El Descubrimiento Probatorio

El descubrimiento probatorio es sin duda una figura innovadora que se

incluye por primera vez en Mxico a travs de nuestro Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales. La experiencia en nuestro pas en la aplicacin de un
sistema de justicia penal acusatorio adversarial es vasta y distinta. Se cuenta
tanto con buenas prcticas como dispraxis. El reto que enfrentamos es cada
vez mayor al existir poco tiempo para cumplir con la obligacin
constitucional de implementar un proceso penal acusatorio y oral, en los
fueros comn y federal. Adems, tenemos la necesidad de contar con una
unificacin legislativa para la mayor aplicacin de las figuras de este -

El nuevo procedimiento penal contempla tres etapas: la de Investigacin,

la Intermedia y la de Juicio Oral. Cada una de ellas tiene un objetivo en
particular; constituyen una serie de filtros que permiten el mejor avance de la
investigacin y la depuracin de aquellos elementos que no tendran que
desahogarse en la etapa de juicio oral o la descongestin de aquellos casos que
bien pueden solucionarse a travs de otra va alterna. El artculo 211 del
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales (CNPP) las detalla con
mayor claridad; adems, explica cundo se considera que se ejerce accin
penal, cundo se interrumpe o suspende la investigacin, as como cundo
inicia y termina el proceso.

La etapa Intermedia es trascendental. Tiene por objeto el ofrecimiento,

la admisin y depuracin de medios de prueba, as como la depuracin de
aquellos hechos que las partes deseen presentar ante el juez de control (fase
oral, audiencia intermedia) en juicio oral. Permite tener la oportunidad de
controvertir aquellas pruebas que, por su estrategia en la teora del

1
caso, deseen que no le sean admitidas a la contraparte, as como para la
autorizacin de acuerdos probatorios.

Tambin se le llama etapa de preparacin a juicio oral ya que es una

etapa filtro, decongestionadora en todos los sentidos y no nicamente en
aquellos casos en donde las partes pretendan llegar a juicio oral sino tambin,
se orientan por estrategia hacia otra va como puede ser un procedimiento
abreviado. En ella se permite que las partes re direccionen su causa hacia una
solucin distinta al juicio oral. Tan importante etapa en materia de
descongestin e igualdad, generalmente se informaba-enseaba de manera
rpida y desde un punto de vista administrativo. Si bien es cierto que sta tiene
un enfoque administrativo o llamado tambin de forma, tambin constituye un
filtro importante a nivel probatorio.
Se cuenta tanto con buenas prcticas como con dispraxis en la
experiencia nacional en esta importante etapa. Se contemplaba por ejemplo, en
la legislacin procedimental del nuevo sistema en algunos estados,
la posibilidad de que la defensa expusiera sus argumentos, producto de la
acusacin que en su momento hubiera hecho el Ministerio Pblico, hasta el
inicio de la audiencia intermedia y de manera verbal.

Esto provocaba, en la prctica, que la defensa muchas veces,

comunicara sus medios de prueba, hasta esta audiencia, dejando
en desigualdad a la vctima u ofendido, pues cmo conocer o pronunciarse de
manera rpida y precisa sobre un dictamen pericial de la defensa sin la ayuda
de otro experto?.

La audiencia intermedia, como parte de esta segunda etapa, ayuda a las

partes a depurar los medios de prueba por la forma en cmo se obtuvieron, en
la que se incorporaron al procedimiento y por su relevancia.

2
Cmo pronunciarse al respecto sin conocer los antecedentes de estos medios
de prueba y solamente saber de su existencia hasta la audiencia intermedia?.

Por primera vez en la historia de nuestro pas, se incorpora en la

legislacin procedimental penal en sistema penal acusatorio, una figura
innovadora, que funge como un filtro poderoso para evitar que las partes
tengan sorpresas en la depuracin probatoria de esta etapa y que tengan as,
conocimiento previo de los medios de prueba para estar en posibilidades de
argumentar. Se facilita a los juzgadores la valoracin en materia de admisin
y exclusin probatoria, pues las partes, con conocimiento previo de los
antecedentes de los medios de prueba, pueden cabalmente exponer cada una
sus argumentos.

EL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO.

El descubrimiento probatorio consiste en la obligacin que tienen ambas

partes en la fase escrita de la etapa intermedia, de dar a conocer a su
contraparte, todos y cada uno de los medios de prueba que deseen ofrecer
en la audiencia intermedia. Para que se les admitan en el auto de apertura a
juicio oral y puedan ser desahogados en la etapa de juicio oral. El CNPP lo
contempla de la siguiente manera:

El descubrimiento probatorio es una figura innovadora

que constituye un filtro muy importante en materia de igualdad
para las partes.

Artculo 337. Descubrimiento probatorio.

El descubrimiento probatorio a cargo del Ministerio Pblico, consiste
en la entrega material a la defensa, de copia de los registros de la
investigacin, como del acceso que debe dar a la defensa respecto de las

3
evidencias materiales recabadas durante la investigacin. La entrega de las
copias solicitadas y el acceso a las evidencias materiales referidas, deber
efectuarlo el Ministerio Pblico inmediatamente que le sea solicitado por la
defensa.

Por su parte, el descubrimiento probatorio a cargo de la defensa,

consiste en la entrega material al Ministerio Pblico de copia de
los registros con los que cuente y que pretenda ofrecerlos como medios de
prueba para ser desahogados en juicio. La defensa slo estar obligada a
descubrir aquellos medios de prueba que se pretendan llevar a juicio como
prueba.

La etapa intermedia tiene por objeto el ofrecimiento, la admisin y

depuracin de medios de prueba, as como la depuracin de aquellos hechos
que las partes deseen presentar ante el Juez de Control.

Se entender por registros de la investigacin, todos los documentos

que integren la carpeta de investigacin, as como fotografas, videos con o
sin audio, grabaciones de voz, informes periciales y pruebas periciales que
obren en cualquier tipo de soporte o archivo electrnico. Con el objeto de
obtener copia de registros que obren en soportes electrnicos, la defensa
proporcionar al Ministerio Pblico los medios necesarios para ello.

4
 Tratndose del acceso a las evidencias materiales que obren en la
carpeta de investigacin, ello implicar el derecho de la defensa de obtener
imgenes fotografiadas o videofilmadas de las mismas, as como la
prctica de pericias a cargo de peritos de la defensa, o a peticin de la misma
si no los hubiere, la prctica de pericias a cargo de peritos oficiales sobre
dichas evidencias.

El Ministerio Pblico deber efectuar en favor de la defensa su

descubrimiento en un plazo de cinco das, contados a partir de que se
hubieren satisfecho los supuestos previstos en el artculo 335. Lo anterior sin
perjuicio de la obligacin del Ministerio Pblico de dar acceso al imputado y
su Defensor del contenido de la carpeta de investigacin cuando as lo
soliciten.

El Cdigo Nacional en la Materia, de manera ms especfica y por

primera vez, menciona que no slo se trata de la entrega material de los
registros que obren en la carpeta de investigacin, sino tambin del acceso
que se debe dar para que en igualad, se pueda realizar el anlisis
respectivo, para argumentar ante el juez de control en la fase oral de la etapa
intermedia. Asimismo, se especifica, para mayor claridad, lo que debe
entenderse por registros de investigacin. Esto es, no slo se contemplan
documentos, tambin fotografas, videos con o sin sonido que obren en
cualquier tipo de soporte o archivo electrnico. Lo anterior, enriquece en
mucho el que se pueda hablar de igualdad entre las partes, pues ante los
cambios acelerados en el mundo en materia de tecnologa y la
libertad probatoria, se tena que regular sobre los registros de investigacin
como atinadamente lo hicieron nuestros legisladores en esta legislacin
procedimental.

5
 El descubrimiento probatorio asegura la igualdad de las partes en el
conocimiento previo de los antecedentes de los medios de prueba. Permite al
juez verificar con mayor exactitud esta igualdad, as como el respeto de
otros principios rectores y derechos de las partes. Ayuda a nuestro pas a
confiar ms en las sentencias de los jueces de juicio oral, pues stas se basan
nicamente en medios de prueba previamente depurados y admitidos en
legalidad y respeto de los derechos de todos en el auto de apertura a juicio
oral, parte final de la etapa intermedia.
Derivado de las buenas prcticas y la dispraxis presentada en el mbito
nacional en la aplicacin del sistema de justicia penal acusatorio, adversarial y
oral, se impuls, entre otras cosas, la unificacin procedimental.
Como resultado se promulg, en marzo de 2014, el CNPP, nico en el pas y
de una trascendencia sin igual para Mxico, con grandes ventajas para su
proceso de implementacin. El cual se integr de la experiencia nacional e
internacional en la materia.

Quines estn Obligados a Descubrir sus Medios de

Prueba en la Fase Escrita de la Etapa Intermedia?

Tanto el Ministerio Pblico (MP) como la defensa, (y el asesor jurdico

si lo hubiera) estn obligados a descubrir sus medios de prueba en esta fase.
En el caso del Agente del MP se tienen 5 das. La defensa, cuenta con un
plazo mximo de 10 das antes de la audiencia intermedia, como lo establece
el artculo 340 del CNPP:
Artculo 340. Actuacin del imputado en la fase escrita de la etapa
intermedia Dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la solicitud
de coadyuvancia de la vctima u ofendido, el acusado o su Defensor, mediante
escrito dirigido al Ministerio Pblico, o bien en audiencia intermedia:

6
 1. Podrn sealar vicios formales del escrito de acusacin y pronunciarse
sobre las observaciones del coadyuvante y si lo consideran
pertinente, requerir su correccin. No obstante, la defensa tendr la
misma oportunidad en la audiencia intermedia;
2. Podr solicitar la acumulacin o separacin de acusaciones, o
3. Podr manifestarse sobre los acuerdos probatorios. Deber descubrir los
medios de prueba que pretenda desahogar en juicio para tal efecto, a
partir de este momento y hasta en un plazo mximo de diez das deber
entregar fsica y materialmente a las dems partes dichos medios de
prueba, con salvedad del informe pericial el cual deber ser entregado a
ms tardar el da de la celebracin de la audiencia intermedia, sin
perjuicio de que se anuncie en este momento. El escrito del acusado o
su Defensor se notificar al Ministerio Pblico y al coadyuvante dentro
de las veinticuatro horas siguientes a su comparecencia.

Ambas partes deben presentar en la fase escrita de la etapa intermedia

los medios de prueba que deseen desahogar en la etapa de juicio oral. Para
entenderlo, se deben analizar principalmente 3 artculos de manera integral:
337,340 y 338.
Se contempla como Descubrimiento Probatorio no nicamente dar a
conocer respectivamente sus registros en la carpeta de investigacin, tambin
brindar acceso en igualdad a los medios de prueba. Se prev por ejemplo:
que, el Agente del Ministerio Pblico, a ms tardar dentro del plazo de
veinticuatro horas a partir de que haya recibido el ofrecimiento de medios de
prueba de la vctima, deber comunicarlo al imputado o a su Defensor para
que comparezcan ante su presencia en un plazo que no deber exceder de
cuarenta y ocho horas, contadas a partir del da siguiente de haberse efectuado
la notificacin, a tomar conocimiento de ello y, en su caso, de as convenir a

7
sus intereses, soliciten la expedicin de copia de los mismos y/o su acceso
segn lo que proceda.

La entrega de las copias respectivas y del acceso en su caso a las

evidencias materiales, deber hacerse inmediatamente as sea solicitado por la
defensa. Una vez que el Ministerio Pblico entregue copia al imputado o a su
defensa de dichos registros y/o les d acceso a ellos y, siempre y cuando la
defensa no haya solicitado dentro de los 3 das siguientes a que ello
aconteciere que se d acceso a sus peritos para la toma de fotografas, videos o
prctica de alguna pericial y notificar a la defensa el cierre del
descubrimiento probatorio. En caso que la defensa haya solicitado el acceso
con peritos a los medios probatorios ofrecidos por la vctima u ofendido
dentro del plazo sealado, contar con un nuevo plazo de tres das contados a
partir del da siguiente de su solicitud para presentarlos ante el Ministerio
Pblico, a fin de que en presencia del mismo lleven a cabo la toma de
fotografas o videos o muestras en su caso, o la prctica de pericia respectiva,
hecho lo cual, el Ministerio Pblico har constar en la carpeta de investigacin

8
el cierre del descubrimiento probatorio a su cargo notificndolo a la defensa.
La defensa debe tambin hacer el descubrimiento correspondiente de lo que en
este caso hubiese recabado y en trminos de lo establecido en el artculo 340
del CNPP.

El descubrimiento probatorio es la obligacin que tienen ambas

partes en la fase escrita de la etapa intermedia de dar a
conocer a su contraparte, todos y cada unos de los medios de
prueba que deseen ofrecer en audiencia intermedia.

Por todo lo anterior, se fijan plazos importantes en materia de

descubrimiento probatorio, no nicamente para que las partes estn en
igualdad y tengan copias respectivamente de sus registros de la carpeta de
investigacin sino tambin para que exista el acceso a los medios de prueba.

La defensa, segn se desprende del artculo 338, tiene acceso a los

medios de prueba del Agente del MP, incluso con el apoyo de
peritos. Coadyuva en que las sentencias que se emitan por los jueces en la
etapa de juicio oral tengan base en pruebas obtenidas e incorporadas al
procedimiento de manera lcita, relevante y con respeto a los principios
rectores del sistema acusatorio adversarial y oral. Como parte de la fase escrita
de la etapa intermedia constituye un filtro importante para la adecuada
admisin y depuracin de los medios de prueba de las partes. Es por lo tanto,
un requisito obligatorio para las partes y debe ser analizado cada vez ms para
su mejor funcionamiento en la aplicacin del nuevo esquema de justicia penal
en beneficio de todos en Mxico.

9
 16 ERRORES PROCESALES DEL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO
4 febrero, 2015 Armando Jurez Bribiesca Tpicos Comentarios desactivadosen 16 ERRORES
PROCESALES DEL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO

10
 En un momento de cambio sustancial en el proceso, en la tica de la
funcin pblica y la concepcin de los derechos desde el principio pro persona
da pena que desde la ignorancia se ensee y que se ensee la inopia.

En efecto, importar desde el modelo sajn el descubrimiento

probatorio y confrontarlo con la dogmtica procesal penal, los principios de
inocencia, el derecho de defensa y, el debido proceso nos enfrenta hoy a una
figura que nace arrastrando diecisis errores procesales algunos de los cuales
son claramente inconstitucionales.

Diecisis errores que ponen en entredicho la lealtad de las partes, la

objetividad del proceso, la inteligencia del sistema procesal penal acusatorio y
que nos enfrenta ante una posible farsa procesal. No ignoremos las
contradicciones que surgen de la exposicin de motivos.

Los 16 errores procesales pueden desglosarse de la siguiente forma:

(1). El descubrimiento es una obligacin constitucional antes de la primera

audiencia ante el Juez y/o la entrevista del imputado ante el Ministerio Pblico
(113, VIII, 217 y 218), no a partir de la etapa intermedia

(2). A partir del Auto de Vinculacin se da la apertura de los registros y no

puede darse reserva de los registros (Cfr: art 218)

(3). El descubrimiento se realiza luego de que se ha presentado la acusacin

ante el Juez, esto es cuando el MP pierde competencia y la causa se encuentra
en sede jurisdiccional.

11
(4). No se seala audiencia intermedia hasta tanto no se haya dado el
descubrimiento ante el MP

(5). Consiste en la entrega de los registros de la investigacin.

(6). Comprende el acceso a las evidencias materiales recabadas durante la

investigacin.

(7). Exige el descubrimiento probatorio a cargo de la defensa

(8). La defensa est obligada a descubrir medios de prueba que pretenda llevar
a juicio como prueba. (Cfr: art. 340)

(9). La defensa puede solicitar pericias que puede integrar hasta la audiencia
de juicio (Cfr: art. 340)

(10). Registro de todos los documentos que integren la carpeta de

investigacin

(11). Copia de registros que obren en soportes electrnicos

(12). La defensa proporcionar al ministerio pblico los medios necesarios

para ello.

(13). Evidencias materiales que obren en la carpeta de investigacin

(14). Se abre igual acceso a la prueba en coadyuvancia

(15). Coadyuvante puede abrir el proceso a desahogo de pruebas previa

12
(16). Todo lo realizado puede confrontarse en la audiencia intermedia (344)

Son errores porque no puede exigirse con la etapa intermedia, cuando

el descubrimiento probatorio es una obligacin constitucional que se exige
al Ministerio Pblico antes de la primera audiencia ante el Juez y/o la
entrevista del imputado ante el Ministerio Pblico, conforme lo dispone el
artculo 20, Apartado B, fraccin VI, situacin procesal que igualmente ha
sido avalada por los artculos 113, VIII, referida a los derechos del imputado,
y los numerales 217 y 218 relacionada con los Registros de la Investigacin.

La propia Constitucin Federal dispone (Cfr: art. 20, B, VI), como

igualmente lo exige el artculo 218 del Cdigo Nacional de Procedimientos
Penales que a partir de la apertura de los registros, no puede darse reserva con
el auto de vinculacin a proceso, salvo los casos excepcionales en que el
Ministerio Pblico solicite al Juez la secreca de la investigacin.

De especial importancia. El descubrimiento probatorio del artculo 337

del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales se exige cuando el Ministerio
Pblico ha perdido toda competencia, cuando el Juez de Control ha asumido
tanto la acusacin como los datos o medios de prueba ofrecidos por el
Ministerio Pblico. En efecto, una vez se ha cerrado la etapa de investigacin
(Cfr: art. 323), finalizado el plazo fatal de la misma (Cfr: art. 334), mismo que
puede producir la extincin de la accin penal si no se obedece (Cfr: art. 325),
las partes no pueden acudir al Ministerio Pblico sino que todas las partes
Ministerio Pblico, Abogado defensor, Vctima u ofendido y Asesor jurdico,
e imputado- se someten al rgano jurisdiccional en la Etapa Intermedia que se
ha abierto para ese efecto.

13
 El artculo 337, en relacin con el 340 impide que se seale audiencia
intermedia hasta tanto no se haya dado el descubrimiento probatorio ante el
Ministerio Pblico, es decir, la causa que ya ha sido cerrada se mantiene
abierta ante el rgano acusador y el rgano jurisdiccional sujeto a ese
descubrimiento, cuando ya, de principio, la Etapa de Investigacin se cerr y
se abri la Etapa jurisdiccional. Peor an, permite que el Imputado y su
abogado defensor puedan abrir la investigacin ofreciendo medios de prueba
que han de ser desahogados, entre ellas, pruebas periciales (Cfr: art.
340). Igualmente, se abre el proceso a la vctima u ofendido para la
Coadyuvancia, misma que igualmente y con error, abre el proceso al desahogo
de pruebas y periciales (Cfr: art. 338)

El principal error de todos los citados es exigir al Imputado y al

Abogado defensor ese descubrimiento violando el derecho (tcnica y
estrategia) de defensa. Conforme al artculo 337 el descubrimiento que ya
debi darse en audiencia, consiste en la entrega de los registros de la
investigacin antes de la Audiencia intermedia. Sin embargo, por mandato
constitucional, la carga de la prueba corresponde nicamente al rgano
acusador (Cfr: art. 20, A, V). Es claro que la defensa debi tener acceso en el
ejercicio de la defensa desde la Audiencia de Control de la Detencin y/o
desde la Audiencia Inicial, no al final, con el cierre de la misma. Por ende, el
artculo 337 abre a un descubrimiento que ya se debi dar; abre un
descubrimiento procesal que estar por debajo del descubrimiento
constitucional; descubre en la Etapa Intermedia, cuando la Constitucin
Poltica exige que descubra en la Etapa de Investigacin. Por tanto, es un
descubrimiento inconstitucional, e innecesario.

14
 El descubrimiento inconstitucional del artculo 337 exige el acceso
a las evidencias materiales recabadas durante la investigacin, exige el
descubrimiento probatorio a cargo de la defensa, obliga a la defensa a
descubrir medios de prueba que pretenda llevar a juicio como prueba. (Cfr:
art. 340), permite a la defensa solicitar pericias que puede integrar hasta la
audiencia de juicio (Cfr: art. 340); que el abogado defensor pueda obtener
registro de todos los documentos que integren la carpeta de investigacin;
copia de registros que obren en soportes electrnicos, para lo cual, la defensa
proporcionar al ministerio pblico los medios necesarios para obtener esos
soporte s, y finalmente, acceso a las evidencias materiales que obren en la
carpeta de investigacin.

Todo esto significa que desde el artculo 337 del Cdigo Nacional la
carpeta de investigacin no es un cuaderno de trabajo del Ministerio
Pblico, sino, un expediente donde se localizan documentos pblicos y
privados originales, informes y periciales, fotografas, planos, objetos
materiales, entrevistas, declaraciones, denuncias, los medios de prueba del
Ministerio Pblico, a los que se acumulan los medios de prueba del Abogado
defensor y, los medios de prueba del Asesor jurdico en la Coadyuvancia de la
vctima. Cuidado que igualmente se contengan documentos sometidos a
secreto, fotografas que no pueden ser divulgadas porque ofende la dignidad
de vctimas, imputados, ofendidos, menores de edad. Marcas, secretos de
oficio, secretos profesionales, documentos que informan de datos, etc. Se
podra mencionar, as, la promiscua carpeta de investigacin del Ministerio
Pblico.

15
 Pero, dnde estn los documentos originales, las evidencias
materiales, los resultados de una investigacin tcnica, cientfica, en un
proceso penal por delito? Significa esto, conforme a la inteligencia del
artculo 337 que todo est en la carpeta de investigacin? No pasan esos
originales a la custodia del Tribunal de Enjuiciamiento para la apertura del
Juicio? Siguen en la carpeta? Tiene el Fiscal de Juicio, durante los debates,
la carpeta con los originales? Cmo se entiende, entonces, al final de todo
esto, la razn procesal de las actas de aseguramiento, de las actas de cadena de
custodia?

A la luz del artculo 344 del Cdigo Nacional, todo lo que ha

ocurrido y se ha discutido en esa inconstitucional audiencia de descubrimiento
ante el Ministerio Pblico puede igualmente ser discutido en la propia
audiencia Intermedia ante el Juez de Control. (Cfr: art. 344); peor an, la
Audiencia Intermedia en el Proceso Penal Acusatorio tiene, entre sus varios
objetivos procesales, primero, que el Ministerio Pblico, con la acusacin,
seale los medios de prueba que pretenda ofrecer, as como la prueba
anticipada que se hubiere desahogado en la etapa de investigacin (Cfr: art.
335, VII) y los medios de prueba que el Ministerio Pblico pretenda
presentar para la individualizacin de la pena y en su caso, para la procedencia
de sustitutivos de la pena de prisin o suspensin de la misma (Cfr: art. 335,
X).

No podemos olvidar, desde el principio de economa procesal pero,

especialmente, desde los principios de inmediacin y contradiccin que se da
en la Audiencia Intermedia, que, conforme al artculo 335 del Cdigo
Nacional de Procedimientos Penales si el Ministerio Pblico o, en su caso, la

16
vctima u ofendido ofrecieran como medios de prueba la declaracin de
testigos o peritos, debern presentar una lista identificndolos con nombre,
apellidos, domicilio y modo de localizarlos, sealando adems los puntos
sobre los que versarn los interrogatorios.

Para qu el artculo 337 del Cdigo Nacional suscita una audiencia

de descubrimiento ante el Ministerio Pblico, si la Audiencia intermedia es
ya, una audiencia de descubrimiento ante el Juez de Control? Para qu una
audiencia de descubrimiento si ese descubrimiento debe darse desde la
Investigacin? Por ignorancia!

DESCUBRIR EL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO:

10 junio, 2014 Armando Jurez Bribiesca Documentos Atpicos Comentarios desactivadosen
DESCUBRIR EL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO:

Conocer del proceso acusatorio exige hoy conocer el derecho desde los
derechos humanos; contar con una teora constitucional, porque cualquier
dato o prueba obtenido con violacin de los derechos humanos ser nulo,
como reza la teora de los frutos del rbol envenenado, aunque deban
analizarse esos medios desde la teora de la supresin hipottica, esto es,

17
cuando provengan de una fuente independiente, exista un vnculo atenuado, o
su descubrimiento sea inevitable.
Ya desde la iniciativa del Cdigo nico del Senado se ofreci un
procedimiento extrao que ha sido asumido por el Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales que podr ser equvoco en su interpretacin y/o
ambiguo en sus efectos, porque involucra errneamente al imputado y, por
ende, el derecho de defensa. Me refiero al proceso de descubrimiento que
introduce el artculo 336 de esa iniciativa cuando dispone que no podr
celebrarse la audiencia intermedia sin que previamente se hubiere llevado a
cabo el descubrimiento probatorio entre las partes intervinientes. Una
institucin que ya fue copiada en el artculo 337 del Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales.
Me interesa mantener el argumento desde su gnesis, esto es, desde la
iniciativa del Senado, para conocer la figura que asume el Cdigo Nacional y
comprender, desde el inicio el error o el acierto. Los que crean con la
norma ese nuevo procedimiento lo explican en la exposicin de motivos,
sin un previo estudio o anlisis de estadstica. Se proponen
el descubrimiento probatorio a cargo de la defensa con el objeto que, entre
sta y el rgano acusador exista un previo intercambio de los medios
probatorios que pretenden ofrecer para ser llevados a juicio, en trminos de las
reglas que se prevn para ello.
No se ignore que se est redactando -para todo un pas y para 31 entidades
federativas- un conjunto de normas para facilitar el proceso penal, luego de 10
aos de experiencia mexicana en el mismo. Los argumentos que justifican la
figura procesal son contradictorios: primero atribuyen culpa a la defensa y,
luego, admiten actos de deslealtad del Ministerio Pblico. En efecto, el
procedimiento surge -segn se dice-, de un reclamo del Ministerio Pblico.

18
Hasta ahora, el Ministerio Pblico ha venido siendo la nica parte obligada a
realizar la entrega material a la defensa de todos los datos de prueba existentes
en su carpeta de investigacin, y, ms an, de aqullos que sean beneficiosos a
la defensa. Por su parte, hasta hoy la defensa no ha tenido la misma
obligacin, lo cual se ha traducido en una desigualdad en perjuicio de la
institucin persecutora de los delitos. Se trata de una fase dentro de la parte
escrita de la etapa intermedia que se conoce como descubrimiento
probatorio que hasta ahora no se ha previsto en los cdigos procesales
acusatorios que aplican en el pas y, que se muestra como necesaria para
garantizar un principio de igualdad de armas entre el rgano acusador y la
defensa. (Exposicin de motivos)
No es al imputado que no acusa, sino que se defiende- al que corresponde la
carga de la prueba. Como bien lo indica la norma constitucional al rgano
acusador (Cfr: Art. 20, A, V). Por eso, la institucin se apoya en un criterio
ingenuo y en un principio falaz que solo demuestra con todo respeto-,
ignorancia en la pragmtica de la audiencia y en el desahogo de pruebas y
desconocimiento de las tcnicas de litigio y su fundamento
procesal. Ingenuidad y falacia que conviene expresar en este proceso de
descubrimiento- para revelar, por un lado, la importancia de la contradiccin
en la inmediacin del rgano jurisdiccional y, por otro, esa triste aceptacin
de que el proceso acusatorio es ya un proceso producto de la corrupcin en
muchas jurisdicciones.
Esa iniciativa descubra que los aos transcurridos y la experiencia ganada en
los Estados de la Repblica que aplican el acusatorio, acreditan que, no
obstante el deber de objetividad y lealtad que rigen en esta materia la
actuacin del Ministerio Pblico, acontece que las viejas prcticas
influenciadas por la aplicacin del inquisitivo demuestran a la vez, que el

19
rgano acusador en no pocas ocasiones oculta total o parcialmente al
imputado y/ a su defensa datos probatorios que obran en su carpeta de
investigacin, o bien, no le hace entrega oportuna de los mismos afectando la
defensa del acusado.
Es comn que, desde el Poder Ejecutivo los problemas se resuelvan sin
resolver- creando una comisin que los estudie. Nos pasa igual, ahora, en el
proceso. Cuando hay corrupcin, en lugar de hacer que las instituciones
funcionen creamos otras para hacer que funcionen las que no lo hacen. En
efecto, hemos exigido lealtad (Cfr: art. 128); objetividad (Cfr: art. 129).
Hemos dicho que los antecedentes de la investigacin recabados con
anterioridad al juicio carecen de valor probatorio para fundar la sentencia
definitiva (Cfr: art. 259). Hemos procurado que toda prueba deba
desahogarse ante el Juez que, en definitiva, debe resolver. La prctica ha
considerado la entrega de una copia de la carpeta de investigacin y, hemos
podido exigir, en la propia audiencia, el tiempo requerido para estudiar la
carpeta, aun cuando ese documento no tenga valor. Ahora producimos
descubrimiento probatorio.
Se trata de una nueva figura procesal que ya es vieja y que procura lo
que ya se haba ordenado con fuerza constitucional. Al imputado, le sern
facilitados todos los datos que solicite para su defensa y que consten en el
proceso. (Cfr: art. 20, B, VI). El imputado y su defensor tendrn acceso a
los registros de la investigacin cuando el primero se encuentre detenido y
cuando pretenda recibrsele declaracin o entrevistarlo. Asimismo, antes de su
primera comparecencia ante juez podrn consultar dichos registros, con la
oportunidad debida para preparar la defensa. A partir de este momento no
podrn mantenerse en reserva las actuaciones de la investigacin, salvo los
casos excepcionales expresamente sealados en la ley cuando ello sea

20
imprescindible para salvaguardar el xito de la investigacin y siempre que
sean oportunamente revelados para no afectar el derecho de defensa.

No hace falta una audiencia de descubrimiento probatorio si el

imputado y su abogado defensor han tenido acceso, desde un principio, a los
registros. No hace falta si la acusacin exige el ofrecimiento de los medios de
prueba. Pero, si un mandato constitucional no se obedece, si dentro de la
vacatio legis se admite por los expertos actos de corrupcin en el
conocimiento de los medios de prueba, no es posible admitir luego, con
ingenuidad, un proceso de descubrimiento como el que se propone. Menos
an decir que ante tales situaciones, la defensa no ha contado tampoco con un
mecanismo de control efectivo que le garantice no slo que el Ministerio
Pblico le har entrega oportuna de todos los datos de prueba que le requiera y
obren en su carpeta de investigacin que le permitan poder preparar con
oportunidad su prueba y el ofrecimiento de sus medios de prueba, porque
solo esa frase demuestra la ausencia del Juez en el proceso y la falta de tica
en el rgano acusador.
Las reglas del descubrimiento probatorio son que, ningn dato de prueba
que no se haya descubierto por las partes segn corresponda, podr ser
utilizado en juicio como prueba, quedando obligadas las mismas, si pretenden
su desahogo en juicio, no slo a su descubrimiento sino a su ofrecimiento en
la audiencia intermedia. Se prev entonces la obligacin del Ministerio Pb
lico de hacer entrega material a la defensa de absolutamente todos y cada uno
de los datos probatorios con los que cuente en su carpeta de investigacin y
que no le hubiere hecho entrega anteriormente, o de aqullos que le fueren
solicitados, y de manera muy especial, los que le beneficien al acusado.

21
 Bajo ese criterio el artculo 337 del Cdigo Nacional de Procedimientos
Penales dir que el descubrimiento probatorio a cargo del Ministerio Pblico,
consiste en la entrega material a la defensa, de copia de los registros de la
investigacin, como del acceso que debe dar a la defensa respecto de las
evidencias materiales recabadas durante la investigacin. La entrega de las
copias solicitadas y el acceso a las evidencias materiales referidas, deber
efectuarlo el Ministerio Pblico inmediatamente que le sea solicitado por la
defensa. Por su parte, el descubrimiento probatorio a cargo de la defensa,
consiste en la entrega material al Ministerio Pblico de copia de los registros
con los que cuente y que pretenda ofrecerlos como medios de prueba para ser
desahogados en juicio. La defensa slo estar obligada a descubrir aquellos
medios de prueba que pretenda llevar a juicio como prueba.

La norma procesal que se comenta no soporta una Teora del Proceso ni

los principios propios del proceso acusatorio; no ha admitido la realidad de
que el proceso penal busca la verdad para facilitar la reinsercin del imputado
a la sociedad y no vuelva a delinquir. La norma procesal no soporta el
principio de cadena de custodia desde una Teora de la Prueba. No ha
entendido lo que significa defensa adecuada. La norma no comprende los
principios de contradiccin e inmediacin. La norma no ha entendido las
reformas en Derechos Humanos. No se entiende que el proceso acusatorio no
es un proceso de astutos que procuran salirse con la suya. Es un
procedimiento donde un pas procura resolver un problema el conflicto
penal- y convoca a los suyos para encontrar respuestas. Como repite el Dr.
Benavente Chorres, el proceso, porque es teleolgico exige con lectura y
mandato constitucional- un proceso epistmico en el esclarecimiento de los
hechos.

22