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AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO Martes 17 de octubre de 2017

JURISPRUDENCIA
Ao XXVI / N 1056 7879

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


CORTE SUPREMA DE JUSTICIA 4. La tercera etapa, del X Pleno Jurisdiccional,
comprendi el proceso de designacin de los jueces
X PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS supremos ponentes. En la sesin de fecha cinco de octubre
PENALES PERMANENTE Y TRANSITORIAS se design a la seora Barrios Alvarado (coordinadora)
para la formulacin de la ponencia referida a los delitos de
ACUERDO PLENARIO N 001-2016/CJ-116 violencia contra la mujer y de miembros del entorno familiar.
En atencin a la amplitud de la temtica examinada,
FUNDAMENTO: Artculo 116 TUO LOPJ. Asunto: Alcances
solo fueron objeto de examen tres subtemas: el delito de
tpicos del delito de feminicidio feminicidio, las lesiones psicolgicas y aspectos procesales
de los delitos materia de la Ley antes citada.
Lima, 12 de junio de dos mil diecisiete.- Presentada la ponencia pertinente, con relacin a los
alcances tpicos del delito de feminicidio, en la sesin de
Los Jueces Supremos de lo Penal, integrantes de fecha cinco de enero de dos mil diecisiete se procedi a
las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte la deliberacin, votacin y redaccin del Acuerdo Plenario
Suprema de Justicia de la Repblica, reunidos en Pleno antes mencionado.
Jurisdiccional, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 5. El presente Acuerdo Plenario se emite conforme a lo
116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder dispuesto en el artculo 116 de la LOPJ, que faculta a las
Judicial, han pronunciado el siguiente: salas especializadas del Poder judicial -en este caso, de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica- a pronunciar
resoluciones vinculantes, con la finalidad de concordar y
ACUERDO PLENARIO definir criterios jurisprudenciales.
I. ANTECEDENTES Intervienen como ponentes los seores BARRIOS ALVARADO
y FIGUEROA NAVARRO.
1. Las Salas Penales Permanente y Transitorias de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con la autorizacin II. FUNDAMENTOS JURDICOS
del Presidente del Poder Judicial mediante Resolucin
Administrativa N 179-2016-P-PJ, de 22 de junio de 2016, con Violencia de gnero
el concurso del Centro de Investigaciones Judiciales, bajo la
coordinacin del Seor Pariona Pastrana, acordaron realizar Definicin:
el X Pleno Jurisdiccional de los Jueces Supremos de lo Penal,
que incluy la Participacin en los temas objeto de anlisis de 1. La violencia contra la mujer constituye la expresin de
la comunidad jurdica, al amparo de lo dispuesto en el artculo toda violencia que se ejerce por el hombre contra esta por
116, del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder su condicin de tal, y tiene su gnesis en la discriminacin
Judicial en adelante LOPJ-, y dictar Acuerdos Plenarios para intemporal, la situacin de desigualdad y las relaciones de
concordar la jurisprudencia penal. poder de los hombres sobre las mujeres.
2. Desde esta perspectiva la violencia contra las mujeres
2. El X Pleno Jurisdiccional se realiz en tres etapas: no se reduce al mbito familiar (como parte de la relacin
de subordinacin), sino a una estructura social caracterizada
La primera etapa estuvo conformada por dos fases. por la discriminacin, desigualdad y relaciones de poder
Primera: la convocatoria a la comunidad jurdica para entre el hombre y la mujer.
proponer los puntos materia de anlisis que necesitan de una 3. El artculo 1, de la CONVENCIN INTERAMERICANA PARA
interpretacin uniforme y de la generacin de una doctrina PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER
jurisprudencial para garantizar la debida armonizacin de - BELEM DO PAR, seala: [] debe entenderse por violencia
criterios de los jueces en los procesos jurisdiccionales a su contra la mujer, cualquier accin o conducta, basada en
cargo. Segunda: el examen de las propuestas temticas que su gnero, que cause la muerte, dao o sufrimiento fsico,
presentaron las entidades y los juristas se realiz entre los sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico
das 7 de julio al 7 de agosto de 2016. Se presentaron un o privado.
total de 41 mociones. De ellas, en la sesin de 31 de agosto 4. En igual sentido, la COMISIN DE DERECHOS HUMANOS
de 2016, se identificaron tres propuestas, que se oficializaron DE LAS NACIONES UNIDAS, en la resolucin nmero 2005/41,
en los siguientes temas: a. defini la violencia contra la mujer como todo acto de
Restricciones legales en materia de confesin sincera y violencia sexista que tenga o pueda tener como resultado un
responsabilidad restringida por edad. b. Participacin del dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico para la mujer.
extraneus en delitos especiales. c. Delitos de violencia 5. As mismo, la DECLARACIN DE LA ORGANIZACIN DE LAS
contra la mujer y los integrantes del grupo familiar. NACIONES UNIDAS SOBRE LA ELIMINACIN DE LA VIOLENCIA CONTRA LA
En sesin del 7 de setiembre de 2016 se seleccion a MUJER, elaborada en la 85 sesin plenaria, celebrado el 20
las personas e instituciones que haran uso de la palabra en de diciembre de 1993, reconoce que la violencia contra la
Audiencia Pblica. mujer constituye una manifestacin de relaciones de poder
3. La segunda etapa consisti en el desarrollo de la histricamente desiguales entre el hombre y la mujer, que han
Audiencia Pblica, que se llev a cabo el da 28 de setiembre conducido a la dominacin de la mujer y a la discriminacin
de 2016. En ella, los juristas y expositores especialistas en su contra por parte del hombre. La violencia contra la
convocados sustentaron y debatieron sus ponencias ante el mujer es uno de los mecanismos sociales fundamentales
Pleno de los jueces supremos. Hicieron uso de la palabra por los que se refuerza a la mujer a una situacin de
sobre el anlisis del tema del presente Acuerdo Plenario. subordinacin respecto del hombre (es evidente la conexin
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entre violencia de gnero y discriminacin, relaciones de social, y su plena e igualitaria participacin en todas las
poder y desigualdad). esferas de vida (prembulo de la convencin BELM DO PAR).
6. La Convencin sobre la eliminacin de todas las 15. Si bien, la sancin penal cumple funciones de
formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW) en disuasin, consolida y reafirma la exigencia de un modelo de
su artculo 1, expresa: La discriminacin contra la mujer conducta al condenado, ello no es suficiente para erradicar
denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada la violencia contra la mujer, pues requiere, adems, que
en el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar sus operadores apliquen perspectiva de gnero en sus
o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, decisiones, ello es, una visin diferenciada de la tradicional,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la que comporte el conocimiento de la realidad social en que se
igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos encuentran las mujeres y que se lleve a cabo toda actividad
y las libertades fundamentales en las esferas poltica, judicial con la obligacin de debida diligencia.
econmica, social, cultural y civil o en cualquier esfera.
7. El hombre, a travs de diferentes actos con contenido Enfoques
violento que en su expresin final, ms radical ocasiona la
muerte de la mujer, trata de establecer su dominio y jerarqua 16. La Ley N 30364 Ley para prevenir, sancionar y
sobre ella. Esta violencia que ejerce el hombre contra la erradicar la violencia contra las mujeres y los integrantes del
mujer es producto de un sistema de relaciones de gnero grupo familiar de fecha 23 de noviembre de 2015, establece
que intenta incardinar e incorporar en la sociedad la idea de que los operadores al aplicar la ley deben considerar los
que los hombres son superiores a las mujeres. siguientes enfoques:

Necesidad poltico criminal de la tipificacin a. Enfoque de gnero

8. La estructura patriarcal de nuestra sociedad, construida Reconoce la existencia de circunstancias asimtricas


histricamente, contribuye a establecer el ideal masculino en la relacin entre hombres y mujeres, construidas sobre
como especie dominante, a sentar la concepcin que existe la base de las diferencias de gnero que se constituyen
una relacin de subordinacin e inferioridad de la mujer hacia en una de las causas principales de la violencia hacia
el hombre. las mujeres. Este enfoque debe orientar el diseo de las
La asignacin de estereotipos y roles prefijados, estrategias de intervencin orientadas al logro de la igualdad
consolida el equvoco de la visin masculina e impide la de oportunidades entre hombres y mujeres.
libre autodeterminacin de la mujer; as en este contexto la
violencia que se ejerce en sus diferentes manifestaciones (la b. Enfoque de integralidad
muerte es la forma ms extrema) constituye una constante
vulneracin de sus derechos humanos. Reconoce que en la violencia contra las mujeres confluyen
9. Es evidente la magnitud del fenmeno criminal de la mltiples causas y factores que estn presentes en distintos
violencia contra la mujer. Estadsticamente, son alarmantes mbitos, a nivel individual, familiar, comunitario y estructural.
las cifras de feminicidio que se registran, por lo que los Por ello se hace necesario establecer intervenciones en los
poderes pblicos no pueden ser ajenos a esta realidad, y en distintos niveles en los que las personas se desenvuelven y
ese sentido, existe la necesidad de la reaccin penal frente desde distintas disciplinas.
a la situacin que se puede percibir, en cuanto trasgreden
derechos fundamentales como la vida, la integridad fsica c. Enfoque de interculturalidad
(bienes jurdicos bsicos), la libertad, la dignidad, la igualdad,
la seguridad y la no discriminacin, proclamados en la Reconoce la necesidad del dilogo entre las distintas
Constitucin Poltica del Per. culturas que se integran en la sociedad peruana, de modo
10. De acuerdo al artculo 44, de la norma normarum, que permita recuperar, desde los diversos contextos
el Estado tiene el deber de adoptar las medidas necesarias culturales, todas aquellas expresiones que se basan en el
para proteger a la poblacin de las amenazas contra su respeto a la otra persona. Este enfoque no admite aceptar
seguridad. Por tanto, la violencia contra la mujer no solo debe prcticas culturales discriminatorias que toleran la violencia u
calificarse como un maltrato fsico, sino esencialmente es un obstaculizan el goce de igualdad de derechos entre personas
ataque contra los derechos humanos de la mujer. de gneros diferentes.
11. En ese sentido, es necesaria la reaccin contra la
violencia de gnero que afecta a la mujer (por el solo hecho d. Enfoque de derechos humanos
de serlo) que existe como fenmeno social (que tiene su
origen en una situacin de discriminacin, desigualdad y de Reconoce que el objetivo principal de toda intervencin
relaciones de poder entre el hombre y la mujer), y una de las en el marco de esta Ley debe ser la realizacin de
medidas necesarias es su tipificacin como delito como lnea los derechos humanos, identificando a los titulares de
de accin para evitar su comisin (en torno a un paradigma derechos y aquello a lo que tienen derecho conforme a sus
de prevencin general y especial). Esta accin de poltica particulares necesidades; identificando, asimismo, a los
criminal es legtima para proteger un tipo de violencia que obligados o titulares de deberes y de las obligaciones que
afecta a las mujeres por su condicin de tal. les corresponden. Se procura fortalecer la capacidad de los
12. Es pertinente puntualizar que la CONVENCIN titulares de derechos para reivindicar estos y de los titulares
INTERAMERICANA PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA de deberes para cumplir sus obligaciones.
VIOLENCIA CONTRA LA MUJER DE BELEM DO PAR y el COMIT PARA
LA ELIMINACIN DE LA DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER emitieron e. Enfoque de interseccionalidad
pronunciamientos al respecto y recomendaron a los Estados
Partes adoptar polticas orientadas a prevenir, sancionar Reconoce que la experiencia que las mujeres tienen
y erradicar la violencia contra la mujer, y entre ellas, se de la violencia se ve influida por factores e identidades
pide incluir en la legislacin interna normas penales, para como su etnia, color, religin; opinin poltica o de otro tipo;
protegerlas contra todo tipo de violencia. El Per ratific origen nacional o social, patrimonio; estado civil, orientacin
estos convenios el 13 de septiembre de 1982 y el 4 de sexual, condicin de seropositiva, condicin de inmigrante
febrero de 1996, y se insertaron en el sistema jurdico interno o refugiada, edad o discapacidad; y, en su caso, incluye
de conformidad con lo dispuesto por el artculo 55 de la medidas orientadas a determinados grupos de mujeres.
Constitucin Poltica del Per. Nuestro pas se comprometi
a garantizar el cumplimiento efectivo de estos instrumentos f. Enfoque generacional
internacionales en el sentido de brindar una respuesta a la
violencia que se ejerce sobre la mujer. Reconoce que es necesario identificar las relaciones de
13. Es claro que la situacin de violencia contra la mujer poder entre distintas edades de la vida y sus vinculaciones
exige respuestas integrales, oportunas y eficaces por parte para mejorar las condiciones de vida o el desarrollo comn.
del Estado y la sociedad misma. Considera que la niez, la juventud, la adultez y la vejez deben
tener una conexin, pues en conjunto estn abonando a una
Modesto papel del control penal en su prevencin historia comn y deben fortalecerse generacionalmente.
Presenta aportaciones a largo plazo considerando
14. El derecho penal, como deca Max Weber, es la
mxima expresin de la violencia legtima. Pero no debe La respuesta penal del Estado: evolucin legislativa
ser sobrestimado. La sancin penal es el ms severo
instrumento de control formal social, no suficiente para evitar 17. El homicidio en sus diversas modalidades, siempre
este comportamiento lesivo, pues deben aunarse a l, otras ha sido considerado como el delito ms grave, en nuestro
lneas de accin pblica, en tanto su eliminacin constituye pas. Desde el Cdigo de 1924, su ubicacin sistemtica,
condicin indispensable para su desarrollo individual y encabezando la Parte Especial del Cdigo, daba cuenta
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de la importancia del bien jurdico protegido. Comprenda que cambie la denominacin de la conducta tpica, pero era
el homicidio simple (150); el parricidio (151); el asesinato solo nominal.
(152); el homicidio por emocin violenta (153); el parricidio 23. Ciertamente, este cambio nominal solo dur un ao y
por emocin violenta (154); el infanticidio (155); el homicidio medio. Pues en julio del 2013, se promulga la Ley N 30068
por negligencia (156), y la instigacin o ayuda al suicidio que incorpora el artculo 108-A, con la sumilla de feminicidio
(157). En la versin originaria del Cdigo Penal de 1991, y el texto siguiente:
se incorpora el homicidio piadoso. En reformas sucesivas,
se han incorporado al Cdigo, el homicidio calificado por Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
la calidad de la vctima (108-A); el feminicidio (108-B), el de quince aos el que mata a una mujer por su condicin de
homicidio por encargo o sicariato (108-C) y la conspiracin tal, en cualquiera de los siguientes contextos:
para el sicariato (108-D).
18. Ahora bien, la historia legislativa del feminicidio 1. Violencia familiar;
es corta pero progresiva; ha evolucionado de una 2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
tipificacin nominal o formal a una esencial o material. 3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin
Para entender esta evolucin es necesario remontarse a o relacin que le confiera autoridad al agente;
las normas constitucionales recientes y a los instrumentos 4. Cualquier forma de discriminacin contra la mujer,
internacionales, de los que el Per es Estado Parte. independientemente de que exista o haya existido una
19. En este sentido, la Convencin de Naciones Unidas relacin conyugal o de convivencia con el agente.
para la Eliminacin de Todas las formas de Discriminacin
contra la Mujer (1979), se sustenta en la Declaracin La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco
Universal de Derechos Humanos, para reafirmar el principio aos, cuando concurra cualquiera de las siguientes
de la no discriminacin y en el que todos los seres humanos circunstancias agravantes:
nacen libres e iguales en dignidad y derechos. En la citada
Convencin, se concretiza dicho principio, precisndose 1. Si la vctima era menor de edad;
que por la expresin discriminacin de la mujer se denota 2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin;
toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo 3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o
que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el responsabilidad del agente;
reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer.de los derechos 4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin
humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, sexual o actos de mutilacin;
econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera. 5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima
Pero para hacer operativo el concepto de discriminacin se padeciera cualquier tipo de discapacidad;
limita a sealar que Los Estados Partes..se comprometen 6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de
a..b) Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro personas;
carcter, con las sanciones correspondientes, que prohban 7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las
toda discriminacin contra la mujer. Del contenido de este circunstancias agravantes establecidas en el artculo 108.
primer instrumento internacional de proteccin de la mujer
no se deriva ninguna obligacin concreta de sancionar La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos
especialmente el homicidio de la mujer. o ms circunstancias agravantes
20. Ahora bien, en la Constitucin de 1979 se reconoce
por primera vez, el derecho que tiene toda persona A la 24. Curiosamente, el legislador incurri en un error
igualdad ante la ley, sin discriminacin alguna por razn de legislativo que fue corregido al da siguiente de su publicacin,
sexo, raza, religin, opinin e idiomas. Y a continuacin mediante una fe de erratas. Haba incorporado el feminicidio
se precisa que El varn y la mujer tiene igualdad de en un artculo que ya era ocupado por el homicidio calificado
oportunidades y responsabilidades. La ley reconoce a la por la condicin de la vctima, y que haba sido autonomizado,
mujer derechos no menores que al varn. mediante la Ley N 30054, un mes antes. Por lo que a partir
En la Constitucin de 1993 se ratifica el derecho a la de la correccin pas a estar tipificado en el artculo 108-B.
igualdad, amplindose a la no discriminacin por razn 25. Dos aos despus, mediante la Ley N 30323,
de origen [.] condicin econmica o de cualquiera otra del 06.05.2015, se adiciona como pena acumulativa a la
ndole. Pero se suprime la norma especfica sobre la que corresponde por este delito, la pena de inhabilitacin
igualdad de sexos. -incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o
21. Posteriormente, en el ao 1994 se aprueba la curatela- cuando el agente tenga hijos con la vctima.
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y 26. Finalmente, en el contexto de las facultades
Erradicar la Violencia contra la Mujer Convencin de Belem delegadas al Poder Ejecutivo, otorgadas por el Congreso
do Para. En este instrumento internacional se pueden de la Repblica, se aprob el Decreto Legislativo N. 1323,
encontrar normas ms concretas, relacionadas con la del 06 de enero de 2017, que fortalece la lucha contra el
existencia de un criterio de poltica criminal para tipificar y feminicidio, la violencia familiar y la violencia de gnero. En
sancionar el feminicidio. la presente ley, se modifica el tipo penal de feminicidio, con
En efecto, en el artculo 1 se define que Para los efectos el texto siguiente:
de esta Convencin debe entenderse por violencia contra
la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, Artculo 108-B.- Feminicidio Ser reprimido con pena
que cause la muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o privativa de libertad no menor de quince aos el que mata
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como el a una mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los
privado. Por otro lado, en el artculo 4 se consagra que toda siguientes contextos:
mujer tiene derecho, entre otros, el derecho a que se respete
su vida. En este contexto, los Estados Partes convienen en 1. Violencia familiar;
adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, 2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha 3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin
violencia [contra la mujer] y en llevar a cabo lo siguiente: o relacin que le confiera autoridad al agente;
c. Incluir en su legislacin interna normas penales [] que 4. Cualquier forma de discriminacin contra la mujer,
sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la independientemente de que exista o haya existido una
violencia contra la mujer []. Interpretadas integralmente relacin conyugal o de convivencia con el agente.
dichas normas de la Convencin, se tiene que los Estados
Partes deben prever, entre otros medios apropiados, normas La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco
penales que sancionen la violencia contra la mujer, entre aos, cuando concurra cualquiera de las siguientes
cuyas manifestaciones se encuentra la produccin de la circunstancias agravantes:
muerte de la mujer, quien tiene el derecho a que se respete
su vida. 1. Si la vctima era menor de edad o adulta mayor.
22. A pesar del imperativo que la adopcin de polticas, 2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin.
incluidas la penal, se diseen e implementen sin dilaciones, 3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o
en nuestro pas tuvieron que pasar aos para que asome responsabilidad del agente.
en nuestra legislacin un atisbo de la sancin especfica 4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin
de la muerte a la mujer. Con el ttulo Ley que modifica el sexual o actos de mutilacin.
artculo 107 del Cdigo Penal, incorporando el feminicidio, 5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima tiene
en la Ley N 29819, se incorpora el nombre de feminicidio cualquier tipo de discapacidad.
a una conducta tpica de parricidio o, ms concretamente, 6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de
uxoricidio. El delito de parricidio haba sido ampliado a la personas o cualquier tipo de explotacin humana.
muerte de la persona con quien se sostiene o haya sostenido 7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las
una relacin anloga. De este modo, el legislador pretendi circunstancias agravantes establecidas en el artculo 108.
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8. Cuando se comete a sabiendas de la presencia de las tambin identificable con la locucin pronominal El que.
hijas o hijos de la vctima o de nios, nias o adolescentes De manera que una interpretacin literal y aislada de este
que se encuentren bajo su cuidado. elemento del tipo objetivo, podra conducir a la conclusin
errada que no interesara si el agente que causa la muerte
La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos de la mujer sea hombre o mujer. Pero la estructura misma
o ms circunstancias agravantes. del tipo, conduce a una lectura restringida. Solo puede ser
sujeto activo de este delito un hombre, en sentido biolgico,
En todas las circunstancias previstas en el presente pues la muerte causada a la mujer es por su condicin de tal.
artculo, se impondr la pena de inhabilitacin conforme al Quien mata lo hace, en el contexto de lo que es la llamada
artculo 36. violencia de gnero; esto es, mediante cualquier accin
contra la mujer, basada en su gnero, que cause la muerte,
27. Concretamente, las modificaciones que trae consigo, As las cosas, solo un hombre podra actuar contra la mujer,
el Decreto Legislativo N 1323, se verifican mayormente en producindole la muerte, por su gnero o su condicin de tal.
el mbito de las circunstancias agravantes; a saber: Esta motivacin excluye entonces que una mujer sea sujeto
activo.
a. se agrega la circunstancia que la vctima sea una 34. En este sentido, aun cuando el tipo penal no lo
adulta mayor; mencione expresamente, el delito de feminicidio es un delito
b. si la vctima es sometida a cualquier explotacin especial. Solo los hombres pueden cometer este delito,
humana; entendiendo por hombre o varn a la persona adulta de
c. Cuando se comete a sabiendas de la presencia de los/ sexo masculino. Se trata de un elemento descriptivo que
as hijas o hijos de la vctima o de nios o nias o adolescentes debe ser interpretado, por tanto, en su sentido natural. No
que se encuentran bajo su cuidado. es un elemento de carcter normativo que autorice a los
jueces a asimilar dicho trmino al de identidad sexual. Tal
De manera general, se consolida la pena de inhabilitacin, interpretacin sera contraria al principio de legalidad.
conforme el artculo 36 del Cdigo Penal, en todas las
circunstancias previstas en el presente artculo. El anlisis 35. Sujeto pasivo.- A diferencia del caso anterior, la
que sigue a continuacin se centrar fundamentalmente en identificacin del sujeto pasivo del feminicidio es ms clara.
el tipo penal feminicidio, conforme a los alcances del Decreto La conducta homicida del varn recae sobre una mujer.
N 1323. Ella es igualmente la titular del bien jurdico tutelado -vida
humana- y objeto material del delito, pues sobre ella recae
Cuestin previa: Denominacin del delito la conducta homicida. Tampoco es posible, por exigencia del
principio de legalidad, que se la identifique con la identidad
28. La denominacin que ha recibido este delito, en sexual.
nuestro pas, es la de feminicidio. Cuando se incorpor por 36. En el caso del sujeto pasivo puede ser una mujer
primera vez, por lo menos nominalmente, este delito al Cdigo adulta, menor de edad o adulta mayor. En el primer caso,
Penal se dijo: Si la vctima del delito descrito el parricidio- la muerte de la vctima configura un feminicidio simple. En
es o ha sido la cnyuge o la conviviente del autor, o estuvo los ltimos casos, dicha circunstancias, califican la conducta
ligada a l por una relacin anloga el delito tendr el nombre feminicida.
de feminicidio. Denominacin que ha sido ratificada, en las
sumillas correspondientes, en las posteriores modificaciones 37. Bien Jurdico.- Para la determinacin del bien
tpicas. jurdico, es un criterio referencial de entrada, tanto la ubicacin
29. Ahora bien, esta postura formal puede ser sistemtica de los tipos penales, como la denominacin con
considerada como nominalista, en el sentido que es una que han sido rotulados el conglomerado de tipos penales. En
categora que no es una entidad real, sino un sonido de este sentido, el feminicidio ha sido ubicado como un delito
voz. Sin embargo, por la significacin trgica que implica la contra la vida, el cuerpo y la salud. De esta omnicomprensiva
muerte de una persona, a manos de otra, sta no pudo haber denominacin del Ttulo Primero, de la Parte Especial del
sido la intencin del legislador. Pero tampoco sera aceptable Cdigo Penal, ha de delimitarse cul es el objeto jurdico de
que el legislador haya optado conscientemente por una de proteccin. La doctrina es conteste en afirmar que el bien
las alternativas planteadas, en el contexto de la discusin jurdico protegido en el homicidio, en cualquiera de sus
acadmica y poltica, que enfrentaban el vocablo femicidio formas, es la vida humana. El feminicidio no puede ser la
al de feminicidio, por su connotacin ideolgica distinta. excepcin. Es ms, la propia Convencin de Belem Do Para
Por lo dems, a la fecha de la incorporacin del vocablo prev implcitamente la norma penal que subyace al tipo
feminicidio al Cdigo Penal, en el ao 2011, tanto este penal de feminicidio, cuando se establece que toda mujer
trmino1 como el de femicidio2 no tenan reconocimiento tiene derecho a que se respete su vida. En la medida que
oficial en la Real Academia de la Lengua. para la configuracin del feminicidio se requiere tambin la
30. El artculo 8 (b), de la Convencin interamericana supresin de la vida de la mujer, ste es un delito de dao.
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra
la Mujer BELM DO PAR obliga a los Estados Partes a 38. La vida humana se protege por igual en el sistema
adoptar medidas especficas para modificar los patrones penal. No existen razones esenciales o sustentadas en la
socio culturales de conducta de hombres y mujeres para naturaleza de las cosas para que se entienda que la vida del
contrarrestar perjuicios y costumbres y todo tipo de prcticas hombre o de la mujer deba tener mayor valor y, por ende, ser
que se basen en la premisa de la inferioridad o superioridad ms protegidas. Como sostiene con razn Benavides Ortiz,
de cualquiera de los gneros o en los papeles estereotipados los bienes jurdicos se distinguen por el mayor o menor inters
para el hombre y la mujer que legitiman o exacerban la que revisten para el Estado y no por la frecuencia estadstica
violencia contra la mujer. con que ocurre su vulneracin3. Por tanto, agregar otro inters
31. En esa lnea se tipifica el delito de feminicidio y debe jurdico de proteccin al que sustenta el feminicidio simple,
entenderse como la ms extrema manifestacin de violencia como la dignidad de la mujer, o la estabilidad de la poblacin
contra la mujer por su condicin de tal. femenina, no aporta mayores luces al esclarecimiento de lo
que se quiere proteger. La dignidad es la condicin implcita,
Tipo Objetivo incondicionada y permanente que tiene toda persona, por el
hecho de serlo. El producirle la muerte, independientemente
32. Sujeto activo.- El sujeto activo en los delitos de que sea varn o mujer, es su negacin. La estabilidad de
comunes tiene una misma presentacin en el Cdigo Penal. la poblacin femenina se relaciona con otro delito de lesa
En general, el sujeto activo es identificable, por el uso de humanidad como el genocidio, pero no puede confundirse
la locucin pronominal El que y designa a la persona que con un delito de organizacin y comn como el feminicidio.
puede realizar el tipo penal. En los delitos de homicidio se 39. Distinta es la configuracin del bien jurdico en este
sigue igualmente el mismo estilo gramatical. Ahora bien, por delito, cuando se revisan las circunstancias agravantes
la descripcin general de las conductas homicidas, no existe
duda alguna que con esta locucin pronominal se alude, como
sujeto activo, tanto al hombre como a la mujer. Cuando en el
Cdigo Penal se quiere circunscribir la condicin de agente a
sujetos cualificados o especficos (delitos especiales), se les
menciona expresamente. Es el caso del delito de auto aborto 1 Adoptan esta denominacin: El Salvador, Mxico, Per y Colombia.
o de aborto con abuso profesional, en donde los sujetos 2 Adoptan esta denominacin: Chile, Costa Rica, Guatemala, Nicaragua y
activos son la mujer o el mdico respectivamente. Argentina.
33. Sin embargo, este convencionalismo lingstico no 3 Benavides Ortiz, Daniel: Apuntes sobre la criminalizacin del feminicidio en
es del todo claro para delimitar al sujeto activo en el delito Colombia a partir de la Ley Rosa Elvira Cely; en Gnero y Derecho Penal
de feminicidio. En el tipo penal vigente, el sujeto activo es (Homenaje al Prof. Wolfgang Shne); Instituto Pacfico; Lima 2017; p. 234.
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que concurren en su comisin. En estos casos, se puede No se trata de atribuir calidad de causa a cualquier condicin
verificar que, por el modo de comisin, las conductas previas presente en el resultado. Solo de considerar la que sea
a la muerte o la condicin misma de la vctima, concurren especialmente relevante para tener la condicin de causa.
otros intereses jurdicos adicionales o independientes que
deben considerarse. En el caso de que la vctima se haya 45. Luego de establecida la base causal, ello no genera
encontrado gestando, se protege tambin la vida del feto que automticamente una imputacin objetiva del resultado, pues
tambin es suprimida. En el caso que la vctima haya sido la causa, en sentido natural, no coincide con la imputacin,
violada o mutilada previamente, se vulnera tambin la libertad en sentido atribucin del resultado muerte de la mujer, como
(indemnidad) sexual y la integridad fsica, respectivamente. obra del hombre. Al respecto se dice que un hecho slo
Si el sometimiento contextual a la conducta feminicida se puede ser imputado a una persona si la conducta ha creado
realiz con fines de trata de seres humanos o cualquier forma un peligro para el bien jurdico no cubierto para [por] el riesgo
de explotacin, se protege tambin la libertad personal. Si la permitido, y dicho peligro se ha realizado en el resultado
conducta feminicida se realiza a sabiendas de la presencia dentro del alcance del tipo5.
de los hijos de la vctima o de nios que estn al cuidado Por tanto, si la conducta del hombre no genera peligro
del feminicida, se protege la integridad sicolgica de dichas alguno a la vida de la mujer, o el peligro no produce la muerte
personas. En resumen, en estos casos si se puede sostener de sta o el resultado es distinto a la muerte, prohibicin por
que el delito de feminicidio agravado es pluriofensivo. la norma penal subyacente al tipo penal de feminicidio, no
podra colegirse la imputacin objetiva, en el caso concreto.
40. Comportamiento tpico.- La conducta tpica
del sujeto activo varn es la de matar a una mujer por Tipo Subjetivo
tal condicin. Al igual que en todos los tipos penales de
homicidio, la conducta del sujeto activo es descrita con la 46. El feminicidio es un delito doloso. En el contexto
locucin El que mata. En el contexto de un derecho penal presente, el dolo consiste en el conocimiento actual que
de acto, el feminicidio debe implicar una actividad homicida la conducta desplegada por el sujeto activo era idnea
del agente que produzca la muerte del sujeto pasivo mujer. para producir la muerte de la mujer, produciendo un riesgo
Desde esta perspectiva el feminicidio es tambin un delito relevante en la vida de sta y se concret en su muerte. No se
de resultado. trata de un conocimiento certero de que producir el resultado
muerte. Es suficiente que el agente se haya representado,
41. La muerte puede producirse por accin o por comisin como probable, el resultado. Por ende, el feminicidio puede
por omisin. Estas dos formas de comportamiento tpico estn ser cometido por dolo directo o dolo eventual.
sujetas a las mismas exigencias que rigen el comportamiento 47. Ahora bien, la prueba del dolo en el feminicidio, para
humano. Tratndose de un feminicidio por accin, debe existir distinguirlo de las lesiones (leves o graves), de las vas de
un mnimo control de la voluntad, para que se entienda que hecho o incluso de lesiones con subsecuente muerte, es
la muerte se ha producido por un individuo que actuaba. Si una labor compleja. Hurgar en la mente del sujeto activo, los
se trata de un feminicidio por comisin por omisin, el sujeto alcances de su plan criminal, es una tarea inconducente. Ha
activo o, mejor dicho, el omitente no impidi la produccin de recurrirse a indicios objetivos para dilucidar la verdadera
de la muerte de la mujer, habiendo tenido el deber jurdico intencionalidad del sujeto activo. Deben considerarse como
de impedirlo o si hubiera creado un peligro inminente que criterios por ejemplo, la intensidad del ataque, el medio
haya sido idneo para producirlo (posicin de garante). En empleado, la vulnerabilidad de la vctima, el lugar en donde
este caso la omisin del hombre corresponde a la realizacin se produjo las lesiones, indicios de mvil, el tiempo que
activa del feminicidio (juicio de equivalencia). medi entre el ataque a la mujer y su muerte.
48. Pero, el legislador al pretender dotar de contenido
42. Medios.- Los medios que se pueden utilizar para material, el delito de feminicidio y, con ello, convertirlo en un
matar son diversos. En los tipos penales de homicidio no tipo penal autnomo, introdujo un elemento subjetivo distinto
se hace mencin expresa a los medios para la perpetracin al dolo. Para que la conducta del hombre sea feminicidio
del homicidio, salvo en el asesinato donde el uso de no basta con que haya conocido los elementos del tipo
determinados medios, califica la conducta (fuego, explosin objetivo (condicin de mujer, idoneidad lesiva de la conducta,
o cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o la probabilidad de la muerte de la mujer, creacin directa de un
salud de otras personas). Lo mismo ocurre en el feminicidio; riesgo al bien jurdico), sino que adems haya dado muerte
cualquier medio idneo para matar es relevante tpicamente. a la mujer por su condicin de tal. Para la configuracin del
Pueden usarse medios directos o inmediatos (puo, pies, tipo penal al conocimiento de los elementos del tipo objetivo,
cuchillo, arma de fuego), o indirectos o mediatos (veneno, se le agrega un mvil: el agente la mata motivado por el
pastillas). Del mismo modo se acepta que se puede matar hecho de ser mujer. El feminicidio deviene as en un delito de
con medios materiales o fsicos, o por medios psicolgicos4. tendencia interna trascendente.
49. Se advierte que con el propsito de darle
43. La muerte producida por medios psicolgicos es de especificidad al feminicidio, de poner en relieve esa actitud
especial importancia en el delito de feminicidio. No es que de minusvaloracin, desprecio, discriminacin por parte del
este medio sea utilizado o invocado con frecuencia, en hombre hacia la mujer, se ha creado este tipo penal. La
el mbito judicial, sino porque en el contexto en el que se funcin poltico criminal de los elementos subjetivos del tipo
producen las conductas feminicidas, pueden hacer pensar es la de restringir su mbito de aplicacin, no de ampliarlo. Su
que la muerte de la vctima sea un proceso acumulativo de funcin en el presente caso no es, en estricto la autonoma
tensiones, degradacin psicolgica, o estrs, o la conducta de del tipo penal, independizarlo de los dems tipos penales de
hostigamiento, acoso, o coaccin pueda desembocar en un homicidio. As como la ausencia del mvil feroz convierte el
ataque cardiaco o en un derrame cerebral. Ser ciertamente homicidio calificado en homicidio simple, as la ausencia del
una ardua cuestin probatoria el determinar que la presin mvil de poder, control y dominio determina que la conducta
psicolgica produjo la muerte de la mujer. Depender de homicida se adece en la modalidad simple.
criterios objetivos como la idoneidad del medio psicolgico 50. Ahora bien, el agente no mata a la mujer sabiendo no
empleado (coaccin, acoso, hostigamiento), la vulnerabilidad solo que es mujer, sino precisamente por serlo. Esta doble
general de la mujer (menor de edad o adulta mayor), la exigencia -conocimiento y mvil- complica ms la actividad
vulnerabilidad especial de sta (depresiva, hipertensa), probatoria que bastante tiene ya con la probanza del dolo
la intensidad y frecuencia de la violencia psicolgica. Los de matar, que lo diferencie del dolo de lesionar. Joseph
medios probatorios relevantes sern las pericias mdicas, Du Puit piensa que esta frmula es superflua, redundante,
psicolgicas y psiquitricas, pero tambin los testimonios y que pudo bien suprimirse6. En realidad, no le falta razn
que den cuenta de la sistematicidad y caractersticas de la
agresin. La evaluacin que haga el juez debe realizarla en
el contexto de los criterios de imputacin objetiva.

44. Causalidad e Imputacin objetiva.- El nexo causal


es un elemento indispensable en los delitos de resultado,
como el feminicidio. La imputacin objetiva se construye
adems sobre la base de la causalidad. En este sentido, 4 Es inadecuado usar el trmino medios morales para designar a los medios
en el feminicidio, como en cualquier otra conducta homicida no fsicos con que se podra causar la muerte. La moral entendida, como el
debe establecerse que hay una vinculacin entre la conducta obrar de las personas distinguiendo el bien del mal, nada tiene que ver con
su uso para producir la muerte.
del sujeto activo -hombre- y la muerte de la mujer. Los jueces 5 Castillo Alva, Jos Luis: Derecho Penal. Parte Especial I; ed. Grijley; Lima
debern establecer conforme a las mximas de la experiencia 2008; p. 110.
y los conocimientos que aporta la ciencia, en el estado en el 6 Du Puit, Joseph: Feminicidio: Criterios Ideolgicos y Recurso al Derecho
que se encuentre, los que determinarn si la muerte de la Penal; en Gnero y Derecho Penal (Libro Homenaje a Wolfgang Schne);
mujer es una consecuencia de la conducta del sujeto activo. Instituto Pacfico; Lima 2017; p. 223.
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al jurista suizo, este elemento subjetivo, en lugar de aportar integrante del grupo familiar es cualquier accin o conducta
a la especificidad del delito de feminicidio, ms bien lo que le causa muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
complejiza, y por lo dems, como veremos no lo independiza psicolgico y que se produce en el contexto de una relacin de
del homicidio. responsabilidad, confianza o poder, de parte de un integrante
a otro del grupo familiar. Se tiene especial consideracin con
51. El mvil solo puede deducirse de otros criterios las nias, nios, adolescentes, adultos mayores y personas
objetivos que precedieron o acompaaron el acto feminicida. con discapacidad.
En este sentido, el contexto situacional en el que se produce
el delito es el que puede dar luces de las relaciones de poder, 59. Coaccin, hostigamiento y acoso sexual.- El
jerarqua, subordinacin o de la actitud sub estimatoria del segundo contexto es ms genrico y, por lo mismo, requiere
hombre hacia la mujer. Podra considerarse como indicios de mayor concrecin interpretativa. Conforme al sentido
contingentes y precedentes del hecho indicado: la muerte usual del lenguaje la coaccin es Fuerza o violencia que se
de la mujer por su condicin de tal. De la capacidad de hace a alguien para obligarlo a que diga o ejecute algo11.
rendimiento que tenga la comprensin del contexto puede Pero este significado es genrico, puede comprender la
llegarse a conclusin que este elemento subjetivo del tipo, fuerza o la violencia que se ejerce en el contexto anterior.
no es ms que gesto simblico del legislador para determinar Tampoco es suficientemente delimitador el concepto que se
que est legislando sobre la razn de ser del feminicidio7. puede derivar del artculo 151 del Cdigo Penal que tipifica
la coaccin; esto es, el ejercicio de la violencia o amenaza
Contextos en los que se produce el feminicidio para obligar a otro [la mujer] a hacer lo que la ley no manda o
le impide hacer lo que ella no prohbe. En realidad, as como
52. El feminicidio es un acto concreto realizado por un funciona el tipo penal de coaccin, como la caja de pandora
hombre suprimiendo la vida de una mujer. Es ciertamente a la que se debe recurrir para proteger la libertad jurdica de
el reflejo de un conjunto de condiciones estructurales, que las personas, en casos ciertamente calificados por el medio
van ms all de la conducta homicida del sujeto activo, y que empleado -violencia o amenaza-, en el contexto que precedi
expresan una relacin asimtrica de poder entre el hombre y al feminicidio debe usarse para comprender todos aquellos
la mujer, en desmedro de esta ltima. casos en donde no caigan en la definicin de violencia
53. Si bien por exigencias de un derecho penal de contra la mujer. Tngase en cuenta que bajo el concepto de
acto, se debe castigar nicamente las manifestaciones violencia legalmente definida en la Ley N 30364, no se hace
concretas del autor8, en contra de la norma penal que mencin expresa a la amenaza, con entidad propia en el
prohbe atentar contra la vida de la mujer, el legislador ha mbito penal. Bajo este contexto puede comprenderse actos
considerado necesario ubicar el ataque a la vida de la mujer, pequeos pero sistemticos de agresin a la mujer para
en un contexto situacional determinado. De esta manera ha obligarla (distribucin injusta de quehaceres domsticos)
estimado que la violencia desencadenante de la muerte de o impedirle hacer (estudiar o trabajar) algo no prohibido ni
la vctima, no es un episodio, no es una eventualidad, sino impedido por la ley.
el lamentable resultado de un conjunto de circunstancias
precedentes, y parte de construcciones culturales que han 60. Por hostigamiento debe entenderse el acto de
alimentado el resultado fatal. Por imperativos del mandato hostigar; esto es de molestar a la mujer o burlarse de ella
de determinacin, es menester delimitar cada uno de ellos, insistentemente12. Al respecto, debe considerarse que estas
en concordancia claro est con el ordenamiento jurdico en molestias o burlas estn relacionadas con el menosprecio
general. del hombre hacia la mujer; con una bsqueda constante
de rebajar su autoestima o su dignidad como persona. El
54. Violencia familiar.- Este contexto es fundamental hostigador, sin ejercer actos de violencia directa, va minando
delimitarlo, porque es el escenario ms recurrente en los la estabilidad psicolgica de la vctima, incluso con actos
casos de feminicidio. Para ello debe distinguirse dos niveles sutiles o sintomticos.
interrelacionados pero que pueden eventualmente operar 61. Para efectos de comprender el tercer contexto de
independientemente: el de violencia contra las mujeres y este artculo, debemos remitirnos igualmente a un referente
el de violencia familiar en general. Para efectos tpicos, el legal. Al respecto debemos considerar lo pertinente de la Ley
primero est comprendido dentro del segundo. Pero puede N 27942; Ley de prevencin y sancin del hostigamiento
asumirse que un feminicidio se produzca, en un contexto de sexual. Previo a la remisin de lo que se entiende por
violencia sistemtica contra los integrantes del grupo familiar, hostigamiento sexual, debe aclararse que el legislador al
sin antecedentes relevantes o frecuentes de violencia directa mencionar el contexto del feminicidio aludi al hostigamiento
precedente, contra la vctima del feminicidio. y acoso sexual. La adjetivacin expresada en singular debe
ser interpretada que lo que en el mbito penal se designa
55. Para delimitar este contexto, es de considerar cul como acoso sexual es en realidad el hostigamiento al que se
es la definicin legal de la violencia contra las mujeres se alude, en el mbito extrapenal. Pero tambin el hostigamiento
debe considerar lo establecido en el artculo 5 de la Ley que se menciona, en el tipo penal, no es el que se regula
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las en el mbito extrapenal, pues el legislador penal lo hubiera
mujeres y los integrantes del grupo familiar9. Al respecto se comprendido usando el adjetivo sexual en plural.
la define como cualquier accin o conducta que les causa 62. Aclarado este punto, se tiene que el hostigamiento
muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico por [acoso sexual en el lenguaje del Cdigo Penal] tiene dos
su condicin de tales, tanto en el mbito pblico como en el variantes: el hostigamiento sexual tpico o chantaje sexual
privado10. y el hostigamiento sexual ambiental. El primero consiste en
56. Se entiende, para efecto de la realizacin del tipo la conducta fsica o verbal reiterada de naturaleza sexual o
penal, que la violencia puede haberse traducido en intentos sexista no deseada o rechazada, realizada por una o ms
anteriores de darle muerte, de agresiones fsicas, sexuales personas que se aprovechan de una posicin de autoridad
o psicolgicas. La motivacin de esta conducta frecuente o jerarqua o cualquier otra situacin ventajosa, en contra
del hombre es la actitud de desprecio, subestimacin, de otra u otras, quienes rechazan estas conductas por
supuesta legitimidad para sancionarla por incumplimiento considerar que afectan su dignidad, as como sus derechos
de roles estereotipados, misoginia o celotipia basada en la
despersonalizacin o subestimacin de la vctima.
57. No interesa el lugar en donde se expresen estas
protervas actitudes, por parte del hombre, pues el desvalor
de la conducta sistemtica es igual si se desarrolla en lugar
pblico o en privado, sea cual fuere la relacin interpersonal, 7 Otras legislaciones, como la argentina, apuestan por una va menos fan-
ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo gosa o subjetiva, recurriendo al concepto de la violencia de gnero. Cfr.
domicilio que la mujer. En el mbito pblico la violencia Al respecto: Arocena, Gustavo; El Femicidio o Feminicidio en el derecho
comprende, entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata argentino; en Gnero y Derecho Penal (Libro Homenaje a Wolfgang Sch-
de personas, prostitucin forzada, secuestro y acoso sexual ne); Instituto Pacfico; Lima 2017; pp. 245-266; Censori Luciano: El delito
en el lugar de trabajo, as como en instituciones educativas, de femicidio y su constitucionalidad.
establecimientos de salud, o cualquier otro lugar. http://perso.unifr.ch/derechopenal/assets/files/articulos/a_20141108_01.pdf
58. Pero para la configuracin del tipo penal es posible 8 Implica que los hombres deben responder por los actos u omisiones que
que la violencia haya sido indirecta; esto es, que el hombre produzcan dolosamente la muerte de una mujer, por el solo hecho de serlo.
9 Ley N 30364; publicada en el Diario Oficial El Peruano, el 22.11.2015.
haya ejercido violencia contra otros integrantes del grupo 10 Esta definicin es tomada de la Convencin de Belem Do Para. La nica
familiar. Ello es posible porque el hombre puede consolidar diferencia es que en la Convencin se dice que la violencia est basada en
su posicin de dominio sobre la mujer usando la violencia su gnero, en tanto que en la ley se sustituye esta frase por su condicin
contra otros miembros conformantes del grupo familiar. En de tales [de mujeres].
este sentido en el artculo 6 de la Ley antes mencionada 11 RAE
que esta violencia significa La violencia contra cualquier 12 Cfr. RAE
El Peruano
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fundamentales. En tanto que el segundo consiste en la el feminicida aprovecha la mayor vulnerabilidad de la
conducta fsica o verbal reiterada de carcter sexual o mujer discapacitada. De acuerdo a la Ley de Personas
sexista de una o ms personas hacia otras con prescindencia con Discapacidad, tienen esta condicin las personas que
de jerarqua, estamento, grado, cargo, funcin, nivel [] que tiene una o ms deficiencias evidenciadas con la
remunerativo o anlogo, creando un clima de intimidacin, prdida significativa de alguna o algunas de sus funciones
humillacin u hostilidad13. Para precisar mejor el concepto de fsicas, mentales o sensoriales, que impliquen la disminucin
acoso sexual, los jueces deben completar estos conceptos, o ausencia de la capacidad de realizar una actividad dentro
remitindose en particular a los artculos 5 y 6 de la Ley de formas o mrgenes considerados normales limitndola en
N 27492 (elementos alternativos para su configuracin y el desempeo de un rol, funcin o ejercicio de actividades
manifestaciones del mismo). y oportunidades para participar equitativamente dentro de
la sociedad. En realidad, se trata de una modalidad de
63. Prevalimiento.- Otro contexto, en el que se puede dar homicidio con alevosa. Para que opere la circunstancia
el delito de feminicidio, es el de abuso de poder, confianza agravante, el feminicida debe conocer igualmente la
o cualquier posicin o relacin que le confiera autoridad al condicin de la vctima.
agente. Son las tpicas conductas del llamado prevalimiento;
esto es, el de aprovecharse o valerse de una posicin de 71. Trata de personas o actos de explotacin.- En
poder, confianza o legitimacin para someter o pretender este caso el feminicidio es el acto culminante de un proceso
sojuzgar arbitrariamente a la mujer, en el mbito privado o previo de sojuzgamiento extremo de la vctima. En la versin
pblico. anterior del tipo penal de feminicidio, slo se consideraba
como la trata de personas como circunstancia agravante.
64. Las formas de prevalerse de una posicin determinada En la nueva versin se ha agregado cualquier tipo de
pueden ser distinta ndole: familiar, laboral -privada o pblica- explotacin.
militar, policial, penitenciaria. Tres son las consideraciones a
tener en cuenta para su configuracin: a. la posicin regular 72. La cuestin que debe determinarse es si la modalidad
del agente, en la familia, en la empresa, en la institucin agravante agregada, constituye una circunstancia agravante
del Estado, en la Polica o en las Fuerzas Armadas, en diferente a la trata o ya est incluida en el concepto general.
la institucin educativa o de salud, en el establecimiento La finalidad de la trata de personas es realizar actos de
penitenciario; b. La relacin de autoridad que surge de esa explotacin de la vctima. Para precisar dicha finalidad, en el
posicin funcional, (estado de subordinacin, obediencia, numeral 2 del artculo 153 del Cdigo Penal se dice que [.]
sujecin); c. El abuso de la posicin funcional (desvo de los fines de explotacin de la trata de personas comprende,
poder) para someter, humillar, maltratar a la mujer. entre otros, la venta de nios, nias, adolescentes, la
prostitucin, y cualquier forma de explotacin sexual,
65. Actos de discriminacin.- Finalmente, el delito la esclavitud, cualquier forma de explotacin laboral, la
de feminicidio puede realizarse en el contexto de cualquier mendicidad, los trabajos o servicios forzados, la servidumbre,
forma de discriminacin contra la mujer, independientemente la extraccin o trfico de rganos o tejidos somticos o sus
de que exista o haya existido una relacin conyugal o de componentes humanos, as como cualquier otra forma
convivencia con el agente. Se entiende por discriminacin, anloga de explotacin.
la actitud de impedir la igualdad de oportunidades o de
dar igual trato a la mujer, en cualquier mbito (personal, 73. En realidad, la circunstancia adicionada tiene sentido
familiar, laboral, de salud, educativo) por motivos sexistas o si se asume que el feminicida puede realizar individualmente
misginos. cualquiera de los actos de explotacin enunciados. No es
forzado pensado que el feminicida haya sometido a la vctima,
Tipos agravados antes de darle muerte, a la prostitucin, servidumbre o
mendicidad. Precisamente, con esta conducta de sometimiento
66. Edad de la mujer.- El feminicidio tiene un mayor a la vctima, el feminicida evidencia su desprecio hacia ella; la
desvalor de accin cuando la vctima es menor de edad instrumentaliza como un objeto de explotacin. Es posible que
o una persona adulta. El fundamento poltico criminal es cuando considere que ya no le sirve le d muerte. De manera
evidente. Debe merecer mayor pena el feminicida que se que no considere a la mujer como persona, con dignidad y
aprovecha de la condicin de vulnerabilidad de la vctima. derechos iguales a los del hombre. Ergo, esta modalidad
Es especialmente deleznable suprimir la vida; lo es ms el agravada del feminicidio lo convierte en delito pluriofensivo,
actuar sobre seguro con una mujer que adems por sus pues vulnera otros bienes jurdicos como la integridad fsica, la
condiciones fsicas no tendr mayor posibilidad de resistir a libertad personal y la libertad sexual.
la agresin feminicida.
74. Presencia de los hijos.- Con la ltima reforma al
67. Estado de gestacin.- La conducta igualmente se delito de feminicidio se incorpor la circunstancia agravante
agrava si la mujer se encontraba gestando. La razn de la de dar muerte a la mujer a sabiendas de la presencia de las
agravacin radica en la supresin de una vida no dependiente, hijas o hijos de la vctima o de nios, nias o adolescentes
adems de la vida de la mujer. En este caso el feminicidio es que se encuentren bajo su cuidado. Para su configuracin
pluriofensivo. Ciertamente, el agente debe conocer el estado no se requiere que el feminicidio se cometa en presencia
en el que se encontraba la vctima, pues forma parte del dolo. o a la vista de los hijos o nios bajo su cuidado. Solo que
se realice a sabiendas que se encuentran fsicamente en
68. Subordinacin.- La conducta se agrava si la mujer se el lugar donde viven con la madre. Este sera el caso que
encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente. Esta el feminicida cometa el delito en una habitacin a la que no
circunstancia agravatoria se justifica por el abuso de la posicin pueden acceder los hijos o nios, pero que sufren el dolor
de confianza o de la responsabilidad conferida al agente. Son psicolgico que se le est dando muerte a su madre. El
diversas las fuentes que lo configuran. Puede tratarse de una feminicidio cometido es ms grave precisamente porque
relacin familiar (patria potestad, tutela o curatela); de una genera un trauma en los hijos o nios, afectando tambin la
relacin contractual (cuidado sanitario, educativo); de vigilancia integridad psquica de stas.
(penitenciaria, o tutelar, en el caso de nias o adolescentes
sujetas a medidas socioeducativas). La cuestin es si puede 75. Concurso con agravantes del homicidio
comprenderse dentro de la agravante, a la vctima que se calificado.- Al igual que en el delito de parricidio, aunque
encontraba en la Polica Nacional o las Fuerzas Armadas. La con mejor tcnica legislativa14, el feminicidio se agrava si
respuesta es afirmativa, pues el superior jerrquico tiene una concurren cualquiera de la circunstancias que configuran el
responsabilidad con relacin a sus subordinados. homicidio calificado o asesinato; esto es, ferocidad, codicia,
lucro, placer, para facilitar u ocultar otro delito, con gran
69. Violacin sexual previa.- Se trata de una crueldad o alevosa, por fuego, explosin o cualquier medio
circunstancia concursal que, en general sera un concurso capaz de poner en peligro la vida, o salud de otras personas.
real heterogneo. El agente demuestra su proterva actitud
de desprecio hacia su vctima violndola previamente al acto
de darle muerte. En este caso se vulnera la vida y la libertad
sexual de la mujer, por lo que debe ser sancionado con
mayor severidad. El contexto temporal es inmediato, Para
que se configure la circunstancia agravante no debe mediar
13 Artculo 4 de la Ley N 27492.
un periodo de tiempo prolongado entre la violacin sexual y 14 En el caso del parricidio se dice que ste es calificado [.] cuando concu-
el feminicidio. rra cualquiera de las circunstancias agravantes previstas en los numerales
1.2.3 y 4 del artculo 108. En realidad no haba razn para que se haga esta
70. Abuso de discapacidad.- Del mismo modo que mencin exhaustiva de las circunstancias agravantes, pues son todas las
en el caso de los menores de edad o las personas adultas, que califican el homicidio y lo convierten en asesinato.
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76. Sin embargo, el afn del reformador por agravar el realizado se puede afirmar que el legislador no ha logrado
feminicidio, relacionndolo con el asesinato, no siempre autonomizar el delito. El que se haya introducido un elemento
llega a buen puerto. La concurrencia del mvil del feminicidio subjetivo distinto del dolo, para diferenciarlo del parricidio no aporta
(muerte de la mujer por su condicin de tal) no es compatible nada a la especificidad que se desea obtener en su tipologa.
con la ferocidad, la codicia, el lucro o el placer. O al feminicida Por el contrario, plantear arduas dificultades procesales difciles
se le castiga por haber dado muerte a la mujer por el solo de superar, a los fiscales y a los jueces, quienes tendrn, segn
hecho de ser mujer, o se le castiga por asesinato porque su rol, que inferir de una serie de indicios objetivos probados el
tuvo un mvil ftil, pueril, ambicioso o meramente hedonista. motivo feminicida. As las cosas, el feminicidio es un homicidio
Es insostenible que puedan coexistir ambas circunstancias calificado, como el asesinato. En consecuencia, encontrndose
agravantes -mvil feminicida y mvil asesino-. en una relacin de especialidad con otros tipos de homicidio, la
conducta del agente puede reconducirse a un homicidio simple,
77. La cuestin planteada es relevante pues toda asesinato, parricidio propiamente dicho o incluso un parricidio por
circunstancia agravante se construye sobre la base del tipo emocin violenta.
base, no es independiente. En este caso, una vez que los
jueces hayan determinado que el hombre dio muerte a la III. DECISIN
mujer por su condicin de tal, luego no podran decir que
su conducta es ms grave porque le produjo la muerte ESTABLECER como doctrina legal, los criterios
por codicia, por ferocidad o por el solo gusto de quitarle la expuestos en los fundamentos jurdicos treinta y dos a
vida. Los fiscales en este caso podran considerar formular setenta y cinco, del presente Acuerdo Plenario.
acusaciones alternativas.
PRECISAR que los principios jurisprudenciales que contiene
Penas la doctrina legal antes mencionada deben ser invocados por los
jueces de todas las instancias, sin perjuicio de la excepcin
78. Las penas abstractas son relativamente que estipula el segundo prrafo, del artculo 22 de la L.O.P.J.,
indeterminadas. Al igual que en el parricidio, las penas aplicable exclusivamente a los Acuerdos Plenarios, al amparo
mnimas para la modalidad simple y agravada son de 15 y del artculo 116 del citado Estatuto Orgnico.
25 aos respectivamente. Pero no se prev el lmite mximo.
Esta omisin crea inseguridad jurdica. El principio de legalidad DECLARAR que, sin embargo, los jueces que integran el
es igualmente aplicable a la determinacin de las penas Poder Judicial, en aras de consolidar la seguridad jurdica, la
abstractas. Por tanto, en su previsin general deben sujetarse gobernanza en la gestin y solucin de los conflictos jurdicos
al mandato de certeza. As las cosas, solo cabe delimitar el y el principio de igualdad ante la ley, solo pueden apartarse
baremo mximo, conforme a las reglas de la lgica. expresamente de las conclusiones de un Acuerdo Plenario si
incorporan de manera debidamente fundamentada, nuevas y
79. El criterio que debe asumirse es considerar que la distintas apreciaciones jurdicas, respecto de las rechazadas
pena mxima para el delito de feminicidio simple no puede o desestimadas, por la Corte Suprema de Justicia de la
ser mayor a la pena mnima para el feminicidio agravado. La Repblica.
cuestin es relevante porque en un caso en el que solo se
llegue a probar el feminicidio simple, la pena concreta se fijar PUBLICAR el presente Acuerdo Plenario, en el Diario
conforme a los sistemas de tercios. Si en el caso concreto se Oficial El Peruano. Hgase saber.
asume que el mximo de la pena posible es la prevista en
S.S.
general para la pena privativa de libertad temporal -35 aos-,
el tercio mnimo sera hasta 21 aos 8 meses; el medio hasta SAN MARTN CASTRO
28 aos y 4 meses, y el mximo hasta 35 aos de privacin
de libertad. Sera absurdo, superfluo y violatorio del principio PRADO SALDARRIAGA
de legalidad que se sancione con una pena mayor a 25 aos,
porque se ubic la conducta del feminicida en el tercio medio PARIONA PASTRANA (*)
extremo o en tercio mximo.
SALAS ARENAS
80. En el caso del feminicidio agravado, el nico criterio
que es posible asumir es la pena mxima para la pena BARRIOS ALVARADO
privativa de libertad temporal; esto es, 35 aos.
HINOSTROZA PARIACHI
81. La pena ser de cadena perpetua cuando concurran
dos o ms circunstancias agravantes. La sancin es lgica y PRNCIPE TRUJILLO
aceptable, desde una perspectiva poltico criminal, aunque la
tcnica legislativa es incorrecta. Basta con que concurra ms NEYRA FLORES
de una circunstancia agravante para que se entienda que
la consecuencia ser la cadena perpetua. No era necesario VENTURA CUEVA
poner la hiptesis alternativa o ms agravantes.
SEQUEIROS VARGAS
82. La pena de inhabilitacin se prev como pena
acumulativa para todos los supuestos de feminicidio. Sern FIGUEROA NAVARRO
los jueces quienes determinen, de acuerdo al caso concreto,
qu supuesto(s) de inhabilitacin aplicar, de los previstos en PACHECO HUANCAS
el artculo 36 del Cdigo Penal. Esta previsin es mejor que
la prevista en el delito de parricidio, en donde se restringe la CEVALLOS VEGAS
aplicabilidad de la inhabilitacin solo cuando el agente tenga
hijos con la vctima y se circunscribe a la incapacidad para el CHAVEZ MELLA
ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela.
CALDERON CASTILLO
Concurso
(*) El Seor Pariona Pastrana no suscribe el presente Acuerdo Plenario por
83. El feminicidio puede concurrir ideal o realmente
mantener reservas jurdicas a su contenido.
con otros delitos. Es probable que el feminicidio concurra
con otras modalidades homicidio o lesiones si hay otras
vctimas. De igual manera puede concurrir con el secuestro, J-1576279-1
trfico de migrantes, violacin sexual, vas de hecho u otras
modalidades tpicas. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
84. En los casos en donde el feminicidio se agrava por X PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS
la presencia de otras circunstancias que, por s mismas son PENALES PERMANENTE Y TRANSITORIAS
delitos, como la coaccin, la violacin sexual, la exposicin
de personas en peligro o la trata de personas, se genera un ACUERDO PLENARIO N 002-2016/CJ-116
concurso aparente que deben ser resueltas conforme los
principios de especialidad, consuncin, subsidiaridad. FUNDAMENTO: Artculo 116 TUO LOPJ. Asunto: Lesiones y
faltas por dao psquico y afectacin psicolgica.
85. Finalmente, cul es la relacin que tiene el delito de
feminicidio respecto a las otras formas de homicidio? Del anlisis Lima, 12 de junio de dos mil diecisiete.-

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