Derecho de Sociedades

Gobierno Corporativo

Mara de los ngeles Martin Grez

mdmarti3@gmail.com
Noviembre 2016
 Gobierno Corporativo
- Introduccin:
https://www.youtube.com/watch?v=IGQmdo
K_ZfY
https://www.youtube.com/watch?v=Br2YfuR-
Iv0
PeroCul es la relacin que existe entre estos
videos y el gobierno corporativo?
 Gobierno Corporativo
Monkey Business Illusion/How to be a
pickpocket:
- A veces por tener en consideracin grandes
cosas o por distraccin, dejamos de lado otras
que pueden ser igualmente importantes para
el correcto desempeo del Gobierno
Corporativo en una empresa.
 Gobierno Corporativo
Qu es el gobierno corporativo?

para qu sirve?

Cmo funciona?

Casos Nacionales e Internacionales.

Concepto de Gobierno Corporativo

Por qu surge este concepto?

El concepto apareci hace algunas dcadas en los pases ms

desarrollados del oeste de Europa, en Canad, los Estados
Unidos y Australia, como consecuencia de la necesidad que
tenan los accionistas minoritarios de una empresa de conocer el
estado que guardaba su inversin; esto es, queran saber qu se
estaba haciendo con su dinero y cules eran las expectativas
futuras. Esto hizo que los accionistas mayoritarios de un negocio
y sus administradores, iniciaran un proceso de apertura de la
informacin, al mismo tiempo de profesionalizacin y
transparencia en el manejo de la misma.
 Concepto de Gobierno Corporativo
Qu es el gobierno corporativo?
Conjunto de principios y normas que regulan el diseo, integracin
y funcionamiento de los rganos de gobierno de la empresa, como
son los tres poderes dentro de una sociedad: los Accionistas,
Directorio y Alta Administracin. (Salvochea, Ramiro. Mercados y Gobernancia. La
revolucin del "Corporate Governance", 2012).

El gobierno corporativo abarca un conjunto de relaciones entre la

administracin de la empresa, su consejo de administracin, sus
accionistas y otras partes interesadas. Tambin proporciona la
estructura a travs de la que se fijan los objetivos de la compaa y
se determinan los medios para alcanzar esos objetivos y supervisar
el desempeo. (Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos, Principios de
Gobierno Corporativo de la OECD, 2004).
Concepto de Gobierno Corporativo
En su sentido ms amplio, el gobierno corporativo consiste en
mantener el equilibrio entre los objetivos econmicos y los sociales
entre los objetivos individuales y los comunitarios. El marco de
gobierno se establece con el fin de promover el uso eficiente de los
recursos y, en igual medida, exigir que se rindan cuentas por la
administracin de esos recursos. Su propsito es lograr el mayor
grado de coordinacin posible entre los intereses de los individuos,
las empresas y la sociedad. El incentivo que tienen las empresas y
sus propietarios y administradores para adoptar las normas de
gestin aceptadas a nivel internacional es que ellas los ayudarn a
alcanzar sus metas y a atraer inversiones. En el caso de los Estados,
el incentivo es que esas normas fortalecern sus economas y
fomentarn la probidad de las empresas. (Sir Adrian Cadbury, prlogo
Corporate Governance and Development, Foro Mundial sobre Gobierno
Corporativo, Focus 1, 2003.))
Concepto de Gobierno Corporativo
Elementos comunes de los conceptos revisados:

Se trata de un Proceso de Control de la direccin de la empresa.

Se refiere tanto a las Relaciones Internas de una empresa

(accionistas/directores/ejecutivos principales) y Relaciones Externas
(acreedores, comunidades, etc).

Considera de los intereses de los stakeholders (grupos interesados:

administracin, regulador, trabajadores, comunidades, proveedores,
acreedores, etc.) y otros que puedan verse afectados.

Asegura el comportamiento responsable de la empresa.

Busca alcanzar un mximo nivel de eficiencia y rentabilidad de la empresa.

Gobierno Corporativo de una
Sociedad Annima
Accionistas
(Juntas)

Directorio
Administracin
(Gerente Ejecutivos
General)
Gobierno Corporativo de una
Sociedad Annima
 Beneficios de un buen Gobierno
Corporativo

Aumenta el valor de la Compaa y mejora su gestin y competitividad en
el Mercado.

Fortalece la gestin de un directorio independiente tanto de los

controladores como de la administracin.

Mitigar los riesgos del negocio: supervisin del directorio y controles

externos.

Genera mayor confianza del mercado de capitales y financiero: lo que

conlleva un aumento del precio de la accin.

Permite un directorio de alta calidad, bien informado, diverso y con visin

estratgica de largo plazo.
 Regulacin del Gobierno
Corporativo en Chile
1. Ley 20.382 (octubre de 2009) que introduce perfeccionamientos a la
normativa que regula los gobiernos corporativos de las empresas.

Los pilares fundamentales de esta ley son:

Transparencia: por la va de aumentar el flujo de informacin al mercado y la
creacin de polticas que promuevan la transparencia de los directorios y crear
mecanismos de autoregulacin, para que el control del abuso de la informacin
privilegiada no solo recaiga en la autoridad, sino tambin en la empresa.

Corregir las asimetras de informacin y reduccin de costos de informacin y

coordinacin, dado que los accionistas minoritarios tienen escasos incentivos para
recabar informacin y no tienen la capacidad de coordinarse con el objetivo de
proteger sus derechos.

Fortalecimiento de los derechos de los accionistas minoritarios: creacin de la

figura del director independiente.
 Regulacin del Gobierno
Corporativo en Chile
2. Norma de Carcter General N385 de la SVS (junio de 2015) que
establece normas de difusin de informacin respecto de las prcticas de
Gobierno Corporativo adoptados por las sociedades annimas abiertas, en
reemplazo de la Norma de Carcter General N 341 del ao 2012.

Esta norma consiste en una autoevaluacin en relacin a la implementacin de un

conjunto de prcticas de Gobierno Corporativo, que debe ser respondida por las
sociedades annimas abiertas cada ao.

La opcin que escogi el regulador simula los modelos de pases anglosajones

Comply or Explain (es decir, cumpla o explique). Por consiguiente, ninguna de las
prcticas propuestas por la norma es obligatoria para las empresas, sino que buscan,
que las empresas transparenten cules de esas buenas prcticas han sido
implementadas y cules no, dando las explicaciones pertinentes en cada caso.
 Revisin de Casos
En general los casos de mal funcionamiento del
Gobierno Corporativo se deben a:

- Problemas de acceso y/o entrega de informacin

(informacin privilegiada).

- Operaciones entre partes relacionadas.

- Conflictos de Inters.
 Revisin de Casos
Chile:
- Caso Penta
- Caso La Polar
- Caso Chispas

EE.UU:
- Enron
- Martha Stewart
 Caso Penta
Ao 2014

- Devoluciones de impuestos indebidas a travs de una mala utilizacin del FUT

(error del sistema del SII)

- Fraude al Fisco de Chile por parte de Empresas Penta, mediante la utilizacin de

facturas y boletas de honorarios ideolgicamente falsas emitidas
materialmente de acuerdo a la ley, pero cuya justificacin es falsa.

- Financiamiento irregular de campaas electorales de varios polticos.

Surgen las siguientes preguntas en materia de Gobiernos Corporativos:

Entienden cabalmente los directores la funcin de la contabilidad financiera?;
Comprenden los directores que son los responsables de las polticas contables
utilizadas para representar la realidad econmica de la entidad?; Tendrn los
directores polticas definidas y documentadas sobre los procedimientos de
aportes financieros a campaas polticas?.
 Caso La Polar

Ao 2011

Haciendo uso de la facultad de las empresas de retail para

conceder crditos a sus clientes, La Polar lleg a tener una
enorme cartera de deuda, pero de muy mala calidad. Para evitar
que la gran morosidad castigara el valor de la empresa,
ejecutivos de la firma realizaron repactaciones automticas y
unilaterales de los crditos concedidos, de manera que la
empresa, sin consultar a sus deudores, les ampliaba el plazo de
pago de la deuda con nuevas cuotas de pago, incrementando as
el nivel de deuda incobrable.
 Caso La Polar

Los estados financieros de la compaa, en lugar de dar cuenta

de una gran cartera sucia por deuda morosa, presentaban un
patrimonio abultado por enormes cuentas por cobrar. Cuando la
irregularidad de sus estados financieros fue admitida por el
directorio de la compaa el 9 de junio de 2011, su accin se
desvaloriz un 42% solo el primer da.
 Caso La Polar
Fallas del Gobierno Corporativo de La Polar:

Los directores de la sociedad no habran ejercido el deber de

vigilancia y cuidado de los negocios de la compaa y no habran
controlado de manera eficaz a los ejecutivos respecto a la confeccin
de los balances y en la administracin de la cartera de crditos.

La fiscalizacin externa de los estados financieros de la empresa, a

cargo de los auditores externos, se revel incapaz de informar
adecuadamente a los accionistas sobre el real estado de las finanzas
sociales. El mismo reproche se adjudica la clasificadora de riesgo que
premiaba sistemticamente la calidad de la cartera de La Polar con la
mejor notacin de riesgo, a pesar que su real estado distaba de ser
ptimo, induciendo con ello a error a bancos y financistas que hacan
fe de la evaluacin efectuada por la clasificadora.
 Caso Chispas

Ao 1997
Consiste en un litigio contencioso-administrativo entre la Superintendencia
de Valores y Seguros (SVS) y seis altos directivos del Grupo Enersis,
denominados colectivamente como los gestores clave. Estos gestores clave,
ejercan el control sobre Enersis mediante dos mecanismos:

(i) un 29% de participacin accionaria en Enersis, a travs de un conjunto

de sociedades annimas cerradas conocidas como las Chispas; y,
(ii) un control fctico sobre el gran nmero de accionistas minoritarios que
tena Enersis, tanto mediante poderes especiales como debido a la
apata racional que caracteriza a este tipo de accionistas.
 Caso Chispas
Como consecuencia de los excelentes resultados econmicos obtenidos despus de su
privatizacin, durante 1997 Endesa Espaa intent obtener el control sobre el Grupo
Enersis y comenz a negociar con los gestores clave.

El 30 de Julio de 1997, el Gerente General de Enersis propuso oficialmente al

directorio de la compaa, formado por gestores clave y por directores
independientes, las condiciones generales del acuerdo con Endesa Espaa y obtuvo su
autorizacin para celebrar un Contrato de Alianza Estratgica.

En este contrato, Endesa Espaa declaraba su intencin de adquirir el control sobre las
sociedades Chispas y crear una nueva sociedad annima donde compartira la
propiedad con Enersis. El objetivo de esta nueva compaa era invertir en el sector
elctrico de otros pases de Latinoamrica. Sin embargo, durante esa sesin del
directorio de Enersis, los gestores clave omitieron declarar ciertas negociaciones
paralelas que mantenan con Endesa Espaa y que concluyeron con la firma de tres
contratos vinculados, todos de la misma fecha que el Contrato de Alianza Estratgica.
 Caso Chispas
El objetivo de estos tres contratos era que la compra del paquete de acciones
que los gestores clave tenan en las Chispas, entregara a Endesa Espaa no
solamente el control sobre esa compaa, sino tambin sobre todo el Grupo
Enersis. Sin embargo, la operacin no pudo llevarse a cabo segn lo previsto.
Despus de que la SVS iniciara una investigacin de los hechos, los gestores
clave fueron removidos de sus cargos directivos en Enersis y acordaron con
Endesa Espaa resciliar aquella parte de los contratos que no haba alcanzado
a ejecutarse.

La SVS sancion a los gestores clave por infringir sus deberes fiduciarios con
Enersis durante un intento de toma de control llevado a cabo por Endesa
Espaa.

De acuerdo con la SVS, el principal ilcito de los gestores clave se relacionaba

con ocultar los conflictos de intereses que enfrentaban durante la aprobacin
de un Contrato de Alianza Estratgica entre Endesa Espaa y Enersis.
 Caso Enron
Ao 2001

Enron Corporation fue una empresa energtica con sede en Houston, Texas
que empleaba a ms de 21.000 personas hacia mediados de 2001.

Enron creci exponencialmente en su rea original y se introdujo en otros

rubros como la trasmisin de energa elctrica previendo su posible
desregulacin como haba ocurrido en el caso del gas.

La reputacin de esta empresa comenz a decaer debido a los insistentes

rumores de pago de sobornos y trfico de influencias para obtener contratos
en Amrica Central, Amrica del Sur, frica, las Filipinas y la India. El
escndalo ms resonante estuvo vinculado al Contrato que tena Enron con la
empresa de energa Maharashtra State Electricity Board.
 Caso Enron
Simultneamente, una serie de tcnicas contables fraudulentas, avaladas por su
empresa auditora, la entonces prestigiosa firma Arthur Andersen[60], permitieron
crear el mayor fraude empresarial conocido hasta ese entonces.

En agosto de 2000 la empresa alcanz su cenit, logrando una cotizacin de $ 90.56

dlares por cada accin. Sin embargo, una vez iniciado el ao 2001, las acciones de la
empresa en Wall Street comenzaron a caer rpidamente de 85 a 30 dlares, cuando
surgieron rumores de que las ganancias de Enron eran el resultado de negocios con
sus propias subsidiarias, una prctica que le permita "maquillar" las gigantescas
prdidas que haba sufrido en los ltimos aos. Cuando se hizo pblico el escndalo
sobre el uso de prcticas irregulares de contabilidad, Enron se vino abajo y lleg al
borde de la bancarrota hacia mediados de noviembre de 2001. Desde all, la palabra
"Enron" se convirti, para la cultura popular, en un sinnimo del fraude empresarial
planificado.

Enron solicit proteccin por bancarrota en Europa el 30 de noviembre y en los

Estados Unidos el 2 de diciembre de 2001.
 Caso Martha Stewart
Ao 2001

La Securities Exchange Comission (SEC) acus formalmente a Martha Stewart,

propietaria de mas del 60% de Martha Stewart Living Omnimedia (una de las
empresas ms conocidas de Estados Unidos), del abuso de informacin
privilegiada.

En diciembre de 2001, Martha Stewart haba vendido 4,000 acciones de la

empresa de biotecnolgica Imclone, justo dos das antes de que el Federal
Drug Administration (FDA) negara la autorizacin de este nuevo medicamento
patentado por la compaa. Casualmente, Samuel Waksal, presidente de
Imclone, era un amigo ntimo de Stewart y en particular de su hija, con quien
haba mantenido relacin sentimental. Fue l quien le inform de la cada de
dicha acciones. Segn Stewart, su corredor tena instrucciones de vender
todas las acciones, apenas su valor bajara de cierto nivel.