2.1.

DERECHO MERCANTIL: INTRODUCCION

2.1. CONCEPTO parte del derecho privado que regula en su conjunto las relaciones y los
actos de los empresarios y comerciantes cuando actan como tales.

Existe como tal desde antes de la Edad Media. En el S XVIII ya existe claramente diferenciado
del Derecho Civil. Los principales textos regulatorios son los cdigos de comerci, en Espaa
desde el 1885. sus aspectos fundamentales son:

1. Es parte del derecho privado regula relaciones entre particulares

2. Es un derecho de los empresarios ms que de la empresa. En nuestro C de

Comercio, Art. 1, dice:

Son comerciantes, para los efectos de este Cdigo:

1. Los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a el

habitualmente.

2. Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyen de acuerdo a este

cdigo.

Disciplina cambiante no es un derecho que es, sino un derecho que esta siendo.

2.1. CONCEPTO parte del derecho privado que regula en su conjunto las relaciones y los
actos de los empresarios y comerciantes cuando actan como tales.

Existe como tal desde antes de la Edad Media. En el S XVIII ya existe claramente diferenciado
del Derecho Civil. Los principales textos regulatorios son los cdigos de comerci, en Espaa
desde el 1885. sus aspectos fundamentales son:

1. Es parte del derecho privado regula relaciones entre particulares

2. Es un derecho de los empresarios ms que de la empresa. En nuestro C de

Comercio, Art. 1, dice:

Son comerciantes, para los efectos de este Cdigo:

1. Los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a el

habitualmente.

2. Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyen de acuerdo a este

cdigo.

Disciplina cambiante no es un derecho que es, sino un derecho que esta siendo.

2) Usos Mercantiles practica reiterada y efectiva de una conducta que, espontneamente,

se observa de manera continuada por los comerciantes (no deben ser contrarios a la ley,
moral y orden publico). Sus caractersticas son:

Reiteracin practica repetitiva y constante

1
 Espontaneidad fruto de la voluntad de las partes

Intencionalidad de vincularse como norma de conducta

Dos tipos de usos:

1. Uso Normativo suple lagunas potenciales de la ley

2. Uso interpretativo apoya la interpretacin de situaciones de hecho

Segn su mbito espacial pueden ser:

Locales o de plaza

Nacionales

Internacionales.

Su principal inconveniente es la dificultad de probar su existencia por falta de constancia

escrita

3) Ley Comn en defecto de leyes y usos especficos, se debe aplicar la ley comn o general
derivada del Cdigo Civil aplicable a las relaciones entre particulares no empresarios.

4) Principios generales del derecho Escasa aplicacin al Derecho Mercantil pues dan poco
juego y se aplican solo de forma subsidiaria.

5) Jurisprudencia con misin meramente orientadora; se obtiene a travs de las sentencias

del Tribunal Supremo.

6) Condiciones generales de contratacin contratos tipo derivados de las relaciones con

grandes compaas que acaban siendo un precedente de usos modernos. Tpico ejemplo son
los contratos de adhesin.

2
2.2. DERECHO MERCANTIL: EMPRESA Y EMPRESARIO (I)

2.2 CONCEPTO Empresa es una organizacin de bienes y de actividades de muy diversa

naturaleza uno y otros, pero que constituyen un todo unitario capaz de su explotacin para ser
objeto de negocio. La finalidad es el animo de lucro (animus lucrandi). Empresario ser el
titular de esa actividad constitutiva de empresa.

2.2.1 ELEMENTOS Son de diferente naturaleza pero vinculados

1. Elementos Materiales bienes y derechos que forman el elemento

constatable y que ocupan un lugar en el espacio (muebles, inmuebles,
maquinaria, utillaje, instalaciones, etc.)

2. Elementos inmateriales no tienen materialidad (derechos de crdito, signos

como nombre comercial, rotulo, marcas, patentes, etc.)

3. Elemento humano personas fsicas vinculadas con la empresa

4. Sustrato aspecto de la personalidad de la empresa; reconocimiento de una

titularidad sujeto de esa empresa (sea bajo persona fsica o jurdica)

2.2.2 CLASES DE EMPRESA Diferentes parmetros:

1. Segn su titularidad

1. Empresa publica

2. Empresa privada

2. Segn su actividad

1. Sector primario

2. Sector Secundario

3. Sector Terciario

3. Segn organigrama

1. Empresa matriz (constituye a otra u otras)

2. Empresa Filial (constituidas por la matriz)

4. Segn su implantacin

1. Empresa nacional

2. Empresa internacional

5. Segn forma jurdica

1. Empresario individual

3
 2. Empresario social o sociedad mercantil

6. Segn su tamao

1. Pequea empresa (de 1 a 49 trabajadores)

2. Mediana empresa (de 50 a 249)

3. Gran empresa (mas de 250)

2.2.3 EMPRESARIO persona fsica (empresario individual) o jurdica (empresario social) que,
teniendo capacidad legal para ello, se dedica habitualmente y en nombre propio, a ejercer la
actividad constituida como una empresa. Sus caractersticas son:

1. Organizacin es el responsable de activarla y ejercitarla

2. Habitualidad ejerce como tal de forma habitual

3. En nombre propio en consecuencia es el responsable

2.2.4 EMPRESARIO INDIVIDUAL es la persona fsica que con capacidad legal suficiente se
dedica en nombre propio y habitualmente a ejercer una actividad constitutiva de empresa.

2.2.4 CAPACIDAD Es necesario ser mayor de edad y libre disposicin de los bienes.

Existe una excepcin: los menores e incapacitados podrn continuar la empresa de sus padres
o causantes siempre a travs de sus tutores o guardadores.

No podrn dedicarse al comercio (prohibicin absoluta):

Miembros del Gobierno, de la nacin y altos cargos del Estado

Militares

Clrigos

No podrn dedicarse al comercio (prohibicin territorial):

Jueces y Magistrados en su jurisdiccin

Jefes Gubernativos, econmicos y militares en sus distritos

Recaudadores de Fondos del Estado de su competencia

No podrn dedicarse al comercio (casos concretos) los que al hacerlo caigan en competencia
desleal o intromisin.

2.2.5 OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO Bsicamente

a) Inscribirse en el Registro Mercantil, (no todos los emp individuales)

b) Llevanza de contabilidad

4
 c) Responsabilidad (caso especial de individual casado)

2.2.6 COLABORADORES DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL

Factor Apoderado general del empresario. Es un gerente del negocio que

debe actuar con la diligencia de un buen comerciante.

Dependiente apoderado con facultades ms limitadas

Mancebo es quien atiende al publico en las ventas y siempre en

operaciones simples.

Estas denominaciones estn hoy en desuso y existen equivalentes como gerente, jefe,
encargado, mozo, auxiliar, etc.

Existen adems otros colaboradores ajenos a la estructura empresarial que realizan

operaciones para ella, colaborando pero sin estar subordinados al empresario.

2.3. DERECHO MERCANTIL: EMPRESARIO SOCIAL(I)

2.3.1 SOCIEDAD MERCANTIL es una asociacin de dos o mas personas, fsicas o jurdicas,
que ponen un fondo en comn con el objeto de crear una entidad que les englobe y que
persigue el animo de lucro o beneficio.

El Cdigo de Comercio marca los pasos a seguir y especifica que ser mercantil cualquiera que
fuese su clase, siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este cdigo.

2.3.2.CARACTERISTICAS entidad abstracta que cumple:

1. Tiene personalidad y capacidad es sujeto de derechos y obligaciones

2. Responsabilidad la sdad es responsable, no los socios que la crearon

3. Propia identidad, identificacin, domicilio, objeto y nacionalidad aspectos

contemplados y definidos en los Estatutos Sociales

4. El momento de inicio es la formalizacin del Contrato de Sociedad

5. La finalidad es suministrar bienes y/o servicios al mercado con animo de lucro.

Existen otras sociedades llamadas civiles de diferente rango y trato jurdico (dependen del
Cdigo Civil)

2.3.3 CLASES DE SOCIEDADES Diferentes tipos, an que no todas con la misma difusin:

1. Sociedad Colectiva sociedad tradicional donde los socios intervienen

directamente en la gestin y responden personalmente y de forma ilimitada y
solidaria de las deudas de la sociedad.

2. Sociedad Comanditaria dos tipos de socios:

5
 1. Socios colectivos: igual que en la colectiva

2. Socios comanditarios: ni participan en la gestin ni responden de las

deudas.

3. Sociedad Annima marcadamente capitalista, capital mnimo 60.101,21 ,

capital divido en acciones transmisibles con cierta facilidad, los socios no
responden de las deudas sociales

4. Sociedad de Responsabilidad Limitada parecida a la SA, capital mnimo

3.005,06 , divido en participaciones con una transmisin ms controlada y
limitada que en la SA.

5. Sociedad Comanditaria por acciones se asemeja parcialmente a la SA, existen socios

accionistas con consideracin de socios colectivos, son los encargados de la gestin y
responden de las deudas sociales.

No todas las sociedades estn igualmente difundidas, la mayor parte son SA o SL (el 98 o 99%),
El resto muy raras (1 o 2%)

2.3.5 PERSONALIDAD tienen personalidad independiente de sus socios. Para ello deben
cumplir unos requisitos formales:

1. Los promotores (socios) deben formalizar el Contrato de Sociedad

2. Adems deben redactar y aprobar la norma de rgimen interno Estatutos Sociales

3. Ese Contrato y Estatutos deben elevarse a publico ante notario

4. Finalmente debe inscribirse esa escritura publica en el Registro Mercantil que

corresponda a su domicilio.

La creacin de la sociedad tiene unas consecuencias:

1. Ese ente abstracto pasa a ser sujeto de derechos y obligaciones

2. Por ello tendr su propio patrimonio independiente del de los socios

3. Tendr su propio nombre o denominacin, domicilio y nacionalidad, as mismo

independiente de los socios.

4. Para su actuacin se basar en dos rganos fundamentalmente: la Junta General

(todos los socios) y el Consejo de Administracin (segn el tipo de sociedad).

Durante el proceso de formacin se considera que estamos ante una sociedad irregular. Por
ello y durante ese tiempo, las acciones que realicen los socios por cuenta de la sociedad
obligaran, adems, a estos de forma personal y solidaria, ya que an no tiene la Sociedad
personalidad jurdica propia.

2.3.6 DOMICILIO radicar en el punto de la geografa nacional donde se halle su

administracin o establecimiento principal. es uno de los datos esenciales que figurar

6
necesariamente en los estatutos sociales.

2.3.7. NACIONALIDAD Se consideran espaolas si:

Tienen su domicilio en Espaa

Si adquieren su personalidad jurdica a travs de nuestras leyes.

Para ser espaola no es necesario que se constituya en Espaa, puede hacerlo en el extranjero
pero establecer su domicilio aqu.

La nacionalidad determina que leyes son aplicables a esa sociedad mercantil

Si una sociedad es multinacional no implica que tenga varias nacionalidades, pues es necesario
que posea una sola.

2.3.8 INSOLVENCIA DEL EMPRESARIO. EL CONCURSO

Las situaciones de insolvencia las regula la Ley Concursal de 01/09/2004. Regulas las medidas
ante un empresario en dificultades para con sus acreedores. Ello se hace a travs del
CONCURSO. Las medidas suelen ser una reduccin de las deudas (QUITA), un aplazamiento del
pago (ESPERA) o las dos a la vez; siempre previa aceptacin de los acreedores.

Es un procedimiento ante el Juzgado de lo Mercantil, que se inicia ante una insolvencia actual o
inminente, con una solicitud ante el Juez. Puede hacerlo el propio empresario (CONCURSO
VOLUNTARIO) o cualquier acreedor (CONCURSO NECESARIO). En el primero el empresario
continua la gestin. En el segundo se crea la ADMINISTRACION CONCURSAL (formada por un
abogado, un economista y un acreedor). Adems de forma la JUNTA DE ACREEDORES para que
todos suscriban el convenio. Antes debe determinarse la MASA ACTIVA y PASIVA. Si no se
apruebe el convenio la empresa se liquida y desaparece. El Juez debe determinar si es
CONCURSO FORTUITO o CULPABLE, en el que se pueden pedir responsabilidades al empresario.
Es aplicable tanto al empresario individual como al social.

2.4. DERECHO MERCANTIL: SOCIEDAD ANONIMA (I)

2.4.1. CONCEPTO Es una sociedad mercantil cuya cifra minima de capital es 60.101,21 ,
capital que esta dividido en un titulo valor que llamamos accin, y respondiendo ella de las
deudas sociales con su patrimonio y no los socios que la integran.

2.4.2. CARACTERITICAS

1. Cifra minima de capital social 60.101,21. No existe mximo

2. El capital esta dividido en acciones

3. De las deudas sociales responde la propia sociedad con su propio patrimonio.

4. Su organizacin corporativa depende de la Junta General y del Consejo de

Administracin

7
 5. Marcado carcter mercantil y capitalista

6. La sdad deber girar bajo una denominacin que no coincida con otra
existente y incluir la expresin sociedad annima o S.A.

2.4.3. CONSTITUCIN DE UNA SOCIEDAD ANONIMA El procedimiento es :

a) Contrato de sociedad. Puede hacerse en un solo acto (fundacin simultanea) o en varios

(fundacin sucesiva). En este debe constar por escrito quienes son los socios promotores.

b) Elaboracin y aprobacin de los Estatutos Sociales norma de rgimen interno con el

siguiente contenido mnimo:

1. Denominacin de la sociedad (seguido de S.A.)

2. El objeto social al que se dedicar la sociedad.

3. La duracin de la sdad, generalmente indefinido pero no

necesariamente

4. La fecha prevista de inicio de las actividades

5. El domicilio social

6. El capital social (mnimo 60.101,21 )

7. Numero de acciones en que se divide el capital y su clase o serie

8. rgano social que se encargara de la administracin

9. Modo de deliberar y tomar acuerdos en los rganos colegiados

10. Fecha de cierre del ejercicio social (normalmente 31.12)

11. Si las acciones no pueden transmitirse libremente, las restricciones

12. Si existen prestaciones accesorias a las acciones, cuales son estas

Si los fundadores se reservan algn derecho especial, cuales son

c) Escritura pblica. Tanto el contrato de la sociedad como los estatutos sociales deben elevarse
a documento publico ante notario

d) Inscripcin en el Registro Mercantil. A partir de ese momento adquirir personalidad

jurdica. El RM publicara la inscripcin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil.

2.4.4. EL CAPITAL es la cifra expresada en euros que consta en los Estatutos Sociales y que
engloba el importe de las aportaciones de los socios, o de lo que estos se han comprometido a
aportar. Son aportaciones generalmente en metlico, pero nada impide que algn socio aporte
bienes muebles o inmuebles. Tampoco es imprescindible aportar el 100% de lo comprometido,
el mnimo es 25%, el resto es una obligacin pendiente de los socios.

8
2.4.5. LA ACCION Representan las partes alcuotas del capital social. Ese valor inicial es el
valor nominal. El socio a travs de estas podr participar en el funcionamiento de la sdad con
los derechos y deberes que se deriven de su condicin. Podrn ser nominativas o al portador.
Cuando se repartan beneficios lo seran en funcin de esas acciones.

Los derechos del socio son:

1. Derecho a participar en los beneficios

2. Derecho a la informacin sobre la marcha de la sdad.

3. Derecho a asistir y votar en las juntas generales (gralmte. 1 al ao)

4. Derecho a impugnar los acuerdos sociales

5. Derecho a participa en el patrimonio resultante de la liquidacin sdad.

6. Derecho de suscripcin preferente

Es posible que existan acciones de diferentes clases o categoras, pero todas iguales dentro de
la misma. Por eso hablamos de acciones ordinarias o privilegiadas.

Tambin se pueden emitir acciones sin voto, a cambio tienen derecho a un beneficio
econmico superior a las ordinarias.

2.4.6. JUNTA GENERAL ACCIONISTAS. CONCEPTO Reunin peridica de los accionistas,

previa y debidamente convocados para decidir por mayora en los asuntos propios de la Junta.

Los Administradores estarn sometidos a la Junta General

La Junta General es un rgano necesario pero no permanente, se rene espordicamente. Es

asimismo un rgano democrtico con un matiz: en la toma de decisiones se mezclan la mayora
de accionistas y la mayora de capital que estos representen.

2.4.7. CLASES DE JUNTAS GENERALES Tres tipos:

a) Junta General Ordinaria: una vez al ao dentro de los 6 primeros meses; la funcin
primordial es censurar la gestin social opinando sobre las cuentas anuales y resolver
sobre aplicacin del resultado

b) Junta General Extraordinaria: Todas las no ordinarias. La convocatoria debe anunciarse

en el BORME y en un diario de mayor difusin de la provincia, como mnimo 15 das
antes de la fecha fijada, indicando como mnimo:

a) Fecha, lugar y hora de la reunin (1 y 2 conv con 24 horas dif)

b) Orden del da.

c) c) Junta Universal; dos requisitos

d) Que estn presente todos los socios

9
 e) Que todos decidan por unanimidad dar esa calidad a la reunin

f) 2.4.8. FUNCIONAMIENTO DE LAS JUNTAS GENERALES

g) Deben celebrarse en el lugar donde la sdad tenga su domicilio. Para que puedan
celebrarse en 1 convocatoria son precisos al menos el 25% del capital suscrito. Sino se
debe esperar a una 2 conv donde es valido cualquier numero. Pueden asistir los socios
o no socios representantes de los mismos. Exste un Prsidente (generlamente el mismo
que el Consejo Admon) y un Secretario que levanta acta de los acuerdos que deben ser
aprobados por mayoria, aunque algunos pueden serlo por mayorias calificadas (p.e. ).

h) 2.4.9. ADMINISTRADORES La Junta General es el organo soberano pero no

administra la sdad; lo hacen los administradores que son organo necesario y
permanente.

Existen 4 formas:

1. Administrador nico

2. Varios Administradores solidarios

3. Varios Administradores mancomunados

4. Consejo de Administracin de, al menos, 3 personas.

La estructura viene definido en los Estatutos Sociales y el nombramiento concreto depende de

la Junta Gral. As mismo la Ley seala una serie de prohibiciones para ejercer el cargo como p.e.
menores, incapacitados, inhabilitados, quebrados, concursados, etc.

El Consejo Admon funciona como rgano colegiado que se rene cuando lo convoca su
presidente y queda validamente constituido con la mitad mas uno de sus miembros (salvo que
los Estatutos sealen un qurum superior). La vigencia de los cargos no puede ser superior a 5
aos, salvo reeleccin. Deben desempear su cargo con diligencia y responden frente la sdad.
sus accionistas y acreedores. Esta responsabilidad es solidaria. Lo estatutos fijaran si el cargo
es, o no, remunerado.

Los Administradores cesan por:

1. Transcurso del tiempo por el que fueron nombrados

2. Acuerdo de la junta General.

3. Dimisin del propio administrador

4. Por disolucin de la Sdad

5. Por muerte del administrador.

2.4.10. AUDITORES

Son un rgano intermedio entre accionistas y administradores. No son miembros del Consejo

10
Admon, ya que deben ser profesionales neutrales y no vinculados a la empresa; as mismo
deben reunir requisitos determinados. Su nombramiento debe ser superior a 3 aos e inferior
a 9.

Controlan y fiscalizan la actuacin de los administradores, revisan y verifican los documentos

contables, viendo su correspondencia con la realidad. Los informes obligatorios de auditoria se
inscriben tambin en el Reg Mercantil, junto a los anlisis del balance de situacin, cuenta de
resultados e informe de gestin (documentos obligatorios de la auditoria).

2.5. DERECHO MERCANTIL: PROPIEDAD INDUSTRIAL (I)

2.5.1 CONCEPTO.- La Propiedad Industrial la tiene el empresario que inventa, innova, descubre
o crea smbolos de diferenciacin, frente a los dems, cuando cumple con los requisitos que la
ley establece para tal proteccin. Estos requisitos tienen a ver con la inscripcin en Registros
pblicos al efecto.

Debemos diferenciar entre Propiedad Industrial y Propiedad Intelectual, cada una con
mecanismos de proteccin propios.

La primera se basa en la proteccin de la actividad inventiva del empresario que innova,

descubre o perfecciona (ejemplo patentes). Tienen la caracterstica que los derechos
temporales que concede son ms o menos amplios, pero no indefinidos.

La segunda acta en el mbito cultural (doctrinas, libros, etc.)

2.5.2. PATENTES: CONCEPTO.- Derecho en exclusiva que tiene el empresario que inventa
sobre su propio invencin. Con la patente se protege aquello que puede tener aplicacin
industrial ventajosa. No nos referimos a descubrimientos cientficos que, en principio, no
tienen esa pretendida utilidad industrial.

2.5.3. REQUISITOS DE LAS PATENTES.-

1. Aplicacin Industrial: lo inventado tiene que ser til en un proceso industrial

2. Novedad: debe ser algo que no este incluido en el estado de la tcnica conocido

3. Previa actividad inventiva: requiere que el autor haya desarrollado una actividad, no
solo que derive de lo obvio o evidente.

4. Registro: es necesario su inscripcin para poder usarlo en exclusiva.

No pueden ser objeto de patente:

Invenciones contra el orden publico o las buenas costumbres

Variedades genticas vegetales y las razas animales

Procedimientos biologicos de obtencin de vegetales o animales

11
 Metodos de tratamiento o diagnostico del cuerpo humano o animal

Teorias cientificas

Metodos matematicos

Obras literarias, artisticas o cientificas

Formas de presentar la informacin

2.5.4. PATENTES: CONTENIDO.- La obtencin de una patente otorga a su titular una serie de
derechos por tiempo determinado. Para ello se debe inscribir en el registro de la Oficina
Espaola de Patentes y Marcas.

DERECHOS: una vez inscrita el titular tiene un derecho de explotacin exclusivo por un plazo de
20 aos. Con este puede oponerse a que cualquier tercero fabrique o use el objeto patentado
sin su consentimiento. Para ello podr pedir el auxilio de los Tribunales ordinarios de Justicia.

En contrapartida tiene la obligacin de explotar industrialmente su patente. As mismo puede

ceder el uso de la patente a terceros (licencia de explotacin).

2.5.5. OTROS INSTRUMENTOS DE PROTECCIN DE LAS INVENCIONES.-

Adiciones a la patente: son aadidos o complementos del objeto patentado. El

propietario de la patente podr hacer adiciones a la patente como parte de la misma,
que a su vez quedan tambin protegidos sin necesidad de iniciar el tramite inicial.

Modelos de utilidad.- Son invenciones que consisten en formas, configuraciones o

estructuras de las cuales se desprende una ventaja practica para su uso o fabricacin.

Modelos y dibujos industriales y artsticos.- Se basan en formas estticas o artsticas

que confieren a los productos que se fabrican un aspecto ms atractivo para el
consumidor. Diferenciar un modelo de utilidad y un modelo o dibujo industrial es
complejo. Quizs se podra decir que en el primero prima la utilidad y en el segundo la
esttica (p.e. el mecanismo de una cafetera que ahorra energa para su utilizacin vs. la
forma de la misma)

2.5.6. LA MARCA: CONCEPTO Y CLASES.-

Concepto: todo signo distintivo de los productos o servicios en el mercado que

permite su diferenciacin de otros similares as como la identificacin de su
procedencia.

La marca puede estar integrada por los siguientes elementos:

Palabra o palabras

Letras

Cifras

12
 Grficos

Smbolos

Imgenes

Figuras

Formas tridimensionales

La combinacin de cualquiera de los anteriores

La ley seala determinadas prohibiciones de signos que no pueden ser utilizados como marcas
(p.e. aquellos que carezcan de carcter distintivo o nombres no registrables por razones de
orden pblico).

Clases de marcas:

Marca Individual: p.e. IBM, Hotel, GM, Marlboro, etc.

Marca derivada: surge despus de otra ya registrada, p.e. Marlboro Light

Marca colectiva: identifica productos o servicios de un colectivo de los que no

pertenecen a ellos, p.e. compaas areas IATA

Marca de garanta: pretende sealar las caractersticas diferenciadoras de

calidad y origen, p.e. vino de Rioja o cermica de Nul.les.

Marca notoria, aquella que an sin estar registrada es conocida por la sociedad
en general de modo que permite su uso al interesado y por el contrario impide
que alguien pueda apropirsela en exclusiva, p.e. pan de molde.

2.5.7. CONTENIDOS Y DERECHOS DE LA MARCA.- El registro de la marca da a su titular el

derecho en exclusiva de su explotacin por un plazo de 10 aos prorrogables indefinidamente
siempre que se abonen los derechos y se utilice efectivamente.

Tiene el derecho al uso exclusivo, puede acudir a la jurisdiccin ordinaria para defender ese
derecho y evitar su usurpacin por tercero. As mismo puede oponerse al registro de marcas
similares que puedan provocar confusin y por ltimo la puede explotar directamente o
cederla a terceros.

2.5.8. OTROS SIGNOS DISTINTIVOS.-

Nombre comercial: es el signo o denominacin que utiliza el empresario para identificarse en el

ejercicio de su empresa, diferencindose de actividades iguales o similares, p.e. Asesores
Fiscales Reunidos.

Puede estar constituido, segn la Ley de Marcas por:

Nombres patronmicos o razones sociales

Denominaciones de fantasa

13
 Denominaciones que hacen referencia a la actividad de la empresa

Anagramas

Cualquier combinacin de las anteriores

El registro del nombre comercial no es obligatorio, solo potestativo. Ahora bien, solo podr
protegerse aquel que lo haya registrado. Para poderlo registrar el nombre debe ser novedoso y
veraz (que se corresponda con la realidad del empresario). As mismo el nombre comercial no
puede ser transmitido sino es con la totalidad de la empresa.

Rtulo del establecimiento, es el signo o denominacin que sirve para diferenciar ante el
pblico un establecimiento y para distinguirlo de otros que se dediquen a la misma o similar
actividad, p.e. Hotel Moderno

Puede estar integrado por:

Nombres patronmicos o razones sociales

Denominaciones de fantasa

Denominaciones que hacen referencia a la actividad de la empresa

Anagramas

Cualquier combinacin de las anteriores

Es registrable a nivel municipal de forma voluntaria. Por ello solo podr oponerse a utilizar ese
rotulo por otra persona quien lo haya registrado efectivamente en ese termino municipal.

2.6. DERECHO MERCANTIL: TITULOS VALORES (I)

2.6.1 CONCEPTO Titulo valor es un documento esencialmente transmisible que lleva

incorporado un derecho literal y autnomo que en el documento se menciona y cuya tenencia
es imprescindible para poder ejercitar por su titular ese derecho incorporado. Tambin se les
llama Ttulos de Crdito y su funcin es facilitar y dar seguridad a las operaciones mercantiles.
Sus caractersticas son:

a) Son un documento deben constar en un documento y nunca de forma verbal o tacita

(actualmente algunos se desmaterializan como las acciones sujetas a anotaciones contables
electrnicos).

b) Llevan incorporados un derecho este derecho esta el documento de manera inseparable

c) Este derecho puede ser de tres naturaleza distintas:

1. Un derecho de crdito con prestacin dineraria, p.e. un cheque

2. Un derecho de participacin en una organizacin, p.e. una accin

14
 3. Un derecho relativo a cosas individualizadas, p.e. resguardo de deposito.

d) Ese derecho incorporado aparece descrito con literalidad en el documento. Nada se deja a la
suposicin o aleatoriedad.

e) Ese derecho incorporado es autnomo, es independiente de otras relaciones de carcter

persona que existan entre los intervinientes.

f) La posesin del titulo valor es imprescindible para ejercitar ese derecho; quien lo posea,
quien lo tenga fsicamente , podr hacer valer ese derecho literal y autnomo.

g) Son documentos esencialmente transmisibles (hoy da esa transmisibiklida esta un poco en

declive por su inmovilizacin y tratamiento informatizado)

2.6.2 CLASES DE TITULOS VALORES

a) Segn la denominacin del titular del derecho incorporado:

Nominativos el titular del derecho es una persona determinada

Al Portador el titular es su poseedor

A la orden se designa al titular de derecho como una persona determinada

o a otra que esa primera designa en el propio titulo. Es por tanto un titulo
nominativo pero a travs del endoso se sustituye a esa persona por otra.

b) Segn la naturaleza del derecho incorporado:

Cambiarios el derecho incorporado es un derecho de crdito pecuniario,

p.e. la letra de cambio, el cheque i el pagar.

De participacin permiten a su poseedor ejercitar una posicin

determinada en el mbito de una organizacin o entidad, con todos los
derechos y deberes que se deriven. P.e. la accin.

De tradicin tambin se llaman ttulos valores representativos y permiten a

su poseedor acreditar bien que ha entregado determinadas mercaderas (p.e.
resguardo de deposito) o bien su posesin y posibilidad de disponer de ellas
(p.e. carta de porte).

c) Segn su forma de emisin:

Ttulos emitidos de forma singular se libran de forma aislada, p.e. un

cheque

Ttulos emitidos en serie se emiten de forma masiva a consecuencia de un

negocio jurdico, p.e. las acciones emitidas al constituir una SA.

2.6.3 LETRA DE CAMBIO. CONCEPTO es aquel titulo valor que incorpora una orden
incondicional de pago dada porque al emite a otra persona, para que esta pague en un
momento determinado, que llamamos vencimiento, una cantidad determinada a un tercero.

15
Es un documento de gran tradicin cuyos orgenes se remontan al siglo XII, inicialmente
vinculada a operaciones de cambio de moneda entre comerciantes de diferentes lugares,
derivando posteriormente a medio de pago. Modernamente tambin se utiliza como medio de
crdito.

En esencia es un documento en el que consta una orden incondicional de pago y en el que

figuran tres sujetos: librador, librado y tenedor o tomador.

Librador es quien emite el documento dando la orden de pago al librado

Librado es a quien va dirigida la orden. Solo se obliga cuando manifiesta

expresamente que acepta esa orden y que pagara en el momento sealado
como vencimiento. Este puede ser una fecha fija, un plazo a contar desde que
se presenta al cobro (das vista) o en cualquier momento en que se presente (a
la vista).

Tenedor o tomador es la persona a la cual debe hacerse el pago

Una vez emitida la letra y puesta en circulacin pueden aadirse el endosatario y el avalista

2.6.4 REQUISITOS DE LA LETRA DE CAMBIO Los esenciales son

1. Denominacin de letra de cambio en el mismo documento

2. El mandato (orden) puro y simple de pagar una suma determinada: pagar

3. Nombre de la persona que ha de pagar, o sea, quien recibe la orden y que se

denomina librado

4. Nombre de la persona a quien el librado ha de hacer el pago y que denomina

tenedor o tomador

5. Fecha del libramiento de la letra de cambio (cuando fue emitida)

6. Firma de quien emite la letra denominado librador.

Existen otros requisitos llamados formales naturales:

1. Indicacin del vencimiento, en su defecto se considera a la vista

2. Indicacin del lugar de pago, en su defecto el lugar que figure junto al nombre
del librado. Si tampoco figura la letra no se considerar como tal.

3. Indicacin del lugar donde se emite, en su defecto lugar que consta junto al
librador. Si tampoco figura la letra no se considerar como tal.

Por ultimo pueden aparecer las llamadas clusulas potestativas:

1. No a la orden; significa que la letra va a ser no transmisible; quien sea el

tenedor ser quien la presente al cobro.

2. Sin gastos; el librador dispensa al tenedor, en caso de impago, de efectuar el

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 protesto notarial o la declaracin equivalente.

3. Intereses; persigue que se devenguen determinados intereses a aadir al

principal hasta que se presente al cobro. Solo tiene lugar cuando no consta un
vencimiento determinado, o sea cuando el vencimiento es a la vista o a das
vista.

2.6.5 CIRCULACIN DE LA LETRA DE CAMBIO. EL ACEPTO.-

En el momento del libramiento la nica firma que figura en la letra es la del librador dando la
orden al librado. Para evitar problemas en caso de impago es necesario que aquel asuma
expresamente su obligacin cambiaria. Esto se consigue mediante su firma anteponiendo la
palabra acepto. Este no es un requisito de la letra, pero sin ste el librados escapara de la
obligacin cambiaria de la letra. La clusula del acepto es una declaracin pura y sin condicin,
excepto la posibilidad de limitar su compromiso a una parte o valor de la letra.

2.6.6. EL ENDOSO Y EL AVAL.- Tanto uno como el otro son clusulas potestativas que pueden
aparecer en la letra. No son, por tanto, requisitos necesarios, sino simplemente una posibilidad
mas.

2.6.6.1 El Endoso.- Cabe la posibilidad de que el tenedor antes de llegar al vencimiento de la

letra decida transmitir esta a un tercero, legitimando a este para su cobro. Esto es la clusula
de endoso. De esta forma en tenedor se convierte en endosante y el tercero pasa a ser el
nuevo tenedor o endosatario.

La clusula de endoso se puede formalizar en el reverso de la letra de cambio o en un

documento anexo que refleje la transmisin.

Para su formalizacin debe indicarse expresamente la identidad de ese nuevo tomador

(endosatario) y su domicilio. Es imprescindible que el endosante firma el endoso. Caben
sucesivos endosos sin limite de numero.

2.6.6.2. El aval.- Consiste en una garanta personal de pago que presta alguien que inicialmente
no esta obligado al negocio de la letra. Ese alguien puede ser persona fsica o jurdica y le
llamaremos avalista.

2.6.7 ACCIONES CAMBIARIAS.- Todos aquellos que firman la letra, adems del librado que es el
principal obligado cambiario, en caso de impago tienen su responsabilidad. De este modo el
librador, avalista y los posibles endosantes, van a ser objeto de reclamacin por aquel tenedor
que a vencimiento vio frustrada su expectativa de cobro.

Ese tenedor puede ejercitar una serie de acciones que se denominan cambiarias y que son:

a) Accin directa: es la accin que dirige el tenedor contra el principal obligado. Si

hubiera un avalista tambin podra ir contra este. El plazo es de tres aos
desde el vencimiento.

b) Accin de regreso: es la accin que se dirige contra los dems obligados como
pueden ser los endosantes e incluso el librador. El plazo es de un ao des de la

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 fecha del protesto.

Existen adems dos acciones extracambiarias:

a) Accin causal: se basa en el negocio originario que fue origen para la emisin
de la letra.

b) Accin de enriquecimiento injusto: perdida la accin cambiaria puede ejercerse

contra quien se enriqueci como consecuencia de esa extincin.

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2.7. DERECHO MERCANTIL: TITULOS VALORES-BIS (I)

2.7.1.- EL CHEQUE: CONCEPTO.- Titulo valor que contiene una orden incondicional dada por su
librador a un banco, en el que previamente ha depositado fondos, para que pague al tenedor

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legitimo del documento la suma que en el mismo se determina. Documento similar a la letra de
cambio pero ms sencillo. Dos condiciones necesarias para librar un cheque:

a) Previa existencia de fondos en el banco a disposicin del librador

b) Pacto expreso entre banco y librador para poder emitir el cheque.

En un documento pagadero a la vista, por ello es un documento de pago, no de crdito. Para

ello existen unos plazo mximos:

a) 15 das si esta emitido y pagadero en Espaa

b) 30 das si esta emitido en Europa y pagadero en Espaa

c) 60 das si esta emitido fuera de Europa y pagadero en Espaa

Otra caracterstica es que solo figura una firma: la del librador. El librador es el banco que tiene
la obligacin de pagar al tenedor.

Si presentado al cobro un cheque resulta impagado, el tenedor puede ejercitar las acciones:
cambiaria de regreso y extracambiarias causal y de enrequicimiento injusto. No cabe accione
directa. Antes de ejercitar estas acciones deber realizar el protesto notarias o la declaracin
equivalente.

El cheque puede ser nominativo o al portador. Si es nominativo es posible su endoso.

2.7.2. REQUISITOS DEL CHEQUE.- Los esenciales son:

a) Denominacin de cheque en el propio documento

b) Mandato puro y simple de pagar una suma de dinero

c) Nombre de quien debe pagar (banco)

d) Firma de quien lo expide o libra

Los requisitos formales (no invalidan el cheque) son:

a) El lugar de pago. Si se omite es el domicilio del librado

b) Fecha y lugar de emisin del cheque. Si se omite se reputara el que aparezca al lado del
emisor.

2.7.3. CLASES DE CHEQUE.-

a) Cheque cruzado. No puede pagarse en efectivo

b) Cheque conformado. El banco librado incorpora una clusula por la que se

compromete a retener los fondos para su pago.

c) Cheque bancario. Librador y librado son el mismo, el propio banco

d) Cheque de viaje. No es un documento cambiario. Lo emite un banco a favor de una

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 persona determinada.

Hoy da los cheques han perdido gran parte de su importancia a favor de las tarjetas de crdito
pues son medio de pago y de crdito ala vez.

2.7.4. PAGAR. CONCEPTO.- Es un titulo valor que contiene una promesa incondicional de un
sujeto a otro en el sentido de pagarle una suma determinada en el momento que tambin se
seala.

Lo ms caracterstico del pagar es la promesa de pago de una persona a otra en un

vencimiento determinado. No cabe la emisin al portador. Siempre debe ser a una persona
determinada. Es de resaltar que la entidad bancaria no es sujeto en el pagar pues es
simplemente el domicilio de pago.

Al pagar le es aplicable, en gran medida, el rgimen establecido para la letra de cambio, en

especial todo lo relativo al endoso, vencimiento y acciones.

La diferencia esencial entre cheque y pagar es que este ultimo tiene un vencimiento definido.

2.7.5. REQUISITOS DEL PAGAR.- Los esenciales son:

a) Denominacin de pagar en el titulo

b) Promesa pura y simple de pagar una cantidad

c) Nombre de la persona a quien ha de efectuarse el pago

d) Lugar en el que el pago ha de efectuarse

Firma de quien lo libra

Los requisitos naturales (que no invalidan al pagar) son:

a) Vencimiento, si se omite se considerara a la vista

b) Lugar de pago, si se omite se considerar el de emisin

c) Fecha y lugar de emisin, si se omite se reputara el que conste al lado del nombre del
firmante.

2.8. DERECHO MERCANTIL: CONTRATO MERCANTIL (I)

2.8.1. CONCEPTO Es aquel contrato que tiene lugar dentro de las relaciones jurdicas que
surgen en el ejercicio de la actividad empresarial. Estn regulados por el Cdigo de Comercio
con remisiones al Cdigo Civil. No obstante cada vez ms aparecen contratos no regulados en
el Cdigo de Comercio.

2.8.2. REQUISITOS Bsicamente los mismos que el contrato civil: consentimiento, objeto y
causa. No obstante existen dos notas diferenciadoras:

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 Al menos una de las partes debe ser un empresario o empresa. Se trata de un requisito
subjetivo.

Es un contrato ligado a una actividad empresarial o profesional.

2.8.3. CLASIFICACIONES Podemos ver las siguientes categoras:

Contratos de intercambio: persiguen la circulacin de bienes y/o servicios (p.e.

contrato de transporte)

Id. de distribucin y colaboracin: las partes acuerdan diferentes tipos de prestaciones

cuya finalidad es cooperar con la actividad empresarial de una de las partes (p.e.
contrato de comisin)

Id. Bancarios: propios y caractersticos de la banca y sus relaciones con sus clientes
(prstamos o de cuentas corrientes)

Id. de garanta: persiguen estructurar un mecanismo que permita asegurar el

cumplimiento de determinadas obligaciones (p.e. hipoteca o prenda)

Id. de cobertura o previsin de riesgo: prevn el pago de determinadas

indemnizaciones ante determinados siniestros (p.e. contratos de seguros)

Id. de custodia: una de las partes de compromete a mantener inclume un bien

propiedad de la otra parte (p.e. contrato de deposito)

Esta clasificacin no es rgida porque el entorno mercantil es cambiante y surgen nuevas

modalidades de relaciones mercantiles que requieren nuevos contratos no regulados, p.e.
nuevas tecnologas o sistemas de intercambios mercantiles.

2.8.4 NORMAS GENERALES APLICABLES

1) Forma de los contratos mercantiles.- Rige, igual que en el contrato civil, el principio de
libertad de forma excepto para aquellos caso que la ley o el Cdigo Mercantil exige
determinadas formalidades como p.e. la hipoteca que debe ser en escritura publica
necesariamente. No debe confundirse la forma con los tratos previos que puedan
existir en todas las operaciones, p.e. los folletos publicitarios. Pero esas previas son
muy importantes ya que la parte que los facilita queda obligada a cumplir las
expectativas all expresadas.

2) Perfeccionamiento de los contratos mercantiles.- En el 2002 se estableci que los

contratos mercantiles se perfeccionan, al igual que los civiles, en el instante en que la
parte que hizo la oferta tiene conocimiento de su aceptacin por la otra parte (teora
del conocimiento). En las contrataciones entre ausentes se entiende que el contrato se
ha celebrado en el lugar donde se ha producido la aceptacin

3) Interpretacin del contrato.- La norma fundamental es el criterio de la buena fe. Adems

esos contratos tienen siempre una finalidad econmica que las partes pretenden alcanzar. Esa
finalidad no debe quedar desvirtuada por una interpretacin sesgada en casos de duda. En
supuestos de dificultad de interpretacin, acudir a lo que es usual en el ambiente o entorno en

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que se desenvuelven las relaciones de las partes.

4) Prueba del contrato.- En caso de duda puede probarse, entre otros, por los siguientes
medios de prueba:

a) Documentos, tanto pblicos como privados.

b) Declaraciones de testigos que no sean parte del contrato.

c) Declaraciones de las propias partes bajo juramento (prueba de confesin)

d) Dictmenes de peritos

e) Reconocimiento del juez in situ.

f) Presunciones, cosas que se tienen por ciertas en virtud de una relacin lgica con otros
hechos conocidos.

g) 5) Cumplimiento de las obligaciones mercantiles.- El Cdigo de Comercio prohbe que

se concedan ampliaciones de plazos o prorrogas salvo que las partes lo acuerden
explcitamente. Si no se establece plazo especifico (obligaciones puras) se puede exigir
a partir de los diez das. Si lleva aparejada una ejecucin el plazo de reduce a un da.
Pasados esos plazo el deudor incurre en mora y sus efectos nacen al da siguiente del
vencimiento o despus de que el acreedor reclama judicialmente o a travs de
fedatario publico (en caso de obligaciones puras sin vencimiento determinado-)

h) 6) Prescripcin.- Es el efecto jurdico que se basa en el transcurso del tiempo y por el

cual se determina la adquisicin o la extincin de determinados derechos. La
prescripcin no opera de forma automtica, debe ser el deudor que l alegue en su
defensa ante una reclamacin. Estos plazo se pueden interrumpir mediante diversas
acciones (p.e. reclamaciones extrajudiciales, judiciales, prorroga o novacin de la
deuda o reconocimientos por parte del deudor.

i) 2.8.5 CONDICIONES GENERALS DE CONTRATACION Son frecuentes una serie de

clusulas predispuestas y establecidos por una de las partes a la otra que se limita a
asumirlas con su firma. Son las condiciones generales de contratacin que se dan p.e.
en contratos de servicios (telfono, gas, etc.), bancarios (tarjetas de crdito, cuenta
corriente, etc.), plizas de seguros, etc. A este tipo de contratos se les llama contratos
de adhesin. A veces apareen condiciones particulares que son negociadas entre las
partes de forma individual y acompaan a las anteriores. Establece tambin la Ley que
sern nulas de pleno derecho aquellas clusulas que vulneren la legalidad
considerando, si llegara el caso, como no formuladas. Lo mismo sucede con las
clusulas denominadas leoninas, por ser abusivas o desproporcionadas.

j) Este tipo de contratos tienen especial difusin en el mundo turstico y son habituales
en los contratos con agencias de viajes, viajes combinados, aprovechamiento de
inmuebles por turnos, contratos de transporte, etc.

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2.9 DERECHO MERCANTIL: CONTRATO DE TRANSPORTE (I)

2.9.1 CONCEPTO Es aquel contrato en virtud del cual una de las partes, que llamaremos
porteador, se obliga a trasladar de un lugar a otro a personas y/o cosas a cambio de un precio.
Hay al menos tres modalidades: terrestre, martimo y areo.

2.9.2 CARACTERISTICAS Bsicamente:

1. La obligacin del porteador al resultado concreto de trasladar a personas y/o cosas. Es

un contrato con una obligacin final precisa y objetiva.

2. Es de carcter oneroso ya que el resultado tiene como contrapartida un precio

3. Adems comprende aspectos de otras figuras contractuales como del contrato de

obra( el resultado), del deposito (de mercaderas y equipajes) y de gestin (pues el
porteador debe gestionar el servicio).

4. Puede ser un contrato civil o mercantil, pero a nuestros efectos es lo ultimo.

2.9.3 CLASES DE CONTRATO DE TRANSPORTE

1. Transporte terrestre

2. Transporte martimo

3. Transporte areo

4. Transporte mixto (utiliza diferentes medios)

5. Tambin se puede diferenciar entre transporte de cosas y personas

2.9.4 ELEMENTOS PERSONALES Son:

1. El cargador (o remitente), es quien formaliza el contrato con quien lo realiza

(porteador). En el trasporte de personas es el viajero.

2. El porteador (o transportista), es el responsable de la ejecucin del transporte as

como de la custodia de los elementos materiales que se trasladan.

3. El destinatario (o consignatario), es a quien van destinadas las mercancas. En el de

personas no existe esta figura.

2.9.5 ELEMENTOS REALES Si el transporte es de mercaderas, son estas, las mercaderas. Si

es de personas son las personas junto a sus pertenencias.

Otro elemento real es el precio que se paga por el porte o billete.

2.9.6 ELEMENTOS FORMALES Este tipo de contrato es del tipo consensual, o sea, se
perfecciona por el acuerdo entre las partes. No obstante es necesario que sea un contrato por
escrito. Si el contrato es de mercancas se llama carta de porte, si es de personas se llama
billete. En el transporte areo se llama pasaje y en el martimo fletamento. Estos son los
elementos formales que constituyen la principal prueba de la existencia del contrato.

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2.9.7 OBLIGACIONES DE LAS PARTES

a) DEL CARGADOR:

1) entregar las mercancas al porteador en condiciones aptas para el transporte. En

caso contrario las puede rechazar.

2) Entrega de los documentos necesarios para el transporte

3) Pago del precio

b) DEL PORTEADOR

1) Recibo y carga de la mercanca

2) Realizar el transporte de la forma pactada

3) Entrega de la mercanca al destinatario o consignatario en el lugar de destino y en el

tiempo pactado.

4) Custodia con diligencia de las mercancas mientras dura el transporte

c) DEL DESTINATARIO

1) Recibir la mercanca bien en persona o por representante autorizado

2) pagar el precio o porte si es a portes debidos.

3) Reintegrar la carta de porte o recibo debidamente cumplimentados

2.9.8 TRANSPORTE AEREO O MARITIMO El Cdigo de Comercio data del 1885 y por tanto
no recoge nada respecto al areo. Su regulacin depende de los convenios internacionales y en
especial de la Ley de Navegacin Area. Los elementos personales son:

a) La compaa operadora, que es quien por cuenta y riesgo asume el vuelo y asume sus
consecuencias. Se llama tambin transportista o operador.

b) La compaa aeronutica, que es quien gestiona y explota las aeronaves en las cuales
se efecta el transporte, se llama generalmente explotador.

El transporte areo es de hecho un transporte mixto pues comprende pasajeros y mercancas.

El contrato de transporte martimo se llama fletamento y sus elementos personales son:

a) El armador, propietario del buque que efecta el transporte

b) El naviero, empresa que controla y explota mercantilmente el buque.

Es caracterstica formal que el contrato debe constar por escrito, mediante una pliza firmada
por los contratantes por duplicado.

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