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EL DERECHO SOCIETARIO EN EL

DERECHO COMPARADO
UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS
ALLISON GRACE CARLOS VQUEZ
COMERCIAL II -DERECHO SOCIETARIO
PROFESOR FIGUEROA
2017

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EL DERECHO SOCIETARIO EN EL DERECHO COMPARADO
IMPORTANCIA ECONOMICA DEL DERECHO SOCIETARIO ............................................................... 4
Derecho romano antiguo ................................................................................................................ 6
Sociedad alemana de mano en comn: .......................................................................................... 6
Sociedades en el derecho anglosajn: ............................................................................................ 7
Cdigo suizo de las obligaciones: .................................................................................................... 7
Cdigo civil italiano de 1942: .......................................................................................................... 8
Legislacin alemana de 1965 .......................................................................................................... 8
Legislacin francesa de 1966 .......................................................................................................... 9
Legislacin holandesa: .................................................................................................................... 9
Ley brasilea de sociedades annima de 1976: ............................................................................ 10
Ley Espaola De 1989: .................................................................................................................. 10
Ley Peruana Vigente: .................................................................................................................... 11
MODERNIZACIN DEL DERECHO SOCIETARIO .................................................................................. 14
FRANCIA ........................................................................................................................................ 16
ESPAA .......................................................................................................................................... 18
REINO UNIDO ................................................................................................................................ 19
ITALIA ............................................................................................................................................ 21
ALEMANIA ..................................................................................................................................... 22
MODERNIZACIN DEL DERECHO SOCIETARIO EN EL PER .............................................................. 24
BIBLIOGRAFA .................................................................................................................................... 28

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EL DERECHO SOCIETARIO EN EL
DERECHO COMPARADO

DERECHO SOCIETARIO:
La perspectiva dinmica, sostiene que el Derecho de Sociedades versa sobre los
fenmenos sociales de colaboracin finalista, basados en un contrato jurdico-
privado. Y, como consecuencia de esta premisa, define el Derecho de Sociedades
como un Derecho privado de la cooperacin lato sensu [es decir: un Derecho
regulador de la accin de cooperar]; un Derecho privado de las comunidades de
colaboracin, aunque lo cierto es que ni siquiera se comprendera a la totalidad de
ellas, en general, sino solamente algunas: solamente las que nacen por
consecuencia de un negocio jurdico de Derecho privado. En efecto, las personas
fsicas se asocian tanto con fines privados, econmicos e incluso lucrativos, como
tambin con fines ideales, culturales o polticos.. Pero, de todos estos fenmenos
asociativos, no todos me interesan, ahora, como contenido del Derecho de
Sociedades: los nicos que suscitan mi inters son aquellos que pueden
caracterizarse como agrupaciones o uniones dinmicas de personas, de carcter
jurdico-privado, que han sido constituidas merced a un negocio jurdico, para la
consecucin de un fin comn. As, el Derecho de Sociedades puede ser definido -
para la Doctrina alemana- como un Derecho que se refiere al fenmeno del actuar
conjunto o, en otros trminos: una gestin colectiva- de orientacin finalista ,

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sobre la base de un contrato jurdico-privado. La caracterstica propia y definitoria
de este -hipottico, pero cada vez ms prximo- Derecho de Sociedades, respecto
del resto del Ordenamiento jurdico privado, viene determinada por el hecho de
que no tiene por objeto la proteccin de intereses individuales aislados; no se
ocupa de la proteccin y satisfaccin de los intereses de personas; de individuos
singulares y aislados, sino de intereses compartidos en comn por una pluralidad
de personas.
La perspectiva esttica lo configura como un Derecho de las agrupaciones
finalistas privadas, o bien como un Derecho de las organizaciones privadas, pues -
si la Primera concepcin del Derecho de Sociedades atenda, primordialmente, al
elemento de los aspectos obligacionales, esta segunda se fija -sobre todo- en la
Constitucin -entendida como Estatuto o Norma Fundamental-de las uniones
de personas, de sentido cooperativo. Desde esta perspectiva, el Derecho de
Sociedades sera, por tanto, un Derecho de comunidades, un Derecho de las
uniones finalistas privadas, que abarca los principios y normas relativos a las
uniones de personas, de origen voluntario, para la persecucin colectiva de un fin
comn; un Derecho privado en fin relativo a la Cooperacin. En este sentido, el
Derecho de Sociedades no contemplara la asociacin como accin de asociarse,
sino la sociedad, como organizacin resultante de esa conducta voluntaria
asociativa.

IMPORTANCIA ECONOMICA DEL DERECHO SOCIETARIO

El derecho regula la economa en tal sentido es claro que se encuentran unidos y


se dividen o separan slo para efectos de estudio. Por lo cual debemos precisar
que el derecho societario es importante para la economa porque gracias al mismo
se incrementan las inversiones en el mercado que es donde se une la oferta con
la demanda. Sin la existencia de ley general de sociedades es claro que
el derecho civil entorpecera el desarrollo y constitucin de las sociedades. Desde
la existencia de la rama del derecho estudiada el desarrollo de los estados ha sido
mayor, por lo cual podemos afirmar que desde la edad media el desarrollo de la

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economa de los pueblos ha crecido o aumentado en el mercado. Es decir, el
derecho societario hade que el mercado se convierta en ms gil.

CARACTERSTICAS:
Por lo que hace a sus caracteres, el Derecho de Sociedades presenta una serie
de caracteres que merece la pena considerar; a saber:
1) Su finalidad de institucionalizacin econmica.
2) Su naturaleza nuclear jurdico-privada, aunque con importante presencia del
Derecho pblico.
3) Su condicin de Derecho de organizacin y su carcter tcnico.
4) Su dinamismo.
5) Su historicidad.
6) Una orientacin [crecientemente] tuitiva.
7) Su especial sensibilidad a la dialctica Derecho imperativo/Derecho dispositivo.

EVOLUCIN DEL DERECHO COMPARADO DE SOCIEDADES:


Para comprender el derecho societario comparado, debemos empezar por
conocer sus antecedentes, con los cuales se puede iniciar los estudios dentro de
la indicada, la cual es una disciplina jurdica del derecho societario y del derecho
comparado.
La aparicin de este Derecho de sociedades es una consecuencia de la
percepcin por los legisladores y los juristas, de la especialidad que presenta el
fenmeno asociativo; es decir: de percibir que, desde muy antiguo, existe una
tendencia de los seres humanos a asociarse, agruparse o unirse con otros,
voluntariamente, en orden a la consecucin de finalidades muy diversas, que son
comunes a quienes se agrupan es decir como consecuencia de la identificacin de
una clase de relaciones jurdicas muy particulares, a las que denominar
asociativas, asociacionales, societarias, corporativas o de cooperacin que se
caracterizan por el rasgo de que las personas vinculadas por ellas que incluso
pueden ser ms de dos se hallan unidas por una suerte de solidaridad de
intereses, que se deriva del hecho de la puesta en comn-entre ellas- de medios y

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fines, y cuyas relaciones constituyen el denominador comn que agrupa -en una
amplia categora- a figuras como las asociaciones, las sociedades, en todos y
cada uno de sus mltiples tipos y subespecies -civiles, colectivas, en comandita,
annimas, limitadas, cooperativas y mutuas...-, y ciertas formas de concentracin
empresarial, como los denominados grupos.
A continuacin la etapas fundamentales en el estudio del derecho societario
comparado.
Derecho romano antiguo:
El derecho romano tiene dos perodos que son bastante conocidos, como son por
cierto el derecho romano antiguo y el derecho romano actual, lo cual dejamos
constancia para un conocimiento completo del presente tema, y en este sentido,
desarrollaremos en la presente sede slo el derecho romano antiguo, el cual
consideramos muy importante en el estudio del derecho mencionado. La
diferencia existente entre las sociedades civiles y las sociedades comerciales, no
fue advertida en el derecho romano antiguo. Las sociedades romanas no surtan
efectos ante terceros.
En todo caso en el derecho romano antiguo no existi derecho mercantil, ni
tampoco derecho comercial.

Sociedad alemana de mano en comn:


En este caso los socios no son propietarios de cuotas dentro de la sociedad, sino
que todos son dueos de todo, por lo tanto, algunos autores hacen referencia que
se podra hablar hasta cierto punto o extremo de un estado de copropiedad, y este
tipo de sociedad es muy importante en el estudio de la historia del derecho
societario y en los antecedentes de dicha rama del derecho y disciplina jurdica. Es
decir, este tipo de sociedad no es igual que las sociedades peruanas actuales, lo
cual debe merecer mayores estudios en una sede ms amplia a efecto de tener en
cuenta las principales caractersticas de la sociedad materia de estudio.

Este tipo societario es poco conocido y poco estudiado en el derecho peruano, lo


cual dejamos constancia a efecto de hacer derecho comparado, sobre el derecho

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alemn y el derecho peruano respecto de este importante tema o ms
propiamente tipo societario, como es por cierto la sociedad alemana de mano en
comn.

Sociedades en el derecho anglosajn:


En el derecho anglosajn se debe tener en cuenta la partnership, la cual no es un
contrato, sino que se trata de una relacin entre los socios y los terceros. En el
derecho anglosajn se dictaron una serie de normas relacionadas a este
importante tema, y en este sentido se dictaron la partnership act y la limite
partnership act y en Estados Unidos de Norteamrica la uniform parnership act,
las cuales han sido basadas en el common law. Estas normas son poco
conocidas en la familia jurdica romano germnica, sin embargo, en la familia
jurdica del common law si son bastante conocidas, lo que dejamos constancia,
para un estudio ms amplio del presente tema.

Existen los siguientes tipos de sociedades: 1) Compaa limitada por acciones, 2)


Compaa limitada por garanta, y 3) Compaa de responsabilidad limitada, todo
lo cual demuestra que el derecho societario no slo son los tipos societarios
existentes actualmente en el derecho peruano, sino que van ms all, lo cual no
ha merecido estudios en el derecho peruano, pero si en otros sistemas jurdicos,
los cuales deben ser materia de consulta obligatoria por quienes pretendan
conocer en forma ms amplia las sociedades en el derecho anglosajn, el cual es
el derecho que existe en Inglaterra y en Estados Unidos, los cuales son sistemas
jurdicos bastante importantes en el estudio del derecho mundial, con el cual se
puede hacer derecho comparado, pero por supuesto en forma panormica.

Cdigo suizo de las obligaciones:


El cdigo materia de estudio no existe en el derecho peruano, lo cual dejamos
constancia a efecto de conocer el tema estudiado con mayor detalle, ya que todos
debemos conocer con amplitud el cdigo materia de estudio, como es por cierto el
cdigo citado, sin embargo, debemos dejar constancia que en el derecho peruano
jams ha existido ni existe este tipo de cdigo de las obligaciones, lo cual

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demuestra que el derecho suizo es ms desarrollado que el derecho peruano,
entre otras tantas diferencias existentes entre ambos derechos.

El Cdigo Suizo de las Obligaciones es de 1881, con algunas reformas consagra


normas sobre la sociedad general y la sociedad simple y tambin consagra otras
normas sobre los distintos tipos societarios. Este cdigo consagra algunas normas
sobre la sociedad colectiva, en comandita y la annima, de las cuales en el
derecho peruano la ms conocida es la ltima, por lo tanto, se puede hacer
derecho comparado entre la ley general de sociedades del estado peruano y las
normas legales que aparecen contenidas en el cdigo citado o materia de estudio,
lo cual dejamos constancia para un conocimiento ms amplio del presente tema.

Cdigo civil italiano de 1942:


En el cdigo civil italiano de 1942 se consagran algunas normas sobre las
sociedades, las cuales son aplicables al derecho italiano, pero dentro del derecho
de sociedades o derecho societario. Si lo pactan los socios pueden limitar su
responsabilidad, slo en el caso que lo hayan pactado, lo cual ocurre en el
derecho peruano en algunos tipos societarios y en otros ocurre lo contrario, por
ejemplo en el caso de la sociedad colectiva, la cual constituye un tema muy
importante en el estudio del derecho societario comparado.

Este cdigo regula distintos tipos societarios del derecho italiano, y en el derecho
peruano esto lo hace la ley general de sociedades, los cuales deben ser materia
de estudio en una sede ms amplia, como puede ser por cierto los tipos
societarios en el derecho comparado.

Legislacin alemana de 1965:


En esta ley alemana de 1965 se regula la sociedad por acciones, tambin contiene
normas sobre las sociedad en comandita por acciones y a su vez se insertan
normas legales sobre las empresas vinculadas y el derecho de konzern, siendo
supuestos de concentracin empresarial, que en el derecho alemn son bastante
conocidos, pero en el derecho peruano ocurre lo contrario y en este sentido a tan

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importante tema como es por cierto el indicado, hemos dedicado algunas
publicaciones, poniendo nfasis en la clasificacin de la misma, lo que dejamos
constancia para un conocimiento ms amplio del presente tema.
En todo caso el konzern tambin es conocido en habla hispana como konzerne, lo
cual dejamos constancia a efecto de facilitar la consulta de otras fuentes de
informacin y de esta manera se pueda hacer derecho comparado.

Legislacin francesa de 1966:


En esta ley se precisa que las sociedades son de tipo mercantil y en este sentido
un tema importante a estudiar en esta ley sera las sociedades colectivas,
comanditarias simples, de responsabilidad limitada y por acciones, con lo cual se
puede fcilmente hacer derecho comparado, el cual no slo se limita a la
legislacin, normas legales o dispositivos legales o derecho positivo sino a todas
las fuentes del derecho, lo que dejamos constancia para un estudio ms detallado
del presente tema societario del derecho francs, como es por cierto el
desarrollado, el cual es ms fcilmente conocido como derecho societario francs,
el cual es importante para la economa. En esta ley se precisa los contratos
sociales y las modificaciones de los mismos se deben inscribir en el registro, es
decir, estamos en este supuesto ante inscripciones las cuales son conocidas en el
derecho registral comparado como obligatorias, al menos por mandato legal o del
derecho positivo.

En el artculo 91 de esta ley se establece que las personas jurdicas pueden ser
nombradas administradores y establece reglas en este supuesto, lo cual se
encuentra establecido en la ley general de sociedades.

Legislacin holandesa:
Un tema importante a tener en cuenta es la reforma del ao 1971 con la cual se
otorg predominio al consejo de vigilancia al menos dentro de las sociedades, y en
todo caso norma similar no existe en el derecho peruano, lo cual dejamos
constancia para estudiar esta norma legal de manera ms amplia.

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Es necesario dejar constancia que esta reforma legal ocurri o dicho con otras
palabras o trminos existi en la ley de sociedades annimas y de responsabilidad
limitada, fueron tomadas en cuenta por parte de los autores del cdigo civil
unificado, el cual empez a regir desde 1976, al menos en la parte referida al
rgimen societario, el cual es un tema muy importante dentro del derecho
societario, porque la ley es una fuente del derecho.

Ley brasilea de sociedades annima de 1976:


En Brasil se aprob la ley 6404 que es de fecha 15 de diciembre de 1976, la cual
consagra o dicho con otras palabras establece un rgimen legal para las
sociedades annimas, y con dicha ley se puede hacer derecho comparado con la
ley general de sociedades peruana vigente y ms exactamente o propiamente con
la ley de sociedades annimas espaola, es decir, en el derecho peruano no
existe ley de sociedades annimas, pero si existe ley general de sociedades, la
cual es muy importante en el estudio del derecho societario, lo cual dejamos
constancia a efecto de incentivar los estudios de derecho societario comparado, la
cual es una disciplina que debe ser materia de estudio dentro del derecho
societario y tambin en el derecho comparado.

Esta norma tiene en cuenta entre otros temas el bien comn, lo cual debe
resaltarse, al menos en sede societaria, por que dicho tema no es materia de
estudio en el derecho societario peruano.

Ley Espaola De 1989:


Esta ley de 1989 regula las sociedades annimas, lo cual implica que se adapta a
las normas de comunidad econmica europea, a la cual en la actualidad se le
conoce como Unin Europea.

Adems debemos tener en cuenta que existen otras normas dentro de las cuales
podemos citar a la que regula las sociedades comerciales en el derecho espaol,
la cual es otra ley que se caracteriza al igual que la de 1989 por ser normas muy
importantes en el estudio del derecho societario espaol.

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Ley Peruana Vigente:
Precisa Alfredo Ferrero Diez Canseco que para la elaboracin de la nueva ley
general de sociedades peruana de 1997 se revis diversas legislaciones tales
como la francesa, espaola, chilena y mexicana.
As en Chile existe ley de sociedades annimas que es de 1981, en Espaa, la
Ley de Sociedades Annimas de 1990, en Francia, la Ley de Sociedades
Annimas de 1992, en Espaa, la Ley de Sociedad de Responsabilidad Limitada
de 1995, es decir, si efectuamos un estudio comparativo podemos determinar que
en el derecho societario de otros Estados existen leyes especiales para algunos
tipos o formas societarias.
En el derecho societario peruano no existen normas especiales para cada tipo
societario, sino que todas las sociedades se encuentran reguladas por la ley
general de sociedades, por lo cual es necesario precisar que en no todos los
Estados existe ley general de sociedades, por ejemplo Inglaterra no cuenta con
una ley as. Por otro lado, en no todos los Estados existe Cdigo de Comercio; por
ejemplo, en Inglaterra no existe Cdigo de Comercio, as como ningn Cdigo,
conforme se determin en otro trabajo de investigacin anterior elaborado por el
mismo autor del presente trabajo de investigacin. En otros Estados tambin
existe Cdigo de Comercio, como el Cdigo de Comercio de Colombia de 1971, el
Cdigo de Comercio de Espaa de 1885, el Cdigo de Comercio Honduras de
1950 y el Cdigo de Comercio de Mxico de 1934, entre otros.
En Inglaterra existe una ley de sociedades colectivas a la cual se conoce en dicho
Estado como derecho codificado. Es decir, los Cdigos de dicho Estado son
distintos a los nuestros y en general son distintos a los Cdigos Modernos o
Contemporneos o Especiales de la familia jurdica romano germnica.
Societario es la rama del derecho privado, de comercial y de empresarial que
regula los tipos societarios. Esta rama del derecho tambin regula los siguientes
contratos asociativos: el consorcio y la asociacin en participacin. Dejando
constancia que no son los nicos contratos asociativos existentes en el derecho
societario.

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En el estudio de societario es necesario tener en cuenta la ley general de
sociedades y tambin parte del derecho registral, que consiste en el estudio del
derecho registral mercantil cuyo derecho positivo se encuentra contenido en el
reciente Reglamento del Registro de sociedades que fue aprobado con motivo de
la nueva ley general de sociedades y que tiene como su antecedente inmediato al
Reglamento del Registro Mercantil. Es decir, dentro de societario resulta
importante el estudio de registral, y especficamente de registral mercantil
Societario se relaciona con burstil cuando la sociedad annima tiene acciones
inscritas en bolsa. Es decir, un estudio serio de societario no puede dejar de lado
el estudio de burstil. Esta rama del derecho comercial no ha sido muy estudiado
por parte de los tratadistas, es decir, existe poca bibliografa sobre burstil. En
nuestro medio no existen libros recientes que traten slo sobre el derecho burstil.
La norma que regula burstil en el Estado Peruano es la ley del mercado de
valores. Dejando constancia que burstil en nuestro medio casi ha desarrollado
slo como legislacin. Empresarial abarca societario, cartular, burstil, bancario,
aduanero, marcario, patentes, concursal, laboral, tributario, garantas, procesal
civil, derecho penal de la empresa, derecho constitucional econmico, derecho
regulador, telecomunicaciones, economa del sector elctrico, infraestructura
y electricidad, transporte y saneamiento, entre otras ramas del derecho. Comercial
tambin forma parte de empresarial, es decir, societario forma parte de
empresarial. De estas ramas del derecho las ms estudiadas son societario,
cartular, concursal, tributario y laboral.
Otro tema dentro de societario que es de vital importancia es la concentracin
empresarial que puede ser con prdida de personalidad jurdica en el caso de la
fusin y sin prdida de personalidad jurdica en el caso del consorcio y la
asociacin en participacin. Las fusiones y las escisiones es de vital importancia
que sean estudiadas tomando en cuenta tributario, para maximizar el resultado de
los agentes econmicos.
La fusin es la figura inversa a la escisin y permite la concentracin de grandes
capitales, eliminando en algunos supuestos la competencia.

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La escisin de sociedades permite la distribucin de mercados, menos pago
de tributos, entre otras ventajas, dejando constancia que la escisin tambin
permite maximizar las utilidades de la empresa.
Las sociedades se clasifican en sociedades con responsabilidad limitada y
sociedades con responsabilidad ilimitada. Dentro de las primeras destaca la
sociedad annima y la sociedad comercial de responsabilidad limitada, y dentro de
las segundas destaca la sociedad colectiva. Para constituir una sociedad en el
Estado Peruano se requieren como mnimo dos personas, mientras que con la
anterior ley general de sociedades se requeran mnimo tres personas para
constituir una sociedad annima. El artculo 4 de la ley general de sociedades
establece que la sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que
pueden ser personas naturales o jurdicas. Adems se precisa que si la sociedad
pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis
meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de este plazo. En el mismo
artculo se precisa que no es exigible la pluralidad de socios cuando el nico socio
es el Estado o en otros casos sealados expresamente en la ley.
En el derecho comercial peruano no se establecen topes para las sociedades,
pero en el derecho comercial espaol si se establecen topes para las sociedades.
En tal sentido las sociedades annimas estn reservadas para las sociedades que
tengan mayor capital. Sin embargo, en el Estado Peruano una empresa individual
de responsabilidad limitada puede tener ms capital que una sociedad annima,
es decir en el Estado Peruano no existen topes para la constitucin de
sociedades. Rodrigo Ura precisa que los lmites de capital se ponen por razones
burocrticas.
La ley general de sociedades debe estar destinada a reducir los costos de
transaccin de los agentes econmicos. En tal sentido cuando el derecho positivo
societario de un Estado no reduce los costos de transaccin debe ser modificado o
sustituido para facilitar las inversiones por parte de los agentes econmicos. En tal
sentido cuando era demasiado oneroso efectuar una escisin la ley general de
sociedades fue sustituida para permitir en la nueva ley general de sociedades
efectuar escisiones. Sin embargo la escisin no fue la nica causa para sustituir la

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ley general de sociedades. Si bien la actual ley general de sociedades reduce los
costos de transaccin, pero cuando no reduzca los costos de transaccin deber
ser modificada o sustituida, lo cual ocurrir dentro de algunos aos, ya que el
derecho positivo de los Estados en sus diferentes ramas tiende a ser sustituido por
normas ms recientes con innovaciones legislativas mas acordes con la poca de
su aplicacin.
El mercado de capitales se aplica en algunos supuestos a la sociedad annima
abierta y permite la reunin de grandes capitales que sin su participacin lo ms
probable es que no se hubiera podido acumular. En tal sentido el mercado de
capitales facilita la inversin por parte de los agentes econmicos materia que se
estudia por parte del derecho burstil.

MODERNIZACIN DEL DERECHO SOCIETARIO

El fenmeno legislativo de la modernizacin del Derecho societario ha tendido en


el ltimo tiempo a la simplificacin o flexibilizacin, no sin antes enfrentar mltiples
vicisitudes y controversias. Consideramos que en ello han incidido una sumatoria
de factores econmicos, jurdicos y tecnolgicos, cuyo anlisis es vital para lograr
una visin completa del fenmeno que aqu subyace.

El primer fundamento de este proceso reside en la necesidad de adaptar el marco


jurdico de las empresas a la progresiva internacionalizacin y globalizacin de los
mercados, as como al crecimiento econmico de un determinado pas.

En este contexto, el Derecho mercantil internacional ha favorecido una


armonizacin normativa a nivel global, principalmente a partir del trabajo
desplegado por algunas instituciones como son la Comisin de las Naciones
Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI/UNCITRAL), el Instituto
para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT), la Cmara de Comercio de
Pars (CCI), entre otros, de manera que las normas del soft law (Leyes Modelos,
Recomendaciones, Guas legislativas, etc.) han adquirido un rol protagnico en

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esta materia. La armonizacin del Derecho de sociedades ha posibilitado una
mayor integracin de la empresa a nivel internacional, en base a ello, diversos
pases han realizado esfuerzos por medio de la desregulacin o la tipificacin de
nuevas figuras.

En un segundo orden de ideas, encontramos los aspectos econmicos. Ello se


debe a que la formacin de una sociedad tiene asociados diferentes costos de
instalacin y funcionamiento que dependen de la legislacin aplicable, los que
residen no solo en la materialidad misma de su constitucin (financiamiento), sino
tambin en los plazos y otros costes administrativos derivados de la normativa que
regula a la sociedad en cuestin. En funcin de ello, y dado que estos costos
podrn obstaculizar la creacin o el adecuado funcionamiento de una sociedad, se
ha comenzado a estudiar su minimizacin, principalmente al comienzo de la
actividad que resulta ser la fase de mayor incertidumbre. Se evidencia de lo
anterior que los criterios econmicos han tomado una fuerza relevante en esta
nueva configuracin, lo que se debe principalmente a la instrumentalizacin de la
estructura societaria en la formacin de empresas.

Un tercer enfoque lo encontramos en el fortalecimiento de la autonoma de la


voluntad, lo que se traducido en una mayor libertad a las partes y un
cuestionamiento sobre la existencia de normas imperativas en algunos tipos
societarios. Se ha reclamado el establecimiento de nuevas estructuras que
permitan a las sociedades disfrutar de formas seguras y flexibles en los mercados,
de acuerdo con sus intereses estratgicos y comerciales, lo que liga con una
mayor libertad de las partes. Esta tendencia tambin se aprecia en la creciente
utilizacin de la autorregulacin, cuyo significado ha cobrado una intensa
utilizacin en el debate de la tipologa societaria, aunque no siempre se ha
correspondido con la autntica realidad que sobre dicho trmino cabra presumir.

Finalmente, no podemos dejar de mencionar los cambios tecnolgicos que se han


propiciado en los ltimos aos, los que se han ido incrementando de manera
vertiginosa, modificando la forma de entender el Derecho en general y el societario
en particular. Esto ha llevado a la electrificacin del Derecho societario entre cuyas

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principales manifestaciones se encuentra un procedimiento electrnico para la
constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades; convocatoria electrnica
para la asamblea o junta de accionistas; celebracin de asambleas a travs de
videoconferencias; el ejercicio de los derechos del socio por medios tecnolgicos;
informacin de la sociedad a travs de las pginas web; presentacin de libros de
contabilidad por medios electrnicos, entre otras posibilidades.

REVISIN DE LAS PRINCIPALES REFORMAS REALIZADAS EN LAS


LEGISLACIONES EUROPEAS

FRANCIA
Francia ha aportado notablemente a la modernizacin del Derecho societario.
Buena prueba de ello la constituye la creacin de la Sociedad Annima
Simplificada (SAS) el ao 1994, modificada luego en 1999, 2001, y 2008,
respetivamente. La creacin de esta nueva sociedad tradujo la voluntad del
legislador de acercar el derecho de sociedades a la realidad contractual59, de
modo tal que se concibe con normas flexibles en lo relativo a su organizacin y
funcionamiento, en beneficio de la eficacia relacionada con la concesin de
personalidad jurdica y la consecuente restriccin en la responsabilidad de los
asociados hasta el monto de sus aportes. Este vehculo le permite a las partes
escoger el mecanismo ms adecuado para la toma de decisiones y estipular
libremente el contenido de sus estatutos, lo que permite, a su vez, conjugar
intereses muy diversos. Se presenta como una clsica sociedad annima, pero
con la singularidad que puede constituirse por una sola persona y que puede
desechar los rganos que la constrien. En base a ello, no es de extraar no solo
el xito alcanzado en la prctica empresarial francesa, sino tambin que se haya
convertido en el vehculo ms flexible de las sociedades cerradas.

El propsito de esta sociedad era brindar a las empresas una estructura flexible de
cooperacin, permitiendo la gestin de filiales comunes. En concreto, se pretenda
configurar una estructura societaria vlida para la cooperacin entre empresas de
grandes dimensiones y establecimientos pblicos del estado que desarrollasen

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actividades industriales o comerciales y no estuvieran sometidos a las reglas de la
contabilidad pblica. Esta nueva figura no solo supuso una profunda revisin de
todo el ordenamiento jurdico francs a travs de la modificacin de numerosos
textos normativos tales como el Cdigo Civil, el Cdigo de la seguridad social, el
Cdigo monetario y financiero, el Cdigo general de impuestos, el Cdigo rural, el
Cdigo de la construccin, el Cdigo de trabajo y muy especialmente el Cdigo de
comercio, as como, un gran nmero de leyes; sino que adems, ella sent sin
duda las bases para una normativa mucho ms acorde con la prctica actual.

La SAS es la nica sociedad en la cual el socio o socios fundadores que la


constituyen tienen la posibilidad de organizar libremente el funcionamiento interno
de la sociedad. La organizacin de la misma comprende el diseo y reparto de
poderes y de responsabilidades; la organizacin de la composicin de los
diferentes rganos y sus modalidades de funcionamiento, con el nico lmite del
establecimiento de un rgano necesario; el reparto de capital social; la distribucin
de beneficios; y el dominio y control de las cesiones de acciones. Otro aspecto
destacable de la SAS reside en la oportunidad que se concede a los socios para
definir, en el seno de los estatutos, sus relaciones recprocas y, en consecuencia,
la eficacia concedida a sus acuerdos, denominados usualmente, pactos de
accionistas. En ella prima la simplificacin de trmites y la flexibilidad, dando
primaca al principio jurdico privado de libre configuracin negocial.

La ltima modificacin propiciada sobre esta ley (que nace de la nueva Ley de
Modernizacin de la Economa del 2009), supuso un nuevo avance de la libertad
sobre el orden pblico, a partir de tres modificaciones: en primer lugar, se suprime
la exigencia del capital mnimo, el monto del capital ser fijado por los estatutos;
en segundo lugar, la SAS plantea que se podr emitir acciones que resulten de las
aportaciones de industria definidas por el artculo 1843-2 del CC, las que con
anterioridad estaban prohibidas, los estatutos sern los encargados de determinar
las modalidades de suscripcin y el reparto de las acciones, estas sern
intransmisibles y no podrn exceder de una duracin de diez aos; en tercer y
ltimo lugar, la institucin del comisario de cuentas se vuelve facultativa.

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Finalmente, debe destacarse el hecho que la SAS se ha convertido en un modelo
societario paradigmtico de la modernidad, que ha sido imitado por diversas
legislaciones, entre ellas la colombiana y la nuestra.

ESPAA
Espaa ha puesto especial atencin en la modernizacin del Derecho de
sociedades. En el ao 2003 expidi la Ley 7 que crea la regulacin de "Nueva
Empresa". Se trata de sociedades de responsabilidad limitada sometidas a
requisitos menos exigentes que los que existan para esta forma asociativa bajo la
ley 2 de 1995. Entre las caractersticas fundamentales de esta nueva forma
asociativa se encuentran las posibilidades de constitucin unipersonal o por medio
de documento electrnico nico, la supresin del libro de registro de socios, la
simplificacin de los rganos de direccin y la posibilidad de objeto genrico. La
sociedad en cita ofrece una ventaja fundamental consistente en la simplificacin
en su constitucin y en el cumplimiento de obligaciones contables de forma que, a
travs de un nico registro, se permite el cumplimiento de las obligaciones que el
ordenamiento jurdico impone en materia de informacin contable y fiscal.

Ms adelante se public la Ley 3/2009, sobre Modificaciones Estructurales de las


Sociedades Mercantiles, que constituy un hito importante en el proceso de
modernizacin del Derecho de sociedades toda vez que regula de forma conjunta
las modificaciones estructurales de estas sociedades, incluyendo cuatro figuras:
transformacin, fusin, escisin y cesin global del activo y del pasivo. Las tres
primeras ya aparecan disciplinadas en la Ley de Sociedades Annimas,
constituyendo la ltima una autntica novedad en el Derecho espaol de
sociedades. Tambin regula el traslado internacional del domicilio social debido a
sus trascendentales efectos para el rgimen jurdico de las sociedades
mercantiles. Merece destacarse que esta ley pasa a formar parte de la normativa
general de las sociedades mercantiles, de manera que se aplica a todo tipo de
sociedades.

Seguidamente, con fecha 3 de julio de 2010 se public en el BOE el Real Decreto


Legislativo 1/2010, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de

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Sociedades de Capital. El Consejo de Ministros aprob esta nueva Ley que unifica
en un solo texto toda la normativa sobre las sociedades mercantiles en Espaa
que antes se encontraba dispersa en cuatro normas. Esta nueva ley recoge la
normativa referente a las sociedades annimas, las sociedades de
responsabilidad limitada, las sociedades annimas cotizadas y las sociedades
comanditarias por acciones, asimismo se integran las normas regulatorias de las
denominadas Sociedades Europeas. Se busca, de esta manera, coordinar, a
travs de un solo texto, los distintos tipos sociales, solucionando las
imperfecciones y lagunas existentes. Se pretende que este sirva como base del
Derecho de Sociedades espaol, de tal manera que, a travs de l, puedan
encajarse mejor futuras modificaciones nacidas del seno de la Unin Europea.

REINO UNIDO

La private company es la autntica protagonista de la realidad empresarial


britnica, pues ms del 90% de las sociedades de ese pas renen esa condicin,
en su mayor parte cuentan con menos de cinco socios y son, en la mayora de las
ocasiones, gestionadas por estos. Paradjicamente el derecho de sociedades del
Reino Unido histricamente ha focalizado casi toda su atencin en el modelo
societario de la public company, obviando a la prvate company, con lo que se ha
producido durante mucho tiempo una inconsistencia clara entre la autntica
realidad del trfico de los negocios y la normativa prevista en las leyes. Debido a
que se ha considerado la regulacin de esta company como compleja y dispersa,
en la que el lenguaje utilizado era excesivamente formalista, su minuciosidad
extrema y vastsima su reglamentacin, se abog por una nueva consolidacin
normativa a la manera de lo realizado en Canad y Nueva Zelanda lo que dio
lugar a una reforma global del derecho societario cuya modernizacin, al igual que
en los casos anteriores, se ha considerado como uno de los pilares bsicos de
una economa competitiva. Con todo, la posicin del Reino Unido se encuentra
obviamente vinculada a los compromisos derivados de la Unin Europea, con la
consiguiente obligacin de implementar el programa de la Unin Europea para la
armonizacin de los Derechos de Sociedades de los Estados miembros.

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En el ao 2000 se dicta la Limited Liability Partnership Act. La filosofa de esta
legislacin acenta las formas asociativas de estatus personalista, sin desmedro
de la limitacin de responsabilidad, propia de la sociedad de capital. Alberga
tambin una amplia libertad contractual, lo que la hace propicia para acometer
cualquier clase de negocio sin que sea factible su inscripcin en bolsa69. En el
ao 2003, el legislador estim como una necesidad apremiante modificar la
regulacin de cuestiones tales como la actividad auditora, los requisitos de
informacin y transparencia de las grandes sociedades y los poderes de
investigacin de las administraciones pblicas, todo lo cual fue objeto de recientes
modificaciones legislativas que son muy distintas de lo que es Company Law
Review.

En marzo de 2005 se public un segundo libro blanco, titulado Company Law


Reform en el que se abord de nuevo una importante reforma de ese derecho de
sociedades. El nuevo documento pretenda generar un derecho de sociedades
sustancialmente ms comprensible, moderno, menos costoso, accesible y flexible.
Constaba de dos partes, un memorndum explicativo de los principales aspectos
de la reforma y un borrador con el clausulado de lo que se esperaba fuese el
contenido normativo final de la reforma, que dara una nueva redaccin a buena
parte de las secciones de la actual Companies act de 1985.

Ms recientemente y producto de la gran revisin efectuada, se dict la llamada


Companies Act de 2006. Dicha ley, que en lo territorial se extender a la totalidad
del Reino Unido, ha sustituido a las previsiones de las Companies Act de 1985 y
1989, as como las Companies Act de 2004, salvo algunas excepciones. En lo
principal, esta norma aboga expresamente por una mayor flexibilidad.

Algunos de los cambios que propone dicho texto ligan con cuestiones relativas a
los administradores, a la responsabilidad de los auditores y al capital. Por lo que
respecta a los administradores, sus deberes se regulan separadamente a travs
de un nuevo Cdigo.

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ITALIA

Al igual que el ordenamiento ingls, el italiano ha sido objeto de una importante y


reciente reforma no por medio de nuevas figuras, sino modificando
sustancialmente sus estructuras societarias. En materia de sociedades de capital,
el artculo 2 de la Ley italiana de sociedades (Legge 366/2001 de 3 de octubre),
plantea un amplio reconocimiento de la autonoma estatutaria, que introduce una
fuerte simplificacin de la disciplina y favorece el acceso a los mercados
financieros. Sobre la base de la necesaria flexibilizacin reclamada por diversos
sectores de la Unin Europea, el ordenamiento italiano ha intentado adecuar su
Derecho a las necesidades prcticas societarias con un proyecto dirigido
esencialmente a simplificar la disciplina de las sociedades de capital y a introducir
un sistema de modelos ms flexibles y dar mayor cabida a la autonoma
estatutaria.

Dichas propuestas se ven plasmadas en el ao 2003, a partir de una notable


flexibilizacin del marco de la SA, pero sobre todo en la SRL, hasta el punto de
que se pasa de un esquema anterior, que podra definirse como de una pequea
SA, a un nuevo modelo calificable como de sociedad de personas de
responsabilidad limitada. Las principales ventajas introducidas al respecto se
resumen en una amplia libertad en materia de aportaciones, en la extensin del
derecho de separacin, la facultad de introducir en los estatutos hiptesis de
exclusin y en la posibilidad de derogar, por decisin de los socios o de la
administracin, el modelo colegial propio de la SA, que hacen caer muchas
barreras a las que se someta con anterioridad la clsica SRL italiana.

La sociedad de responsabilidad limitada asume una posicin particular en el


panorama de los modelos organizativos de la actividad empresarial que es central
en las opciones de poltica legislativa por su notable potencialidad del nuevo
modelo tanto para articular grupos de sociedades, como para la organizacin de
Joint ventures entre empresas. Esta nueva sociedad se presenta como un modelo
efectivamente autnomo e intermedio entre una sociedad de capital y de
personas, puede estar integrada ya sea desde la constitucin o en un momento

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posterior por una o varias personas fsicas o jurdicas y la naturaleza unipersonal
o pluripersonal no incide, en principio, sobre el rgimen de la responsabilidad por
las deudas sociales. Por otra parte, es posible aportar, del mismo modo que en las
sociedades personalistas, todo aquello susceptible de valoracin econmica y, por
tanto, no solo dinero, crditos y bienes in natura sino tambin prestaciones de
carcter personal.

La estructura organizativa de la sociedad de responsabilidad limitada es objeto de


una disciplina autnoma peculiar que confiere a dicho tipo societario una
fisonoma original, diferencindolo de las dems sociedades de capital. Una de
ellas reside en el carcter personalmente derogable y supletorio de las reglas
relativas a las decisiones de los socios y la administracin de la sociedad. El
legislador ha pretendido prever una libertad de formas, reconociendo una amplia
autonoma estatutaria respecto de las estructuras organizativas, procedimientos
decisorios de la sociedad e instrumentos de tutela del inters de los socios. El
cdigo dicta una disciplina extremadamente simplificada y dctil, coherente con la
estructura ms marcadamente personalista de este tipo societario respecto del
modelo accionarial.

Los mencionados principios de libertad y flexibilidad de las formas de


organizacin, que caracterizan a la nueva sociedad de responsabilidad limitada, se
manifiestan plenamente en la regulacin de la administracin social. Al respecto,
la ley permite en base a la autonoma contractual libertad de eleccin casi
absoluta en la configuracin de la relacin de la administracin, individualizacin
de las personas que han de hacerse cargo de la misma y a la determinacin de la
forma en que estas han de actuar.

ALEMANIA

En Alemania las medidas flexibilizadoras han alcanzado, aunque en diversa


medida y con distinta extensin, a la sociedad annima y a la sociedad de
responsabilidad limitada, en el primer caso, el inters no deriva tanto de su
originalidad como del propio modelo legal alemn de sociedad annima,

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paradigma de la rigidez normativa en el mbito societario y prototipo de la primera
etapa de la poltica de armonizacin comunitaria. En el segundo, se ha
determinado una acusada simplificacin de la sociedad limitada alemana, que
adems de haber dado lugar a un nuevo subtipo societario, en el que se prescinde
del capital social mnimo, traslada en buena medida la proteccin de los
acreedores del mbito societario al concursal.

En este contexto se origin en 1994, un cambio legislativo que incorpora un


rgimen especial aligerado para las sociedades annimas no cotizadas,
configurando a esta forma societaria como accesible a la mediana empresa (Ley
sobre pequeas sociedades annimas y desregulacin del Derecho de sociedades
por acciones). Por medio de esta normativa se introdujo una especie de sociedad
annima simplificada, denominada Kleine Aktiengesellschaft, que se presenta
como alternativa a la sociedad de responsabilidad limitada pero que, a diferencia
de esta ltima, permite acceder al mercado de valores. Se modific el rgimen
general de la sociedad annima eliminando formalidades innecesarias (ejemplo:
inscripcin), y precisando el mbito de aplicacin de algunas normas. Sin
embargo, la relevancia de la reforma de la AktG de 1994, no radic tanto en el
rgimen simplificado que introdujo para las sociedades annimas cerradas, como
en constituir el primer paso de un proceso ms profundo, pues luego de esta ley
se han sucedido varias otras, en el marco de un proceso de revisin del rgimen
jurdico de la sociedad annima alemana, que an no se cierra. Este fenmeno es
conocido como "la permanente reforma del derecho de las sociedades por
acciones".

Con posterioridad, la modificacin llevada a cabo por la ley para la modernizacin


del Derecho de la sociedad de responsabilidad limitada y para la lucha contra los
abusos (2008), implic una profunda revisin y simplificacin de la sociedad de
responsabilidad limitada (en adelante SRL)81. El legislador alemn pretendi con
ello hacer ms atractiva la anticuada SRL, que no haba sido objeto de reforma
desde 1980, y al mismo tiempo mejorar su competitividad frente a la limited
inglesa que tan implantada se encuentra en Alemania como consecuencia de las

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Sentencias del TJCE Centros, berssering, e Inspire Art. Los aspectos principales
de dicha reforma, que tambin afectan significativamente al Derecho concursal,
afectaron esencialmente a una notable simplificacin de la fundacin de la
sociedad. Esta simplificacin se hace patente en pequeas sociedades con un
nmero mximo de tres socios, en las que siempre que se recurra a unos
estatutos estandarizados, se suprime el requisito de la escritura pblica. Del
mismo modo, tambin se prescinde del requisito del capital mnimo si la sociedad
se constituye con la forma de Unternehmergesellschaft, que es una nueva
modalidad de SRL.

Se considera que la reforma en comento ha ampliado el catlogo de


incompatibilidades y prohibiciones para ser administrador y ha aadido una serie
de consecuencias al supuesto conocido como "inexistencia de direccin", que
atae a la responsabilidad de los socios en los casos en que tras cesar de dimitir
los administradores, no se proceda a un nuevo nombramiento de los mismos.
Adicionalmente, tambin se han provocado una serie de modificaciones relativas
al rgimen legal de proteccin del capital social que aunque no tienen naturaleza
concursal, despliegan sus efectos principalmente en este mbito.

MODERNIZACIN DEL DERECHO SOCIETARIO EN EL PER


Habamos sostenido en lneas precedentes que la Ley General de Sociedades,
como toda obra humana, es perfectible en el tiempo y, precisamente, as lo ha
entendido el legislador quien, durante estos casi cinco aos de vigencia, ha
introducido algunas modificaciones que se juzgaban necesarias.

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La Ley N 26931 modific el artculo 161 inciso 4 de la norma societaria, referido a
los impedimentos para ser director de una sociedad. Antes se aluda a los
funcionarios y empleados de la Administracin Pblica y de las entidades del
sector empresarial en que el Estado tenga el control y cuyas funciones tengan
relacin con las actividades de la sociedad, salvo que sta sea una empresa del
Estado de derecho pblico o privado, o la participacin del Estado en la empresa
sea mayoritaria. Por el contrario, ahora se estipula que no pueden ser directores
los funcionarios y servidores pblicos que presten servicios en entidades pblicas
cuyas funciones estuvieren directamente vinculadas al sector econmico en el que
la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la
participacin del Estado en dichas sociedades.

Asimismo, mediante Ley N 26985 se modific el artculo 232 de la Ley General de


Sociedades que regula la caducidad del cobro de dividendos, aadindose un
segundo prrafo segn el cual slo en el caso de las sociedades annimas
abiertas el plazo de caducidad ser de diez aos, mas no de tres aos como es la
regla general.

La Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, aprobada


mediante Ley N 27146, incluy una novena disposicin final a la normatividad
societaria, de acuerdo a la cual en cualquier caso de incompatibilidad entre las
legislaciones societaria y concursal en materia de proceso de reestructuracin
patrimonial, procedimiento simplificado, disolucin y liquidacin, concurso
preventivo y concurso de acreedores se preferir la aplicacin de la legislacin
concursal.

Por su parte, la Ley de Ttulos Valores, aprobada a travs de la Ley N 27287,


introdujo varias modificaciones al texto jurdico comentado en temas como
matrcula de acciones (artculo 92), comunicacin a la sociedad (artculo 93),
certificado de suscripcin preferente (artculo 209) y rgimen de prelacin en
emisin de obligaciones (artculo 309).

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Finalmente, en este breve recuento legislativo cronolgico cabe mencionar la Ley
N 27303 que modific los artculos 252 y 254 de la Ley General de Sociedades,
referidos a las denominadas acciones doradas. As, se estipula que no ser
obligatoria la inscripcin de la clase o clases de acciones que estn sujetas a
estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociacin u
otorguen derecho de preferencia para la adquisicin de las mismas derivadas de
acuerdos adoptados con anterioridad a la verificacin de los supuestos de
constitucin de una sociedad annima como abierta o cuando estn suscritas
ntegramente, directa o indirectamente, por el Estado.

TEMAS PENDIENTES
Aun cuando la Ley General de Sociedades constituye un valioso documento
jurdico, innovativo en la materia y plausible por su contenido, quedan temas
pendientes de regulacin legislativa, los que debern ser correctamente
analizados por los estudiosos del Derecho para vislumbrar sus implicancias en el
trfico econmico, el contexto empresarial y el mundo jurdico.

Algunas preguntas que exigen inmediata respuesta son:


1.- Si una persona natural constituye una empresa individual de responsabilidad
limitada y, con sta, constituye adems una sociedad, ya cumpli con la
pluralidad de socios que exige el artculo 4? 2.- De acuerdo al artculo 9, existe
legitimidad para adoptar una razn social igual o semejante cuando hay
homonimia entre los socios? 3.- Es adecuado permitir el control indirecto de
acciones, regulado en el artculo 105, aun cuando el capital social se vuelve algo
ficticio?4.-Los socios de una sociedad comercial de responsabilidad limitada,
pueden ser personas jurdicas? 5.-Segn el artculo 397, la sociedad principal
responde por las obligaciones de la sucursal, pero tambin es titular de los
derechos que correspondan a sta?

Adems de estas cuestiones, debera: (i) definirse qu se entiende por fondo


empresarial, aludido en el artculo 369 inciso 3, cuestin que pretende salvarse va
el Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado; (ii) extraerse la regulacin

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normativa de los contratos asociativos porque no son aplicables exclusivamente a
sociedades, siendo necesario trasladarlos a una legislacin general de la empresa
o, en todo caso, al Cdigo Civil; y (iii) dictarse una Ley sobre Grupos de Empresas
para evitar conflictos de inters entre las empresas agrupadas que pueda derivar
en un acuerdo impugnable, atendiendo al texto del artculo 139.

Como vemos nuestros estudios del derecho societario an tienen muchas


interrogantes por responder por lo que se necesita un anlisis con ayuda del
derecho comparado para dilucidar tales falencias dentro de nuestra legislacin as
se denota como el mismo constituye un importante pilar como fuente del Derecho
escasamente aprovechado debido principalmente a su mnimo estudio y
divulgacin; as como a la complejidad aplicativa.
Por lo que se recomienda respecto a las sociedades en el derecho societario
una mayor reflexin y estudio desde el anlisis econmico del derecho para
favorecer el trfico comercial y el desarrollo econmico del Estado peruano.

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BIBLIOGRAFA
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2.- GARCA-PITA y LASTRES, J.L.: Reflexiones sobre el Concepto de Sociedad y
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