completo:
1) Endoso en Blanco :
Art. 23 Ley El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario,
es endoso en blanco.
La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco.
2) Endoso Completo :
Art. 22 Ley El endoso puede contener, adems de la firma del endosante o de la persona
que lo extiende a su ruego o en su representacin, las siguientes menciones: el lugar y fecha
de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso, en su caso.
El endoso en que se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del
endosante; Y el endoso sin fecha, se presume extendido antes del vencimiento de la letra.
Art. 7 Ley La incapacidad de algunos de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de
que en sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por
cualquier motivo, el ttulo no obligue a algunos de los signatarios o a las personas que
aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems
personas que lo suscriben.
El endosatario adquiere derecho propio que nace del propio documento, no puede oponrsele
las excepciones que afectaban al derecho del cedente, el endosatario no es sucesor del
endosante.
No se altera la validez o eficiencia de sus antecesores, solo verifica la secuencia de endosos
no interrumpidos, procede la inoponibilidad de excepciones.
Art. 79 Ley Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los
reajustes e intereses, en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones
cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de
ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante
ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula devuelta sin
gastos o sin protesto
El endosante puede exceptuarse por la clusula al dorso de Sin garantas, la que se refiere
tanto a la aceptacin como al pago; Como se puede eximir se entiende que es una
obligacin de la naturaleza y no de la esencia.
Art. 25 Inc 1, parte final Ley El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin
y pago de la letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos
de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso
mismo.
A diferencia del librador que solo se puede exceptuar de la garanta de aceptacin, pero
nunca del pago
El aceptante de la letra no puede oponer mas excepciones que las que provengan del titulo
mismo, y las que personalmente pueda oponer al portador, pero, no puede oponer las que
pudo haber incorporado el endosante, luego al transferir la letra, se transfiere el derecho del
titulo mismo, el que aparece en el examen externo del titulo mismo (purga de excepciones),
el endosatario tiene un derecho autnomo, independiente de sus antecesores, como la
capacidad del endosante, la falta de causa, falsificacin de firma u otro vicio, las que no
entorpecen la eficacia del documento mismo, por la aparente regularidad externa del
documento, no podr ver lesionado su derecho por excepciones latentes u ocultas.
Art. 32 Ley El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni
produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; Y en este caso el cedente y el cesionario
podrn ajustar los pactos que les convengan.
Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29.
Art. 17 Ley El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la
letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
Art. 21 Ley El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de dominio y transfiere al
endosatario todos los derechos que emanan de la letra. Importa mandato para el cobro, cuando
contiene la clusula valor en cobro, en cobranza u otra equivalente. Importa constitucin en
prenda cuando incluye la clusula valor en prenda, valor en garanta u otra equivalente.
** Formalmente este ltimo requisito es necesario para que estemos en presencia de una letra
en garanta.
Esto limita los efectos normales del endoso, ya que el endosatario no podr transferir el titulo
por nuevos endosos, ya que no se transfiere el dominio (lo mantiene el endosante) solo obtiene
la mera tenencia, pagndose con ella el valor a travs de procedimiento judicial o extrajudicial.
Art. 30 Ley El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos
emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al
pago de su crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se
establezca lo contrario, el endosante no responde de la aceptacin o pago de la letra. Mientras el
endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para
conservar los derechos emanados de ella.
El endoso hecho por el endosatario en garanta, slo vale como endoso en cobro.
La disposicin del artculo 28 es aplicable al endoso en garanta.
Art. 17 Ley El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la
letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
Art. 21 Ley El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de dominio y transfiere al
endosatario todos los derechos que emanan de la letra. Importa mandato para el cobro, cuando
contiene la clusula valor en cobro, en cobranza u otra equivalente. Importa constitucin en
prenda cuando incluye la clusula valor en prenda, valor en garanta u otra equivalente.
** El endoso de tal manera constituye mandato simple, por el cual faculta al portador para
ejecutar todos los derechos de la letra, con la excepcin del endoso en garanta de la letra, solo
para efectos propios de la cobranza.
Efecto fundamental : La letra de cambio constituye una orden escrita no sujeta a condicin que le
da el librador al librado para pagar una cantidad determinada o determinable de dinero a una
persona determinada en poca y lugar prefijado. No constituye un requisito de la existencia.
REGLAS DE FORMA :
Son importantes para la validez del acto.
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Art. 33 Ley La aceptacin debe constar en la letra misma por medio de las palabras acepto,
aceptada u otras equivalentes a la firma del librado. La sola firma de este puesta en el anverso de
la letra importa aceptacin.
Fecha :
Art. 36 Ley Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptacin de un plazo determinado en virtud de clusulas especiales, el librado
deber fechar la aceptacin.
Esta fecha deber ser la del da en que la aceptacin fuere dada, a menos que el requirente exija
que se ponga la del da de su presentacin.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El trmino para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista
correr, en este caso, a partir del da del protesto.
** Si falta la fecha en esta situacin, para que el portador conserve su derecho en contra del
endosante y librador, debe protestar la letra por falta de fecha de aceptacin.
Lugar :
Art. 43 Ley El librado puede sealar en su aceptacin un domicilio o residencia diferente del
que resulte del texto de la letra, para que en ella se efecte el pago, siempre que est ubicado en
la misma provincia.
** No confundir con el Art. 5 en que el librador determina un domicilio distinto para efectuar
el pago del documento. Aqu el mismo librado seala un domicilio distinto, y este puede ser
distinto al sealado por el librador, la ley lo permite, si est en la misma provincia.
La ley lo permite bsicamente para facilitar el pago.
Art. 5 Ley La letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de un
tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra distinta.
Desde cuando produce efecto la aceptacin? Desee que se da, cualquiera sea la fecha en
que se otorga.
Efectos de la aceptacin :
Art. 44 Ley El librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptacin, puede borrarla o
tacharla antes de restituir la letra, debiendo en tal caso agregar la expresin retiro mi
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REGLAS DE FONDO :
Constituyen requisitos de carcter especiales propios del derecho cambiario, y cuyo objetivo es
garantizar el proceso de circulacin de la letra.
1) La aceptacin tiene que ser pura y simple, salvo que la ley disponga otra cosa. Se puede
restringir a una parte de la suma librada.
Art. 42 Ley La aceptacin debe ser pura y simple, pero el librado puede restringirla a una
parte de la suma librada.
Cualquiera otra reserva o declaracin por la cual se modifique el contenido original del ttulo
equivalen a un rechazo de la aceptacin. El aceptante, sin embargo, queda obligado en los
trminos de su aceptacin.
Efectos de la aceptacin :
1. Convertir al librado en deudor principal, personal y directamente obligado al pago de la
obligacin, la suma de dinero indicada en la letra, imperativa e ineludiblemente.
Art. 34 Ley El propietario de la letra puede presentarla a la aceptacin por s o por mandatario
especial, aun cuando no la haya endosado a favor de ste.
La mera tenencia de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria para
presentarla a la aceptacin y, en su defecto, requerir el protesto.
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2) Excepciones :
(1) Las letras cuya aceptacin importa estar girada a un plazo de la vista.
Art. 50 Ley El trmino de la letra girada cierto plazo a contar de la vista, corre desde el da
de su aceptacin o desde su protesto por falta de aceptacin o por falta de fecha de
aceptacin.
El trmino de una letra girada a un plazo de la fecha de giro, corre desde el da de su emisin.
La letra girada a da fijo y determinado es pagadera en el da designado.
Art. 36 Ley Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptacin de un plazo determinado en virtud de clusulas especiales, el librado
deber fechar la aceptacin.
Esta fecha deber ser la del da en que la aceptacin fuere dada, a menos que el requirente exija
que se ponga la del da de su presentacin.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El trmino para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la
vista correr, en este caso, a partir del da del protesto.
(3) Las pagaderas a plazo desde el giro y las a da determinado, procede la regla general desde
cumplido el plazo o llegado el da determinado
Art. 34 Ley El propietario de la letra puede presentarla a la aceptacin por s o por mandatario
especial, aun cuando no la haya endosado a favor de ste.
La mera tenencia de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria para
presentarla a la aceptacin y, en su defecto, requerir el protesto.
Art. 26 Ley El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su
derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco.
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso
en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra por el endoso
en blanco.
AVAL:
Art. 46 Ley El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de
prolongacin adherida a sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un
endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella.
La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongacin constituye aval, a menos
que esa firma sea el girador o el librado. Otorgado en el dorso debe contener, adems de la
firma del avalista, la expresin por aval u otra equivalente.
Otorgado en documento separado debe, adems de la firma del avalista, expresar que el acto es
un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos que emanan de un
aval otorgado en instrumento separado no se transfieren por endoso.
El acto que no rena los requisitos sealados en este artculo, no constituye aval
El aval es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona garantiza el pago de la letra
avalista.
Debe ser otorgada por persona capaz de obligarse, es un acto de comercio y este se puede
efectuar por el librador, aceptante, endosante o un 3ro, garantizando el pago total o parcial de la
letra.
Por el librador o endosante implica una dualidad en la garanta.
Art. 79 inc 1 Ley Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes
o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, mas los
reajustes e intereses, en su caso
El aval cobra inters cuando es dado por un tercero extrao a la letra de cambio, ya que se
incorpora otra persona como responsable del pago del documento.
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Si este tercero se constituye como aval del librador o del endosante, responde de la letra igual
que estos, por tanto lo favorece el perfeccionamiento de la letra por la aceptacin.
Si se concibe sin limitaciones, el valista responde del pago de ellas en los mismos trminos que
el aceptante.
Se puede limitar el aval al tiempo, caso, cantidad o persona.
Se otorga el aval en la misma letra, en hoja anexa, al dorso o en hoja de prolongacin a ella, en
el anverso basta la firma del aval que se coloca transversalmente, lo que evita confusiones, mas
expresin por el aval u otra equivalente, si es al dorso, debe llevar la expresin aval.
Los derechos que emanan del aval en documento separado, no se transfieren por endosos
Por tanto el tiempo que estos se presenten a su cobro depender de la forma en que ella fue
girada
Si el tenedor (beneficiario o endosatario) de la letra es un banco o sociedad financiera, el pago
debe hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra, y que est situado en la comuna
correspondiente
Este al ser mencin de la naturaleza de la letra, si no se indica es en el domicilio del librado, por
aplicacin de normas generales del CC, el librado tambin puede determinar que pagar en
domicilio distinto al lugar indicado.
Art. 55 Ley El pago de las letras de cambio antes de su vencimiento se regir por las
normas sobre operaciones de crdito de dinero, vigente a la poca de emisin de la letra
Art. 54 Ley El librado que paga la letra de cambio puede exigir que sta se le entregue
con la constancia del pago.
El portador no puede rehusar un pago parcial. Despus de vencida la letra podr
rechazarlo si fuere inferior a la mitad del valor del documento. El librado puede exigir que
se haga mencin de este pago en la letra y, adems, que se le otorgue recibo. El portador
puede protestar la letra por el saldo no pagado
El funcionario a cargo del protesto retirar el depsito bajo recibo y entregar la letra al
depositante con la constancia del pago estampada en ella, o en su caso, le entregar el
recibo a que se refiere el artculo 54. Los fondos retirados se entregarn al portador del
documento
Embargo de la letra:
Art. 57 Ley No puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o
circulacin de la letra, salvo en caso de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso
que prive a ste de la libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone
en los artculos 86 y siguientes para el caso de extravo o sustraccin. Sin embargo, podr
decretarse la retencin, prohibicin o embargo sobre el crdito, conjuntamente con la
aprehensin del documento mismo, en juicio o gestin judicial seguida contra su tenedor
legtimo y siempre que el documento se encuentre en sus manos o en las de un mandatario
de ste para su cobranza
Articulo distingue regla general en la 1ra parte y las excepciones en la 2da parte del inciso
nico
PROTESTO DE LA LETRA:
Tiene por objeto dejar constancia de la falta de aceptacin o pago de la letra.
Es un acto solemne, por funcionario publico, el que autentifica la falta de cumplimiento de la
obligaciones cambiarias nacidas de la letra.
Objetivos:
Los objetivos principales del protesto son:
a) Dejar constancia de la falta de aceptacin del librado, del aval y al final de la del librador.
b) Dejar constancia que no se pago el documento.
En todo caso no se debe dejar de lado la situacin de la negativa del librado de fechar la
aceptacin.
Art. 36 Ley Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptacin de un plazo determinado en virtud de clusulas especiales, el
librado deber fechar la aceptacin.
Esta fecha deber ser la del da en que la aceptacin fuere dada, a menos que el requirente
exija que se ponga la del da de su presentacin.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El trmino para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la
vista correr, en este caso, a partir del da del protesto
El protesto conserva los D del portador de la letra contra los responsables del pago del
documento, si no lo efecta, pierde ciertos D que le dan la seguridad de su crdito consagrados
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en la ley, en todo caso esto no constituye exigencia de orden publico, ya que la ley permite la
abstencin de el mismo establecidos en la clusula devuelta sin gastos o sin protestos.
Art. 13 Ley Adems de las menciones indicadas en el artculo 1., la letra de cambio puede
contener:
N 4.- La clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto.
La idea del legislador, en todo caso, es que esta se pueda protestar, aun en quiebra, interdiccin
o muerte del librado.
Art. 78 Ley El portador no queda dispensado de la obligacin de protestar la letra por la
quiebra, interdiccin o muerte del librado
Adems la ley establece que ninguna diligencia suple la omisin del protesto.
2) Sirve de base a la accin judicial de ejercer los derechos de crditos, ya que el cumplimiento
de formalidades califica para el procedimiento ejecutivo.
Art. 434 N 4 CPC El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando
para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos:
N 4: Instrumento privado, reconocido judicialmente, o mandado tener por reconocido. Sin
embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de
cambio o subscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al
tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido
personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio,
pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial,
no alegue tampoco en ese acto o dentro de 3ro da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio,
pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o
por el oficial del Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario
Clasificacin de protestos:
I) Por falta de:
Art. 59 Ley La letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin, por falta de
fecha de aceptacin y por falta de pago
Formalidades:
Art. 60 Ley Los protestos debern hacerse por notarios; pero en las comunas que no
sean asiento de un notario podrn efectuarse tambin por el oficial del Registro Civil del
lugar del pago o del lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn corresponda.
Con autorizacin de la Corte de Apelaciones respectiva, los notarios, bajo su
responsabilidad, podrn delegar la funcin de entregar el aviso a que se refiere el artculo
61, en un empleado de su dependencia
Art. 68 Ley Ser competente para realizar el protesto por falta de pago el funcionario
correspondiente al lugar donde ste deba hacerse
Art. 69 Ley En los protestos por falta de pago, el aviso se entregar en el lugar donde
aqul debe efectuarse, y en el primero o en el segundo da hbil siguiente que no fuere
sbado, al vencimiento de la letra o del vencimiento del plazo fijado en el artculo 49, si
ella fuere a la vista.
El requerimiento se practicar en el da hbil que siga al de la entrega del aviso
Art. 64 Ley El notario o el oficial del Registro Civil, en su caso, deber devolver al
portador la letra original, con las constancias del protesto, a ms tardar el da hbil
siguiente que no fuere sbado al trmino de la diligencia y ser responsable de los daos y
perjuicios que resultaren de su demora o de cualquiera irregularidad u omisin en el
protesto que le fueren imputables o si la letra se extraviare
Art. 70 inc 1 Ley Antes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el
funcionario verificar en la Tesorera Comunal correspondiente si se ha efectuado en ella
algn depsito destinado al pago del documento siempre que en l se hubiere sealado la
comuna correspondiente al lugar del pago
Art. 72 Ley Si hubiere duda acerca del inters que debe pagarse, de la moneda en que
deba hacerse el pago, del tipo de cambio o del monto de los reajustes, el funcionario se
atendr a las instrucciones del portador del documento, bajo la responsabilidad de ste y
sin perjuicio de las acciones que procedan
Art. 73 Ley Si se diere el pago de una letra un cheque cuyo pago rehusare el banco
librado, el protesto de ella podr realizarse dentro de los treinta das de vencida, siempre
que se hubiere hecho constar en la misma el nombre del banco librado, la numeracin del
cheque y la cuenta corriente sobre la cual ha sido girado.
El plazo de treinta das se ampliar si el banco librado hubiere suspendido sus operaciones
y por los das que durare la suspensin. En caso de duda ese plazo ser determinado por
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
ACCIONES CAMBIARIAS:
Cuando no se ha pagado o aceptado la letra de cambio, surgen las acciones cambiarias que
son:
1) Accin Cambiaria Directa: Son las que tiene el portador que ha cumplido las cargas
legales que la no aceptacin o pago imponen, y
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2) Accin Cambiaria de Reembolso: Son las que pueden ejecutar los pagadores para
reembolsarlos de lo que han tenido que pagar en razn de la no aceptacin o pago.
2) Los Endosantes
Art. 25 inc 1, parte final Ley El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y
pago de la letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la
falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo
3) Los Avales
Art. 47 Ley Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del
pago de ella en los mismos trminos que la ley impone al aceptante
Si el protesto no es tiempo y forma, caducan las acciones cambiarias contra los firmantes de la
letra de cambio, esto se denomina: Perjuicio de la Letra de Cambio
En todo caso las acciones cambiarias caducan respecto de ciertos firmante: El librador,
endosantes y avalistas de uno y otro, pero no respecto del aceptante, ya que se haya o no
efectuado el protesto, por ser el 1er obligado al pago.
Igual procede respecto del aval sin limitacin del aceptante.
Excepcin:
Art. 79 inc 2 Ley Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn
las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los
avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o
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EXTRAVO DE LA LETRA:
La ley establece disposiciones que reglamentan el extravo:
Art. 88 Ley El portador de una letra extraviada podr solicitar que se declare el extravo de
sta y que se le autorice para ejercer los derechos que le correspondan como portador del
documento. Ser tribunal competente para conocer de esta gestin el juez de letras en lo civil
de turno del domicilio del peticionario.
La solicitud deber indicar los elementos necesarios para identificar la letra
Art. 89 Ley De la solicitud se conferir traslado por cinco das hbiles a los obligados y al
librador.
El tribunal ordenar, tambin, que se d noticia del extravo de la letra y de la solicitud del
portador, por medio de un aviso que se publicar en la edicin del Diario Oficial
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correspondiente a los das primero o quince de cualquier mes o en la del da siguiente hbil si
no se editare en esos das, a fin de que, dentro del plazo de treinta das, los dems interesados
comparezcan a hacer valer sus derechos
Art. 90 Ley Vencidos los plazos a que se refiere el artculo precedente sin que los obligados o
el librado formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando la calidad de portador
legtimo de la letra, el tribunal autorizar al solicitante para requerir la aceptacin o el pago.
Al otorgar la autorizacin, podr exigir que el solicitante rinda garanta de resultas, cuya
calificacin y duracin determinar prudencialmente
Art. 91 Ley La oposicin que se dedujere por los obligados, por el librado o por quien se
pretenda portador legtimo de la letra, se tramitar como incidente.
Habindose deducido oposicin, podr el tribunal ordenar de oficio las medidas probatorias
que estime conducentes.
Cualquiera cuestin que se promoviere en el curso de este procedimiento, ser resuelta en
sentencia definitiva
Art. 92 Ley La resolucin del tribunal que acoja la solicitud, contendr la individualizacin
de la letra. Una copia autorizada de esa resolucin reemplazar el documento extraviado para
los efectos de requerir la aceptacin o el pago.
El reemplazo de la letra por la resolucin a que se refiere el inciso anterior, no impedir a los
obligados oponer al cobro las excepciones o defensas que habran podido hacer valer en
relacin con el documento extraviado
Art. 93 Ley Contra la resolucin que ponga trmino a las gestiones a que se refiere este
prrafo, slo proceder el recurso de apelacin, que se conceder en ambos efectos
Art. 94 Ley El solicitante podr en cualquier estado de esta gestin pedir al tribunal que
disponga la suspensin provisional de la aceptacin y el pago. Para acoger esta solicitud, el
tribunal podr exigir la constitucin de una garanta de resultas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, podr procederse a la aceptacin o pago, previo
otorgamiento de caucin suficiente por quien exige la aceptacin o requiere el pago
Art. 95 Ley Para los efectos de este prrafo, los plazos para presentar la letra a su
aceptacin o pago se prorrogarn hasta el tercer da hbil siguiente de quedar ejecutoriada la
resolucin que ponga fin al procedimiento, si ellos vencieren durante el curso de ste
Art. 96 Ley La aceptacin o el pago autorizado por la resolucin judicial a que se refiere el
artculo 90, producen los mismos efectos que los derivados del ejemplar autntico de la letra;
pero no perjudican los derechos del portador legtimo frente a quien, invocando indebidamente
esa calidad, haya obtenido la aceptacin o el pago
Art. 97 Ley Las reglas que preceden se aplicarn tambin a la letra parcialmente
deteriorada
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EL PAGARE
Requisitos:
Art. 102 Ley El pagar debe contener las siguientes enunciaciones:
1.- La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;
2.- La promesa no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero;
3.- El lugar y la poca del pago. No obstante, si el pagar no indicare el lugar del
pago, se entender que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contuviere
la fecha de su vencimiento, se considerar pagadero a la vista;
4.- El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o
la indicacin de que es pagadero al portador;
5.- La fecha y lugar de la expedicin, y
6.- La firma del suscriptor
Art. 103 Ley El documento que no cumpla con las exigencias del articulo precedente, no
valdr como pagar
Clasificacin:
I) Desde el punto de vista de la cesibilidad:
a) Pagar nominativos: Se rigen por las reglas de cesin de crditos del CC y por el 162 y
siguientes del C. De comercio.
b) Pagar a la orden: Se transfieren por endoso.
c) Pagar al portador: Se transfieren por la entrega.
Operacin Bancaria:
Implica la ejecucin de un negocio que puede comprender uno o mas contratos, como el
contrato de cuenta corriente (C. Comercio), comisin bancaria o comisin de confianza (CC),
adems de actos atpicos reglamentados por la costumbre y por los usos mercantiles.
Art. 69 DFL 3 Ley Gral. Bancos Los bancos comerciales podrn efectuar las siguientes
operaciones:
1) Recibir depsitos y celebrar contratos de cuentas corrientes.
2) Emitir bonos o deventures sin garanta especial.
3) Hacer prestamos con o sin garanta.
4) Descontar letras de cambio, pagares y otros documentos que representen obligacin de
pago.
5) Emitir letras de crdito que correspondan a prestamos otorgados en virtud dl titulo XII de
esta ley. Las obligaciones del mutuario de estas operaciones se computarn para los efectos
de los limites que establece el articulo 84, n 1 y 4
6) Adquirir, ceder y transferir efectos de comercio, con sujecin a las normas que acuerde el
Banco Central en conformidad con su ley orgnica.
7) Con sujecin a las normas generales que dicte la Superintendencia, los bancos podrn
otorgar crditos que se encuentren amparados por garanta hipotecaria. Tales crditos se
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extendern por escritura publica que lleve clusula a la orden, de la cual se otorgar una
sola copia autorizada que se entregar al acreedor, la que ser transferible por endoso
colocado a continuacin, al margen o al dorso del documento, con indicacin del nombre
del cesionario. Para fines exclusivos de la informacin, la cesin deber anotarse al margen
de la inscripcin de la hipoteca.
El cedente solo responder de la existencia del crdito.
Podrn ser cesionarios de estos crditos los bancos, las sociedades financieras y otras
entidades reguladas por leyes especiales que les permitan este tipo de inversiones. La
administracin de estos crditos deber quedar n estos casos encargada a un banco o
sociedad financiera o a alguno de los agentes administradores de mutuos hipotecarios a que
se refiere el articulo 21 bis del decreto con fuerza de ley n 251 de 1931, o a cualquier otra
entidad autorizada por la ley para administrar fondos hipotecarios endosables.
8) Efectuar cobranzas, pagos y trasferencias de fondos.
9) Efectuar operaciones de cambios internacionales con arreglo a la ley.
10) Emitir cartas de crdito.
11) Avalar letras de cambio o pagares y otorgar fianzas simples o solidarias, en moneda
nacional, con sujecin a las normas y limitaciones que imparte la Superintendencia.
12) Emitir letras, ordenes de pago y giro contra sus propias oficinas y corresponsales.
13) Emitir boletas o depsitos de garanta, que ser inembargables por terceros extraos al
contrato o a la obligacin que caucionen.
14) Recibir valores y efectos en custodia, en las condiciones que el mismo banco fije y dar en
arrendamiento cajas de seguridad para el deposito de valores y efectos.
15) Constituir en el pas sociedades filiales conforme a los artculos 70 y siguientes.
16) Aceptar y ejecutar comisiones de confianza, de acuerdo con el Titulo XII de esta ley.
17) Servir de agentes financieros de instituciones y empresas nacionales, extranjeras o
internacionales y prestar asesoras financieras.
18) Adquirir, conservar y enajenar, sujetos a las normas que fije el Banco Central, bonos de la
deuda interna y cualquiera otra clase de documentos emitidos en serie representativos de
obligaciones del Estado o sus instituciones. Los bancos podrn adquirir, conservar y
enajenar oro amonedado o en pastas, dentro del margen general que fija el inciso segundo
de este articulo.
19) Adquirir, conservar y enajenar bonos u obligaciones de la renta de instituciones
internacionales a las que se encuentre adherido el Estado de Chile.
20) Adquirir, conservar y enajenar valores mobiliarios de renta fija, incluso letras de crdito
emitidas por otros bancos, y encargarse de la emisin y garantizar la colocacin y el
servicio de dichos valores mobiliarios. Estas operaciones se regirn por los mrgenes de
crdito que seala el articulo 84, tanto respecto del emisor como de los dems obligados al
pago.
21) Los bancos podrn adquirir acciones o tomar participacin en bancos o empresas
constituidos en el extranjero, con sujecin a las normas contenidas en el articulo 76 y
siguientes.
Podrn tambin ser accionistas o tener participacin en las sociedades a que se refiere el
articulo 74.
22) Adquirir, conservar, edificar y enajenar bienes races necesarios para su funcionamiento o el
de sus servicios anexos. El banco podr dar en arrendamiento la parte de los inmuebles que
no este utilizando o los bienes races que requiera para futura expansin.
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23) Adquirir, conservar y enajenar los bienes corporales muebles necesarios para su servicio o
para la mantencin de sus inversiones.
24) Emitir y operar tarjetas de crdito.
25) Actuar como agentes colocadores de acciones de primera emisin de sociedades annimas
abiertas pudiendo garantizar su colocacin. Las acciones que adquieran como
consecuencia del otorgamiento de esta garanta debern ser enajenadas dentro del plazo
mximo de dos aos contados desde la fecha de su adquisicin. Este plazo ser de un ao
para las acciones aprobadas en conformidad al articulo 106 del decreto ley n 3.500, de
1980. Mientras las acciones estn en poder del banco no gozarn de derecho a voz no voto
en las juntas de accionistas. La enajenacin de las acciones deber hacerse en la forma,
condiciones y bajo las sanciones que establece el articulo 84, n 5. Esta garanta no podr
aplicarse a un porcentaje que supere el 35% del capital suscrito y pagado del emisor, y los
montos a que correspondan la garanta o las acciones adquiridas en virtud de ella quedarn
incluidos en los mrgenes de crdito establecidos en el articulo 84.
Las acciones que un banco adquiera en virtud de este numero no podrn tener un valor de
mercado que, en total, exceda de su capital pagado y reservas.
26) Otorgar a sus clientes servicios financieros por cuanta de terceros, en la forma y
condiciones que determine la Superintendencia. Tratndose de servicios prestados o
encargados por instituciones sujetas a la fiscalizacin de otra Superintendencia, la
autorizacin deber ser otorgada por todas ellas por norma de carcter general conjunta
27) Prestar el servicio de transporte de valores.
El conjunto de las inversiones que el banco efecte en las clases de bienes a que se refieren
los N 15, 21, 22 y 23 no podrn exceder del total de su capital pagado y reservas.
El banco que adquiera bienes en exceso de lo dispuesto en el inciso anterior, incurrir en
una multa del 10% sobre el exceso de la inversin realizada por cada mes calendario que lo
mantenga.
II) Los realizados por personas de oficio o profesin determinada,. en este caso un banco de
carcter comercial.
Art. 3 N 11 C. Comercio Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:
11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje
Para el cuenta correntista puede ser o no operacin bancaria, procede teora de lo accesorio.
Neutra: No implica ni otorgamiento de crdito por el banco ni por el cliente, ej.: Comisin de
cobranza.
En otras legislaciones se exige habitualidad.
El depsito regular o propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a otra
una cosa corporal mueble para que la guarde y restituya en especie a la voluntad del depositante
Respecto al Mutuo:
Art. 2196 C.C. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo genero y calidad
B) De Deposito Irregular:
Las mismas normas anteriores, salvo:
1) Tiene que versar necesariamente sobre dinero
2) Se restituye el dinero a voluntad del depositante, pero en genero
3) Salvo estipulacin en contrario, el depositario puede usar y servirse del dinero depositado.
4) Titulo traslaticio de dominio
C) De Mutuo:
1) Contrato Real.
2) El mutuario no esta obligado a restituir la cosa mas que dentro de cierto plazo, si este no se
hubiere convenido:
Art. 2200 C.C. Si no se hubiere fijado el trmino para el pago, no habr derecho de
exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega
3) Titulo traslaticio de dominio
Respecto al deposito bancario se descarta la posibilidad que sea un deposito regular o irregular,
ya que en estos debe el depositario restituir la cosa al solo requerimiento del depositante, en
cambio respecto del mutuo solo si transcurrido cierto lapso de tiempo
Por otra parte el prstamo se realiza en inters del depositante y no del depositario, ya que este
solo pide o acepta cantidad de dinero de quien lo necesita (relativo en el caso de los bancos)
A pesar que su nombre es similar al del contrato de cuenta corriente, se refiere a otras normas,
no obstante que la Ley n 7.498 hace aplicable normas del contrato como son los artculos 611 al
615 y 617 del Cdigo de Comercio (ver mas adelante)
Definicin:
Art. 1 inc 1 DFL 707 La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud del cual un Banco
se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades
de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado
Luego tiene que haber una cantidad de dinero a disposicin del girador, la que debe ser:
1) Suficiente, y
2) No embargada o sujeta a otra restriccin que impida el pago
2) De Crdito: Cuando el banco autoriza un crdito, respecto del cual la persona gira con cargo a
este la orden de pago
Se efecta operacin paralela al de la apertura de la cuenta corriente, en que se concede el
crdito al cuentacorrentista por un monto y tiempo determinados
2) Art. 2 DFL 707 El Banco acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero entreguen
con tal objeto
Cuando el deposito se hace con cheques de otros bancos, para que queden definitivamente
acreditados, debe operar el canje o cobranza en la otra plaza segn donde sea presentado al
cobro
3) Debe el banco llevar una cuenta arreglada y detallada del dinero, monto dispuestos y la cantidad
de dinero disponible en esa cuenta
4) Art. 15 inc 1 DFL 707 El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar
gratuitamente el librado, en talonarios de serie especial para cada librador, a menos que ste
gire a su favor en la misma oficina del librado
Se tienen que entregar talonarios de cheques al contratante, enumerados a fin de recibir ordenes
de pago, tambin se pueden girar cheques sueltos en la misma oficina del banco
7) El banco como mandatario esta obligado a rendir cuenta y suministrar cartolas con listados a
favor o en contra efectuadas en la cuenta corriente.
Art. 4 DFL 707 El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuentas que el
Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren objetados dentro de los
treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos
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saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los
errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren
En todo caso el comitente o librador debe cumplir ciertas exigencias como proveer fondos
suficientes al librado en dinero efectivo u otros documentos.
8) Respecto del Contrato de Cuenta Corriente de Crdito, la provisin se entiende efectuada por la
sola cobranza del contrato de crdito.
9) Girar los cheques contenidos en los talonarios que se le entregan, sin perjuicio del giro en el
mismo banco, en talonarios especiales denominados cheques sueltos.
10) No podr girar cheques sin fondos, incluso se puede consultar por parte del banco, el termino
del contrato por este solo hecho (cierre inmediato de la cuenta)
11) No es aceptable que el banco a su solo arbitrio ponga termino al contrato, ya que tal condicin
es meramente potestativa de la voluntad de una persona, por tanto carece de valor.
15) Pagar cierto inters sobre el saldo al banco, adems de una comisin.
Art. 8 DFL 707 Los Bancos podrn cobrar comisin y abonar intereses en las cuentas
corrientes, de acuerdo a las normas que dicte el Banco Central
16) Art. 28 DFL 707 Se prohibe expedir duplicado de cheques a menos que sean librados para
ser pagados en el extranjeros y en tal caso se har referencia en cada ejemplar a la
circunstancia de haberse expedido uno o ms duplicados del mismo cheque
17) Art. 4 DFL 707 El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de cuentas que el
Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren objetados dentro de los
treinta das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga dichos
saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin de los
errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren
SECRETO BANCARIO:
Art. 1 inc 2 y 3 DFL 707 El Banco deber mantener en estricta reserva, respecto de terceros,
el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y slo podr proporcionar estas
informaciones al librador o a quien ste haya facultado expresamente.
La exhibicin esta limitada a ciertas partidas, y no pueden solicitarse sin que el librador sea
parte en el proceso, la Ley de Quiebras y el Cdigo tributario tambin se refieren al caso del
fallido.
Art. 611 C. Comercio La cuenta corriente se concluye por el advenimiento de la poca fijada
por la convencin o antes de l por consentimiento de las partes.
Se concluye tambin por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o
cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus
bienes
Art. 612 C. Comercio La conclusin de la cuenta corriente es definitiva cuando no debe ser
seguida de ninguna operacin de negocios, y parcial en el caso inverso
Art. 614 C. Comercio El saldo definitivo o parcial ser considerado como un capital
productivo de intereses
Art. 615 C. Comercio El saldo puede ser garantido con hipotecas constituidas en el acto de
la celebracin del contrato
Art. 616 C. Comercio Caso que el deudor retarde el pago, el acreedor podr girar contra l
por el importe del saldo de la cuenta
Art. 617 C. Comercio Las partes podrn capitalizar los intereses en perodos que no bajen
de seis meses, determinar la poca de los balances parciales, la tasa del inters y la comisin y
acordar todas las dems clusulas accesorias que no sean prohibidas por la ley
EL CHEQUE
En el cheque existen dos relaciones jurdicas:
1) Entre Girador y Beneficiario del documento
El vinculo puede tener su origen en la relacin jurdica subyacente del cual puede surgir (como
en el contrato de compra venta), la obligacin de pagar una suma de dinero.
Si el banco cumple la relacin que lo une con su cliente, pagando a su beneficiario, se extingue
la obligacin de pago del banco y la relacin que une al girador con el beneficiario.
Con fuente en el contrato de cuenta corriente, surge la obligacin de pago hasta la concurrencia
del deposito o del crdito convenido.
La afirmacin que el pago de una obligacin con documentos extingue la obligacin se funda
en:
Art. 37 DFL 707 El cheque girado en pago de obligaciones no produce la novacin de stas
cuando no es pagado
El cheque no produce novacin si no es pagado, por el contrario cuando el banco contra el que
se gira el cheque por falta de fondos tampoco sustituye la relacin extrnseca o subyacente, la
circunstancia del no pago del documento, no implica que el cheque deje de tener eficacia
respecto del girador, quien se mantiene obligado al pago respecto del beneficiario, quien puede
efectuar acciones civiles y penales.
Esto evidencia el carcter de titulo de crdito del cheque, que impone al que lo suscribe, la
obligacin de cumplir con el contenido que en el se encuentra o representa.
4) Es un medio de trasferencia de fondos, cuando el banco abona en la cuenta corriente del titular
el importe de un cheque cruzado, que es aquel que solo puede ser abonado en una cuenta
corriente bancaria.
6) Como medio para el banco de realizar los servicios anexos de la cuenta corriente.
Concepto de cheque:
Art. 10 DFL 707 El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que ste
pague; a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en
cuenta corriente.
El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se tendr por no
escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado como fecha de emisin, es
pagadero el da de la presentacin.
El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo
Para algunos autores la definicin es incompleta, ya que solo destaca la relacin entre el girador
y el librado (banco), en trminos tales que si uno de estos no concurre, el cheque deja de ser tal,
lo que no es efectivo.
Deja de ser titulo de crdito en el evento de que el banco no pueda pagar, por estar la cuenta
cerrada o sin fondos suficientes, pero el girador continua ligado al beneficiario por acciones
ejecutivas y penales, puede obligarlo al pago de las sumas de dinero, cuando se pretenda, sigue
siendo titulo de crdito.
Es un documento formal que contiene una orden incondicionada del girador al banco de pagar a
su presentacin una suma determinada de dinero, quedando el primero obligado al pago al
portador legitimo en todos aquellos casos en que el banco no la cumple.
Art. 13 DFL 707 Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber
expresar, adems:
El nombre del librado;
El lugar y la fecha dela expedicin;
La cantidad girada, en letras y nmeros.
El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el
uso de nmeros fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria.
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1) NOMBRE
Mencin esencial, se emite solo contra un banco, el es el librado, no requiere aceptacin
Art. 13 inc 1, 1ra parte DFL 707 Ya se gire a la orden, al portador o como nominativo, el
cheque deber expresar, adems:
El nombre del librado;
2) LUGAR Y FECHA
2.1) Lugar:
Mencin de la naturaleza, si lugar no se menciona, procede inciso 5to.
2.2) Fecha:
Mencin de la esencia, importante, por cuanto la ley establece un plazo de caducidad.
Art. 13 inc 1, 2da parte e inc 5 DFL 707 Ya se gire a la orden, al portador o como
nominativo, el cheque deber expresar, adems:
El lugar y la fecha dela expedicin;
Si el cheque no indica lugar de giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la
oficina sobre la cual fue girado
3) CANTIDAD
Mencin de la esencia, siempre debe ser suma fija.
Art. 13 inc 1, 3ra parte e inc 6 DFL 707 Ya se gire a la orden, al portador o como
nominativo, el cheque deber expresar, adems:
La cantidad girada, en letras y nmeros.
El requisito consistente en expresar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el
uso de nmeros fraccionarios, siempre que se trate de submltiplos de la unidad monetaria.
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Los Bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante
procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo harn siempre que los
procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se justifique su necesidad por el
elevado nmeros de cheques que deba emitir el comitente, a juicio de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras. En tal caso bastar con que la cantidad se exprese en
letras o en nmeros
Si existiera diferencia entre la cantidad indicada en letras y nmeros, aplica norma de ley de
letras de cambio.
Art. 6 Ley 18092 Si el importe de la letra apareciere escrito a la vez en palabras y cifras,
valdrn la suma escritas en palabras en caso de diferencia entre unas y otras
4) FIRMA
Constituye la intencin de emitir el documento, obligndose a su pago.
Hay bancos que autorizan estampar la firma por procedimientos mecnicos, cuando se emitan
grandes cantidades de dinero.
Art. 13 inc 1, 4ta parte, inc 7 y final DFL 707 Ya se gire a la orden, al portador o como
nominativo, el cheque deber expresar, adems:
La firma del librador.
Los Bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante
procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo harn siempre que los
procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se justifique su necesidad por el
elevado nmeros de cheques que deba emitir el comitente, a juicio de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras. En tal caso bastar con que la cantidad se exprese en
letras o en nmeros.
Para los efectos civiles y penales, la firma estampada mecnicamente se entender manuscrita
por la persona cuya rbrica ha sido reproducida
EXCEPCIONES:
El cheque a diferencia de la letra de cambio no admite la posibilidad de otras modalidades.
Art. 13 inc 4 DFL 707 Cualesquiera otras circunstancias o clusulas que se agregaren al
cheque, se tendrn por no escritas.
Si se tachare cualquiera mencin impresa que contenga al cheque, que no sean las clusulas a
la orden o al portador, dicha tacha no producir efecto alguno
Contra excepcin:
Con excepcin de la clusula Para mi, que distingue el cheque mandato del cheque como
pago de obligacin.
Art. 13 inc 3 DFL 707 Si se omitieren las palabras para m, se entender girado en pago
de obligaciones o estipulaciones equivalentes
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Sobregiro:
Art. 3 DFL 707 El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del
crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros abonos que en seguida
se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir el sobregiro
Clasificacin de cheques:
I) Desde el punto de vista de quien es la persona del beneficiario:
1) Girado a favor del propio girador.
2) Girado a favor del banco.
3) Girado a favor de un 3ro.
El cruzado puede ser simple, si solo se insertan las dos lneas paralelas, o especial si se indica en
banco ante el cual debe ser cobrado (anotado entre las dos lneas paralelas).
Clases de Cheques:
1) Cheque mandato:
Implica un verdadero mandato, en que el girador encarga al beneficiario que lo presente al cobro
al banco, este beneficiario esta autorizado para recibir la cantidad de dinero indicado en el
documento, pero no esta autorizado para hacerse dueo del mismo, acta a nombre del girador.
Se perfecciona este tipo de cheque con la expresin Para Mi, por tanto el beneficiario debe
rendir cuentas.
Art. 12 DFL 707 Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de
cobranza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no dedujere su accin dentro de
los quince das siguientes al pago del cheque
Establece presuncin de que el beneficiario dio cuenta al girador y le entrego el dinero, fuera de
ese plazo no hay obligacin del beneficiario de rendir cuentas.
Art. 11 inc final DFL 707 El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin
de cobranza.
El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente.
El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo
dispuesto en la presente ley.
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El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras para mi, agregadas por el
librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de
la diputacin para recibir
Art. 36 DFL 707 El cheque en comisin de cobranza caduca por la muerte del tenedor o del
librador, siempre que el hecho se haya puesto por escrito en conocimiento del librado por
cualquiera persona interesada
Aplican reglas generales del mandato, y se utiliza generalmente para el pago de remuneraciones.
2) Cheque Pago:
Este es el usual, no lleva la expresin Para Mi, es aquel que se usa para cumplir obligaciones,
en la misma plaza o en otra diferente, a su respecto se aplican las normas de esta ley y en
subsidio las de la ley de letras de cambio.
Art. 11 inc 1, 2 y 3 DFL 707 El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en
comisin de cobranza.
El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente.
El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo
dispuesto en la presente ley.
El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras para mi, agregadas
por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en
especial de la diputacin para recibir
3) Cheque Cruzado:
Es aquel que en su anverso se le trazan dos lneas paralelas que lo cruzan transversalmente, en
trminos generales o especiales, si se llena entre las lneas la designacin del banco donde debe
cobrarse.
Solo a travs del banco puede efectuarse este cobro, el que esta autorizado a cobrarlo en
comisin de cobranza a otro banco, este es un sistema que da gran seguridad al sistema.
Art. 46 DFL 707 El banco librado podr, a su eleccin, pagar los cheques en efectivo, en
cheques contra el Banco Central de Chile o en letras a la vista, rdenes de pago o cheques
sobre plazas extranjeras, todo ello en la moneda librada
Art. 47 DFL 707 La consignacin a que se refiere el inciso 6 del artculo 22 de esta ley
podr hacerse en la moneda extranjera que corresponda o en su equivalente en moneda
corriente, al tipo medio de cambio que certifique un Banco de la plaza para el da anterior al
de la consignacin
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Art. 48 DFL 707 El portador de un cheque en moneda extranjera deber presentarlo al cobro
dentro del plazo de doce meses contados desde su fecha
Ntese el plazo mas largo.
Art. 50 DFL 707 En las gestiones judiciales originadas por cheques en moneda extranjera,
las costas sern determinadas en monedas corriente, de acuerdo con las reglas generales
5) Cheque viajero:
Art. 40 DFL 707 El cheque viajero es un documento endosable e individualizado como tal y
en que un banco promete pagar, a su presentacin, determinada suma de dinero a la persona
que acredite ser su legtimo dueo.
Los formularios de cheques viajeros sern proporcionados impresos y numerados por el Banco
emisor, en moneda nacional o extranjera, y de los cortes y caractersticas que fije la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
El Banco emisor podr sealar en el mismo formulario o en otro anexo, los nombres de sus
propias oficinas y de sus corresponsalas que, por cuenta de aqul, efectuarn el pago del valor
de cada cheque viajero o de su equivalencia en la moneda del pas en que dicho pago fuera
reclamado en las condiciones que para el efecto se fijaren.
Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el Banco emisor seale como tal
en el anverso de l.
Todo cheque viajero ser firmado por el tomador en el momento de su adquisicin, en
presencia del Banco emisor, en el ngulo superior izquierdo del formulario. Se presumir de
derecho como legtima y perteneciente al tomador la firma que apareciere en los cheques en el
lugar sealado.
Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deber, en presencia del pagador o del
adquirente, llenarlo de su puo y letra con el nombre del pagador o adquirente, lugar y fecha
en que se llene, y adems con su firma puesta en el ngulo inferior izquierdo del mismo
formulario. Para todos los efectos legales, se tendr por fecha de emisin del cheque aquella
en que se hubiere llenado por el tomador
Se adquiere por el tenedor en el mismo banco emisor, quien paga su valor en la moneda
correspondiente.
6) Cheque garanta:
Se entrega para caucionar obligacin principal, y solo puede ser hecho efectivo en el evento que
no se cumpla la obligacin garantizada, es bsicamente un documento sujeto a condicin
Si se ocupa clusula distinta de pago que no sea una condicin, como pagadera a la vista, no
produce este sus efectos propios y no se entiende cheque en garanta, se prueba esta calidad de
garanta mediante otros documentos probatorios.
Se firma dejando en blanco la fecha de emisin e incluso la cantidad a girar, ya que solo puede
hacerse efectivo la obligacin caucionada cuando se incumple la obligacin a la que accede.
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7) Cheque a fecha:
Contrario a la ley, ya que el cheque es pagadero a la vista, siendo un verdadero instrumento de
crdito, jurdicamente esta posibilidad no existe independiente de la fecha de pago anotada, se
puede presentar a cobro, y ante su no pago, procede el protesto del mismo.
Art. 10 inc 2 DFL 707 El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para que
ste pague; a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en
cuenta corriente.
El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se tendr por no
escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado como fecha de emisin, es
pagadero el da de la presentacin.
El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo
Tambin puede estipularse o pactarse en documento aparte el pago en fecha posterior con
indemnizacin de perjuicios, pero esto lo nico que hace es quitar la facilidad de circulacin del
dinero, que es propio de los instrumentos de pago.
FORMAS DE GIRO:
1) Nominativo:
El cheque se paga al expresamente designado, las clusulas a la orden y al portador aparecen
borradas.
En este caso solo procede la cesin de crditos.
Art. 14 DFL 707 El cheque nominativo slo podr ser endosado a un Banco en comisin de
cobranza
2) A la Orden:
a) Aparece el nombre y apellidos del beneficiario, borrndose la expresin al portador, por tanto
puede ser endosado sin mayor problema.
b) El endoso puede ser regular, si expresa frente a la firma, la fecha y lugar en que se otorga, el
nombre del endosatario y la calidad del endoso.
Respecto a estas tres modalidades de giro, los efectos a futuro que se generan, es decir los
derechos y obligaciones, estarn regidas en relacin a la doble relacin jurdica, es decir entre
banco y girador y entre girador y beneficiario.
Art. 23 DFL 707 El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del plazo de
sesenta das, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y
dentro de noventa das, si estuviere en otra.
Este plazo ser de tres meses para los cheques girados desde el extranjero.
El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los plazos sealados, perder su
accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el
librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento
de dichos plazos.
Estos plazos se aumentarn con los das hbiles durante los cuales el Banco librado hubiere
suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos
Si no se presenta, caducan las acciones contra el endosante, adems fuera de plazo el banco no
puede pagar, lo que no obsta a la obligacin del girador, por la no presentacin al cobro el
beneficiario pierde las acciones que emanan del cheque.
Si se paga el cheque, el banco exige al portador que cancele el cheque y que le de un recibo de
pago, ambas se entienden cumplidas cuando el beneficiario firma el cheque en el anverso
El portador debe haberse identificado con su cdula de identidad ya que el banco es responsable
del pago a persona desconocida (16 DFL 707, ver mas atrs).
PROTESTO
Formalidades del protesto:
Art. 33 DFL 707 Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago.
El protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa,
la fecha y la hora, con la firma del librado, sin que sea necesaria la intervencin de un ministro
de fe.
Si la causa de la negativa del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar
testimonio del protesto sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador
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El cheque no es un titulo establecido, porque no lo protesta un ministro de fe, por tanto, hay que
darle esa categora a travs de la notificacin del protesto, ya que es indispensable que el
protesto se haya verificado para poder darle el mrito ejecutivo y para poder ejercer acciones
penales (ver 22 inc 1 y 2 DFL 707, mas adelante).
Mientras el cheque este vigente, puede presentarse al cobro todas las veces que se quiera, sin
necesidad de protesto, pero una vez vencido su plazo, si no se protesta no se pueden ejecutar las
acciones emanadas de este, por tanto se torna ineficaz el protesto.
Causales de protesto:
Art. 33 inc 1 DFL 707 Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago
El contrato de cuenta corriente obliga al banco a pagar con cargo a los fondos disponibles,
debiendo el girador proveer los necesarios, de lo contrario el banco no estar en condiciones de
cumplir este pago.
1) Debe girar los cheques del talonario emitido y entregado por el banco y no de otro.
2) debe cada vez verificar la serie y numeracin del talonario recibido de parte del banco.
3) Debe evitar la posibilidad de extravo de cheques, ya que el banco se libera de la
responsabilidad, si paga un cheque con serie, numeracin y firma similares (ver 16 y 17 DFL
707, mas atrs)
En cuanto al beneficiario, el banco esta obligado a pagar el cheque, si no se paga, este protesta
el mismo y el girador continua obligado al pago, tambin procede citar a reconocimiento de
firma o confesin de deuda.
Responsabilidad por el pago del documento:
Contra del pago del cheque que realiza el banco, puede reclamar:
1) El portador legitimo, y
2) La persona de cuya cuenta se debit los fondos indebidamente.
Cuando el banco paga a persona distinta del portador legitimo, siendo el banco responsable del
pago y de la indemnizacin de perjuicios al portador legitimo.
El Banco es responsable en las causales del articulo 16 DFL 707 (ver mas atrs), salvo
excepcin del articulo 17 DFL 707 (tambin ver mas atrs)
Respecto al girador la eficacia radica en que se haya girado el cheque por persona capaz con la
libre administracin de sus bienes, es decir, que no se encuentre sujeto a interdiccin o quiebra.
Desde el punto de vista del documento debe contener todas las expresiones del articulo 13 DFL
707 (ver mas atrs), sino se hace este ineficaz.
Causales de ineficacia
En relacin al banco que se disuelve voluntaria o forzadamente, el banco debe devolver los
depsitos en cuenta corriente al titular.
En caso de quiebra, el titular del cheque tiene un crdito contra el girador, quien es responsable
ante el portador legitimo.
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Por el girador por orden de no pago, que es una revocacin que hace el girador del acto de
emisin, esta orden de no pago solo proceden por las causales del:
Art. 26 DFL 707 Si el librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de un
cheque, ste se abstendr de hacerlo, pero si el aviso se diere despus de estar pagado, el
librado quedar exento de toda responsabilidad.
La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes
casos:
1 Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada;
2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del
beneficiario, con posterioridad a la emisin;
3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales casos lo
dispuesto en el artculo 29
Art. 29 DFL 707 En caso de perdida, hurto o robo de un cheque, el portador practicar las
diligencias siguientes:
1) Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago por diez das;
2) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad, durante tres das;
3) Requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de diez das, la anulacin del
cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo a su favor;
4) En subsidio, acudir al juez para que prohiba al librado el pago del cheque extraviado. El
juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que garantice las resultas
La caucin subsistir por el termino de seis meses, si no se hubiere trabado litis ni hubiere
mrito para cancelarla
Las otras ordenes de no pago, solo se rigen por la costumbre mercantil, las que si no son
fundadas, se configura el Delito de Giro Doloso de Cheques o Giro Fraudulento del Documento.
Art. 22 inc 1 y 2 DFL 707 El librador deber tener de antemano fondos o crditos
disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado.
El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despus de expedido el
cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales
distintas de las sealadas en el artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender
al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres
das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas
de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N. 3, aun
cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas.
El plazo a que se refiere el inciso anterior se suspender durante los das feriados.
En todo caso ser responsables de los perjuicios irrogados al tenedor.
No servir para eximirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin
fecha o a una fecha posterior a la de su expedicin.
Los fondos debern consignarse a la orden del tribunal que intervino en las diligencias de
notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin ms trmite.
Ser juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del
domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Banco.
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Si el cheque es valido y se cobra, como medio de pago se paga, pero si es emitido despus de la
muerte del titular no se paga.
Cuando el banco toma conocimiento de la muerte del titular, cierra la cuenta, pero antes de
cerrarla paga los cheques emitidos con anterioridad a la muerte del mismo.
Art. 611 inc 2 C. Comercio La cuenta corriente se concluye por el advenimiento de la poca
fijada por la convencin o antes de l por consentimiento de las partes.
Se concluye tambin por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o
cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus
bienes
Pierde el girador la administracin de sus bienes, por tanto, no proceden actos de disposicin
que son fraude, los cheques no sern pagados, ya que la cuenta pasa a formar partes del activo
de la quiebra.
El portador legitimo puede hacerse parte del juicio de quiebra, lo que es una accin personal.
2) Cierre de la cuenta, existi contrato, las acciones emanan del cheque - protesto - notificacin
- mrito ejecutivo - giro doloso de cheques.
3) Falta fondos o no suficientes o no disponibles.
4) Cheque destrozado, debe este estar integro.
5) Perdida del cheque, se requiere posesin del documento al momento del cobro.
Delito de estafa:
Se configura este delito cuando una persona engaa a otra con animo de defraudacin,
valindose de un cheque del cual no es beneficiario.
Art. 470 Cdigo Penal Las penas del articulo 467 (estafa) se aplicarn tambin:
3 A los que cometieren alguna defraudacin abusando de firma de otro en blanco y
extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo o de un tercero