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Ao de la Consolidacin del Mar de Grau

UNIVERSIDAD PRIVADA ANTENOR ORREGO


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

ENSAYO

AUTOR:

Reyes Abad, Martin.

TEMA:

Peculado.

PROFESOR:

Dr. Checkley Soria, Juan Carlos.

CURSO:

Penal IV.
INTRODUCCIN:

El Cdigo Penal Peruano de 1991 ha trado consigo un notable aumento de los


supuestos tpicos del delito contra la administracin pblica. En el Cdigo Penal de 1924
que se refera a delitos contra los deberes de funcin y los deberes profesionales
existan solo 27 artculos (artculos 337 al 363) el actual cdigo penal prev 66 artculos
(artculo 361 al 426).

Los delitos contra la administracin pblica en el actual cdigo penal peruano


parecen mostrar una preocupacin constante del legislador por proteger mejor el bien
jurdico o los bienes jurdicos en juego.

La presente ensayo es una perspectiva del tipo penal de peculado, tiene como
finalidad el entendimiento de su tipicidad, as como los tipos de peculado en nuestra
legislacin, tambin la preocupacin por el incremento de los delitos especiales contra
la administracin pblica.
PECULADO:

1. ORGEN Y DEFINICIN.- La palabra peculado proviene del latn pecus que


significa ganado, y que despus se extendi a la moneda de cobre en la que
apareca la cabeza de un buey, y de ah se generaliz para designar al patrimonio
pblico.
Histricamente, se ha dicho que el peculado o el peculatus en el Derecho
Romano, era el delito que consista en una forma agravada de hurto; era el delito
que consista en una forma agravada de hurto; era el furtum publicae pecuniae,
constituido por el hurto de cosas pertenecientes a los dioses (pecunia sacra).
Soler indica que el peculado para subrayar como caracterstica esencial de
este delito la existencia de un abuso de confianza: la cosa no debe haber sido
transferida, sino confiada, lo cual vendra a un tiempo a diversificar el peculado
del hurto, por una parte, y del crimen residuorun, por otra.

2. BIEN JURDICO Y OBJETOS PROTEGIDOS.- Hay varios aspectos del bien jurdico
que resultan afectados del peculado. Aqu est en juego diferentes aspectos
del ya conocido bien jurdico correcto funcionamiento de la administracin
pblica en un estado social y democrtico de derecho: El patrimonio de
Administracin Pblica, la Fe y la confianza pblica depositada en el funcionario
encargado de percibir, administrar, o custodiar bienes de administracin pblica,
la seguridad con que la administracin pblica quiere preservar los bienes
pblicos, lo cual es equivalente al cumplimiento de deberes del funcionario para
con el estado. Pero en la doctrina ha destacado, alguna vez, alguno de estos
aspectos sobre los dems.

3. TIPOS DE PECULADO.- Como se ha visto, el funcionario o servidor pblico ha


asumido una especial funcin de tutela por la naturaleza de las instituciones a
las que pertenece. En esa medida, los tipos de peculado (apoderamiento, uso,
malversacin, demora en el pago) no protegen penalmente, y en forma exclusiva
los derechos de propiedad de los bienes pblicos, sino fundamentalmente la
seguridad de su afectacin a los fines para los cuales se los ha reunido o creado.
En la sistemtica penal peruana, el delito de peculado se encuentra encabezando
la seccin III correspondiente al Captulo II de los Delitos cometidos por
funcionarios pblicos. No es un dato menor esta observacin, en la medida que,
por ejemplo, el delito de malversacin de fondos (art. 398) sera una especie de
peculado. El peculado es ms efectivo y concreto que la malversacin, pues en
estas todos los funcionarios con facultades para administrar, incluso el
Presidente de la Repblica, puede cometer malversacin de fondos. Tambin
este alto funcionario podra cometer peculado, pero bajo una condicin ms: la
de operar sobre caudales o efectos que posean en virtud del cargo que ejerce.
El delito de peculado es llamado tambin sustraccin de caudales pblicos,
delito de malversacin por distraccin de caudales o efectos pblicos. En el
artculo 387 del CP segunda parte-, el peculado se agrava cuando los caudales
o efectos estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo
social. En igual sentido, se puede observar en la malversacin de fondos (art.389,
CP segundo prrafo-). El peculado es un tipo penal que sanciona la deficiente
administracin de los fondos pblicos. Es la mala disposicin de los caudales o
efectos por parte de quien tiene facultades de hacerlo, precisamente por ocupar
el cargo pblico. El punto est en que tambin se sanciona al inexperto e incapaz
(culposo) funcionario pblico que no se dio cuenta que otro (funcionario o no)
se apropie-utilice los caudales o efectos pblicos; sin embargo, en el delito de
malversacin de fondos, tambin es una especie de mala administracin de los
fondos pblicos, pero la diferencia con el peculado es que en aquel los fondos se
desvan a un destino distinto del que tenan inicialmente, pero dentro del marco
de la administracin pblica. En cambio, en el peculado, se produce un desvo de
los fondos, pero situados fuera de la administracin pblica, porque tienen como
objetivo que los fondos representen un provecho econmico en el mismo
funcionario o de un tercero. Es, por eso, que el peculado tiene vinculaciones con
algunos delitos contra la propiedad (porque los fondos pblicos van a
propiedad del funcionario), especficamente con el hurto y la apropiacin
ilcita, y en cierta medida, con la estafa por abuso de confianza.
En los delitos patrimoniales como el hurto, robo, estafa, etc., el bien jurdico
tutelado de manera general es el patrimonio, entendindose que est
constituido por la suma de valores econmicos puestos a disposicin de una
persona, bajo la proteccin del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de los
anterior, se considera concretamente que el objeto de tutela penal es el derecho
de propiedad que comprende el derecho de posesin sobre un bien al ser la
posesin inherente al dominio; donde el sujeto pasivo de esos delitos puede ser
cualquier persona que tenga derecho a la propiedad o la posesin de bien
mueble, pudiendo ser tanto una persona natural como una persona jurdica.
En el peculado de uso, no existe un nimo de dominio sobre el bien, solo existe
el nimo de servirse del bien. Ello explica porque el delio de peculado se
encuentra en el captulo referido a los delitos cometidos por Funcionarios contra
la Administracin Pblica y no en el captulo referido a los delitos contra el
patrimonio.

4. EL DELITO DE PECULADO DOLOSO.-


TIPO PENAL: Artculo 387: El funcionario o servidor pblico que se apropia o
utiliza, en cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya
percepcin, administracin o custodia le estn confiados por razn de su cargo,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos. Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades
impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de ocho ni mayor de doce aos.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la
pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.
La frmula peruana de peculado ha preferido utilizar los verbos rectores
"apropia o utiliza" para definir los comportamientos tpicos del sujeto activo. Se
aparta as de las frmulas espaola y francesa que emplean el verbo "sustraer",
pero conserva la alusin a los conceptos "caudales y efectos" contenidos en las
referidas legislaciones.
A diferencia de lo que acontece con los diseos espaoles y argentinos de la
figura de peculado, la misma que es tratada como una modalidad de
malversacin, en el Per el Peculado constituye el rubro o captulo jurdico penal
que da nombre al nomen iuris, poseyendo una autonoma conceptual y jurdica
con relacin a la malversacin, frente a la cual incluso observa un mayor grado
de ilicitud y reprochabilidad. Sin embargo, no podramos sealar, en propiedad,
que el peculado sea el gnero y la malversacin una especie de peculado, corno
si acontece con el peculado frente al gnero de la malversacin en los citados
esquemas de derecho comparado.
Si bien la figura bsica de peculado del Art. 387 contempla la modalidad dolosa
y culposa de la misma y del peculado de uso en el Art. 388, se observa en cambio
sensibles omisiones al momento de normativizar los comportamientos
relevantes de los sujetos pblicos vinculados al patrimonio pblico. As, no tiene
nuestra legislacin penal las figuras de peculado para uso momentneo, ni el de
peculado de aprovechamiento por error de otro, asimismo, no hace referencia
al valor de lo apropiado para atenuar o agravar la sancin (vacos pendientes),
como s lo hacen otras legislaciones penales (extremo ltimo ya solucionado con
la modificatoria realizada mediante la Ley N 29703, de fecha 10 de Junio de
2011). Sensible ausencia de regulacin normativa que al aplicarse permitir
ayudar en gran manera a graduar el injusto objetivo y a dotar de
proporcionalidad y racionalidad a la determinacin judicial de pena.
Cabe advertir que actualmente nuestro modelo de peculado tiene circunstancias
agravantes y atenuantes en razn de la cuanta del objeto material de delito
(como los tienen por ejemplo los Cdigos colombiano y en cierto modo tambin
el espaol), esto es, de los caudales y efectos. Carencia que fue corregida
legislativamente, mediante la Ley N 29703, de fecha 10 de Junio de 2011. De lo
que si carece es de un marco de atenuaciones que posibiliten taxativamente que
el Juez reduzca significativamente pena de producirse devoluciones y reintegros
antes del proceso o de la sentencia e incluso antes de la decisin final. Asunto
que en nuestro esquema pertenece al no siempre claro y bien entendido mbito
de la individualizacin judicial de pena establecido en el artculo 46 del Cdigo
Penal.
CONCLUSIONES:

1. El concepto de bien jurdico del Peculado en el Cdigo Penal Peruano asume la


teora dual, conforme lo expresa Manuel Abanto Vsquez es el patrimonio de la
Administracin Pblica entendido de manera funcionarial. Se entiende como la
correcta gestin y utilizacin del patrimonio pblico por parte de la
Administracin Pblica de cara a servir los intereses generales de la sociedad.

2. El funcionario pblico del delito de Peculado tanto doloso como culposo ser el
funcionario o servidor pblico, sin distincin, que rene las caractersticas de
relacin funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo tenga
bajo su poder o mbito de vigilancia (directa o funcional) en percepcin, custodia
o administracin las cosas (caudales o efectos) de los que se apropia o utiliza
para s o para otro.

3. Para que un particular sea considerado como cmplice tiene que haber
colaborado de manera relevante y dolosa con el Funcionario que recibi el
caudal por razn de su cargo.

4. La complicidad en el delito de peculado se rige por los principios de no dominio


del hecho y de accesoriedad limitada.

5. Para ser autor de peculado deben ser antijurdico, tpico y culpable.

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