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Felipe Jimnez - Respuestas cedulario y compilado de Derecho Civil - Versin oficial.

DERECHO CIVIL

TEORA DEL ACTO JURDICO


BIENES Y DERECHOS REALES

> Respuestas al cedulario del examen de grado de la carrera de derecho de la


Universidad de Valparaso, aos 2011-2012.

> Compilado general de la materia.

PRINCIPALES FUENTES

> Apuntes de clases de los profesores Mario Opazo y Ren Moreno, aos 2004 a 2009.
> Otras que se indican en su oportunidad.

NOTA PREVIA

Este documento no es un manual ni tiene una finalidad cientfica o acadmica; es un


trabajo de sistematizacin de los apuntes que tuve a disposicin, dirigido a estudiantes de
derecho y fundamentalmente a mis compaeros de escuela. Cualquier inexactitud, error
formal, etc., se debe a que, si bien son refundidos y en varios casos replanteados, siguen
siendo apuntes de clases.

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO

CDULA 1.- GENERALIDADES DEL ACTO JURDICO.


1. CONCEPTO. Manifestacin deliberada de la voluntad humana, destinada a crear,
modificar o extinguir derechos, o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes.

Anlisis:
1. Manifestacin de voluntad. Esto quiere decir que la voluntad humana, mientras
permanece en el fuero interno, no produce consecuencias jurdicas, sino que necesita
exteriorizarse.
2. Manifestacin de la voluntad humana. Esto quiere decir que el acto jurdico es algo
distinto de los hechos de la naturaleza que produce consecuencias jurdicas.
3. Manifestacin deliberada o consciente. Esto quiere decir, que el acto jurdico es algo
distinto de los hechos involuntarios.
4. Destinada a producir consecuencias jurdicas. Esto quiere decir:
a) Que el acto jurdico es algo distinto de los hechos jurdicos propiamente tales,
b) Que el acto jurdico es algo distinto de los hechos ajurdicos.
5. Consecuencias jurdicas. Tradicionalmente, se ha entendido que son la creacin,
modificacin, o extincin de derechos y obligaciones. Sin embargo, modernamente la doctrina,
seala que puede haber otras consecuencias jurdicamente relevantes, como la regulacin de un
derecho, la transferencia de un derecho, la transmisin de un derecho, etc.

Nocin de AJ:

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1. Hechos ajurdicos: Son aquellos que no han sido regulados por el derecho, de manera
que no producen consecuencias jurdicas. Por ejemplo, cerrar una puerta, una lluvia suave, la
puesta de sol, etc.
2. Hechos jurdicos: Son aquellos que han sido regulados por el derecho, de manera que
si producen consecuencias jurdicas. stos pueden provenir de la naturaleza o del hombre.
A. Hechos de la naturaleza: Hay casos en que la sola naturaleza, sin la intervencin
del hombre, produce hechos que generan consecuencias de derecho. Ej. El nacimiento, la
muerte, el aluvin, el solo transcurso del tiempo, etc.
B. Hecho del hombre: stos pueden ser involuntarios o voluntarios.
1. Involuntarios. Se trata de hechos del hombre que producen consecuencias
jurdicas, pero que no proceden de una voluntad consciente. Por ejemplo, los actos de las
personas dementes. O de las personas ebrias.
2. Voluntarios. Se trata de hechos del hombre que generan consecuencias
jurdicas y que proceden de una voluntad consciente. stos pueden subclasificarse en:
a) Hechos jurdicos propiamente tales. Son hechos voluntarios del hombre,
que producen consecuencias jurdicas, pero en los que esas consecuencias jurdicas no han sido
queridas por los autores del hecho. Estos pueden ser lcitos o ilcitos.
(a) Si son lcitos, es un cuasicontrato, que se define como un hecho
voluntario, lcito, y no convencional que genera obligaciones.
(b) Ilcitos. Aqu estn:
- El delito civil, que es un hecho voluntario, ilcito, que cometido
con dolo, causa dao.
- El cuasidelito. Que es un hecho voluntario, ilcito, que cometido
con culpa, causa dao.
b) Actos jurdicos. Son hechos voluntarios del hombre, que producen
consecuencias jurdicas, y esas consecuencias jurdicas han sido queridas por su autor o autores.
Por ejemplo, los contratos, el testamento, el pago, la tradicin, el reconocimiento de un hijo, el
reconocimiento de un derecho, etc.
Esas consecuencias jurdicas son la creacin, modificacin o extincin de un
derecho, u otras consecuencias jurdicamente relevantes.

Negocio Jurdico: Se trata de una especie de acto jurdico, y la diferencia radicara en que el
negocio jurdico, todas las consecuencias jurdicas pueden ser reguladas por las partes. Por
ejemplo, la compraventa, ya que las partes pueden regular cuando se va a entregar la cosa,
donde se va a entregar, cmo se va a entregar el precio, si el vendedor va a responder o no de la
obligacin de saneamiento, etc. En cambio, el matrimonio no sera un negocio jurdico, por que
las partes no pueden regular todas las consecuencias jurdicas, sino que estas vienen impuestas
imperativamente por la ley, de manera que sigue siendo un acto jurdico aunque no un negocio
jurdico. En nuestro pas, la doctrina no ha aceptado mayormente la expresin negocio jurdico.

2 y 3.- CLASIFICACIONES CON BASE EN EL CC Y SU IMPORTANCIA.

Comentario previo: El CC no establece orgnicamente una clasificacin de los actos


jurdicos, como s lo hace respecto de los contratos.
Adems, toda la TEORA sobre el AJ se estructura sobre:
a) Normas del CC relativas a los contratos.
b) Normas del CC relativas al testamento y asignaciones testamentarias.
c) Normas del CDC relativas a la formacin del consentimiento.
Y tomando como base las normas del CC relativas a los contratos, se clasifican los AJ del
modo que se ver.

1) AJ UNILATERALES Y BILATERALES. 1439.

Criterio: El nmero de voluntades que se requieren para perfeccionar el AJ.

a) AJ Unilateral: Aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere la voluntad de una


sola parte, que se denomina autor (testamento, el reconocimiento de un hijo, la renuncia de un
derecho).

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b) AJ Bilateral: Aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere la concurrencia de


voluntades de 2 partes (los contratos, el pago, la tradicin). Tambin se llama CONVENCIN
porque concurren las voluntades de las partes.
PARTE: Centro de inters jurdico que puede estar constituido por una o muchas
personas, ED, sujetos de ds (Por ejemplo, tratndose del reconocimiento de un hijo, pueden
comparecer simultneamente padre y madre. Pero como constituyen un solo centro de inters
jurdico, sigue siendo un acto jurdico unilateral).
c) AJ Plurilateral: Aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere la concurrencia de
voluntad de ms de 2 partes. Son AJ de organizacin o asociacin (ctto de sociedad).

Importancia de esta clasificacin:


1) SIMULACIN. La simulacin es un acuerdo de voluntades destinado a
manifestar una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes. Por ejemplo, si las
partes quieren celebrar un contrato de donacin, pero lo disfrazan bajo la forma de una
compraventa. Por definicin, la simulacin requiere de un acuerdo de voluntades, de manera
que slo puede operar en los actos jurdicos bilaterales.
2) DOLO COMO VICIO DE LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO. Segn en art
1458, para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir dos requisitos: a
a) Debe ser principal, es decir, de no haber existido el dolo, no se hubiere
celebrado el acto jurdico.
b) Debe ser bilateral, o sea, debe ser obra de la contraparte.
Pero ambos requisitos slo se exigen tratndose de actos jurdicos bilaterales.
Porque en los actos jurdicos unilaterales no hay contraparte, de manera que en estos los
unilaterales para que el dolo vicie la voluntad, basta con que sea principal.

2) AJ GRATUITOS Y ONEROSOS. 1440.

a) AJ gratuito: Aquel que reporta un beneficio o utilidad pero sin imponer la


necesidad de realizar una contraprestacin o desembolso (donacin entre vivos, el comodato, el
mutuo sin inters).
b) AJ oneroso: Aquel que reporta un beneficio o utilidad, pero imponiendo la
necesidad de realizar una contraprestacin o desembolso (compraventa, el arrendamiento, la
permutacin, el mutuo con inters).

Importancia de esta clasificacin:

1. CAUSA: Segn en art 1477, la causa es el motivo que induce al acto o ctto y agrega
que la sola liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Sin embargo, esto slo se aplica a los
actos jurdicos gratuitos.
2. FALLECIMIENTO ACREEDOR CONDICIONAL. El derecho condicional es
intransmisible cuando proviene de un AJ gratuito. Segn el art 1492, si fallece el acreedor
condicional, transmite su derecho condicional a sus herederos. Pero si ese derecho condicional
proviene de un acto jurdico gratuito, nada transmite.
3. ERROR EN LA PERSONA. Segn en art 1455, por regla general, el error en la
persona no vicia la voluntad ni el consentimiento, a menos que la consideracin de la persona
haya sido fundamental para la celebracin de acto jurdico, pues en tal caso, el error en la
persona vicia la voluntad o consentimiento y esto es lo que ocurre en los actos jurdicos
gratuitos.
4. ACCIN PAULIANA. Que es aquella que tienen los acreedores para obtener que
queden sin efecto los actos fraudulentos celebrados por el deudor. Uno de los requisitos de la
accin pauliana es la mala fe, y para saber quin debe estar de mala fe, hay que distinguir:
a) Si el acto es oneroso, debe de estar de mala fe el deudor y el tercero adquirente.
b) Si el acto es gratuito basta la mala fe del deudor. Siendo indiferente si el tercero
estaba de buena o de mala fe.
6. SOCIEDAD CONYUGAL. Si durante la sociedad conyugal se adquiere un
inmueble a titulo oneroso, ingresa al haber social. En cambio, si se adquiere a ttulo gratuito,
ingresa al patrimonio propio del cnyuge adquirente.

REFERENCIA A LOS CTTOS ONEROSOS Y GRATUITOS.

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(1) FORMULACIN. No hay que confundir esta clasificacin con la que formula el
art 1440 en materia de contratos, ya que el criterio tambin apunta a la utilidad o beneficio, de
manera que el contrato oneroso es aquel que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes.
Gravndose cada uno en favor del otro, y contrato gratuito, es aquel que slo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.

(2) IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS ONEROSOS Y


GRATUITOS. Aparece a propsito del grado de culpa del que responde el deudor. El art 44,
distingue tres clases de culpa:
1. Culpa grave, que se opone a la diligencia mnima,
2. Culpa leve, que se opone a una diligencia mediana,
3. Culpa levsima, que se opone a la mxima diligencia.
Para saber de qu grado de culpa responde el deudor, segn el art 1547, hay que
distinguir si el contrato es oneroso o gratuito:
1. Si el contrato es oneroso, por ejemplo, la compraventa, el deudor responde
de la culpa leve, lo que quiere decir, que debe desplegar una diligencia mediana.
2. Si el contrato es gratuito, hay que subdistinguir:
a) Si slo se beneficia el acreedor, por ejemplo, en el depsito, el deudor
responde de la culpa grave, es decir, debe desplegar el mnimo de diligencia (comida, agua y
techo para perro).
b) Si slo beneficia al deudor, ejemplo, en el comodato, el deudor responde
de la culpa levsima. Es decir, debe desplegar el mximo de diligencia, lo cual resulta razonable
por que el deudor es el nico que est reportando beneficio.

(3) Subclasificacin de los cttos onerosos. 1441. Dentro de los AJ bilaterales,


y especficamente dentro de los cttos bilaterales, la siguiente es una subclasificacin de los cttos
onerosos, atendiendo a la equivalencia entre las prestaciones de los contratantes:
a) Ctto Oneroso Conmutativo: Aquel en que las prestaciones de las partes se
miran como equivalentes (Aquel en que lo que cada una de las partes se obliga a dar, hacer o no
hacer, se mira como equivalente a lo que la otra parte se obliga a dar, hacer o no hacer). No es
necesaria igualdad matemtica, sino que las partes las estimen como equivalentes (CV). Ej:
compraventa en general, arrendamiento.
b) Ctto Oneroso Aleatorio: Aquel en que la prestacin de una de las partes
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Desde el punto de vista del
perfeccionamiento, se conoce la extensin de la prestacin de una de las partes. Desde el punto
de vista del resultado, ambas pueden resultar equivalentes o distintas. Ej: Seguro, apuesta.

Importancia de esta subclasificacin:


1) LESIN: Slo hay nulidad relativa por causa de lesin enorme en los cttos
onerosos conmutativos. En los cttos onerosos aleatorios NO hay nulidad por causa de lesin
enorme (La lesin es el perjuicio patrimonial que experimenta una de las partes de un contrato
conmutativo producto de la desproporcin existente entre las prestaciones de dichas partes, y es
causal de rescisin).
2) GARANTA: En los cttos aleatorios normalmente no hay obligacin de garanta
entre las partes, justamente por el carcter incierto de la prestacin de una de ellas.

3) AJ PRINCIPALES Y ACCESORIOS. 1442.

Criterio: Su autonoma o independencia.

a) AJ principal: Aquel que puede subsistir por s solo, sin necesidad de otro AJ
(compraventa, mutuo, depsito).
b) AJ accesorio: Dos conceptos:
1. Segn el mismo criterio de autonoma, es aquel que para subsistir necesita de
un AJ principal, y pueden ser de 2 clases:
(a) Asegurativos, que son los que desempean una funcin de caucin.
(b) Complementarios, que necesitan de otro para producir sus efectos y
efectivamente complementan a ste otro, pero no desempean una funcin de caucin, como
ocurre con las capitulaciones prematrimoniales, el pacto de retroventa.

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2.- Segn el CC, el AJ accesorio es slo el Asegurativo, ED, aquel que tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir
sin ella (prenda, hipoteca, fianza).

Comentario: Cuando el CC define el CTTO principal y accesorio, incurre en error


porque lo hace desde 2 puntos de vista distintos. Al principal lo define por su independencia, y
al accesorio por su carcter de AJ de garanta o caucin (cualquier obligacin que se contrae
para asegurar una obligacin propia o ajena).
Pero en estricto rigor, un AJ es principal si para subsistir no requiere de otro AJ, y
un AJ es accesorio si necesita para su subsistencia de un AJ principal, pero no necesariamente
este AJ accesorio va a ser una caucin (Ej: pacto de retroventa en una CV; si esa CV es ineficaz,
el pacto no puede subsistir, por lo que es un AJ accesorio sin constituir una caucin).

Importancia: La ineficacia del AJ principal produce la ineficacia del AJ accesorio.


Sobre esto, 3 observaciones
a) No es verdad que la nulidad del AJ principal produce la nulidad del AJ
accesorio, porque puede ocurrir que el AJ accesorio rena todos sus requisitos de validez, y por
tanto NO es nulo, pero si el AJ principal adolece de una causal de nulidad, entonces el AJ
accesorio ser ineficaz porque desaparece su soporte, no porque se traspase la nulidad (Mutuo y
fianza; el mutuo tiene causal de nulidad y la fianza no, no se traspasa la nulidad, pero es
igualmente ineficaz por la ineficacia del primero).
b) Que la validez del AJ principal determina la validez del AJ accesorio, porque
la validez tampoco se traspasa (Mutuo y fianza; el mutuo es plenamente vlido y la fianza tiene
causal de nulidad, y no porque el principal sea vlido el accesorio tambin).
c) Nada obsta a que el acto jurdico accesorio nazca a la vida del derecho antes
que el acto principal. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, con la hipoteca con clusula de garanta
general, en cuya virtud se constituye la hipoteca para garantizar todas las obligaciones futuras
que el deudor pueda contraer frente al acreedor hipotecario.

Categora aparte: AJ dependientes. Aquellos que, independientemente de que ya


estn perfeccionados, para empezar a producir consecuencias jurdicas necesitan de otro AJ que
se celebre en el futuro (capitulaciones matrimoniales dependen de la celebracin del
matrimonio).

4) AJ CONSENSUALES, REALES Y SOLEMNES. 1443.

Criterio: Su perfeccionamiento.

a) AJ consensual: Aquel que se perfecciona por la sola manifestacin de voluntad


(unilateral) o la sola formacin del consentimiento (bilateral).
- Compraventa de cosa mueble.
- Permutacin.
- Arrendamiento.
- Soc. colectiva civil.
- Ctto de trabajo.

b) AJ real: Aquel que se perfecciona, adems de la voluntad o consentimiento, por la


entrega de la cosa a la cual se refiere.
- Mutuo.
- Comodato.
- Prenda Civil.
- Depsito.

c) AJ solemne: Aquel que se perfecciona por la observancia de ciertas solemnidades


establecidas en consideracin a la naturaleza del AJ, y no puede producir efecto sin esas
solemnidades.
- Testamento.
- Matrimonio.
- Compraventa de bb raz, censo, servidumbre y d real de herencia.
- Contrato de hipoteca (escritura pblica y adems, segn algunos, inscripcin
en el registro de hipotecas y gravmenes).

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Importancia:
1) DETERMINA EL MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO:
Todo AJ requiere voluntad o consentimiento, pero a partir de cundo se perfecciona?:
a.- Consensual: Existe desde que se exterioriza la voluntad o se forma el
consentimiento.
b.- Real: Existe desde que se entrega la cosa. Si no hay entrega, no se
perfecciona, no existe.

c.- Solemne: Existe desde que la voluntad o consentimiento se exterioriza a


travs de las solemnidades prescritas para dicho AJ. Si la voluntad se manifiesta de forma
distinta, no se perfecciona, no existe.

2) PRUEBA: Cuando el AJ es solemne, la nica manera de probar el AJ es a travs


de la respectiva solemnidad. 1701.

*Comentarios respecto del AJ real y el AJ solemne:


(a) Respecto del AJ real:
1. El art 1443, seala que esto se perfecciona mediante la tradicin de la
cosa, lo que no es del todo correcto. En efecto, la tradicin es una entrega que supone
transferencia de dominio. Pero, en los actos jurdicos reales, no siempre hay transferencia de
dominio. Esto ocurre en el mutuo, pero en el comodato, en el depsito y en la prenda civil, no
hay transferencia de dominio, pues son ttulos de mera tenencia.
2. No hay que confundir esta entrega que es la forma de perfeccionar un
acto jurdico real con aquella entrega que tiene lugar en ciertos contratos y que constituye una
forma de cumplir con las obligaciones emergentes del contrato. Por ejemplo, en la compraventa
el vendedor se obliga a entregar la cosa. Pero esa entrega no es la forma como se perfecciona el
contrato de compraventa, sino que es la forma como el vendedor cumple con su obligacin de
entrega.
(b) Respecto del AJ solemne: Se perfeccionan a travs del cumplimiento de
ciertas solemnidades y no formalidades, porque entre formalidad y solemnidad, hay una
relacin de gnero a especie. El gnero son las formalidades y se refiere a todo requisito externo.
Y la solemnidad es una especie de formalidad, pues se trata de los requisitos externos que se
exigen para el perfeccionamiento del acto jurdico.

4.- RELACIONES ENTRE AJ Y CTTO, CON SUS DIVERSAS CATEGORAS.

A.- UBICACIN. Dentro de los AJ bilaterales, no es lo mismo convencin y


contrato. La expresin convencin designa todo acto jurdico bilateral, ya sea que est destinado
a crear, modificar o extinguir derechos o a producir otras consecuencias jurdicamente
relevantes. En cambio, el contrato, es una especie de convencin o AJ bilateral. As, cuando esta
convencin persigue crear derechos personales y obligaciones correlativas, se llama contrato. El
Ctto entonces es una convencin generadora de ds personales y obligaciones correlativas.

B.- CLASIFICACIN CTTOS. A su vez, el Ctto, que es siempre un AJ bilateral,


puede ser unilateral y bilateral, pero el criterio es distinto, atiende al resultado:
a) Ctto unilateral: Aquel en que resulta obligada UNA sola parte (Por
ejemplo, el comodato, es un contrato unilateral, slo resulta obligado el comodatario quien debe
restituir la especie prestada, pero el comodato sigue siendo un acto jurdico bilateral).
b) Ctto bilateral: Aquel en que resultan obligada AMBAS partes
RECPROCAMENTE.

C.- IMPORTANCIA de esta clasificacin entre cttos unilaterales y bilaterales,


radica en los efectos particulares de los cttos bilaterales:
1. CRT. 1489: En los cttos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
tcita, la que no se aplica a los unilaterales (CRT es un elemento de la naturaleza de los cttos
bilaterales, que consiste en que si un cttante no cumple con su obligacin, el otro puede pedir el
cumplimiento o la resolucin del ctto, con IDP).
2.- T DE LOS RIESGOS. 1550: En los cttos bilaterales tiene lugar la T de
los riesgos, la que no se aplica a los unilaterales (Vendedor se obliga a entregar un cuerpo cierto,

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caballo condorito, y la entrega est diferida en el tiempo. En ese tiempo, acontece un caso
fortuito: un rayo lo ha carbonizado. Qu pasa con la obligacin de entrega del caballo? T de los
riesgos se preocupa de determinar qu ocurre con la obligacin de la contraparte, que no se ha
extinguido).
3.- EXCEPCIN DE INEJECUCIN O DE CONTRATO NO CUMPLIDO.
1552: En los cttos bilaterales tiene lugar la excepcin de inejecucin, la que no se aplica a los
unilaterales (Excepcin de inejecucin consiste en que en los contratos bilaterales ninguno de
los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por
su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos).

D.- CTTO SINALAGMTICO IMPERFECTO. Hay contratos que nacen generando


obligaciones para una parte y posteriormente, durante su vigencia, surgen obligaciones para la
contraria. Se denominan Cttos Sinalagmticos Imperfectos, y se dice que les aplica el estatuto
correspondiente (unilateral o bilateral) dependiendo de la etapa en que se encuentre (si hay una
parte obligada o ambas). Por ejemplo, el depsito. Es un contrato unilateral, slo se obliga el
depositario, quien debe restituir la especie depositada. Pero, puede ocurrir que esa especie cause
perjuicios al depositario, o que este incurra en gastos para la conservacin de esa especie, y en
tales casos, el depositante que en principio no estaba obligado, deber reembolsar los gastos en
que incurri el depositario y deber indemnizar los perjuicios causados.

E.- DEFINICIN LEGAL DE CTTO: 1438 dice que CTTO O CONVENCIN ES UN


ACTO por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Se critica lo
siguiente:
1. Confunde gnero y especie. El gnero es convencin y la especie es el
contrato: convencin generadora de ds personales y obligaciones.
2.- No define al contrato sino que a la obligacin, y ms an, define a un
elemento de la obligacin, que es la prestacin (aquello a lo que se obliga el deudor).
3.- Emplea la palabra acto, que se refiere a los AJ unilaterales, y el ctto es un
AJ bilateral. Pero se dice que es una exageracin y que la palabra acto comprende a los
unilaterales y bilaterales.

CDULA 2.- REQUISITOS DEL ACTO JURDICO.


1.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ. CONCEPTOS Y
ENUNCIACIN.

Requisitos de los actos jurdicos. Son los presupuestos que debe reunir todo acto jurdico. La
doctrina los agrupa distinguiendo:

1.- Requisitos de existencia.


Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no nace a la vida del derecho, de manera que
si concurren todos ellos, el acto nace a la vida del derecho.
Estos son:
a) Voluntad o consentimiento,
b) Objeto,
c) Causa,
d) Solemnidades legales o formalidades por va de solemnidad en los actos jurdicos
solemnes.

2.- Requisitos de validez.


Son aquellos sin los cuales el acto jurdico nace a la vida del derecho, pero adoleciendo
de una causal de nulidad, de manera que si concurren todos ellos, el AJ es vlido.
Estos son:
a) Capacidad.
b) Subrequisitos de ciertos requisitos de existencia, a saber:
1. Voluntad o consentimiento libres y espontneos.
2. Licitud del objeto.
3. Licitud de la causa.

*Ubicacin de lo anterior. Sntesis de los elementos y requisitos de los AJ:

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I. ELEMENTOS. Se distinguen tres categoras de elementos. 1444.


1.- Elementos esenciales.
2.- Elementos naturales.
3.- Elementos puramente accidentales.

1.- Elementos esenciales. Son aquellos sin los cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro acto
jurdico diferente.
a) Elementos esenciales generales. Son aquellos sin los cuales el AJ no produce efecto alguno, y son
comunes a todos los actos jurdicos. Son:
1. La capacidad.
2. Voluntad o consentimiento.
3. Objeto.
4. Causa.
5. Solemnidades (si el acto jurdico es solemne).
b) Elementos esenciales especiales. Son aquellos sin los cuales el acto jurdico degenera en otro diferente.
Estos elementos son propios de cada acto jurdico en particular. Ejemplo. Contrato de compraventa, los elementos
esenciales particulares son el precio y la cosa.
Sin embargo, que los elementos esenciales especiales de la compraventa sean la cosa y el precio, se dice
que no es tan as:
1. Un elemento esencial general es el objeto de la obligacin que nace del acto jurdico. La cosa no es
sino el objeto de la obligacin del vendedor de entregarla y el precio es el objeto de la obligacin del comprador de pagar
una suma de dinero.
2. Si no hubiera por parte del vendedor una cosa que entregar, no habra objeto y faltara el
elemento esencial general; lo mismo ocurrira si no hubiera por parte del comprador el precio que pagar.

2.- Elementos de la naturaleza. Son aquellos que sin ser esenciales en el acto jurdico, se entienden
pertenecerle sin necesidad de clusula especial.
Por consiguiente:
a) No son esenciales, por tanto pueden faltar en el acto jurdico y ser eficaz.
b) Si las partes guardan silencio la ley los incorpora a ese acto jurdico.
c) Pero las partes pueden expresamente eliminarlos porque no son de la esencia del acto jurdico.
Ejemplos:
a) CRT en los cttos bilaterales.
b) Obligacin de saneamiento de la cosa vendida, en la CV. Art. 1815. El comprador puede renunciar a este
beneficio.

3.- Elemento accidentales del acto jurdico. Son aquellos que ni esencialmente ni naturalmente pertenecen al
acto jurdico, y que los autores agregan al acto por medio de clusulas especiales.
Por consiguiente:
a) Pueden faltar y el acto jurdico es eficaz.
b) La ley no los incorpora supletoriamente al acto jurdico y las partes explcitamente las deben
establecer.
Ejemplo. Las modalidades:
1. Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un d.
2. Plazo: Hecho futuro y cierto del cual depende el nacimiento o extincin de un d.
3. Modo: Aplicacin del objeto del d a un fin determinado y especial.
4. Solidaridad: Excepcin a la regla general de que las obligaciones con multiplicidad de sujetos son
simplemente conjuntas, y en cuya virtud cada deudor es obligado al total de la deuda y/o cada acreedor puede
reclamar el total de la deuda.
5.- Indivisibilidad: Tiene lugar cuando varios deudores deben una cosa individual (por ej, un animal) y
el acreedor puede pedir a cualquiera de ellos la entrega de aquella cosa.
6.- Alternatividad: Excepcin al principio de integridad del pago, porque si se deben varias cosas y se
pacta alternatividad, el deudor queda libre entregando cualquiera de las cosas debidas.
7.- Facultatividad: Excepcin al principio de identidad del pago, porque si se debe una cosa y se pacta
facultatividad, el deudor queda libre entregando esa cosa o una distinta.
8.- Representacin: En virtud de ella, las consecuencias jurdicas de un acto celebrado por una persona
(representante), se radican en el patrimonio de otra persona (representado).

II. REQUISITOS DE LOS AJ.

Clasificacin.
1.- Desde el punto de vista de la consistencia: REQ. DE FORMA Y FONDO.
2.- Desde el punto de vista de la sancin por su incumplimiento: REQ. DE EXISTENCIA Y VALIDEZ.

1.- REQ. DE FONDO Y FORMA.


a) Requisitos de fondo. Requisitos sustantivos del acto jurdico. Son:
a. capacidad,
b. voluntad o consentimiento,
c. objeto,
d. causa.

b) Requisitos de forma. Son las solemnidades de que se hayan revestidos ciertos AJ. Ejemplo. Compra
venta de un bien raz debe hacerse por escritura publica e inscribirse.

2.- REQ. DE EXISTENCIA Y VALIDEZ, ya vistos.

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2 y 5.- VOLUNTAD Y CONSENTIMIENTO: CONCEPTOS Y REQUISITOS; LA


SIMULACIN. SANCIN EN CASO DE OMISIN.

Concepto de Voluntad. El cdigo no la define. El diccionario de la RAE seala que es la


potencia del alma que nos mueve a hacer o no hacer alguna cosa. Jurdicamente se dice que es la
facultad del hombre para hacer o no hacer libremente lo que desea.

Concepto de consentimiento. Es el concurso real de voluntades de dos o ms partes.


Art 1437.

La expresin voluntad se entiende referida a los actos jurdicos unilaterales, mientras que la
expresin consentimiento, se entiende referida a los actos jurdicos bilaterales.

Formacin del consentimiento.

A) Reglamentacin. Art 97-108 Cdigo de Comercio. Problema: El art 1 del Cdigo de


Comercio seala el mbito de aplicacin de este cdigo y dice que sus disposiciones se aplican:
1. A las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles.
2. A las obligaciones contradas por personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales.
3. Obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.
Pueden aplicarse estas normas a los actos jurdicos civiles? El principal obstculo est dado
por el principio de especialidad, consagrado en los art 4 y 13 CC. Pero la doctrina y la
jurisprudencia han sealado que tales disposiciones son aplicables a los actos jurdicos civiles
por las siguientes razones:
1.- MENSAJE CDC: El mensaje del cdigo de comercio, al sealar que la ausencia de
normas en el cdigo civil sobre esta materia, ha generado grandes dificultades. De ah que el
cdigo de comercio la va a regular.
2.- EQUIDAD Y CPC: A falta de normas en el cdigo civil, hay un vaco legal, que segn
el artculo 170 n 5 CPC, procede llenar a travs de la equidad, y se entiende que si esas normas
regulan la formacin del consentimiento en los actos mercantiles, lo equitativo es que tambin
se apliquen a la formacin del consentimiento en los actos civiles.
3.- CONTENIDO Y NO UBICACIN: Hay autores que sealan que para calificar a una
norma de general o especial, hay que estar a su contenido, y no a su ubicacin en un
determinado cdigo. Luego, si se observa el contenido de estas disposiciones, se puede concluir
que son perfectamente aplicables a los actos civiles.

B) Cmo se forma el consentimiento? Mediante la concurrencia de dos actos


jurdicos unilaterales y sucesivos, que son la oferta y la aceptacin.

1) LA OFERTA.

Concepto: Es la propuesta que una persona formula a otra, para celebrar un acto jurdico
bilateral determinado.

Requisitos:
a) REQ. DE TODA DECLARACIN DE VOL: debe reunir los requisitos comunes a toda
declaracin de voluntad. Esto es, primero, debe ser seria. Segundo, debe ser manifestada,
tercero, debe ser sincera, cuarto, debe ser libre y espontnea.
b) PROVENIR DEL OFERENTE: la oferta debe provenir del oferente o de su
representante.
c) COMPLETA: la oferta debe ser completa. Es decir, debe contener una referencia a
todos los elementos de la convencin que se propone celebrar.
d) PRECISA: debe ser precisa, es decir, esa referencia debe ser determinada,
e) AUTOSUFICIENTE: debe ser autosuficiente, de manera que para que se forme el
consentimiento, slo baste la aceptacin.

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Requisito del oferente: El oferente, debe ser una persona determinada, porque debe
saberse a quin debe darse la aceptacin. En cambio, el destinatario de la oferta, puede ser una
persona determinada o indeterminada.

Clasificaciones de la oferta.

a) Atendiendo a como se formula:


1.- Oferta expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y
directos, ya sea de manera verbal o por escrito. se venden huevos por 500 pesos.
2.- Oferta tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente a partir de ciertos actos o
circunstancias que revelan la intencin del oferente de celebrar una determinada convencin.
Ej. En tienda de departamento, si en ninguna parte sale que la mercanca est para la venta, y
solo sale el precio, se entiende que est para la venta, aunque no haya letrero alguno que diga se
vende. O la micro, no se vende la micro en 500, es oferta de contrato de transporte.

b) Atendiendo a la persona a quien se formula la oferta:


1.- Oferta a persona determinada: Es aquella en que el destinatario de la oferta es
una persona completamente individualizada, y es la persona con quien se tiene la intencin de
celebrar el acto jurdico.
2.- Oferta a persona indeterminada: Es aquella que se formula al pblico en
general.

c) Atendiendo al lugar en que se encuentra oferente y destinatario de la oferta.


1.- Entre presentes: Es aquella en que ambos estn en el mismo lugar.
2.- Entre ausentes: Es aquella en que se encuentran en lugares distintos.

Valor jurdico de la oferta.


Los autores se preguntan si la oferta es vinculante. O sea, si obliga al oferente. Y en esta
materia hay dos teoras.
a) Teora clsica: Seala que la oferta no es vinculante para el oferente, de manera
que este puede retractarse, dejar sin efecto la oferta, sin que se genere responsabilidad alguna
para l.
b) Teora moderna: Seala que la oferta es vinculante para el oferente, de manera
que este no puede retractarse. sta teora parte de la base que toda oferta tiene un plazo
determinado de vigencia, que puede estar dado por la voluntad del propio oferente, por la ley o
por la costumbre.
Para justificar la obligatoriedad de la oferta, existen diversas respuestas:
1- PRECONTRATO: Algunos hablan de un pre-contrato. Es decir, se tratara de
una obligacin precontractual.
2- MANIFESTACIN UNILATERAL DE VOL: Para otros, se trata de obligaciones
que nacen de la declaracin unilateral de voluntad. Quienes defienden esta opinin, ven que la
declaracin unilateral de voluntad es una fuente autnoma de obligaciones.
3- ABUSO DEL D: Otros, fundan la obligatoriedad de la oferta en la teora del
abuso del derecho, pues estiman que si el oferente revoca su oferta, estara haciendo un ejercicio
abusivo de su derecho.

c) Situacin en Chile:
1. RG: No vinculante, el oferente puede arrepentirse. A partir del art 99 del
Cdigo de comercio, se comprende que nuestro legislador recogi la teora clsica (oferta no
vinculante para el oferente), ya que el oferente puede arrepentirse antes que se de la aceptacin,
lo que significa que la oferta no es vinculante para l.
2.- Excepciones: Con todo, el propio art. 99 C. de C. seala como excepciones:
1) Si el oferente se hubiese obligado a esperar contestacin.
2) Si el oferente se hubiere obligado a no disponer del objeto del contrato, sino
una vez desechada la oferta.
3) Si el oferente se hubiese obligado a no disponer del objeto del contrato, sino
una vez transcurrido un determinado plazo.
La redaccin del cdigo de comercio, da a entender que se tratara de situaciones de
excepcin, o sea, en que el oferente no puede retractarse
3.- Sin embargo, el art 100 seala una cosa distinta, puesto que dice que ante la
retractacin TEMPESTIVA (o sea, aquella que est permitida segn el art. 99, que dice que en

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principio el oferente puede arrepentirse), el oferente se va a tener que reembolsar los gastos en
que hubiere incurrido el destinatario de la oferta y todo otro perjuicio que haya sufrido. Frente a
esto, el oferente puede exonerarse de responsabilidad cumpliendo la oferta formulada.

2) LA ACEPTACIN.

Concepto: Es la conformidad que manifiesta el destinatario de la oferta respecto a la


convencin que se le ha propuesto celebrar.

Clasificacin de la aceptacin.

a) Aceptacin expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y


directos, ya sea verbalmente o por escrito.
b) Aceptacin tcita: es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos actos o
comportamientos que revelan esa conformidad del destinatario de la oferta.

Comentarios:
a) La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que
la aceptacin expresa. Ah est el art 103 codigo de comercio.
b) Tratndose de la aceptacin, no cabe hablar de aceptacin a persona determinada o a
persona indeterminada. La aceptacin siempre es a persona determinada por que
necesariamente debe darse al oferente.

Requisitos:
a) REQ. COMUNES A TODA MANIF. DE VOL: Debe reunir los requisitos comunes a toda
declaracin de voluntad, esto es, debe ser seria, manifestada, sincera y libre y espontnea.
b) PURA Y SIMPLE: Debe ser pura y simple, de manera que dada la aceptacin se forme el
consentimiento. El art 102 del cdigo de comercio, seala que la aceptacin condicional se mira
como una nueva oferta (contraoferta), en la que el aceptante primitivo asume el rol de oferente y
el oferente primitivo asume el rol de destinatario de esta nueva oferta.
c) OPORTUNA: La aceptacin debe ser oportuna. Es decir, debe darse mientras an se
encuentra vigente la oferta. Y la oferta puede terminar con:
1- La retractacin del oferente.
2- La muerte del oferente.
3- La incapacidad legal del oferente.
4- El vencimiento del plazo fijado para la vigencia de la oferta. Art 99 y 101 C. de C.

Plazos que seala la ley, de vigencia de la oferta. O plazo en que debe darse la
aceptacin. Art 97 y 98 C. de C.:
Hay que distinguir:
1) Oferta verbal. La aceptacin debe darse de inmediato, pues de contrario, la oferta
pierde vigencia, art 97 cdigo de comercio.
2) Oferta hecha por escrito. Hay que subdistinguir:
a) Si el oferente y el destinatario de la oferta residen en el mismo lugar, la oferta
tiene una vigencia de 24 hrs, ese es el lapso para dar la aceptacin (o rechazo).
b) Si residen en lugares distintos, la aceptacin (o rechazo) debe darse a vuelta de
correos; esto es, lo que demora la carta en regresar con la aceptacin.

C) En qu momento se forma el consentimiento?

En doctrina existen cuatro teoras:


1 Teora de la declaracin o aceptacin. El consentimiento se forma cuando el
destinatario de la oferta manifiesta su aceptacin, an cuando su respuesta todava no haya sido
enviada al oferente.
2 Teora de la expedicin. El consentimiento se forma cuando el aceptante enva su
aceptacin al oferente, an cuando este no la haya recibido.
3 Teora de la recepcin. El consentimiento se forma cuando el oferente recibe la
aceptacin independientemente de que an no haya tomado un conocimiento real y efectivo de
dicha aceptacin.
4 Teora de la informacin o conocimiento efectivo. El consentimiento se
forma cuando el oferente efectivamente toma conocimiento de la aceptacin.

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Situacin en Chile:
1) T de la aceptacin o declaracin: A partir del art 99 del codigo de comercio, se
entiende que en nuestro sistema, se recogi la teora de la declaracin, por que esta disposicin
seala que el oferente puede retractarse hasta antes que se de la aceptacin, con posterioridad
ya no cabe la retractacin, por que se entiende que se form el consentimiento.
1) Excepcionalmente, T de la informacin: A propsito de la donacin entre vivos,
segn el art 1412, cdigo civil, se recoge la teora de la informacin, por que exige que esa
aceptacin sea notificada al donante, y mientras no sea notificada, se entiende que este puede
revocarla.

D) Lugar en que se forma el consentimiento.


Hay que distinguir,
a) si oferente y aceptante estn en el mismo lugar, el consentimiento se forma en ese
lugar.
b) si oferente y aceptante estn en lugares distintos, el consentimiento se forma en el
lugar donde se encuentre el ACEPTANTE. Art 104.

Requisitos de la voluntad.

La voluntad debe ser:


1) Seria
2) Manifestada
3) Sincera
4) Libre y espontnea (o vlida).

A) SERIA. La persona que manifiesta su voluntad debe hacerlo con la intencin de


producir consecuencias jurdicas y ACEPTANDO las consecuencias jurdicas que su
acto va a producir.
Regla general: Seria. Por RG, see entiende que la voluntad es seria.
Excepcionalmente la voluntad no ser seria en 3 casos:
a) En los actos a ttulo de broma (jocandi causa). Por ejemplo, si Pedro viaja al frica
y le dice a su amigo Juan, qu quieres que te traiga de recuerdo y Juan responde: Un
elefante y Pedro dice Mejor que sean dos cuando Pedro regrese del frica, Juan no podra
exigirle los elefantes, por que se entiende que fue a ttulo de broma, y esa voluntad, no es seria.
b) En los actos jurdicos que se celebran en el contexto de una representacin teatral.
c) En los actos jurdicos que se celebran en el contexto de las explicaciones que un
profesor da en clases (profesor de d comercial gira un cheque a modo de explicacin).
El requisito de seriedad en el CC. No hay una norma que en trminos generales
exija que la voluntad deba ser seria. Sin embargo, existen diversas disposiciones que encuentran
su fundamento en la falta de seriedad de la voluntad. Por ejemplo, los artculos 1478 inc 1 y 2121.
1478: Te doy 100 millones de pesos si quiero. La obligacin de pagar los 100
millones se encuentra subordinada a una condicin potestativa que depende de la mera
voluntad del deudor. La obligacin contrada bajo esta condicin es nula, segn el art 1478, pues
la voluntad no es seria. Con el si quiero no hay voluntad realmente de querer obligarse, por
tanto si se quiere, no se le da nada.
2121: Por el solo hecho de recomendar la realizacin de un acto jurdico, el
recomendante no debe actuar como mandatario.

B) MANIFESTADA. La voluntad debe exteriorizarse, porque mientras permanece en el


fuero interno no puede producir consecuencias jurdicas.
El requisito de exteriorizacin en el CC. No hay una norma que en trminos
legales se refiera a este requisito, y que exija de forma directa que la voluntad debe manifestarse.
Sin embargo, existen diversas disposiciones de las cuales as se desprende. Por ejemplo:
1) El Epgrafe, Tit II del libro IV, a referirse a los actos y declaraciones de voluntad.
2) En diversas disposiciones, se seala que son incapaces las personas que no
pueden manifestar su voluntad, por ejemplo, en los art 1005 n 5 a propsito de las inhabilidades
para el testamento, art 1447 inc 1, a propsito de las personas absolutamente incapaces, y art 5 n
5 de la ley 19 947 a propsito de los requisitos para el matrimonio.

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a) Formas de manifestar la voluntad. Se reconocen 3 formas: Manifestacin


expresa de la voluntad, Manifestacin tcita de la voluntad, y Manifestacin presunta de la
voluntad.
1.- Manifestacin expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos
y directos, ya sea por escrito, o de manera verbal.
2.- Manifestacin tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos actos
de una persona que la revelan. En este caso, el contenido de la voluntad se deduce del
comportamiento del sujeto, pero de manera inequvoca. Es decir, de ese comportamiento slo
cabe extraer una conclusin.
La ley, en diversos casos, se refiere a manifestacin tcita. Por ejemplo:
1 A propsito de la aceptacin de una herencia. Art 1242.
2 A propsito del mandato. Art 2124.
3 A propsito de la estipulacin a favor de otro. Art 1449.

Observacin. Casos en que no se admite manif. tcita. Por regla general, la


manifestacin tcita de la voluntad tiene el mismo valor que la manifestacin expresa.
Excepcionalmente, no se admite la manifestacin tcita. Por ejemplo:
1. Tratndose de los actos jurdicos solemnes, ya que en stos, la voluntad
necesariamente debe manifestarse a travs de la solemnidad.
2. En los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad, por
ejemplo, en la novacin por cambio de deudor: art 1635.
Reserva o protesta. Puede ocurrir que una persona deba ejecutar algn acto, del
cual se deduzca inequvocamente el contenido de su voluntad, en un determinado sentido. Pero
esta persona no quiere que su voluntad se entienda en ese sentido. Qu debe hacer esa
persona? La doctrina entiende que debe formular la correspondiente protesta o reserva. Que
es el acto por el cual una persona deja constancia que su voluntad no es la que se podra deducir
inequvocamente de su comportamiento. Ejemplos. Art 1244, y 1516.
3.- Manifestacin presunta de la voluntad: Es aquella en que una persona ejecuta
ciertos hechos especficamente sealados por la ley, y respecto de los cuales la propia ley
determina ciertas consecuencias.

Observaciones:
1- La manifestacin tcita es muy parecida a la presunta, ya que en ambos
casos el contenido de la voluntad se deduce inequvocamente de ciertos actos. La diferencia
radica en que en la manifestacin tcita, el contenido de la voluntad se deduce de cualquier
hecho que la revele de manera inequvoca. En cambio, en la manifestacin presunta, el
contenido de la voluntad se desprende de ciertos hechos que la ley establece.
2- Los autores comentan que el cdigo al parecer habra confundido
manifestacin tcita con manifestacin presunta, puesto que habra llamado manifestacin
tcita a lo que en realidad es manifestacin presunta. Por ejemplo, en el art 1516.

b) Valor jurdico del silencio. En nuestro pas, el silencio, no es aceptacin ni


rechazo. El silencio por ende, no es una manifestacin tcita de la voluntad.

Excepciones: Hay casos en los que el silencio produce consecuencias jurdicas. Y esas
excepciones pueden ser de origen legal o convencional.

(a) Excepciones legales. Por ejemplo:


1 A propsito del mandato, art 2125 inc 1
2 A propsito de la aceptacin de una herencia o legado, art 1233.

(b) Excepciones convencionales. Las partes las asignan un determinado valor jurdico al
silencio. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, con la denominada clausula de prorroga automtica,
que es comn en contratos, como el arrendamiento o la sociedad que se puede pactar por un
plazo fijo. Pero se seala que el contrato se entender prorrogado automticamente por igual
plazo, y bajo los mismos trminos, si ninguna de las partes manifiesta su voluntad en contrario.
Pero los autores han sealado que es una manifestacin expresa de la voluntad, por
cuanto fueron las propias partes las que asignaron un valor jurdico a ese silencio.

c) Requisitos para que el silencio produzca consecuencias jurdicas.

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(a) El que guarda silencio debe tener la obligacin jurdica de hablar, ya sea en virtud
de la ley, de una resolucin judicial, o de una convencin.
(b) El que guarda silencio debe tener conocimiento de los hechos en los que incide
ese silencio.
(c) El que guarda silencio lo debe hacer de forma libre y espontnea. Es decir, su
silencio no puede ser consecuencia de algn vicio.

d) Otras materias en las que incide el silencio.


(a) En los elementos de la naturaleza del acto jurdico. Si las partes guardan silencio,
estos elementos se entienden incorporados al acto.
(b) En materia de prescripcin extintiva, uno de sus requisitos es el silencio de la
relacin jurdica.
(c) En materia de vicios redhibitorios, en la compraventa. Uno de los requisitos
para que el vicio sea considerado redhibitorio es que sea oculto, y una de las hiptesis en las que
se entiende que es oculto, es si el vendedor lo conoca y no lo declar al comprador. O sea, si
guard silencio.
(d) En materia de reconocimiento de un instrumento privado. En principio, un
instrumento privado acompaado a un juicio no tiene valor probatorio, a menos que sea
reconocido o mandado a tener por reconocido. Si el instrumento emana de la contraparte o ha
sido firmado por esta, el instrumento debe acompaarse bajo apercibimiento legal. Esto quiere
decir, que la contraparte dispone de un plazo de seis das, para objetar el instrumento por
falsedad o falta de integridad. Si transcurren los seis das sin que la contraparte haya dicho algo,
el instrumento se mandar a tener por reconocido.
(e) En materia de prueba confesional, que toma el nombre de absolucin de
posesiones. La parte que desea que su contraparte confiese debe solicitarlo al tribunal y debe
acompaar un listado de preguntas llamado pliego de posiciones. Esas preguntas o posiciones,
se pueden redactar de manera interrogativa o asertiva. Si el confesante o absolvente no
comparece o compareciendo guarda silencio la segunda vez que es citado se le tendr por
confeso de todas aquellas posiciones redactadas de manera asertiva.

C) SINCERA. Debe existir una correspondencia entre la voluntad que se declara y la


voluntad real.
La regla general est dada por la sinceridad de la voluntad, es decir, la voluntad que se
exterioriza es un reflejo fiel del querer interno de las partes.
Discrepancias. Sin embargo, pueden producirse discrepancias entre la voluntad real y lo que
se declara. Y estas discrepancias pueden ser:
a) Inconscientes: Si el autor o las partes no advierten la discrepancia, por ejemplo, si
emplean una palabra sin comprender o conocer su significado.
b) Consciente: Si las partes o el autor sabe que est manifestando una voluntad que no
coincide con su querer real. Aqu hay dos hiptesis:
1) La reserva mental (engao): Es la situacin que se produce cuando una persona
declara una voluntad distinta de su querer real, con el propsito de engaar a otra persona a la
cual va dirigida la declaracin.
En este caso, se entiende que debe primar la voluntad declarada, por cuanto los
terceros slo pueden conocer esa voluntad, y no pueden verse perjudicados por el hecho de
tratarse de una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes.
2) La simulacin.

SIMULACIN: Es un acuerdo de voluntades de dos o mas partes en orden a


manifestar una voluntad distinta de su querer interno. (VER INEFICACIA DE LOS AJ para
una referencia completa sobre simulacin).

Elementos:
1. Declaracin de voluntad diversa al querer real.
2. Acuerdo de las partes. Quienes hacen la declaracin, lo hacen habiendo convenido
en ella, esto es, ambas partes saben la verdad. La doctrina dice que la simulacin slo tiene valor
tratndose de actos jurdicos bilaterales. Otros, en cambio, dicen que es posible tambin en los
actos unilaterales, cuando exista un acuerdo entre el autor y el destinatario.
3. nimo de engaar. Se busca que los terceros crean algo diferente. El nimo es
engaar, esto es, producir error a los terceros. No se requiere nimo de perjudicar o defraudar,
aunque normalmente pase eso.

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Clases de simulacin.
1. Atendido su licitud.
a) Lcita: No busca eludir una prohibicin legal ni perjudicar a terceros
b) Ilcita: Busca evadir una prohibicin legal o perjudicar a terceros.
2. Si hay o no un acto jurdico real.
a) Absoluta: El AJ aparente o ficticio no encubre ningn AJ real.
b) Relativa: El AJ aparente o ficticio encubre un AJ real diverso.
3. Simulacin por interposicin de persona (simulacin de inters). Tiene lugar
cuando el acto jurdico se celebra con una persona que carece de inters en el mismo. La
diferencia es que lo simulado es el inters, no un AJ distinto.

Efectos de la simulacin.
1.- Entre las partes. Entre las partes prevalece la voluntad real.
2.- Respecto de terceros. Es difcil que tengan acceso a la verdad. Existen las
siguientes teoras:
1. Teora de la voluntad real. Estima que debe prevalecer lo realmente querido
por las partes, por que es se querer interno el motor que genera el acto jurdico, de manera que
la manifestacin slo es el vehculo a travs del cual se exterioriza la voluntad real.
Beneficia a las partes porque prevalece su querer real, pero tiene el
inconveniente de afectar a terceros, ya que estos slo pueden conocer la voluntad declarada.
2. Teora de la voluntad declarada. Estima que debe prevalecer la voluntad que
las partes manifiestan ya que el querer interno mientras permanezca en el fuero interno no
puede producir consecuencias jurdicas.
Beneficia a los terceros, los cuales se encuentran protegidos ya que ellos actan
a partir de la voluntad que conocen, pero tiene el inconveniente de tener como voluntad real
algo que puede ser slo una apariencia de voluntad.
3. Teoras eclcticas. Hay dos variantes:
(a) Teora de la confianza. Seala que debe prevalecer la voluntad declarada
cuando la persona que recibe la declaracin tiene razones para creer que esa declaracin
coincide con la voluntad real. Pero si conoce la discrepancia, su expectativa no merece
proteccin.
(b) Teora de la responsabilidad. Considera que debe declararse nulo el acto
jurdico cuando la declaracin es disconforme con la voluntad interna, sin culpa del declarante.
Pero debe considerarse vlido en el caso inverso.

La simulacin en el Cdigo Civil.


1.- Indirectamente la acepta, cuando permite que las partes modifiquen lo
expresado en una escritura pblica o privada, dejando constancia de cul es la verdadera
voluntad expresada. Art. 1707.
2.- En cuanto a los efectos, a partir de diversas disposiciones se entiende que
nuestro cdigo adhiere a la teora de la voluntad real. Por ejemplo, los artculos 1069 inc 2, 1560,
1437, 1445 n2 etc.

Acciones
1. Accin de simulacin (inoponibilidad)
2. Accin de inexistencia (cuando faltan requisitos de existencia)
3. Accin de nulidad absoluta (cuando faltan requisitos de validez)

En definitiva, hay un principio fundamental: los terceros no pueden ser perjudicados y


en las partes se debe hacer prevalecer la voluntad real.

D) LIBRE Y ESPONTNEA (o vlida o exenta de vicios). La voluntad debe estar


exenta de vicios.

Ausencia de voluntad y Voluntad viciada. En este sentido, hay que distinguir entre la
ausencia de voluntad y la voluntad viciada.
a) La ausencia de voluntad implica la omisin de un requisito de existencia, de manera
que en doctrina la sancin es la inexistencia.

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b) La voluntad viciada implica que hay voluntad, slo que sta carece de la suficiente
libertad para poder ser una voluntad vlida. En consecuencia, ste ltimo requisito es un
requisito de validez que en caso de faltar acarrea la nulidad del acto jurdico.

El requisito de libertad y espontaneidad en el CC. El CC no lo establece directamente pero


los Artculos 1451 a 1459 regulan los vicios del consentimiento (error, fuerza, dolo).
1) Aplicacin a la voluntad. La doctrina y la jurisprudencia han estimado que estas
disposiciones tambin se aplican a la voluntad, en virtud de los siguientes argumentos:
a) Estas normas estn ubicadas en el ttulo segundo del libro IV relativo a los actos y
declaraciones de voluntad por lo tanto, tambin se aplican a los actos unilaterales.
b) En diversas disposiciones como en los art 1453 y 1454 se hace referencia a los actos
y contratos lo que da a entender que se aplican tanto a actos unilaterales como bilaterales.

2) Su carcter de regla general. Las normas sobre los vicios del consentimiento
contenidas en los arts. 1451 a 1459 constituyen la regla general en materia de vicios de la
voluntad. Sin embargo, el cdigo establece reglas especiales en ciertas materias. Por ejemplo:
a) En materia de tradicin, arts 676, 677 y 678.
b) En materia de testamento, art 1007
c) En materia de asignaciones testamentarias arts 1057, 1058
d) En materia de matrimonio, en la ley 19 947.
e) En materia de transaccin, art 2453.
f) En materia de posesin, art 704.

Sancin. (Esto no est en la materia, es respuesta ma, pero la pregunta 5 de esta cdula
se refiere a la sancin por falta de omisin, y se entiende que es de los 3 requisitos que
comprende esta cdula: voluntad, objeto y causa).
Hay que distinguir:

1) Si no hay voluntad, la sancin del AJ es la nulidad o inexistencia dependiendo de la


opinin que se tenga en torno a si el CC reconoce a la inexistencia o no como forma de ineficacia
de los AJ. La falta de voluntad, entonces, es una de las causales discutida de nulidad absoluta.
Expresamente nulidad (absoluta): Sin embargo, los actos de los absolutamente incapaces,
quienes no tienen voluntad, expresamente estn sancionados con nulidad absoluta (art. 1682 inc
2). Los dems casos de falta de voluntad (error impedimento, fuerza fsica, fuerza moral que
excluye la voluntad, actos de personas privadas de razn por causas especiales), se discuten
(nulidad o inexistencia).

2) Si la voluntad est viciada, no se cumple con un requisito de validez del AJ y en


consecuencia la sancin ser la nulidad. Las sanciones se analizan en particular a propsito de
cada uno de los vicios de la voluntad en las cdulas que corresponden. Por lo pronto, se aclara
que la nulidad relativa es la regla general (art. 1682 inc. final) y en particular:
a) Que en materia de error, si es un error impedimento se discute su sancin
(inexistencia, nulidad absoluta, nulidad relativa), y si es un error vicio no se discute que es
nulidad relativa. El error indiferente no vicia la voluntad.
b) En materia de fuerza su sancin es la nulidad relativa pero podra discutirse y decir
que hay inexistencia en la fuerza fsica, ya que el sujeto es instrumento de una voluntad ajena y
no est su voluntad, y asimismo en la fuerza moral que excluye la voluntad.
c) En materia de dolo, su sancin es la nulidad relativa y si no alcanza a viciar el
consentimiento por no reunir los requisitos para ello, slo da accin de indemnizacin de
perjuicios (contra quienes fraguaron el dolo, por todos los perjuicios, y contra los que se
beneficiaron, hasta el monto de su beneficio).

3) Si la voluntad no cumple sus dems requisitos:


a) Si falta la seriedad, se dijo que el CC no se refiere directamente a este requisito pero
indirectamente hay normas que se fundan en la falta de l. Hay un caso en que expresamente se
sanciona con nulidad, que es de las obligaciones contradas bajo condicin potestativa que
depende de la mera voluntad del obligado. En los dems casos podra reconducirse a una falta
de determinacin del objeto, que acarreara su ausencia o ilicitud, con sus respectivas sanciones.
b) Si falta la exteriorizacin, el acto no produce consecuencias jurdicas porque la
voluntad est en el fuero interno. Excepcionalmente el silencio ser manifestacin presunta o

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tcita de voluntad y producir consecuencias desfavorables para el que libre y espontneamente


guarda silencio teniendo la obligacin jurdica de hablar, v. gr. el asignatario constituido en
mora de aceptar o repudiar la herencia o legado, se entiende que repudia; la prescripcin
liberatoria perjudica al acreedor por el silencio de la relacin jurdica; la obligacin de
saneamiento de vicios redhibitorios puede tener lugar, entre otros casos, porque el comprador
los conoca y no los declar.
c) Si falta la seriedad, y esta discrepancia es consciente, la reserva mental o engao
podra reconducirse al dolo (y a la nulidad relativa) por haber nimo de hacer caer en error a
terceros (engaar) pero no habra nimo de perjudicar o defraudar, lo que sera un obstculo,
pero recordar que si hay dolo pero no alcanza a viciar la voluntad, hay indemnizacin. Y en caso
de simulacin surge la accin de simulacin, que es de inoponibilidad (del acto aparente) y que
se ejercer conjuntamente con una accin de nulidad o inexistencia del acto aparente y/o del
acto real oculto.

3 y 5.- OBJETO: CONCEPTO Y REQUISITOS; CASOS DE OBJETO ILCITO.


SANCIN EN CASO DE OMISIN O ILICITUD.

Concepto de Objeto del AJ: El derecho y obligacin correlativa que crea, modifica o
extingue, como asimismo otras ccias jurdicas que pueda producir. Este objeto tiene a su vez su
propio objeto, como se ver.

Concepto de Objeto del d u obligacin creado por el AJ: Es la cosa del mundo
externo o el hecho del hombre sobre el cual recae.
Tambin se dice que tratndose de la obligacin (que es el objeto del AJ), su objeto es la
prestacin, que puede consistir en un dar, hacer o no hacer. Si es un dar, se refiere a una cosa
del mundo externo, y si es un hacer o no hacer, se refiere a un hecho del hombre.

Qu objeto regula el CC? Cuando el CC se refiere al objeto del acto jurdico o de la


declaracin de voluntad y seala los requisitos del objeto, est indicando el objeto del derecho o
de la obligacin, ED, la cosa del mundo externo o el hecho del hombre. Arts 1445, 1460.

REQUISITOS DEL OBJETO.


Hay que distinguir si se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo externo:

1) Si se trata de un hecho del hombre. Debe ser determinado, posible y lcito:


a. Debe ser determinado: es decir, debe conocerse con exactitud cul es el hecho o la
conducta que debe realizar una de las partes, de manera que si se trata de un contrato se sepa
con precisin a que se obliga el deudor y qu es lo que puede exigir el acreedor, de contrario se
entiende que la voluntad no es seria.
b. Debe ser posible: es decir, el hecho no lo debe presentar ningn impedimento o
imposibilidad ni fsico ni moral. A partir de esto se entiende que la imposibilidad puede ser:
(a) Imposibilidad Fsica: Si el hecho es contrario a las leyes de la naturaleza fsica,
por ejemplo si una persona se obliga a beber toda el agua del ocano 1.
(b) Imposibilidad Moral: Si el hecho es prohibido por la ley o contrario al orden
pblico o a las buenas costumbres, por ejemplo si una persona se obliga a matar a alguien.
Observaciones:
(1) La imposibilidad fsica debe ser absoluta, o sea el hecho debe ser irrealizable
para todas las personas de manera que si la imposibilidad es relativa en estricto rigor hay objeto,
y por ende hay AJ.
(2) La imposibilidad debe ser perpetua, porque si es temporal desaparecida la
imposibilidad se entiende que hay objeto y por ende AJ.
(3) No se menciona la imposibilidad INTELECTUAL. En materia de modalidades,
la condicin imposible admite tres tipos de imposibilidad: imposibilidad fsica, moral (o ilicitud)
e intelectual. La imposibilidad intelectual de un hecho consiste en que ste es contrario a la recta
inteligencia, p. ej. dibujar un tringulo sin ngulos.
c. Debe ser lcito. Ser analizado despus.

1
Con todo, la imposibilidad en este sentido depende de los adelantos de la ciencia y de la tcnica, porque
hace 200 aos era fsicamente imposible estar en Santiago y Buenos Aires en un mismo da, y hoy es
perfectamente posible.

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2) Si se trata de una cosa del mundo externo. El objeto debe ser real, determinado
o determinable, comerciable y lcito.

(1) Real. Es decir, el objeto debe existir o esperarse que exista. A partir de esto se
distingue entre cosa presente que es la que existe, y cosa futura que es la que se espera que
exista. El cdigo no se refiere a la cosa futura en trminos generales, pero s lo hace a propsito
de la compraventa y los autores han extrapolado esta solucin a los dems AJ.
A partir de esto pueden presentarse las siguientes situaciones:

(a) Al tiempo de la celebracin del AJ las partes creen que la cosa existe y
efectivamente existe, en este caso no se presenta ningn problema.

(b) Al momento de la celebracin del AJ la cosa NO existe pero se espera que exista.
El cdigo regula esta hiptesis a propsito de la venta de cosa futura en el art 1813. Esta
disposicin seala que la venta de cosa futura puede revestir 2 formas:

a. Venta de cosa futura propiamente tal: Este es un contrato condicional y


conmutativo, es condicional porque se entiende celebrado bajo condicin que la cosa llegue a
existir, y es conmutativo por cuanto la prestacin de una parte se mira como equivalente a la
prestacin de la otra parte. Por ejemplo vendo toda la cosecha de maz del prximo ao a $1.000
el kilo, el precio va a depender del nmero de kilos que coseche y si no cosecho nada falla la
condicin y no hay contrato porque no hay objeto.

b. Venta de la Suerte: Este es un contrato puro y simple, y aleatorio. Puro y


simple porque se entiende perfeccionado de inmediato, es aleatorio porque hay una
contingencia incierta de ganancia o perdida. Por ejemplo vendo toda la cosecha de maz del
prximo ao en $100.000, independientemente del nmero de kilos que coseche el precio
siempre ser de $100.000 incluso si no cosecho nada porque hay Objeto que es la SUERTE y
por ende hay contrato.

Observacin. La regla general est dada por la venta de cosa futura propiamente
tal, y solo se entiende venta de la suerte:
(1) Cuando las partes as lo han dicho
(2) Cuando as se desprende de la naturaleza del contrato.

(c) Al tiempo de la celebracin del AJ las partes creen que la cosa existe y en
realidad no existe. Segn el art 1814 hay que distinguir:
a. Si la cosa no existe en absoluto la compraventa no produce efecto alguno
b. Si falta una parte considerable, surge un derecho optativo para el comprador
quien puede elegir entre la resolucin del contrato o bien hacerlo subsistir bajndose
proporcionalmente el precio.

(2) Determinado o determinable. Esto quiere decir, que la cosa debe encontrarse
individualizada o debe ser susceptible de ser individualizada. En consecuencia, la cosa puede
ser:
a. Determinada: Pero esta determinacin puede hacerse de dos formas:
1 La determinacin puede ser especfica: En este caso, se trata de una especie o
cuerpo cierto, o sea de individuo determinado dentro de cierto genero determinado. En este
caso la individualizacin es completa puesto que se ha sealado las caractersticas propias del
individuo que permiten que se distinga de otros individuos del mismo gnero, por ejemplo el
perrito cachupn.
2 La determinacin puede ser genrica: En este caso se trata de un individuo
indeterminado dentro de una clase o gnero determinado, por ejemplo un perro dlmata.

b. Determinable: El art 1461 seala que la cantidad puede ser incierta con tal que
el acto fije reglas o contenga datos que permitan determinarla, mediante simples operaciones
aritmticas, por ejemplo si se contrata un Mutuo por 1.000 Unidades de Fomento pagaderos en
10 aos, cada ao debo pagar 100 U.F., al da de hoy no s cuanto tendr que pagar en 4 aos
ms pero cuando deba hacer el pago podr conocer la cantidad mediante simples operaciones
aritmticas.

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(3) Comerciable. Una cosa es comerciable si es susceptible de relaciones jurdicas


privadas.
La regla general es que las cosas sean comerciables. Excepcionalmente algunas no son
comerciables, a saber:
a.- Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Ejemplo, el mar
(Art 585).
b.- Bienes nacionales de uso pblico. Su dominio pertenece a la nacin toda y su
uso pertenece a todos los habitantes de la nacin.
c.- Tumbas y mausoleos. (585, 589).

(4) Lcito.

Antecedentes
1. Este es un requisito de validez del objeto.
2. Este requisito es comn al objeto cuando se trata de un hecho del hombre o de
una cosa del mundo externo.

Concepto
El legislador no lo ha definido, sino que el cdigo se limita a sealar casos de objeto
ilcito. Se ha sealado que objeto lcito es aquel que no est prohibido por la ley ni es contrario al
orden pblico o a las buenas costumbres, o bien, aquel que no es ilcito, o bien, aquel que rene
todos los dems requisitos vistos (real, comerciable, determinado.

Casos de objeto ilcito. Arts 1462 1466.

1) Hay un objeto ilcito en todo lo contraviene al derecho pblico


chileno (art 1462). Precisiones:
(1) La jurisprudencia ha sealado que hay objeto ilcito en todo acto que no
respete las normas sobre jurisdiccin y competencia que establece el COT.
(2) Se entiende por derecho pblico el conjunto de normas que rigen la
actividad y la organizacin del Estado en cuanto acta como poder poltico, y tambin el
conjunto de normas que regulan las relaciones entre particulares y el Estado cuando este acta
en el ejercicio de sus potestades pblicas.
(3) En este artculo se ha incluido la nocin de orden pblico, por cuanto hay
disposiciones de derecho privado en la que est comprometido el orden pblico, por ejemplo en
el Derecho de familia, de manera que la inobservancia de esas disposiciones adolecera de
Objeto ilcito.

2) Hay un objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura. Formas que
pueden asumir estos pactos:
(1) Pacto de Institucin: En virtud de este, una persona se obliga a instituir a
otra como heredera o legataria por testamento.
(2) Pacto de no disposicin: En virtud de este una persona se obliga a no
disponer de sus bienes por testamento.
(3) Pacto de renuncia: En virtud de este el futuro heredero abdica de ese
eventual derecho real de herencia.
(4) Pacto de cesin: En virtud de este el futuro heredero transfiere su eventual
derecho real de herencia a otra persona.
Estos pactos provienen del Derecho Romano, y se llamaban Pactos Corvinos y
estaban prohibidos por cuanto se estaba lucrando con la muerte de una persona, pudiendo
llegar a provocarla en virtud de esta motivacin.

Observaciones
(1) El art 1463 seala que el derecho a suceder a una persona viva no puede ser
objeto de una donacin o contrato, pero resulta que la donacin es un Contrato, cmo se
entiende esto?, los autores han dicho que lo que quiso decir el legislador es que el derecho a
suceder a una persona viva no puede ser objeto de un AJ oneroso ni gratuito.
(2) El art 1463 inc 2 da a entender que pueden existir ciertos pactos lcitos en
relacin a una sucesin futura. Segn esta disposicin, los pactos seran celebrados entre quien
debe una legitima (el futuro causante) con un legitimario (algn hijo, ascendiente o cnyuge
sobreviviente) y ese pacto puede versar sobre la misma legitima o sobre la 4ta de mejoras que

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son asignaciones forzosas. Estos pactos estaran regulados en el ttulo de las asignaciones
forzosas, sin embargo al examinar ese ttulo solo est el art 1204 el cual solo autoriza el
denominado pacto de no mejorar, o sea de no disponer de la 4ta de mejoras, luego cualquier
otro pacto en relacin a la 4ta de mejoras es ilcito y lo mismo ocurre con cualquier pacto
relativo a las legitimas. En consecuencia la remisin que hace el art 1463 inc 2 no es del todo
precisa.

3) Hay objeto ilcito en la condonacin del Dolo futuro (art 1465). El


fundamento de esta disposicin radica en que de admitirse la condonacin del dolo futuro se
estara autorizando anticipadamente a las partes a actuar de mala fe lo que no se condice con el
sistema de nuestro cdigo

4) Hay un objeto ilcito en todo acto prohibido por la ley (art 1466). Por
ejemplo en la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, o entre el padre o madre
y el hijo sujeto a patria potestad (art 1796).

5) Hay un objeto ilcito en ciertas ventas. Segn el art 1466 hay un objeto
ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de todo impreso declarado como abusivo de la libertad
de prensa.

6) Hay un objeto ilcito en las deudas contradas en los juegos de azar


(art 1466). En nuestro cdigo el juego es un Contrato, y se distingue entre Juego de destreza y
Juego de azar.
(1) Juegos de destreza: Son aquellos en los que predomina la habilidad, estos se
subclasifican en:
(a) Juegos de destreza intelectual. Son aquellos en que predomina el
intelecto y la estrategia, por ejemplo el ajedrez. Segn el art 2260 estos juegos generan
obligaciones naturales (las cuales no conceden accin pero si excepcin).
(b) Juegos de destreza fsica. Son aquellos en que predomina la habilidad
corporal. Segn el art 2263 estos generan obligaciones civiles.
(2) Juegos de azar: En estos predomina la suerte y son ilcitos, el fundamento de
la ilicitud radica en que el legislador teme que las personas dilapiden sus bienes buscando
obtener una ganancia fcil.
Diversas leyes especiales han autorizado determinados juegos de azar, como los
casinos, la lotera, la polla chilena de beneficencia, etc. Pero en estricto rigor lo que han hecho
estas leyes es excluir a estas conductas de respectivo tipo penal, es decir no constituyen delitos
penales.
Qu ocurre en lo civil?: Opiniones:
(1) Para algunos autores la conducta solo pasa a ser lcita en lo penal, de
manera que desde el punto de vista civil, las obligaciones contradas en estos juegos siguen
adoleciendo de Objeto ilcito.
(2) Mayoritariamente se ha entendido que la licitud de estos juegos
tambin comprenden lo civil porque no tendra sentido permitir estos juegos excluyndolos del
tipo penal, pero sealando que son ilcitos en lo civil y que las deudas contradas adolecen de
Objeto ilcito.

6) Hay objeto ilcito en las enajenaciones que seala el art. 1464:

(1) Enajenacin de las cosas que estn fuera del comercio. Ya se hizo
referencia a cules son estas cosas.

Comerciablidad: requisito de existencia o de validez del objeto? El problema


que surge es que segn el art 1461 la comerciabilidad es un requisito para que haya Objeto
(requisito de existencia), en cambio el art 1464 n1 seala que la comerciabilidad es un requisito
para que el Objeto sea lcito (requisito de validez). Cmo se entiende esto, la comerciabilidad es
un requisito de existencia o de validez del objeto?:
Opiniones:
1. HAY CONTRADICCIN ENTRE AMBAS NORMAS. Luis Claro Solar
seala que entre ambas disposiciones hay contradiccin, porque segn el art 1461 si la cosa no
es comerciable, el AJ carece de Objeto, en cambio segn el art 1464 n1 si la cosa no es

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comerciable habr un Objeto ilcito. En su concepto el art 1461 est en lo correcto, la


comerciabilidad es un requisito para que haya Objeto, porque si la cosa es incomerciable no
puede ser objeto de relaciones jurdicas privadas, por lo tanto el AJ derechamente carece de
Objeto.
2. NO HAY CONTRADICCIN ENTRE AMBAS NORMAS. Eugenio Velasco
seala que entre ambas disposiciones no hay contradiccin, porque el art 1464 n1 no se refiere
a la comerciabilidad como un requisito para que exista el objeto, sino que como requisito de una
cosa que ya existe, de manera que si es incomerciable el AJ adolecer de Objeto ilcito.
3. PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD PARA RESOLVER LA
CONTRADICCIN. Otros autores sealan que hay contradiccin la cual se resuelve por
aplicacin del principio de Especialidad, si se comparan ambas disposiciones se advierte que
el art 1461 es GENERAL porque se refiere a la comerciabilidad como requisito del Objeto en
todo AJ, en cambio el art 1464 es ESPECIAL porque solo se refiere a aquellos AJ que implican
Enajenacin.

(2) Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden


transferirse a otra persona. La regla general es que todos los derechos son transferibles, sin
embargo excepcionalmente algunos no lo son. Por ejemplo:
a. El derecho a pedir alimentos (art 334)
b. Los derechos de uso y habitacin (art 819)
c. El derecho que nace del pacto de Retroventa (art 1884)
Se ha dicho que si estos derechos no pueden transferirse entonces estn fuera
del comercio, y si esto es as el n 2 del art 1464 estara de ms porque estas cosas quedaran
comprendidas en el n 1.
**En realidad esto depende del concepto de Comerciabilidad que se adopte:
a) Si se entiende la comerciabilidad como que las cosas son susceptibles de
relaciones jurdicas privadas entonces efectivamente el n 2 est de ms.
b) Pero si se entiende la comerciabilidad en el sentido que las cosas pueden
ser objeto de dominio y posesin privada no se presenta el problema, porque hay cosas que son
susceptibles de dominio y posesin privadas (por lo tanto no quedan comprendidos en el n 1)
pero son intransferibles, de manera que si quedan en el n 2.

(3) Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a


menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.

- Precisiones:
a. Concepto de Embargo y ubicacin. El embargo no est definido en la ley, y
los autores lo han definido como una actuacin judicial en cuya virtud determinados bienes de
un deudor se sustraen del comercio, conservando su propiedad dicho deudor, pero quedando
privado de la facultad de disposicin. Se trata de una institucin propia del Juicio Ejecutivo,
orientada a que el Acreedor pueda satisfacer su crdito con el producto del remate de los bienes
embargados.
b. Amplitud de la expresin Embargo. La jurisprudencia ha sealado que la
expresin embargo empleada por el art. 1464 n 3 debe interpretarse en un sentido amplio,
comprendiendo de otras medidas, por ejemplo: una prohibicin de celebrar actos y contratos,
prohibicin de enajenar, prohibicin de gravar, derecho legal de retencin, etc; de manera que si
por ejemplo se enajena una cosa objeto de un derecho legal de retencin habra objeto ilcito,
porque sera una cosa embargada en los trminos de este artculo.

Desde qu momento est embargada una cosa? Hay que distinguir:


1. Respecto de las partes, desde que han sido notificadas del embargo o la
actuacin judicial que se le asimile.
2. Respecto de Terceros. Hay que subdistinguir:
(1) Tratndose de cosas Muebles: cuando el tercero ha tomado
conocimiento del embargo por cualquier medio.
(2) Tratndose de Inmuebles: desde que el embrago se ha inscrito en el
registro de prohibiciones e interdicciones del CBR respectivo (art 297 inc 1, 453 inc 1 CPC).
Esta inscripcin es fundamental para que el embargo sea oponible a terceros ya que la regla
general es que las actuaciones judiciales solo afectan a quienes son PARTES en el litigio.

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- Pueden enajenarse vlidamente las cosas embargadas? S se pueden enajenar,


de manera que esta norma no es prohibitiva puesto que no impide enajenar, sino que es
imperativa y seala los requisitos para proceder a la enajenacin. Puede ser por una de estas dos
vas:
1. Que el juez autorice la enajenacin. Esta autorizacin debe ser
ANTERIOR a la enajenacin: porque si es posterior sera ratificacin. Y adems, debe ser
expresa (resolucin).
2. Que el acreedor consienta en la enajenacin. Este consentimiento:
a. Debe ser ANTERIOR a la enajenacin: porque si no habra
ratificacin, y la Nulidad absoluta (que se produce en este caso por objeto ilcito) no puede
sanearse por ratificacin de las partes.
b. Puede ser expresa o tcita (si el mismo Acreedor es el que compra la
cosa embargada).

(4) Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga sin permiso el


juez que conoce en el litigio.
- Requisitos de esta hiptesis:
a. JUICIO SOBRE PROPIEDAD. En este caso las cosas son objeto de un
litigio pero no de cualquier litigio sino de un pleito en el que se discute la PROPIEDAD, o sea el
Dominio de estas cosas.
b. SOLO DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. No se trata de cualquier cosa,
se trata de una especie o cuerpo cierto.
c. PROHIBICIN DICTADA POR TRIBUNAL. El art 296 inc 2 CPC
seala que para que las especies objeto del litigio queden comprendidas en el n 4 del art 1464
es necesario que el tribunal dicte prohibicin respecto de ellas.

- Requisitos para enajenar vlidamente. Pueden enajenarse vlidamente estas


especies? Al igual que en el caso anterior, s es posible. El requisito es obtener el permiso o
autorizacin del juez que conoce del litigio, el cual deber ser previo y expreso.

*Problemas generales del art. 1464:

1) En qu sentido est tomada la palabra enajenar? En doctrina


existen 2 acepciones para la palabra Enajenar:
a. RESTRINGIDA: Enajenar es transferir el dominio
b. AMPLIA: Enajenar no es solo transferir el dominio, sino que tambin
comprende la constitucin de un derecho real distinto o limitaciones al dominio.

- Opiniones:
a. ES RESTRINGIDA. La doctrina entiende que ha sido tomada en un
sentido restringido, porque en diversas disposiciones el Cdigo distingue entre Enajenar y
Gravar (constituir derechos reales distintos del dominio), por lo tanto Enajenar solo comprende
la transferencia del dominio. Por ejemplo arts 254, 393, 1749 inc 3 y 1754 inc 1. (en estos arts
se distinguen claramente entre enajenar y gravar).
b. ES AMPLIA. La Jurisprudencia ha sealado que la expresin
Enajenacin ha sido tomada en sentido amplio. Esto lo ha resuelto a partir del n 3 (cosas
embargadas), pues ha sealado que esta interpretacin (amplia) es la ms efectiva para proteger
los derechos del Acreedor. Por qu? Porque de sostenerse la interpretacin restringida ello
implicara que el Deudor vlidamente podra por ejemplo constituir un usufructo vitalicio sobre
los bienes embargados, y si se sacan a remate tendrn un valor inferior, con lo que se estara
burlando los derechos del Acreedor.

2) Hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas que enumera el


art 1464? La respuesta pasa por determinar si la adjudicacin es o no enajenacin.
La Adjudicacin se ubica a propsito de la particin, que es una de las formas de
poner trmino a una comunidad, y se define como la singularizacin y radicacin de los
derechos que se tenan proindiviso en bienes determinado. O sea, un derecho que ya se tena,
no que se ha adquirido gracias a la adjudicacin.
En nuestro sistema el art 1344 consagra el EFECTO DECLARATIVO Y
RETROACTIVO de la Adjudicacin, es decir se entiende que el adjudicatario es considerado
dueo absoluto del bien adjudicado desde que se form la comunidad y no desde la

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adjudicacin. Luego se entiende que no hubo transferencia desde la comunidad al adjudicatario


porque en definitiva se procede como si la comunidad nunca hubiese existido. En consecuencia
la Adjudicacin de estas cosas no adolece de objeto ilcito.

3) En qu situacin quedan los n 3 y n 4 del art 1464? Son un


mismo caso? Los autores han sealado que si la expresin embargo del n 3 ha sido tomada
en sentido amplio, comprensiva de otras medidas, y adems si para estar frente al n 4 el
tribunal debe haber dictado prohibicin, se concluye que el n 4 queda comprendido en el n 3.

4) El art 1464 comprende solo las enajenaciones voluntarias, o


tambin comprende las enajenaciones forzadas?

Opiniones:
a. SOLO ENAJENACIONES VOLUNTARIAS. Luis Claro Solar seala que
solo comprende las voluntarias, porque es en estas en las que el deudor puede burlar los
derechos del Acreedor.
b. AMBOS TIPOS DE ENAJENACIONES. Somarriva y Velasco sealan que
comprende a ambos tipos de enajenaciones, por 2 razones:
(1) El art 1464 no distingue, y por lo tanto no es lcito al intrprete
distinguir.
(2) Esta forma de interpretar es la nica que protege al Acreedor,
consiguindose de esta manera el fin que persigue la ley.

Qu sucede en la actualidad? REEMBARGO. En la actualidad se entiende que


solo se refiere a las enajenaciones voluntarias, por cuanto la ley 7.760 de 1944 modific el art
528 del CPC permitiendo la figura del REEMBARGO, esto es que una misma cosa pueda ser
embargada en 2 o ms juicios distintos, y la enajenacin que se haga en cualquiera de esos
juicios ser vlida sin perjuicio de que los dems Acreedores puedan hacer valer sus derechos a
travs de las correspondientes Terceras.
Sin embargo cabe tener presente que en la prctica hay tribunales que exigen
como requisito para poder proceder al remate que se cuente con la autorizacin de los dems
tribunales.

5) Hay objeto ilcito en las VENTAS de las cosas que enumera el art
1464? En principio NO, porque venta no es lo mismo que Enajenacin. En efecto, la venta solo
es el TTULO, por s sola no transfiere el dominio sino que necesita de un modo de adquirir que
es la Tradicin, de manera que solo cuando opere la Tradicin habr Enajenacin.
Sin embargo, el art 1810 a propsito de la CV seala que pueden venderse todas
las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley. En consecuencia si la enajenacin est
prohibida, tambin est prohibida la venta2.
No obstante lo anterior, si se examinan los casos del art 1564, este solo es
prohibitivo en los n 1 y n 2, por lo tanto la venta de esas cosas tambin estar prohibida, pero
en los n 3 y n4 la disposicin es Imperativa, por lo tanto la venta tambin estar permitida si
se cumple con los mismos requisitos.
Entonces, se puede decir que hay objeto ilcito en la venta de las cosas de los n
1 y 2 del art. 1464, porque es una enajenacin prohibida por la ley y por tanto la venta tambin
est prohibida (1810 a contrario sensu), y tambin habr objeto ilcito en la venta de las cosas de
los n 3 y 4 del mismo artculo, por las mismas razones, pero slo si no se cumplen los requisitos
sealados para que la enajenacin y por consiguiente la venta sea vlida (1810).

6) Hay objeto ilcito en la enajenacin de una cosa si la prohibicin


de enajenar es voluntaria o convencional? Se ha entendido que la prohibicin voluntaria
no queda comprendida en el n 3 porque esta exige decreto judicial y en la prohibicin
voluntaria no hay decreto judicial.

SANCION POR ILICITUD O FALTA DE OBJETO.


a) La falta de objeto genera como consecuencia una INEFICACIA del acto jurdico.

2
Y se podra adelantadamente decir que s hay objeto ilcito porque segn el 1466, hay objeto ilcito en
todo acto prohibido por la ley.

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1. Para los que dicen que el CC consagra la inexistencia como sancin, la ausencia
de objeto implica inexistencia del acto jurdico.
2. Otros sostienen que la sancin es la nulidad absoluta.
b) Ilicitud del objeto: es causal de nulidad absoluta. Esto no se discute. Art. 1682 lo
dice expresamente.

4 y 5.- CAUSA: SITUACIN EN EL CDIGO CIVIL; REQUISITOS. SANCIN EN


CASO DE OMISIN O ILICITUD.

**GENERALIDADES.

A) Nocin de causa. En doctrina existen 3 acepciones:


1) Causa eficiente: Es el elemento que genera un efecto. En este sentido la Causa
eficiente de una obligacin se encuentra en las fuentes de las obligaciones. Cuando el CC exige
que el AJ tenga causa, no se refiere a la causa eficiente: cul es la causa de un contrato? El
contrato mismo, segn esta nocin, lo que sera absurdo.
2) Causa final: Es el fin inmediato e invariable de un AJ, que siempre es posible
encontrar en la estructura de un acto o contrato, y que siempre es igual para los actos de una
misma especie. Se trata en consecuencia de un INTERS JURDICO que persigue el que celebra
un determinado acto. (Por ejemplo en la compraventa la Causa final del vendedor es obtener
dinero a cambio de la cosa que entrega, y la del comprador es incorporar una cosa a su
patrimonio).
3) Causa ocasional (Motivo): Fin mediato y variable de un AJ, es el MOTIVO
ESTRICTAMENTE PERSONAL Y SUBJETIVO que impulsa a una persona a celebrar un acto o
contrato, y que por lo tanto es distinto en cada acto o contrato. Por ejemplo si se pregunta a una
persona por qu compr una cosa? Podr responder: porque le gust, la necesitaba, estaba
barata, estaba en oferta, quera hacer un regalo, etc. El CC, al igual que en el primer caso,
tampoco consulta esta causa porque los motivos son infinitos.

*B) DOCTRINA EN MATERIA DE CAUSA.

(1) Teoras Causalistas. Son aquellas que consideran que la Causa es un requisito del AJ. Hay 2
grandes vertientes:

a. Causa como criterio OBJETIVO: Nocin cientfica de la Causa, de manera que la Causa sea
la misma en una misma categora de actos o contratos (es lo opuesto a una nocin subjetiva, que atiende al motivo).
Ahora, Qu requiere de causa (objetiva): la obligacin o el acto o contrato? Hay 2 teoras sobre el
particular:

1 Teora Clsica o Francesa: Lo que requiere de Causa es la OBLIGACIN Y NO EL ACTO O


CONTRATO, y la Causa de la obligacin ser la misma para una categora de contratos. Para saber cul es la Causa de
una obligacin, se distingue 3 categoras de Contratos:
(a) Contratos Bilaterales: La Causa de cada una de las obligaciones es la OBLIGACIN
RECIPROCA de su contraparte, es decir ambas obligaciones se sirven mutuamente de Causa. Por qu el vendedor se
oblig a entregar la cosa? La respuesta estara en la Obligacin que contrajo el comprador de pagar el precio, y viceversa.
(b) Contratos reales: Slo resulta obligada UNA parte (son generalmente unilaterales), la
cual debe restituir la cosa. La causa de esta obligacin de restitucin es la ENTREGA QUE PREVIAMENTE se hizo de la
cosa (Ejemplo: la causa de la obligacin del comodatario o depositario de restituir, es la entrega previa).
(c) Contratos gratuitos: La causa de la obligacin es el PROPSITO DE HACER UNA
LIBERALIDAD (cualquier tipo de contrato gratuito).

2 Teora Italiana. Lo que requiere de causa (an nocin objetiva) ES EL ACTO O CONTRATO Y
NO LA OBLIGACIN, y la Causa corresponde a la FUNCIN econmico social que desempea el acto o contrato
(producir prestacin y contraprestacin si es oneroso, y producir enriquecimiento del donatario en la donacin).

b. Causa como criterio SUBJETIVO. Postula:


1. Lo que requiere de causa ES EL ACTO O CONTRATO.
2. La causa es el MVIL O MOTIVO determinante que lleva a una persona a celebrar un acto o
contrato, y en consecuencia la causa ser siempre DISTINTA PARA CADA CONTRATO, es algo psicolgico.
3. Ese motivo que induce a la celebracin del acto o contrato debe ser ACORDE A DERECHO
(LCITO), pues de contrario hay Causa ilcita.

(2) Teora Anticausalista. Postula que la causa es prescindible porque es una nocin falsa e intil.

a) Falsa:
(a) Contratos bilaterales: En ellos ambas obligaciones nacen al mismo momento de manera que
ninguna puede servir de Causa a la otra.

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(b) Contratos reales: La entrega no es Causa sino que es la forma como se perfecciona este
contrato.
(c) Contratos gratuitos: El propsito de hacer una liberalidad no es causa, sino que es la
voluntad, otro elemento de los AJ.

b) Intil. Si falta la supuesta causa, el AJ ser ineficaz pero por otra razn:
(a) Contratos bilaterales: Si en la CV falta la obligacin del vendedor de entregar la cosa, la CV es
ineficaz por falta de objeto de esa obligacin, y no porque a la obligacin de la contraparte de pagar el precio le falte la
causa.
(b) Contratos reales: Si falta la entrega, el ctto es ineficaz no por falta de causa de la obligacin
de restituir, sino porque sencillamente no se perfeccion.
(c) Contratos gratuitos: Si falta el propsito de hacer una liberalidad, el ctto es ineficaz no por
falta de causa sino por falta de voluntad.

(3) Sntesis Doctrina y Jurisprudencia Francesas en materia de Causa: Hay que distinguir:
1) La Causa del acto o contrato que ser el mvil o motivo determinante para la celebracin de un
acto o contrato. Y este motivo debe ser acorde a derecho, porque de lo contrario la CAUSA ES ILCITA. De admitirse
solamente la teora clsica, la causa nunca podr ser ilcita.
2) Causa de la Obligacin.

LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL.

(A) Principio y normas: A partir de los artculos 1445 n4 y 1467, nuestro CC exige
causa como un requisito de los AJ.
a) Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz;
2 que consienta en dicho acto o decl. y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 que recaiga sobre un objeto lcito;
4 que tenga una causa lcita.
b) Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero
no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por
causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la
promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa
ilcita.

(B) Problemas:

1) Qu es lo que requiere de Causa, la Obligacin o el Acto o Contrato?


Opiniones:
(a) LA OBLIGACIN, segn algunos.
Argumentos:
1) El art 1445 n4 al sealar que para que una persona se obligue... requiere de
causa lcita
2) El art 1467 al sealar que no puede haber obligacin sin una Causa real y
lcita
3) A la poca de creacin de nuestro CC estaba en boga la teora clsica de la
Causa, para la cual lo que requiere de Causa es la OBLIGACIN.
(b) EL ACTO O CONTRATO, segn otros.
Argumentos:
1) Si bien es cierto a la poca de dictacin del CC estaba en boca la teora
clsica, el origen de la nocin de causa se encuentra en los canonistas medievales, y segn ellos
lo que requiere de causa es el acto o contrato, y esta nocin era conocida por Andrs Bello.
2) El art 1467 al definir la causa, seala que es el motivo que induce al acto o
contrato y en esta definicin no hay ningn error involuntario de parte del legislador.
3) Si se lee atentamente el art 1445 se advertir que esta disposicin seala
para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, por lo tanto lo
que realmente requiere de causa es el acto o declaracin de voluntad que est generando la
obligacin.

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4) El art 2057 inc2 a propsito de la nulidad de la sociedad por objeto o causa


ilcita dice que lo que es nulo es el contrato mismo de sociedad, de lo que se desprende que la
causa es para el acto o contrato.

2) Qu acepcin de Causa consagra nuestro Cdigo Civil?


Opiniones:
(a) CAUSA FINAL. (Alessandri y Barros Errzuriz)
Sealan que el cdigo consagr la nocin de causa final, a la que se refiere la teora
clsica de la causa, y que es esa causa objetiva y que siempre es igual para una misma categora
de contratos.
Argumentos:
1) Don Andrs Bello se inspir en el CC Francs, que consagra la nocin de
causa final, inspirado en Pothier, que trabaj con esta nocin.
2) Don Andrs Bello al definir la causa como motivo en el art 1467 omiti
involuntariamente la palabra jurdico, de modo que la causa es el motivo jurdico que induce
al acto o contrato y ese motivo jurdico es la causa final.
3) El art 1467 inc1 seala que la pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente y esto es lo que sealaba la teora clsica para los contratos gratuitos, y para la teora
clsica la causa, sta es la causa final.
4) El inc final del art 1467 seala que la promesa de dar algo en pago de una
deuda que no existe carece de causa y esto es correcto porque falta el motivo jurdico que induce
a la celebracin del acto o contrato. Por ej: falta la obligacin de la contraparte.
(b) CAUSA OCASIONAL O IMPULSIVA (Leopoldo Ortega y Manuel de Somarriva).
Sealan que el CC recoge la acepcin de causa ocasional.
Argumentos:
1) Andrs Bello tambin conoca la nocin de causa ocasional de los canonistas
medievales.
2) El concepto de causa del art 1467, al emplear la expresin motivo, est
aludiendo a la causa ocasional y no hubo ninguna omisin involuntaria.
3) El art 1467 seala que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente,
y esto quiere decir que es MOTIVO SUFICIENTE hacer una liberalidad.
4) El art 1467 al exigir que la causa sea real y lcita, se refiere a la causa
ocasional y est facultando al juez para indagar en los MOTIVOS que inducen a la celebracin
del acto o contrato, porque si el CC hubiese trabajado con la nocin de causa final (teora
clsica) esta nunca podra ser ilcita.
5) El art 1467 inc Final al sealar que la promesa d dar algo en pago de una
deuda que no existe carece de causa porque no existe ningn motivo que justifique que una
persona est pagando algo que en realidad no debe, y si lo hace el motivo es errneo lo que
equivale a decir que carece de causa.
(c) TEORA ECLCTICA. AMBOS TIPOS DE CAUSA.
Seala que hay que distinguir:
a) En cuanto a la necesidad de causa, el CC trabaja con la nocin de causa final
(teora clsica, objetiva).
b) En cuanto a la licitud de la causa el CC trabaja con la nocin de causa
ocasional. La razn de este distingo radica en que de quedarnos exclusivamente con la nocin de
causa final en ningn caso la causa podra ser ilcita.

3) Expresin de causa. El art 1467 seala que no es necesario expresar la causa, de


lo que se desprende que el legislador PRESUME la concurrencia de la causa, de manera que
quien alegue que un acto jurdico carece de causa tendr que probarlo.

4) Requisitos de la causa. El art 1467 exige quela causa sea real y lcita:
1) Que sea real. Significa que debe existir efectivamente una causa.
Se entiende que la causa NO es real:
- Cuando falta.
- Cuando es errnea.
- Cuando es simulada.
2) Que sea lcita. El CC no seala qu se entiende por causa lcita, sino que define a
la causa ilcita como aquella que es prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico. A partir de esto se entiende que causa lcita es aquella que no est prohibida
por la ley ni es contraria al orden pblico ni a las buenas costumbres.

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5) Sancin en caso de falta o ilicitud de causa.


a) La falta de causa genera ineficacia del AJ. Esta ineficacia ser la inexistencia o la
nulidad absoluta, dependiendo de la opinin que se tenga en orden a si el CC consagr o no a la
inexistencia como una sancin civil distinta de la nulidad.
b) La causa ilcita est sancionada con la nulidad absoluta porque expresamente el
CC la contempla como causal de nulidad absoluta en el art. 1682.

ACTOS JURDICOS ABSTRACTOS.


1. Segn algunos autores son aquellos que tienen eficacia con prescindencia del
elemento causa.
2. Para otros son aquellos en los cuales la ley presume de derecho la concurrencia del
elemento causa porque todo acto jurdico necesita de una causa.
3.- Se trata fundamentalmente de actos mercantiles que son negociables, de modo que
pasan rpidamente de un titular a otro, y la ley los hace prescindir del elemento causa para no
afectar a los adquirentes o titulares posteriores.

6.- RELACIN CON EL MATRIMONIO Y EL TESTAMENTO.

(A) CON EL MATRIMONIO.

1) El consentimiento.

Requisito de existencia y validez. Este requisito en el contrato de matrimonio se


analiza desde 2 puntos de vista:
a) Como Requisito de Existencia. El consentimiento de los contrayentes es un
requisito de existencia del contrato de matrimonio, conjuntamente con la diferencia de sexo
entre los contrayentes y la intervencin del Oficial del RG.
B) Como Requisito de Validez. El consentimiento LIBRE Y ESPONTNEO de los
contrayentes es un requisito de validez del contrato de matrimonio, cuya ausencia provoca
nulidad. Los otros requisitos de validez son: ausencia de impedimentos dirimentes y
cumplimiento de solemnidades legales.

Se entiende que FALTA el consentimiento, y por tanto no se cumple con


este requisito de existencia, en los siguientes casos:
a) Si el Oficial de Registro Civil los declara casados, pese a que uno de los
contrayentes dijo que no.
b) Si se trata de un Matrimonio en artculo de muerte y resulta que el contrayente
fallece antes de declarar su consentimiento.

Se entiende que no hay consentimiento libre y espontneo cuando est


VICIADO, y los vicios del consentimiento en el matrimonio son:
a) El error:
1. En cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente.
2. En cuanto a las cualidades personales del otro contrayente que, atendida la
naturaleza y fines del Matrimonio, ha sido determinante para otorgar el consentimiento.
b) La Fuerza, en los trminos de los artculos 1.456 y 1.457.

Observaciones.
1.- Estos vicios del consentimiento son causal de nulidad del matrimonio. Lgico,
puesto que la voluntad no viciada es requisito de validez.
2.- No se contemplan como vicios del consentimiento el dolo y la lesin enorme.
Respecto del dolo se ha dicho que la razn para excluirlo se debe a que constituira una fuente
inagotable de juicios de Nulidad, y la lesin slo fue contemplada como vicio de la voluntad en
los AJ en general en el proyecto de 1853.

Relacin del Consentimiento con otros Requisitos de Validez del


matrimonio.

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a) Con el requisito de Ausencia de impedimentos dirimentes, cuya presencia


constituye causal de nulidad del matrimonio (recordar que es requisito de validez). Los
impedimentos son una suerte de incapacidad para celebrar el contrato de matrimonio.
Los impedimentos dirimentes pueden ser Absolutos (impiden celebrar matrimonio
vlido con cualquier persona) o Relativos (impiden celebrar matrimonio vlido con ciertas
personas, y son el parentesco y el homicidio).
Los impedimentos dirimentes Absolutos que se relacionan con la voluntad o
consentimiento, son los siguientes:
1) La privacin de razn y el trastorno o anomala psquica que signifique una
incapacidad para formar la comunidad de vida que implica el Matrimonio. Una persona privada
de razn carece de voluntad (ebrio, hipnotizado). Y el trastorno psquico implica tambin una
deformacin de la voluntad.
2) La falta de madurez. Se trata de personas plenamente capaces pero que
tienen falta de juicio o discernimiento que les impide comprender y comprometerse con los
derechos y deberes del Matrimonio.
3) La imposibilidad de expresar claramente la voluntad. Hay voluntad (que
puede viciarse por otra causa) pero se es incapaz porque no se puede expresar claramente dicha
voluntad en forma oral, escrita o por lenguaje de seas.

Situacin de los impedimentos impedientes o prohibiciones. No constituyen vicio


de nulidad del matrimonio, pero s provocan otras sanciones. Uno de estos impedimentos que se
relaciona con la voluntad es la Falta de asenso en el matrimonio de personas mayores de 16 y
menores de 18 aos.
El asenso es la autorizacin de este matrimonio, otorgado por las personas a
quienes la ley llama asentir o disentir el matrimonio de estas personas. Es, en cierto modo, la
voluntad de estas personas en orden a autorizar o no dicho matrimonio.

b) Con el requisito del Cumplimiento de las solemnidades legales. Hay


solemnidades cuya omisin acarrea la inexistencia del matrimonio y otras cuya omisin provoca
la nulidad del mismo. Lo que importa es que siendo el matrimonio un contrato solemne, la
forma de exteriorizar el consentimiento de los contrayentes es a travs del cumplimiento de las
respectivas solemnidades.

2) El Objeto. (No est en la materia, es respuesta ma) Sin perjuicio sobre la


discusin terica sobre la naturaleza jurdica del matrimonio, ste tiene un origen contractual
por la propia definicin legal del art. 102 del CC. Como contrato, es un AJ. Y un requisito de
existencia de todo AJ es su objeto, adems de que un requisito de validez de todo AJ es un
objeto lcito.
El objeto de todo AJ es crear, modificar o extinguir ds y obligaciones, y producir otras
ccias jurdicamente relevantes. Cuando su objeto es solo crear ds y obligaciones correlativas, el
AJ se llama contrato. En consecuencia, el objeto del contrato de matrimonio son los ds y
obligaciones que ste crea (todo ello bajo una regulacin que es de orden pblico).
En definitiva, se puede decir que este objeto est constituido por los deberes y
obligaciones de los cnyuges entre s y respecto de los hijos del matrimonio, como por los
efectos en los bienes, y que son los siguientes de:
1. Deber de fidelidad o guardarse fe (monogamia). 131.
2. Deber de vivir juntos (hogar comn). 133.
3. Deber de cohabitacin (mantener entre s relaciones sexuales).
4. Deber de socorro (medios para la subsistencia de la familia). 134.
5. Deber de auxilio mutuo (prestarse ayuda de carcter personal).
6. Deber de respeto y proteccin.
7. Y todos los EFECTOS PATRIMONIALES del matrimonio.

3) La Causa. No est en la materia, es respuesta ma. Puede sostenerse:


a) Que la causa eficiente del contrato de matrimonio se encuentra en la voluntad o
consentimiento, uno de cuyos requisitos es que sta debe ser seria, lo que significa aceptar las
consecuencias jurdicas que persiguen los autores del acto, y las otras que el derecho imponga.
Si persiguen consecuencias jurdicas, es porque tienen un inters jurdico en el cual justamente
radica la causa eficiente.

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b) Que la causa en el contrato de matrimonio es la causa ocasional o impulsiva,


vale decir los motivos subjetivos o psicolgicos que inducen a los contrayentes a contraer
matrimonio.
c) Que la causa sea la funcin social que representa este contrato, a la cual adhieren
quienes contraen matrimonio. Sin embargo, esto cae dentro del caso anterior por cuanto si por
esa funcin social quieren contraer matrimonio, se trata en el fondo de un motivo.

(B) CON EL TESTAMENTO.

1) La voluntad.
a) La voluntad del testador es un requisito trascendental del testamento, por ser
ste un AJ unilateral, unipersonal y subjetivamente simple (de una sola persona).
b) Como es un AJ unilateral, hay voluntad del autor y no consentimiento. SE, se
dice que sera un ctto entre el testador y los asignatarios, pero ello no es as por cuanto la
voluntad de cada asignatario se necesita para incorporar en su patrimonio los derechos que ya
nacieron del acto testamentario, no para perfeccionar el testamento: para perfeccionarlo basta
solamente la voluntad del testador, por lo que sigue siendo un AJ unilateral. Incluso se dice que
sera un contrato con la sociedad representada por los asignatarios. Pero en definitiva, sostener
que es un contrato es absurdo por el mrito de lo dicho y adems porque se aplicara el principio
de intangibilidad de los contratos, en circunstancias q el art. 1001 CC dice que todas las
disposiciones testamentarias son esencialmente revocables.
c) En cuanto a los requisitos de la voluntad, en principio se aplican las reglas
comunes (ttulo II Libro IV) pero hay reglas especiales que se aplican preferentemente en dos
mbitos: manifestacin de voluntad y vicios de la voluntad:
> Regla especial de la manifestacin de voluntad: Debe ser expresada de un
modo indubitado. Por ello no vale la asignacin que solo se dio a conocer por un s o un no o por
un gesto de afirmacin o negacin. Adems de ello, estn las solemnidades del testamento, que
es la va a travs de la cual se manifiesta vlidamente la voluntad.
>Reglas especiales sobre vicios de la voluntad:
1. Error:
-El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la asignacin
si no hay duda de la identidad del asignatario.
-La asignacin concebida en trminos ininteligibles que no se sepa a
quin beneficia, produce el efecto de que ninguno de los asignatarios de esa asignacin tiene
derecho a suceder.
-Error determinante: La asignacin motivada por un error de hecho,
de modo que sin ese error no hubiera tenido lugar, se tiene por no escrita.
-Voluntad del testador de pagar lo no debido: se tiene por no escrito;
voluntad del testador de pagar ms de lo debido: no se debe el exceso, a menos que aparezca la
intencin del testador de donarlo.
2. Fuerza: El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la
fuerza, es nulo en todas sus partes. Cualquier modo: se discute si la fuerza debe o no reunir los
requisitos generales para viciar el consentimiento. Nulo en todas sus partes: Se estima que la
sancin es la general: nulidad relativa, pero de todo el testamento, no solo la disposicin.
3. Dolo: no hay reglas especiales.
d) El testamento es un AJ ms o menos solemne (hay algunos ms solemnes que
otros, pero todo testamento es solemne). En consecuencia, la voluntad se manifiesta
vlidamente a travs del cumplimiento de las respectivas solemnidades.
e) En cuanto a la falta de capacidad o inhabilidades para testar, todas ellas se
relacionan con la voluntad:
a. IMPBER. El menor adulto s puede otorgar testamento (capacidad para
testar es ms amplia que la general), pero el impber es inhbil, justamente por su falta de
discernimiento, que distorsiona su voluntad.
b. LOS QUE SE HALLEN EN INTERDICCIN POR CAUSA DE DEMENCIA.
Hay una privacin de razn, y en consecuencia, no hay voluntad o est distorsionada.
c. EL QUE ACTUALMENTE NO ESTUVIERE EN SU SANO JUICIO, POR
EBRIEDAD O POR OTRA CAUSA. Todas las otras situaciones que impliquen una privacin de
razn y por tanto de voluntad. Se comprende al demente no interdicto, a diferencia del caso
anterior.

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d. AQUEL QUE NO PUEDE EXPRESAR SU VOLUNTAD CLARAMENTE.


Estas personas, no obstante tener voluntad, no pueden manifestarla, ni verbalmente, ni por
escrito, ni a travs del lenguaje de seas.

2) El objeto.

(a) Se aplican las reglas generales. De manera que si los derechos y obligaciones
que nacen del testamento recaen sobre una cosa del mundo externo, debe reunir todos los
requisitos generales:
1) Que sea real: O sea que exista o se espera que exista. El CC expresamente
contempla la posibilidad de que una asignacin testamentaria tenga x objeto una cosa futura, o
sea que se espera que exista.
Que sucede si el testador ordena pagar una deuda que no existe?, es decir el
objeto de la obligacin no existe. En este caso simplemente no tiene valor la clusula que ordena
pagar esa suma.
2) Que sea comerciable. Reglas generales.
3) Que sea determinada.
a) Si es herencia, en el testamento se hace referencia a todo o una cuota
del patrimonio del causante.
b) Si es un legado de especie o cuerpo cierto, habr que identificar la
especie o cuerpo cierto materia de esta asignacin.
c) Si es un legado de gnero habr que indicar la cantidad, gnero y la
calidad de las cosas; si no, no es determinado.
Que ocurre si el testador respecto de una deuda determinada cree deber ms
de lo que efectivamente debe? No se paga el exceso, sino que lo que realmente se debe, a menos
que quede claro que lo que se quiere es donar el exceso al acreedor.
4) Que sea lcita. Reglas generales.

(b) Lo particular:

1) Excepcin al requisito de determinacin: Cuando se trata de una asignacin


testamentaria para un objeto de beneficencia, el CC le reconoce validez aunque los bienes
materia de la asignacin no sean determinados ni determinables segn las reglas generales. La
determinacin la hace el juez tomando en consideracin la naturaleza del objeto de
beneficencia, la fuerza del patrimonio del causante, las otras disposiciones del testamento y la
parte de la cual el testador puede disponer libremente, oyendo a los herederos.

2) Un requisito particular del objeto: En principio, la cosa de que dispone el


testador debe pertenecerle. Esto se relaciona con las cosas incomerciables (bb nacionales de uso
pblico, etc., que no le pertenecen al testador).
Que ocurre cuando la asignacin no es del dominio del testador? Hay que
distinguir las siguientes situaciones:
a. Si la cosa pertenece a un asignatario testamentario (el testador se la
est dejando a otro asignatario), y este acepta la asignacin, est aceptando entregarle la cosa a
la persona que el testador se la deja.
b. Si la cosa no pertenece al testador ni al asignatario, sino que es de un
3, se entiende que el testador desea que la cosa sea adquirida y le sea entregada al asignatario.
Pero si el dueo de la cosa no la quiere vender, o si pide un precio excesivo, en cualquiera de
estas dos hiptesis lo que se har es determinar el justo precio de la cosa y al asignatario se le
entregar el valor de esa cosa en dinero.

3) La causa. En materia de testamento es la causa ocasional o impulsiva, o sea el


motivo personal o subjetivo que mueve al testador a celebrar el AJ.

CDULA 3.- LA CAPACIDAD.

1.- CONCEPTO Y CLASES.

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Concepto: Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos y para poder
ejercer por si misma los derechos de que es titular y contraer obligaciones sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.

Clases de capacidad: A partir del concepto es posible distinguir entre Capacidad


adquisitiva o de goce y Capacidad de ejercicio.

1) Capacidad adquisitiva o de Goce: Es la aptitud legal de una persona para ser


titular de derechos, o sea para adquirir derechos.

Observaciones:

1. OBJETO. Esta clase de capacidad faculta a una persona para poder adquirir
derechos, de manera que quien carezca de esta capacidad no puede adquirir derechos.
2. NECESARIEDAD. Como consecuencia, ninguna persona puede carecer
completamente de capacidad adquisitiva, porque ello significara que deja de ser persona (sujeto
de ds) y pasa a ser considerado como cosa.
3. ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD. Como consecuencia, se entiende que la
capacidad adquisitiva es un atributo de la personalidad, o sea una cualidad inherente al ser
humano por el solo hecho de ser tal.
4. CASOS DE INCAPACIDADES ADQUISITIVAS. Con todo, pueden existir casos de
incapacidades adquisitivas, pero tienen 2 caractersticas:
1) Son excepcionales, porque la regla general est dada por la capacidad, luego
requieren de texto legal expreso el cual debe interpretarse de manera estricta.
2) Son especiales o especficas, es decir solo impiden adquirir un determinado
derecho a travs de un determinado modo, pero nada obsta a que pueda adquirirse el mismo
derecho a travs de otro modo.
5. COMIENZO DE ESTA CAPACIDAD. Esta capacidad comienza con el nacimiento e
incluso, segn el art 77, puede retrotraerse a la sola existencia natural.

Casos de incapacidades adquisitivas


a. Art 962 965 que constituyen los casos de incapacidad para adquirir por sucesin
por causa de muerte.
b. Art 412 inc final que impide que el tutor o curador pueda comprar los bienes races
del pupilo.
c. Art 1796 prohbe la compraventa de bienes entre cnyuges no separados
judicialmente, y entre padre o madre y el hijo sujetos a patria potestad.

2) Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer por si


misma los derechos de que es titular y para poder contraer obligaciones sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.
En consecuencia, tiene 2 proyecciones:
1. Faculta a una persona para ejercer por si misma los derechos de que es titular.
2. Faculta a una persona para contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de
otra persona.

Concepto de Capacidad en el Cdigo Civil. El art 1445 inc 2 seala que la


capacidad consiste en poderse obligar por si misma y sin el ministerio o autorizacin de otra
persona.
Crticas a esta definicin:
1 Es incompleta por cuanto no se est refiriendo a la capacidad de goce, solo a la
capacidad de ejercicio.
2 Incluso respecto de la capacidad de ejercicio es incompleta porque no hace alusin a la
posibilidad de ejercer los derechos de que se es titular.

Precisiones:
1. La capacidad de ejercicio presupone la capacidad de goce, porque para que una persona
pueda ejercer derechos, primero tiene haberlos adquirido.
2. A la inversa, puede haber capacidad de goce sin haber capacidad de ejercicio. Hay
personas que no obstante ser titulares de derechos no pueden ejercerlos por s mismas.

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3. Capacidad sin otro agregado se refiere a la capacidad de ejercicio. Porque la capacidad


de goce es connatural a la persona.
4. REGLA GENERAL: La regla general est dada por la CAPACIDAD DE EJERCICIO, ah
est el art 1446.
5. EXCEPCION: Incapacidades. Las normas sobre incapacidades son:
a) Excepcionales, y por lo tanto requieren de texto legal expreso, el cual debe
interpretarse de manera estricta, sin que tenga cabida la analoga.
b) De orden pblico, en consecuencia son indisponibles para las partes.

2.- LA CAPACIDAD COMO REQUISITO DE LOS ACTOS JURDICOS: LAS


INCAPACIDADES.

Ubicacin: La capacidad es:


1) Elemento esencial de los AJ.
2) Requisito de fondo o sustantivo de los AJ, en oposicin a los de forma.
3) Requisito de validez de los AJ. Sin capacidad, es decir, frente a una incapacidad, el acto
adolecer de una causal de nulidad.

Las incapacidades de ejercicio. A partir del art 1447 las incapacidades se pueden
clasificar en generales y especiales o particulares.

(1) INCAPACIDADES GENERALES. Son aquellas que de afectar a una persona impiden
que ella pueda celebrar por s misma todo acto jurdico o a lo menos la mayora de ellos. Estas
incapacidades pueden subclasificarse en absolutas y relativas:

a) Incapacidades Absolutas: Son aquellas que afectan a una persona porque carece
de voluntad, o bien si tiene voluntad pero no puede manifestarla claramente.

Observaciones:
1. El fundamento de la incapacidad radica en que estas personas no tienen voluntad,
o si la tienen no la pueden expresar claramente.
2. Esa falta de voluntad o la imposibilidad de manifestarla claramente obedece a
una razn fisiolgica.
3. Estas personas en ningn caso pueden actuar por s mismas, sino que
necesariamente deben hacerlo a travs de su representante legal.
4. Sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales (que son aquellas que no
confieren accin al acreedor para poder exigir su cumplimiento, pero si le confieren excepcin para retener el pago
voluntariamente hecho por el deudor).
5. Sus actos no admiten caucin (Se entiende por caucin, toda obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena, por ejemplo la fianza, la hipoteca o la prenda)
6. Si un absolutamente incapaz acta por s mismo en la vida del derecho, el acto
adolece de un vicio de nulidad absoluta. Art 1682, 1446.

Estudio particular de los absolutamente incapaces. Segn el art 1447 son:

1) Los dementes. Jurdicamente se entiende por demente toda persona que


padece una enfermedad psicolgica que la priva de razn.

Problema interpretativo. La palabra demencia es una palabra tcnica de la ciencia


de la siquiatra y la psicologa, por lo tanto de acuerdo al art 21 debiera interpretarse en el
sentido que le den quienes profesan la misma ciencia. Pero para la siquiatra y la psicologa la
demencia es una enfermedad especfica que no abarca todas las enfermedades mentales.
Cmo se explica que esta palabra se interprete en un sentido distinto? El propio art
21 seala salvo que aparezca claramente que se han tomado en un sentido diverso, y la palabra
demente corresponde a uno de esos casos en que aparece claramente que se ha tomado en un
sentido diverso, porque de tomarse en su sentido tcnico se llegara al absurdo de sostener que
solo quienes padecen de demencia son incapaces absolutos, y las personas que padezcan otras
enfermedades mentales distintas de la demencia seran plenamente capaces, aunque estn
privados de razn y por ende carezcan de voluntad.
Adems la incapacidad del demente aparece en diversas disposiciones, por ejemplo:
(a) No puede adquirir posesin, art 723.

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(b) No es responsable de delito o cuasidelito, art 2319.


(c) No puede otorgar testamento, art 15 n4.

Situacin del demente. Interdiccin.


El demente es incapaz por el solo hecho de ser demente, de manera que no es
necesaria la declaracin de interdiccin para que nazca la incapacidad.
Qu rol juega el decreto de interdiccin? La interdiccin es una resolucin judicial
que declara la demencia, y juega un rol estrictamente PROBATORIO.

En consecuencia, la situacin del demente es la siguiente:


(1) Demente sujeto a interdiccin: En este caso sus actos son nulos y no es
necesario probar la demencia, y esto aunque se alegue que el acto se celebr en un intervalo
lcido.
(2) Demente no sujeto a interdiccin: En principio sus actos son validos y quien
alegue la nulidad tendr que probar que la persona estaba demente al momento de la
celebracin del acto jurdico.

Problemas:
1) Si el demente no est sujeto a interdiccin Qu ocurre con los actos
celebrados en un intervalo lcido? La psiquiatra considera que el intervalo lcido no quita la
calidad de demente a la persona, es decir sta sigue siendo demente, sigue padeciendo una
enfermedad mental, y el intervalo lcido no es ms que una manifestacin de la misma
enfermedad. Luego la persona sigue siendo demente y por lo tanto el acto sigue adoleciendo de
un vicio de nulidad.
2) Qu ocurre con el demente ocasional? Estas personas no pueden ser
declaradas en interdiccin por cuanto falta el requisito de la habitualidad que exige el art 466.
En consecuencia debe procederse como en el caso del demente NO interdicto de manera que en
principio sus actos son vlidos a menos que se pruebe que al celebrar el acto se encontraba
demente.
3) Qu ocurre con los actos celebrados por una persona hipnotizada,
sonambula que se encuentra en estado de ebriedad, o bajo los efectos de las drogas?

Opiniones:
1. ASIMILACIN A LOS DEMENTES: Luis Claro Solar seala que estas
personas deben asimilarse a los dementes, de manera que tales actos adoleceran de un vicio de
nulidad absoluta.
2. FALTA DE VOLUNTAD, LO QUE GENERA INEXISTENCIA. Otros
autores critican la opinin anterior porque las incapacidades son excepcionales y por lo tanto no
admiten una interpretacin analgica. En Consecuencia, en estos casos derechamente falta la
voluntad, y como falta un requisito de existencia el acto sera inexistente.

Precisin: Para estar frente a este caso, se entiende que se trata de personas que
transitoriamente se encuentran en estado de ebriedad o bajo los efectos de las drogas, porque si
se trata de un alcohlico o de un drogadicto se trata de personas que padecen una enfermedad y
por lo tanto podran quedar comprendidos dentro de la expresin dementes.

2) El impber. Segn el art 26, impber es la mujer menor de 12 aos y el varn


menor de 14 aos.

Impber e infante. El propio art 26 establece que dentro de los impberes se


encuentran los infantes, que osn los menores de 7 aos. Es decir, los infantes son tambin
impberes.
Importancia de esta distincin entre impberes que son infantes e impberes no
infantes. En las siguientes materias:
(a) A propsito de la capacidad en la posesin, segn el art 723 son incapaces de
adquirir posesin para s o para otra persona los dementes y los infantes.
(b) En materia de responsabilidad extracontractual, segn el art 2319 son
incapaces de delito o de cuasidelito los dementes y los infantes, y tratndose del mayor de 7 aos
y menor de 16 solo es incapaz si se declara que han actuado sin discernimiento.

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Prueba de la pubertad: En el fondo se trata de probar la edad, y segn el art 305 la


edad se prueba con las respectivas partidas de nacimiento o de bautismo, y si no existen, el juez
determina la edad, pudiendo or dictamen de facultativos (art 314).

3) El sordo o sordo mudo que no puede darse a entender claramente.

Requisitos para que se configure la incapacidad: Copulativamente es necesario:


(a) Que la persona sea sorda o sordomuda.
(b) Que no pueda darse a entender claramente, ni en forma verbal ni por
escrito, ni a travs del lenguaje de seas.
En consecuencia si falta cualquiera de estos requisitos, la persona es plenamente
capaz.

Comentario sobre nomenclatura: Algunos autores han criticado la actual redaccin


del art 1447 al hablar de sordo o sordo mudo, porque resulta que si una persona sorda no puede
darse a entender claramente ello implica que tambin es muda, y por lo tanto esa referencia est
de ms.

b) Incapacidades Relativas: Son aquellas que afectan a una persona que tiene
voluntad y la puede manifestar claramente, pero que carecen de la suficiente experiencia o
discernimiento para velar por s mismas por sus intereses.

Fundamento. Estas personas carecen de experiencia y discernimiento, de ah que le


fundamento de la incapacidad se encuentra en la PROTECCIN DE ESTAS PERSONAS.

Caractersticas:
a) Estas personas tienen voluntad y la pueden manifestar claramente, solo que
carecen de la suficiente experiencia y discernimiento.
b) Como consecuencia de lo anterior, pueden actuar en la vida del derecho
representados por su representante legal, autorizados por su representante legal y
excepcionalmente por s mismos.
c) Sus actos producen obligaciones naturales, art 1470 n1.
d) Sus actos admiten caucin, art 1472.

Estudio particular de los relativamente incapaces. Art 1447. Son los menores
adultos y los disipadores declarados en interdiccin de administrar lo suyo. El CC no los define
expresamente, pero a partir del art 26 se entiende que son:

1) Menores adultos. La mujer que ha cumplido 12 aos y que es menor de 18, y el


varn que ha cumplido 14 aos y menor de 18.

Actuacin en la vida del derecho:


a. Por regla general pueden actuar a travs de su representante legal o
autorizados por ste.
b. Excepcionalmente pueden actuar por s mismos, por ejemplo:
(a) Para otorgar testamento, art 262. (funtam. de la incapacidad relativa)
(b) Para reconocer hijos, art 262.
(c) Si ya cumpli 16 aos puede contraer matrimonio. Si bien es cierto el
mayor de 16 aos y menor de 18 requiere de ciertas autorizaciones para contraer matrimonio, la
omisin de stas no invalida el matrimonio.
(d) Puede desempear un trabajo, y lo que obtenga de ese trabajo forma su
peculio profesional o industrial, que es un patrimonio distinto, cuya administracin corresponde
al menor sujeto a las limitaciones que establece el art 251 y 254.

2) El disipador declarado en interdiccin para administrar lo suyo.


Concepto: El disipador es la persona que dilapida sus bienes, manifestando con ello
una total falta de prudencia. Es el que derrocha, gasta lo que no tiene.
Requisito para que sea incapaz: interdiccin. A diferencia de lo que ocurre con el
demente, el disipador solo es incapaz en la medida en que se declare la interdiccin. En
consecuencia mientras no se declare la interdiccin es plenamente capaz y sus actos sern
vlidos.

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Actuacin en la vida del derecho:


a. Por regla general puede actuar a travs de su representante legal o autorizado
por este.
b. Excepcionalmente puede actuar por s mismo, por ejemplo:
1. Para celebrar actos de familia.
2. En el mbito patrimonial, se les autoriza para disponer libremente de una
suma moderada de dinero para sus gastos personales, suma que es proporcional a sus facultades
y determinada por el juez.
Qu ocurre si una persona relativamente incapaz acta en la vida del derecho por s
misma fuera de los casos en que la ley lo autoriza? Segn el art 1682 inc final esos actos
adolecen de un vicio de nulidad relativa.

Diferencias entre incapacidad absoluta e incapacidad relativa.


1) En cuanto a su fundamento.
a) Las incapacidades absolutas encuentran su fundamento en el hecho de que estas
personas no tienen voluntad, o si la tienen no la pueden manifestar claramente.
b) En cambio los relativamente incapaces son incapaces porque les falta el
suficiente discernimiento y experiencia, de ah que el fundamento de la incapacidad se
encuentra en la PROTECCIN DE ESTAS PERSONAS.
2) En cuanto a los efectos de sus actos:
a) Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni siquiera obligaciones
naturales.
b) En cambio los actos de los relativamente incapaces producen obligaciones
naturales. (art 1470 n1 CC).
3) En cuanto a su garanta:
a) Los actos de los absolutamente incapaces no admiten caucin.
b) En cambio los actos de los relativamente incapaces pueden ser caucionados (art
1472 CC).
4) En cuanto a la forma de actuar:
a) Las personas absolutamente incapaces solo pueden actuar en la vida del Derecho
a travs de su representante legal.
B) En cambio los relativamente incapaces pueden actuar de 3 formas: a travs de su
representante legal, o autorizados por este, y excepcionalmente por s mismos.
5) En cuanto a la sancin de sus actos:
a) Si una persona absolutamente incapaz acta por s misma, ese acto ADOLECE
DE UN VICIO DE NULIDAD ABSOLUTA.
b) En cambio si el que acta es relativamente incapaz, fuera de los casos en que la
ley lo autoriza a actuar por s mismo, el acto adolece de un vicio de NULIDAD RELATIVA.

(2) INCAPACIDADES PARTICULARES O ESPECIALES.

a) Concepto. El art 1447 inc final las define como: Prohibiciones que la ley a
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

b) Son especiales porque afectan a una persona que en general es capaz.


Estas incapacidades se llaman especiales o particulares porque afectan a una persona que es
plenamente capaz, de manera que esa incapacidad solo lo inhabilita para celebrar ciertos actos
jurdicos. Ejemplos: arts 412, 1796, 1798, 2144, etc.

c) Naturaleza jurdica de estas incapacidades. Esto es importante porque a partir


de ello se puede desprender cul es la sancin en caso de infraccin.
Opiniones:
1) INCAPACIDAD ADQUISITIVA. Algunos autores sealan que se trata de
incapacidades adquisitivas, de manera que en caso de infraccin, la sancin sera la
INEXISTENCIA.
2) PROHIBICIONES. Otros autores a partir del tenor literal del inc final del art
1447 sealan que son prohibiciones, de manera que en caso de infraccin habr OBJETO
ILCITO, y por ende NULIDAD ABSOLUTA.
3) FALTA DE LEGITIMACIN. Para otros se trata de casos de falta de
legitimacin para celebrar actos y contratos, y que dicen relacin con el estado o calidad de las

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personas que los ejecutan o celebran, por lo tanto la sancin en caso de infraccin es la
NULIDAD RELATIVA.
4) DISTINCION ENTRE NORMAS PROHIBITIVAS E IMPERATIVAS. Para otros
autores hay que distinguir:
a) Si el acto NO se puede celebrar en caso alguno, se trata de una LEY
PROHIBITIVA, de manera que en caso de infraccin habr objeto ilcito y por ende NULIDAD
ABSOLUTA.
b) Si el acto se puede celebrar, pero cumpliendo con ciertos requisitos, se trata
de una LEY IMPERATIVA, y la sancin en caso de infraccin depender del tipo de requisito
exigido:
(1) Si el requisito se exige en consideracin a la naturaleza del acto o
contrato, la sancin ser la NULIDAD ABSOLUTA.
(2) Si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las
personas que lo ejecutan o celebran, la sancin ser la NULIDAD RELATIVA.

Referencia a la incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal.


Hasta antes de la entrada en vigencia de le ley 18.802, la mujer casada en sociedad
conyugal era RELATIVAMENTE INCAPZ, y su marido era su representante legal.
La referida ley declar que la mujer casada en sociedad conyugal pasa a ser considerada
PLENAMENTE CAPZ.
Ahora bien, Es realmente capaz?, se pregunta esto porque existen algunas disposiciones
que no se condicen con una capacidad plena de la mujer, por ejemplo los arts 1749 inc 1 y 2509
n2. Bsicamente se dice porque los bienes propios de la mujer casada en sociedad conyugal son
administrados por su marido.

*Referencia a la Representacin (a propsito de las incapacidades).

*Antecedentes: Al celebrar un acto jurdico una persona puede hacerlo por s misma (regla general) o bien a
travs de otra persona que se encuentra facultada para hacerlo, y aqu est la REPRESENTACIN.

*Reglamentacin

*Concepto: Es una facultad jurdica en cuya virtud lo que una persona ejecuta en nombre de otra, estando
facultada por ella o por ley para hacerlo, produce respecto de quien no particip personalmente, los mismos efectos que
si hubiese intervenido en la celebracin del AJ.
Lo tipificador es que una persona celebra un acto jurdico, pero los efectos de ese acto no afecta a quien lo
celebr, sino a alguien que no intervino.

*Utilidad de esta figura


1 Permite que las personas absolutamente incapaces puedan actuar en la vida dle derecho.
2 Evita que las personas tengan que trasladarse de un lugar a otro para poder celebrar un AJ.
3 Permite que se confe la gestin de ciertos negocios a personas o empresas especializadas, como las
empresas de cobranza, que son mandatarias de bancos o empresas que ofrecen crditos.

*Actos jurdicos que pueden celebrarse a travs de representante. Por regla general, todo acto jurdico admite
representacin. Excepcionalmente algunos no lo admiten, por ejemplo el testamento, ya que el art 1004 seala que la
facultad de testar es indelegable.

*Personas que intervienen en la representacin


1 El representado: es la persona que no interviene personalmente en la celebracin del AJ, pero que se va a
ver afectada por los efectos de este.
2 El representante: es la persona que celebra el acto jurdico, pero cuyos efectos (del AJ) no lo van a
afectar.

*Requisitos de la representacin
1 Que se vaya a celebrar un acto jurdico, no hay representacin para los HECHOS jurdicos.
2 Que el representante est facultado para actuar en nombre del representado.
3 Que el representante acte dentro de sus facultades.
4 La CONTEMPLATIO DOMINI, es decir el Representante debe declarar que est actuando en lugar y a
nombre de otra persona.
5 Que el representante manifieste su propia voluntad (por ello un absolutamente incapaz no puede ser
representante de alguien)

*Quienes pueden ser REPRESENTADOS? Puede serlo toda persona natural o jurdica, e incluso la criatura que
est por nacer ya que el art 243 seala que la patria potestad se extiende a los derechos eventuales de la criatura que est
por nacer, y resulta que uno de los efectos de la patria potestad es el derecho a representar legalmente al hijo.

*Quienes pueden ser REPRESENTANTES? Las personas PLENAMENTE CAPACES. Sobre esto:

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1 Las personas absolutamente incapaces NO pueden ser representantes, porque uno de los requisitos de la
representacin es que el representante declare su propia voluntad y resulta que estas personas no tienen voluntad.
2 Qu ocurre con las personas relativamente incapaces? Hay que distinguir:
a. Los menores adultos pueden ser representantes, ya que el art 2128 expresamente contempla la
posibilidad de que puedan ser (especficamente) mandatarios.

b. Los disipadores interdictos: Tratndose de los disipadores declarados en interdiccin, los autores
discuten si pueden o no ser representantes:
(1) Algunos sostienen que no pueden ser representantes atendido a que la regla general es que
los disipadores son incapaces cuando han sido declarados en interdiccin, de manera que para poder actuar por s
mismos en la vida del derecho se requiere de un texto legal expreso que los autorice, y el art 2128 solo se refiere a los
menores adultos y como es una norma de excepcin no puede interpretarse a la lgica de este.
(2) Otros autores sealan que s pueden ser representantes en virtud de los siguientes
argumentos:
1. El disipador ha sido declarado en interdiccin de administrar lo suyo, pero no de
administrar bienes ajenos.
2. Como consecuencia de lo anterior, su patrimonio no se ver afectado, por lo tanto
desaparece el fundamento de la incapacidad de manera que nada obsta que pueda ser representante.
3. El disipador interdicto tiene voluntad y la puede manifestar claramente de manera que
nada obsta a que pueda ser representante.
4. El mandato es un contrato de confianza de manera que si el mandatario, que es un
disipador interdicto, cuenta con la confianza del mandante perfectamente puede ser representante.

*Clasificacin de la representacin. Atendiendo a su fuente, la representacin se suele clasificar en


representacin legal y representacin convencional:

1) Representacin legal. Es aquella que encuentra su origen en la ley. El art 43 CC seala quienes son
representantes legales de una persona y menciona al padre o madre, al adoptante y al tutor o curador.

Observaciones:
(1) El art 43 menciona al padre o madre, pero ello no es del todo correcto ya que solo son
representantes legales el padre o madre que ejerce la patria potestad ya que la representacin legal de los hijos es un
efecto de la patria potestad.
(2) La referencia al adoptante est de ms, porque la ley 19.620 seala que los adoptantes adquieren la
calidad de padre o madre, toda vez que el adoptado tiene el estado civil de hijo de los adoptantes, en consecuencia el
adoptante queda comprendido dentro de padre o madre.
(3) Tutores y curadores se comprenden dentro de una nocin ms amplia que es el de las GUARDAS.
La diferencia entre tutores y curadores radica en que se nombra tutores a los impberes y curadores a los pberes.
(4) El art 43 seala los principales casos de representacin legal, pero no son los nicos. Adems se
pueden mencionar por ejemplo:
a. En las ventas forzadas, el juez es representante legal del vendedor tradente (art 671 inc3).
b. En la ley de quiebras, el sndico representa legalmente al fallido (art 27 ley de quiebras).
c. En materia de donaciones entre vivos, el art 1411 inc 2 seala que representa al donatario
cualquiera de sus ascendientes o descendientes para el solo efecto de aceptar la donacin.
d. En materia de particin de bienes, el juez partidor representa legalmente a los comuneros en
las enajenaciones que se hagan de los bienes comunes (art 659 inc 1 CPC).

2) Representacin convencional. Es aquella que encuentra su origen en un acuerdo de voluntades entre


representante y representado.

Observaciones:
(1) El ejemplo ms caracterstico se encuentra en el MANDATO, que el art 2116 define como un
contrato en el que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera.
(2) Un autor seala que a esta representacin debiera llamrsele voluntaria y no convencional,
porque segn el art 1448 las fuentes de la representacin son la ley y la voluntad del representado, pero en este ltimo
caso no se exige del representante, de ah que este autor distingue entre el MANDATO y la PODERDACIN, ya que el
Mandato es un contrato y por lo tanto supone el acuerdo de voluntades de las partes, en cambio la Poderdacin es un AJ
unilateral en que el Poderdante manifiesta su voluntad en orden a autorizar a otra persona para que lo represente, en
consecuencia sera una suerte de oferta de mandato.
Por otro lado seala que no cabe confundir Mandato y Representacin por cuanto la representacin es
un elemento de la naturaleza del mandato.
(3) Los autores sealan otro ejemplo de representacin voluntaria en la AGENCIA OFICIOSA que es
un cuasicontrato en el que una persona gestiona los negocios de otra sin tener poder para hacerlo. En este caso si el
interesado ratifica lo actuado por el agente oficioso o gestor, habra representacin voluntaria.

*Efecto de la Representacin: El AJ celebrado por el representante no va a afectar a este, sino que va a afectar al
Representado.
Qu ocurre si el representante acta fuera de los poderes que se le han conferido? Se entiende que esos actos
son INOPONIBLES al Representado.

*Naturaleza jurdica de la Representacin: Se trata de explicar por qu razn una persona se va a ver afectada
por los actos celebrados por otra persona. Existen varias teoras, las que en su mayora no logran explicar la
representacin de los absolutamente incapaces. Modernamente se dice:
1) Que es una modalidad: Las Modalidades son especiales maneras de ser, de que estn revestidos ciertos
AJ, y que alteran o modifican sus efectos normales. La Representacin sera una Modalidad porque lo normal es que un

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AJ produzca efectos respecto de quienes han concurrido en su celebracin, y en este caso ese efecto normal ha sido
alterado.
En Chile, Alessandri sostiene que a partir de diversas disposiciones del cdigo, por ejemplo los arts 671
inc1, 672 inc1, 673 inc1, 678, 721 inc1, etc, se desprende que nuestro cdigo recogi la TEORA DE LA
REPRESENTACIN MODALIDAD.
Crtica a esta teora: No se puede reducir la representacin a una simple modalidad, porque la
representacin forma parte de la estructura constitutiva del AJ, en cambio las Modalidades dicen relacin con los efectos
del AJ, adems de ser elementos accidentales de los AJ.
Se contesta que si bien las modalidades son elementos accidentales de un AJ, ello no siempre es as ya que hay
casos en que las modalidades son elementos de la naturaleza e incluso elementos de la esencia de los AJ.
2) Que es intil preguntarse por su naturaleza, ya que encuentra su fundamento en el d objetivo:
Modernamente se seala que la representacin encuentra su fundamento en el Derecho objetivo, es decir, basta con que
concurran los requisitos que establece la ley para que haya representacin sin que sea necesario preguntarse por la
naturaleza de esta figura.

Importancia de esto: En Materia de Vicios del consentimiento y de Buena Fe: Dependiendo de la teora que se
adopte, se exigir una voluntad libre y espontnea y la circunstancia de estar de buena fe, al representante, al
representado o a ambos.

*Representacin y Mandato: Qu elemento del mandato es la representacin?

A) A partir del art 1444 existen 3 posibilidades:


(1) Si se estima que la representacin es un elemento de la esencia del mandato, ello significa sostener
que no puede haber mandato sin representacin, porque si llegara a ocurrir, ese mandato o no produce efecto alguno o
bien degenera en un AJ diferente.
(2) Si se estima que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, ello significa
sostener que no es esencial, o sea que puede haber mandato sin representacin, pero si las partes nada dicen la facultad
de representar se entiende incorporada sin necesidad de una clusula especial.
(3) Si se estima que la representacin es un elemento accidental del mandato, significa que en principio
esta facultad no se entiende incorporada al mandato sino que se requiere de una clausula especial.

B) A partir de los arts 2151 y 2116, se entiende que es un ELEMENTO DE LA NATURALEZA DEL
MANDATO:
1.- El art 2151 seala que el mandatario EN EL CUMPLIMIENTO DE SU ENCARGO puede actuar a
nombre propio o a nombre del mandante. Si acta a nombre propio NO hay representacin, pero si acta en nombre del
mandante si hay representacin. Luego esta disposicin admite la posibilidad de que haya mandato sin representacin,
por lo tanto la representacin puede ser un elemento de la esencia del mandato.
2.- Por otro lado el art 2116 al definir el mandato seala que es un contrato por el que una persona
confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, es
decir si por definicin el mandato implica que una persona gestiona los negocios de otra actuando por cuenta y riesgo de
esta, se entiende que la facultad de representar se encuentra incorporada al mandato sin necesidad de una clusula
especial, es decir la representacin no puede ser un elemento accidental del mandato. En consecuencia se entiende que
es un elemento de la Naturaleza.

*Representacin sin Mandato: Se presenta en los siguientes casos:


1. Casos de representacin legal
2 En la agencia oficiosa, si el interesado no ratifica lo actuado por el gestor, pero esa actuacin fue til al
interesado, se entiende que hay representacin la cual ser de origen legal. Si el interesado ratifica habr representacin
voluntaria aunque no hay mandato.

3.- RELACIN CON LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL, EL


MATRIMONIO, EL TESTAMENTO, LA COMPRAVENTA Y LA CAPACIDAD DE
SUCEDER. No est en la materia, es respuesta ma.

1) Mayor amplitud de la capacidad en sede extracontractual, en el matrimonio y


en el testamento.
>Regla general: Se adquiere la plena capacidad de ejercicio a los 18 aos. Ante se es
relativamente incapaz (menor adulto) y absolutamente incapaz (impber).
>Sede extracontractual:
1. La plena capacidad se adquiere a los 16 aos. Por tanto, un menor adulto, que es
relativamente incapaz segn las reglas generales, puede ser capaz de delito y cuasidelito si es
mayor de 16 aos.
2. Incluso se tiene capacidad si se es mayor de 7 aos y menor de 16, siempre que se
declare que actu con discernimiento. Por tanto, eventualmente ser capaz de delito o
cuasidelito un absolutamente incapaz (impber no infante -hasta 12 o 14 aos-), y tb el menor
adulto desde la edad en que lo es.
>Para contraer matrimonio. Se puede contraer matrimonio a partir de los 16 aos.
Por tanto, un menor adulto mayor de 16 (relativamente incapaz segn reglas generales), es
capaz de contraer matrimonio. Una incapacidad del matrimonio (impedimento dirimente y
absoluto, adems) es lal minora de 16 aos.

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Asenso: Con todo, este matrimonio requiere el asenso de los ascendientes llamados a
darlo (impedimento impediente, no es incapacidad, no provoca nulidad).
>Para otorgar testamento. Se puede otorgar testamento vlidamente a partir de los
12 o 14 aos, porque slo el impber es incapaz. Por tanto, un menor adulto, desde la edad en
que lo es, puede otorgarlo. El fundamento es que no contrae obligaciones (ni compromete sin
discernimiento su patrimonio) y es un acto personalsimo.

2) Mayor amplitud de la capacidad en otras instituciones y contratos:


>En la posesin. Es incapaz de adquirirla por s mismo el demente y el infante. Por
tanto, puede adquirirla por s mismos, sin necesidad de representante, un impber no infante
(menor de 7 aos y mayor de 12 o 14), que sigue siendo absolutamente incapaz, y un menor
adulto, que es relativamente incapaz.
>En el mandato. Puede ser mandatario un menor adulto, que es un relativamente
incapaz segn reglas generales. Y son vlidas las obligaciones que contrae para su mandante con
terceros. Pero las obligaciones entre el mandatario y el mandante, o entre el mandatario y
terceros, se rigen por las reglas generales (formalidades habilitantes).

3) Doble exigencia de capacidad en la compraventa. Se debe ser capaz segn las


reglas generales para celebrar cualquier AJ, pero tambin se debe ser capaz para celebrar
compraventa. Por tanto, hay 2 incapacidades en la compraventa:
a) Incapacidades generales, las del art. 1447 inc. 1 y 2, es decir, absolutas y
relativas.
b) Incapacidades particulares o especiales (art. 1447 inc. final). stas pueden ser:
1. Incapacidades para vender y comprar, que afectan a:
-Cnyuges no separados judicialmente.
-Padre o madre e hijo bajo patria potestad.
-Mandatario, que no puede comprar lo que el mandante le ordena vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que le ordena comprar, salvo autorizacin expresa de ste.
2. Incapacidades para vender: afectan a administradores de establecimientos pblicos.
3. Incapacidades para comprar: que afectan a:
-Tutores y curadores (no pueden comprar bienes races del pupilo, y los bienes
muebles slo pueden comprarlos con autorizacin de otros guardadores generales o del juez).
-Jueces, abogados, auxiliares de la adm. de justicia, que no pueden comprar
bienes objeto del juicio en que han intervenido y que se vendan como consecuencia de l.
-Sndicos, respecto de los bienes del fallido.
-Albaceas, a quienes se aplican las normas de tutores y curadores.
-Funcionarios pblicos, respecto de bienes que se venden por su ministerio.

4) Capacidad de goce en la sucesin por causa de muerte.


>Incapacidad de goce especial. La idoneidad legal para ser heredero o legatario es
una capacidad de goce. A la inversa, las incapacidades para suceder (falta de idoneidad jurdica
para ser heredero o legatario), tienen naturaleza de incapacidad de goce. Por qu? Porque
impiden al incapaz adquirir su asignacin a travs de la sucesin por causa de muerte, pero no
impiden adquirirla a travs de otro modo.
>Forma cmo opera la incapacidad. Ac hay otra diferencia con las reglas
generales, porque estas incapacidades operan de pleno de derecho, sin sentencia judicial.

Estas incapacidades son:


-Falta de existencia natural.
-Falta de personalidad jurdica.
-Condenacin por incesto.
-Ser eclesistico confesor del causante.
-Ser ministro de fe que autoriza el testamento del causante.

5) Otras diferencias con las reglas generales de capacidad.


> En sede extracontractual. La responsabilidad del ebrio, porque es plenamente
capaz si la ebriedad es voluntaria, a menos que se acredite que sea fortuita. En cambio:
-En las reglas generales se discute si el ebrio o privado de razn por causas distintas
de la demencia es incapaz (pero las incapacidades son excepcionales) o derechamente hay falta
de voluntad (e inexistencia).
-Y en otros actos derechamente es incapaz (matrimonio, testamento).

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> En el matrimonio:
a) Sancin a las incapacidades. Es incapaz para el matrimonio el que tiene un
impedimento, que puede ser dirimente o impediente:
1. Dirimente es vicio de nulidad del matrimonio (ausencia de requisito de validez).
2. Impediente, a pesar de ser prohibicin, no anula el matrimonio: es vlido pero
hay otras sanciones.
En cambio, las incapacidades en otros mbitos estn sancionadas con nulidad
(incapacidades generales), o bien, nulidad o inexistencia (incapacidades particulares).
b) Ampliacin de otras incapacidades. Hay impedimentos dirimentes absolutos, que
son ms amplios que las incapacidades en general:
1. Privacin de razn o trastorno o anomala psquica que signifique incapacidad
para formar vida en pareja. La nomenclatura es distinta de la demencia y cubre privacin de
razn por causas distintas de la demencia, lo que se discute en general (recordar que en las
reglas generales la palabra demencia igual es amplia).
2. Imposibilidad de manifestar claramente la voluntad. No se necesita, adems, ser
sordo o sordomudo (en las reglas generales son requisitos copulativos).
> En el testamento: Hay diferencias y ampliaciones en las incapacidades:
a) Demente interdicto: En las reglas generales el demente es incapaz por serlo, y la
interdiccin es formalidad probatoria. Ac expresamente el incapaz es el demente interdicto.
b) Privacin actual de razn por ebriedad u otra causa:
-Comprende al demente no interdicto, porque es incapaz por ser demente.
-Comprende privacin de razn por causas distintas de la demencia, lo que se
discute en general.
c) Imposibilidad de manifestar claramente la voluntad: No se necesita ser sordo o
sordomudo.

6) Y la capacidad de testigos de ciertos actos jurdicos?


a) Matrimonio: Son capaces para ser testigos los mayores de 18 aos. Pero se puede
casar un mayor de 16. Y comprende como incapaces de ser testigos:
-Demente interdicto.
-Privados de razn.
-Incapaces de darse a entender claramente.
b) Testamento: Son capaces de ser testigos los mayores de 18 aos. Pero se puede testar
con 12 o 14 aos. Comprende como incapaces de ser testigos:
-Demente interdicto.
-Privados de razn.
-Sordos.
-Ciegos.
-Mudos.
-Todo el que no puede expresar su voluntad claramente.

En ambos casos se zanja el problema de los privados de razn por causas distintas de la
demencia.

4.- SANCIN EN CASO DE HABER INCAPACIDAD.


1.- AJ de los absolutamente incapaces actuando por s mismos: Nulidad Absoluta,
por el art. 1682 inc. 2.
2.- AJ de los relativamente incapaces actuando por s mismos fuera de los
casos autorizados: Nulidad Relativa, porque no estn en el inciso 1 y 2 de 1682, por lo que se
aplica el inciso 3.
3.- AJ de los incapacitados particulares del Art. 1447 inc. final: Depende de la
opinin que se tenga respecto de la naturaleza de estas incapacidades. As:
a) Si es incapacidad adquisitiva, hay inexistencia o nulidad absoluta, segn si se estima
que nuestro CC incorpora la inexistencia. Por qu una incapacidad de goce provoca
inexistencia? Porque, por ejemplo, el incapaz para suceder nunca tuvo derecho para adquirir la
asignacin (por sucesin), porque opera de pleno derecho, y si nunca la tuvo y dispone de ella,
no puede disponer de lo que no tiene, por lo que no hay objeto.
b) Si son prohibiciones, la sancin ser nulidad absoluta por objeto ilcito.
c) Si afecta a las personas por su calidad o estado para celebrar el AJ, la sancin ser la
nulidad relativa (falta de legitimacin).

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CDULA 4.- EL ERROR.

1.- CONCEPTO Y CLASIFICACIN.

a) Concepto de Error. Es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la realidad.


- Ignorancia: ausencia de conocimiento.
- Falso concepto: conocimiento equivocado.
En rigor, error slo significa falso concepto, conocimiento equivocado y no ausencia de
conocimiento (ignorancia). Pero desde el pdv jurdico esto no interesa; lo nico que interesa es
el resultado, y el resultado de la ignorancia y el error es el mismo.

b) Clases de error.

1.- ERROR DE DERECHO. Es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de una


norma jurdica. Se desconoce el derecho, o se conoce equivocadamente.

Efectos del error de derecho.

(1) No vicia el consentimiento. Art 1452. Esto es consecuencia de que en nuestro


OJ existe una ficcin de conocimiento de la ley, que significa tambin una ficcin de
conocimiento CORRECTO de la ley (arts. 7 y 8, 706).
Excepciones. Segn los autores, el error de d vicia el consentimiento y produce
la ineficacia del AJ en los siguientes casos:
a) Pago de lo no debido. Segn los arts 2297 y 2299, si una persona paga lo
que no debe, tiene derecho a repetir lo pagado (d a ser reembolsado), aunque se pago se funde
en un error de derecho, y siempre que el pago no tenga por fundamento ni an una obligacin
natural.
Requisitos:
- Inexistencia de una obligacin.
- Que se ejecute un pago o una prestacin.
- Que padezca de un error de derecho
- Que ese pago no tenga por fundamento ni siquiera una obligacin
natural, porque si fuera as, al que le pagan puede retener el pago.
Art. 2297, 2299, 1470 inc. 3.
Ejemplo de pago de lo no debido por error de derecho: Segn las normas
de la teora de los riesgos, la obligacin del deudor se extingui, pero la pag igual porque
desconoca la norma que lo exima de su obligacin.
Con todo, se dice que ac no hay una excepcin. Si fuera una excepcin y
el error de d viciara el consentimiento, se concedera accin de nulidad relativa. Pero el art.
2297 no concede accin de nulidad sino accin de repeticin.
b) Matrimonio nulo putativo. Hay autores que dicen que el error de
derecho es compatible con la justa causa de error.

(2) Constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.


Ah est el art 706 inc final.

(3) Otros efectos: Que el error de derecho no vicie el consentimiento no significa


que no pueda producir otras consecuencias jurdicas.
a) EN ACCION DE NULIDAD. Art. 1683 dice sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, significa que si esta persona celebro el acto jurdico por un error de
derecho, no puede pedir la declaracin de nulidad. Porque deba conocerlo.
b) EN LA RESTITUCIN POSTERIOR A LA NULIDAD POR OBJETO O
CAUSA ILCITOS. Art. 1468. Como es nulidad absoluta las partes debern restituirse las cosas
entregadas. Pero no proceder la restitucin cuando se ha celebrado el acto o contrato (que
adolece de objeto o causa licita) a sabiendas del vicio del que adoleca. A sabiendas:
conocimiento efectivo, real.
c) EN EL MATRIMONIO PUTATIVO: Aquel matrimonio nulo celebrado
ante Oficial de Registro Civil, habiendo de parte de al menos uno de los contrayentes buena fe y

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justa causa de error. Este matrimonio produce los mismos efectos civiles que un matrimonio
valido.
Con respecto al requisito de la buena fe, significa la creencia de que se
celebra un matrimonio valido. Ahora, si se celebra un matrimonio habiendo un vicio por error
de derecho, estas personas estn de buena fe? Muchos autores piensan que si, lo que significa
que el error de derecho no ha impedido gozar del beneficio de la putatividad. Es decir, el error
de d tiene este efecto negativo con respecto a la buena fe, que en todo caso es parecido al
primer efecto general de no viciar el consentimiento.

2.- ERROR DE HECHO. Es la ignorancia o el falso concepto que se tiene respecto de


una cosa, una persona o un acontecimiento.

Clases de error de hecho.


Hay 3 tipos de error de hecho.

Nomenclatura. Tradicionalmente se clasifica el error de hecho atendiendo al objeto


sobre el cual recae y as se distingue entre error en las cosas y error en la persona, y dentro del
error en las cosas se distingue entre error esencial, error sustancial y error accidental.
Sin embargo, se clasificar atendiendo al efecto consecuencias que produce en la
voluntad o el consentimiento, y se distingue entre:
1) Error impedimento.
2) Error vicio.
3) Error indiferente.

1) Error impedimento. Es el error de hecho que se OPONE a la formacin de


la voluntad o del consentimiento. No permite que se forme la voluntad o el consentimiento, por
ello se le llama error obstculo y tradicionalmente se llama error esencial.

Casos de error impedimento. Art. 1453. Este error tiene lugar en dos casos:
a) Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se celebra. Por
ejemplo, una parte piensa que da en prstamo, y la otra piensa que le estn donando. Cada parte
cree que celebra AJ diferentes y por tanto impide la formacin de voluntad.
b) Cuando recae sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata. Por
ejemplo, en una CV, una parte cree vender su auto rojo, y la otra cree comprar su auto azul. Este
error recae sobre la ESPECIE O CUERPO CIERTO del acto o contrato, y debe ser una COSA
ESPECFICA. Lo especfico es la cosa, no la identidad.

Precisiones:
1.- Esta clase de error slo se presenta cuando se trata de una especie o
cuerpo cierto; cuando es un sujeto determinado dentro de un genero determinado. Pero no se
puede presentar tratndose de cosas genricas.
2.- Para que se configure esta hiptesis de error, ste debe recaer sobre la
identidad de la especie o cuerpo cierto, de manera que si recae sobre otra cualidad o
caracterstica de la especie o cuerpo cierto, no es esta hiptesis de error.

2) Error vicio. Es el error de hecho que no se opone a la formacin de la


voluntad o consentimiento, pero que de concurrir, CONSTITUYE UNA CAUSAL DE NULIDAD
DEL ACTO JURDICO.

Casos de error vicio. El error de hecho vicia el consentimiento:


a) Cuando recae sobre la sustancia de la cosa objeto del acto o contrato. La
sustancia es la materia de la que est hecha la cosa objeto del acto o contrato, mira a la
composicin qumica de la cosa. Por ejemplo, X cree comprar un anillo de oro, cuando en
realidad es de acero. No hay error en torno a lo que se compra, sino en torno a su sustancia.
b) Cuando recae sobre una calidad esencial de la cosa objeto del acto o
contrato. Es decir, la calidad esencial de la cosa objeto del AJ es diversa de lo que se cree. No hay
problema de sustancia sino de calidad esencial.
Qu es calidad esencial? Calidad esencial de una cosa es un elemento
especfico de la misma que, segn la opinin general de las personas, la diferencia de otras cosas
del mismo gnero. Por ejemplo, 2 pinturas, la sustancia es la misma, pero una es del pintor X y
otra del pintor Y. Este es el criterio objetivo que consagra el CC.

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(Porque la concepcin subjetiva aparece en el inciso final del artculo


1454 que solo excepcionalmente constituye error-vicio. Desde un pdv subjetivo, la calidad
esencial es en verdad una calidad que para la mayora es accidental, pero que alguna de las
partes la considera determinante para celebrar el AJ. Por ejemplo, compro un reloj porque
perteneca a mi abuelo).
c) Cuando recae en una calidad accidental de la cosa, que las partes han
elevado a la categora de calidad esencial.
Requisitos:
a) Que el error recaiga sobre una calidad accidental.
b) Que esa calidad accidental haya sido el principal motivo de una de
las partes para celebrar el acto jurdico.
c) Que ese motivo haya sido conocido por la contraparte.
Ejemplo, marca esencial que tiene un reloj, como un grabado o inscripcin.
No importa la sustancia (reloj de oro) ni la calidad esencial (marca Rolex), sino por ejemplo una
inscripcin de mis iniciales.
d) Cuando recae sobre la PERSONA con la cual se tiene la intencin de
celebrar el AJ, pero SIEMPRE que la CONSIDERACIN de esa persona haya sido el MOTIVO
PRINCIPAL para celebrar dicho AJ (Error en la persona cuando la consideracin de ella es
fundamental para contratar).
Efectos del error en la persona. Por regla general NO vicia la voluntad o
consentimiento. Excepcionalmente s lo vicia cuando la consideracin de la persona ha sido
determinante en la celebracin del acto jurdico, y esto es lo que ocurre por ejemplo:
a) En los actos de familia, por ejemplo, el matrimonio o el
reconocimiento de un hijo.
b) En los actos jurdicos gratuitos como la donacin, o el testamento,
c) En los contratos de confianza, como el mandato o el comodato.
d) En los contratos que generan obligaciones de hacer para las cuales se
han tomado en consideracin las aptitudes o talentos del deudor.
Para mayor claridad, no todo error en la persona es error vicio. Slo lo es
cuando la consideracin de la persona ha sido fundamental para celebrar el AJ. Por ello es que
la regla general es que el error en la persona no vicia el consentimiento.

3) Error indiferente. Es aquel que no tiene relevancia en la formacin de la


voluntad o el consentimiento. No afecta la formacin de la voluntad o el consentimiento, ni
tampoco la vicia. Es como por descarte: aqul que no es error impedimento ni error vicio.

Casos. Arts 1454 y 1455 CC.


a) Cuando recae sobre una calidad accidental de la cosa objeto del acto o
contrato y las partes no han elevado esta calidad a la categora de esencial.
Por ejemplo, compro un reloj porque perteneca a mi pap pero no se lo
comunico al vendedor, con lo que no se rene uno de los req para que sea error vicio.
b) Cuando recae sobre la persona con la cual se tiene la intencin de
celebrar el AJ, sin que la consideracin de esa persona haya motivado la celebracin de dicho
acto.

c) Prueba del error. El error debe ser probado por quien lo alega, y para ello puede
valerse por todos los medios de prueba. Tiene importancia la prueba indirecta como la de
presunciones, por cuanto se trata de acreditar algo que ocurre en el fuero interno de quien
padece el error.

d) Problema: Para que haya error, ste debe ser compartido, es decir, tienen
que haberlo sufrido ambas partes? Se ha entendido que no es necesario. Basta con que lo
sufra una de las partes, segn se desprende de los arts 1453 y 1454 CC.

e) El error comn. Es aqul que es compartido por la generalidad por las personas que
habitan en el lugar y la poca en que se celebr el AJ en el cual incide dicho error.

Requisitos:
1.- General. Deben ser victimas del error la mayora de las personas que habitan en el
lugar y en la poca en que se celebr el acto o contrato. Es para descartar el error individual o el
que padecen algunas personas.

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2.- Excusable. Que sea justificable, que haya un justo motivo para que razonablemente
hayan incurrido en l, la generalidad de las personas que habitan en el lugar y la poca de
celebracin. Si fuere un error craso, no hay error comn porque el derecho no protege a los
negligentes.
3.- Buena fe. Las personas deben actuar con la conviccin de que celebran un acto
jurdico vlido.

Fundamentos del error comn:


1.- Buena fe. Se debe proteger a la persona que acta con la conviccin de estar
hacindolo conforme a derecho.
2.- Teora de las apariencias. Se debe tener como verdadero aquello que aparenta ser tal,
por lo menos mientras no se demuestre lo contrario.
3.- Principio de la seguridad. Nuestros derechos seran muy frgiles si estuviesen
expuestos a extinguirse en cualquier momento y no se pudiese invocar el error comn.

Efecto: Los actos jurdicos celebrados al amparo del error comn son VALIDOS, de ah que
se seala que el error comn constituye derecho.

Casos generales del error comn:


1.- Nombramiento irregular de funcionarios pblicos. Hay errores o defectos en la
designacin de esa persona, de manera que la designacin es NULA. Por tanto, los actos de su
ministerio seran ineficaces. Pero se puede alegar la validez de estos actos amparndonos en el
error comn.
2.- Designacin irregular de representantes de sociedades annimas. Mismo supuesto
de error en la designacin y misma solucin.
3.- Mandatos aparentes. Una persona celebra un acto jurdico como apoderado de otra
persona y exhibe un mandato, pero ste ha sido revocado. Ah hay tambin hay error comn y es
vlido el acto jurdico.
4.- Titularidad putativa de un derecho. Una persona es titular aparente de un derecho
pero realmente no es titular. Los que contratan con l se dejan llevar por las apariencias.
Tambin es vlido este acto jurdico.
5.- Testigos aparentes. Para ser testigo de un AJ se necesita reunir determinados
requisitos, como por ejemplo ser mayor de edad. Pero por ejemplo, un testigo X aparenta ser
mayor de edad cuando en verdad no lo es, es un testigo inhbil, pero todo su entorno familiar y
de amigos creen que es mayor de edad y lo toman como tal, y el AJ en que se requiere que sea
testigo es vlido.

Casos de error comn en el Cdigo Civil Chileno. Lo importante es que el requisito de


generalidad no se necesita en estos casos:
1.- Habilidad putativa del testigo de un testamento. Se necesitan requisitos de habilidad,
instruccin y domicilio. Dentro de la habilidad, el artculo 1005 seala que se necesitan 18 aos
a lo menos (Para testar se necesita pubertad). El articulo 1012 nmero 2 seala que NO pueden
ser testigo los menores de 18 aos. Sin embargo, si un testigo no tiene 18 aos pero aparenta
tenerlos, y todos creen eso, y esta creencia se funda en hechos pblicos y positivos, el CC le
reconoce habilidad putativa a ese testigo y el testamento es vlido. Art. 1013.
2.- Matrimonio putativo. Es un matrimonio nulo celebrado ante oficial del registro civil
o representante de una religin autorizada, habiendo por parte de al menos uno de los
contrayentes, buena fe y justa causa de error. En principio es nulo, pero es vlido solo para las
personas de buena fe con justa causa de error.
3.- Heredero putativo. El heredero putativo es un heredero aparente pero en realidad no
es heredero. A una persona se le concede la posesin efectiva de la herencia (juez o registro
civil). Despus resulta que no puede ser heredero por que hay otros. La ley le reconoce al
heredero putativo la calidad de tal, ya que tiene un justo ttulo.
4.- Acreedor aparente. Si se paga a una persona distinta del acreedor, se paga mal, y el
que paga mal paga doble. Sin embargo, si se le paga a una persona que es poseedor aparente del
crdito, y adems el deudor le paga de buena fe, el pago es vlido a pesar de no haber sido hecho
al acreedor. Arts 704 numero 4; 1576.

2.- EL ERROR EN LOS ACTOS JURDICOS. Hay reglas generales y especiales:

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a) Reglas generales. Ubicadas en el ttulo II del Libro IV (arts. 1453 a 1455), de los actos y
declaraciones de voluntad. Se aplican en carcter general (y por tanto supletorio) a los actos
jurdicos bilaterales y unilaterales (por el epgrafe de este ttulo y porque entre los artculos
mencionados el CC emplea la expresin acto o contrato).

b) Reglas especiales. El CC, cuando trata determinados actos jurdicos se refiere


especialmente al error. Tambin sucede en la ley de matrimonio civil. As:
1) En la tradicin, donde distingue:
a. Error en la cosa tradida.
b. Error en la persona del adquirente.
c. Error en el ttulo.
2) En el testamento, donde contempla reglas especiales sobre el error en la persona
(error en el nombre o calidad del asignatario, y error determinante que motiva una asignacin
pero que sin l la asignacin no hubiera tenido lugar).
3) En el matrimonio, donde tambin se contemplan normas sobre error en la persona
(error en la identidad o cualidades determinantes del otro contrayente).
4) En la transaccin, donde contempla el ERROR DE CLCULO, que no anula la
transaccin sino slo da derecho a que se rectifique el clculo, p. ej. un error en el clculo de
intereses en la deuda que se transige.
Algunas de estas reglas especiales reiteran las generales, como es el caso de la tradicin, y
en otros casos podra pensarse que las excepcionan, como en el testamento y matrimonio, donde
el error en la persona vicia el consentimiento, pero ello es porque la consideracin de la persona
ha sido determinante, segn las reglas genricas del error vicio.

2.- RELACIN CON LA TRADICIN, EL MATRIMONIO Y EL TESTAMENTO.

(A) ERROR Y TRADICIN. El ELEMENTO INTENCIONAL analiza ntegramente el


consentimiento en la tradicin, y en consecuencia el error, como vicio de este consentimiento.
Este consentimiento se forma, en palabras del CC, con la INTENCIN de TRANSFERIR EL
DOMINIO, por un lado, Y DE ADQUIRIRLO, por el otro.
El CC se refiere especialmente al ERROR EN LA TRADICIN (arts. 676, 677) y
distingue 3 clases de error:

1) Error en cuanto a la identidad de la cosa tradida. Es un error impedimento


(siempre que se trate de una cosa especfica, es decir, una especie o cuerpo cierto) porque el
error recae en la IDENTIDAD de la especie, no en otra cualidad.

2) Error en cuanto a la persona del adquirente. El CC distingue:


a) Error en la identidad del adquirente: Es un error vicio, puesto que la
transaccin es una convencin intuito personae, donde la consideracin de la persona es
determinante en su celebracin, y se yerra en la identidad de esta persona.
b) Error en cuanto al nombre del adquirente. Es un error indiferente y el propio
CC en esta parte dice que no vicia la tradicin.

3) Error en cuanto al ttulo. El CC distingue:


a) Error en cuanto a la naturaleza del ttulo: Una sola de las partes supone ttulo
traslaticio de dominio, y la otra no. V. gr. una cree que entrega a ttulo de mera tenencia
(comodato) y la otra cree que recibe porque le transfieren el dominio (donacin). Es un error
impedimento porque recae en la especie de acto jurdico (no en la especie del acto jurdico
tradicin: ambas partes saben que estn celebrando una tradicin; sino en la especie del acto
jurdico que es elemento causal de la tradicin).
b) Error en cuanto a la naturaleza del ttulo traslaticio de dominio: Ambas partes
suponen ttulo traslaticio de dominio, pero diferentes. V. gr. una cree que entrega en mutuo y la
otra que recibe como donacin. Tambin es error impedimento por la misma razn.

> Son necesarias las normas especiales de los arts. 676 y 677? Se
concluye que no lo son, porque si se aplican las reglas generales de los arts. 1453 y ss. se llega
exactamente a la misma conclusin o solucin. As:
a) El error en la cosa tradida es:
1. Error impedimento cuando recae en la identidad de la misma (y debe ser
una cosa especfica).

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2 Error vicio cuando recae en la sustancia o calidad esencial de la misma, o en


otra calidad accidental que sea motivo principal para contratar, y ese motivo lo conozca la
contraparte.
b) El error en la persona del adquirente es:
1. Indiferente, cuando recae en el nombre del mismo.
2. Vicio, cuando se yerre en la identidad y se entregue a una persona distinta
de la que aparece en el ttulo, porque la consideracin del adquirente es motivo principal (la
tradicin es intuito personae).
c) El error en el ttulo es impedimento porque recae en la especie de acto jurdico
que, en este caso, sirve de elemento causal a la tradicin.

(B) ERROR EN EL MATRIMONIO.

1) Ubicacin. El matrimonio tiene requisitos de existencia y de validez. Uno de los


requisitos de validez del matrimonio es el consentimiento libre y espontneo de los
contrayentes, vale decir, el consentimiento exento de vicios. Y los vicios de que puede adolecer el
consentimiento en el matrimonio, de acuerdo con sus reglas especiales, son slo el error y la
fuerza, y especficamente son 3:
a) El error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente.
b) El error en cuanto a las cualidades personales del otro contrayente que,
atendida la naturaleza y fines del matrimonio, han sido determinantes para otorgar el
consentimiento.
c) La Fuerza, en los trminos de los artculos 1.456 y 1.457.
No se contemplan como vicios del consentimiento el dolo y la lesin enorme.
Respecto del dolo se ha dicho que la razn para excluirlo se debe a que constituira una fuente
inagotable de juicios de Nulidad, y la lesin fue excluida como vicio de la voluntad despus del
proyecto de 1853. Antiguamente haba otro vicio del consentimiento especfico del matrimonio:
el rapto, siempre que al momento de celebrar el matrimonio la mujer no ha recuperado su
libertad.

2) Anlisis sinttico del ERROR en el matrimonio.

1) Error en cuanto a la identidad del otro contrayente.

Interpretacin. Se discute el alcance de esta expresin, puede tener 2 alcances:


a. Error en cuento a la persona fsica: en este caso una persona cree que se est
casando con otra, pero en realidad incurre en un error y se casa con una persona distinta de la
que quera. Por ejemplo: si Juan cree estar casndose con Mara y en realidad se est casando
con Rosa.
Se dice que es difcil la verificacin de esta situacin, pero podra darse:
- Tratndose de gemelos idnticos.
- En el caso que dos personas distintas otorguen poder a un mismo
mandatario, este incurra en un error y celebra el Matrimonio con la persona equivocada.
b. Error en cuanto a la persona Civil o Social: en este caso el error recae sobre
los atributos que determinan la posicin de una persona en la sociedad, por ejemplo: Juan se
casa con Mara pensando que era su cuada y en realidad no lo era.

Cul de estas hiptesis constituye un vicio del consentimiento?


a. Indiscutidamente, el error en cuanto a la persona fsica constituye vicio del
consentimiento en el matrimonio.
b. Tratndose del error en cuanto a la persona civil o social hay dos opiniones:
1. No queda comprendido. Razones:
- La norma habla del error en cuanto a la identidad y la expresin
identidad se refiere a la identidad fsica.
- La Ley chilena es distinta a la Ley francesa que habla del error en la
persona, lo que podra comprender a la persona Civil o Social. Pero la Ley chilena habla de
error en la identidad y ello excluye a la persona Civil o Social, porque estos aspectos no forman
parte de la identidad de la persona.
2. S constituye vicio del consentimiento. Porque de sostenerse lo contrario
nunca podra haber error, ya que sera imposible que hubiese un error en cuanto a la identidad
de la persona fsica.

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2) Error en cuanto a las cualidades personales del otro contrayente, que atendida
la naturaleza y fines del matrimonio, han sido determinantes para otorgar el consentimiento.
Sobre el particular:
a. NO CUALQUIER error en cuanto a las cualidades personales del otro
contrayente constituya un vicio del consentimiento; el error DEBE SER DETERMINANTE y
debe apreciarse con un criterio OBJETIVO, esto es, tomando en consideracin la naturaleza y
fines del matrimonio.
b. Hay autores que sostienen que en virtud de esta figura subsiste la impotencia
perpetua e incurable como un vicio de nulidad del matrimonio, no como un impedimento
dirimente, pero s como un vicio del consentimiento, por la finalidad (legal) de procreacin que
persigue el matrimonio. Esto es parcialmente correcto porque lo fundamental es que se ignore
cul es la situacin real (que haya error), porque si el cnyuge saba que el otro sufra de
impotencia perpetua e incurable no hay error.

2) Sancin del error en el matrimonio. Es una causal de nulidad del mismo,


concretamente la existencia de vicios del consentimiento. Las otras causales de nulidad son la
existencia de impedimentos dirimentes y la falta o inhabilidad de testigos.
Sin embargo, existe una categora de matrimonio nulo en que se padece de error, y
en que los efectos de la nulidad son distintos que en el caso del matrimonio simplemente nulo.
Me refiero al matrimonio nulo putativo, en que uno de sus requisitos es que haya al menos de
parte de uno de los contrayentes, buena fe y justa causa de error. Esto dice relacin con el error
comn y con la posibilidad de sostener la validez de un acto jurdico en virtud del error comn.

(C) ERROR EN EL TESTAMENTO. El Libro III contiene reglas especiales con


respecto a la voluntad, que habr que aplicar con preferencia a las normas comunes a toda
declaracin de voluntad. Y en cuanto a los VICIOS de la voluntad, estn las siguientes normas
especiales con respecto al ERROR:
1. El error en cuanto al nombre o calidad del asignatario no vicia la
disposicin siempre que no haya dudas respecto a la identidad de la persona del
asignatario. Es una forma de error irrelevante, porque si no hay duda sobre la identidad del
asignatario, a pesar del error en su nombre o calidad, la disposicin es vlida. Por ejemplo, el
asignatario no fue bien individualizado, pero se sabe quin es (dejo esto a mi sobrina X, que en
realidad no es una sobrina porque es hija de un amigo, pero se sabe quin es X).
2. La asignacin concebida en trminos tales que no se sepa a qu
persona ha querido beneficiar el testador, produce como efecto que ninguna de
esas personas podr suceder. Por ejemplo: dejo todos mis bienes a mi profesor de derecho
procesal, y resulta que tuve ms que uno, ninguno de ellos podr suceder.
3. La asignacin que apareciere motivada por un error de hecho, de
manera que sea claro que sin ese error no hubiere tendido lugar, se tendr por no
escrita.
Requisitos:
a. Que se trate de un error de hecho, porque el error de derecho no vicia el
consentimiento.
b. Que el motivo por el cual se hace la asignacin conste en el testamento,
esto es una aplicacin de aquella caracterstica que seala que el testamento debe bastarse a s
mismo.
c. Que ese error haya sido DETERMINANTE en el sentido que de no haber
ocurrido, no se habra hecho la asignacin.

Qu ocurre si la asignacin se funda en varios motivos? Por ejemplo: dejo


todos mis bienes a X porque es una persona intachable, generosa, noble, honesta y de buen
corazn, y resulta que no era intachable. CC no resuelve, y frente al silencio la doctrina dice:
1. Si entre todos los motivos existe una conexin de suerte que puedan ser
considerados como un solo todo, y falla uno de ellos, se entiende que es el supuesto del artculo
1058 del Cdigo Civil. Art. 1158 CC La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se
nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto.
2. Si se trata de motivos autnomos que no estn vinculados, se entiende
que hay que considerarlos uno a uno para saber si efectivamente son determinantes. As, si el
motivo que falta no es determinante, no tendra sentido dejar sin efecto la disposicin, pero si es
determinante debiera procederse en sentido contrario.

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4. Si por error el testador ordena pagar una deuda que no existe, la


disposicin se tendr por no escrita.
5. Si por error y con respecto a una deuda determinada, el testador
ordena pagar ms de lo que efectivamente debe, la disposicin no vale en cuanto al
exceso, a menos que aparezca claramente el nimo de donar la diferencia.

3.- SANCIN EN CASO DE ERROR. No todo error afecta la validez o en general la


eficacia de un AJ, por ejemplo:
a) En materia de error de hecho, el error indiferente no se opone a la formacin de la
voluntad (requisito de existencia AJ) ni tampoco vicia la voluntad formada (requisito de validez
AJ); por otro lado, en virtud del error comn se puede fundar la validez de ciertos actos (no
afecta su eficacia).
b) En materia de error de derecho, ste no vicia la voluntad, pero constituye una
presuncin de derecho de mala fe, adems de producir otros efectos.
Se ver a continuacin la sancin a los dos tipos de error de hecho que han sido
mencionados: ERROR IMPEDIMENTO Y ERROR VICIO.

(A) Sancin o efecto del ERROR IMPEDIMENTO. Existen 3 opiniones.


1.- INEXISTENCIA JURDICA (Luis Claro Solar). La razn es que si hay error
impedimento, entonces no se ha logrado formar el consentimiento, por lo tanto falta un
requisito de existencia del AJ, lo cual en su concepto acarrea la inexistencia. Esto implica
sostener que nuestro CC ha contemplado a la inexistencia como un tipo de ineficacia y como una
sancin diversa de la nulidad, que es lo que sostiene tambin Claro Solar.
2.- NULIDAD ABSOLUTA (Arturo Alessandri R. y Alfredo Barros Errzuriz).
a) La sancin es la nulidad absoluta porque nuestro cdigo no contempla la
inexistencia, de manera que si se ha omitido un requisito de existencia (que es lo que sucede
ac), y como la inexistencia no se contempla en el CC, se aplica la sancin ms grave que vendra
siendo la nulidad absoluta.
b) El problema es que la nulidad absoluta requiere de una causal expresa, de las
que seala el art 1682, inc 1 y 2, y entre ellas, no figura ni el error ni la falta de voluntad o
consentimiento.
c) Pero en concepto de Alessandri, el articulo 1682 consagra una causal genrica
de nulidad absoluta, que es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza. Se tratara de una
causal genrica de nulidad absoluta, por cuanto ella comprende todas aquellas causales que en
doctrina acarrean inexistencia.
d) Cuando hay error impedimento, significa que no hay voluntad o
consentimiento, por lo que el AJ no tendra objeto ni causa. Si segn el art. 1682 la nulidad por
objeto o causa ilcitos es nulidad absoluta, con mayor razn es nulo el acto si no hay objeto ni
causa.
3.- NULIDAD RELATIVA (Manuel de Somarriva). La sancin es la nulidad relativa
por los siguientes argumentos:
1) El tenor literal del art 1453. Hay voluntad y se descarta inexistencia. El art.
1453 seala el error de hecho vicia el consentimiento. La disposicin parte de la base de que
hay voluntad o consentimiento, y lo que pasa es que ste se encuentra viciado. Si hay voluntad o
consentimiento (viciado), se descarta entonces la inexistencia.
2) El tenor literal del art 1454. Esta disposicin reglamenta el error-vicio, que
est sancionado indiscutidamente con la nulidad relativa, y resulta que esta disposicin seala
que el error de hecho vicia asimismo; o sea de la misma forma en que lo hace el error
reglamentado en el artculo precedente. En consecuencia, si la sancin al error-vicio es la
nulidad relativa, debiera aplicarse la misma sancin al error-impedimento.
3) El sistema de nulidad del cdigo civil. El art. 1682 contempla las causales de
nulidad. En los incisos 1 y 2 estn las causales de nulidad absoluta y el inciso 3 es residual
porque segn l, cualquier otro vicio produce nulidad relativa. Toda otra causal entonces que no
est comprendida en los incicos 1 y 2, de acuerdo con el inc 3 produce nulidad relativa, y por
tanto, LA REGLA GENERAL ES LA NULIDAD RELATIVA (slo hay nulidad absoluta cuando
hay una causal especial que la establezca).
En consecuencia, como la RG es la nulidad relativa y como ni el error
impedimento ni la falta de voluntad o consentimiento figuran como causales de nulidad
absoluta, se concluye que la sancin es la nulidad relativa, por el inc final del art. 1682.

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5) El art 1691, que regula el saneamiento de un vicio de nulidad RELATIVA por


el transcurso del tiempo. El CC, al referirse a la prescripcin de la accin para pedir la
declaracin de nulidad relativa, seala que el plazo es de 4 aos, y que en caso de error se
cuentan desde la fecha del acto o contrato, y esta disposicin no distingue entre error-
impedimento y error-vicio. Por tanto, si el plazo para pedir la declaracin de nulidad en el caso
de errores prescribe en 4 aos, es porque la accin destinada a este fin es la accin para pedir
la declaracin de nulidad relativa, la cual, segn el CC, prescribe en 4 aos.
Se concluye esto porque si el legislador hubiese querido sancionar el error
impedimento con nulidad absoluta, habra hecho la distincin y sealado que en el caso del
error impedimento, el vicio se sanea en diez aos. Art. 1683 parte final, la nulidad absoluta
necesita de 10 aos.
6) El fundamento de la nulidad absoluta no se advierte en el error
impedimento. El fundamento de la nulidad absoluta es el inters general de la sociedad (y por
eso el CC no permite que se sanee o ratifique mediante la mera manif. de voluntad). Pero en el
caso de error-impedimento no se advierte cmo podra estar comprometido el inters general,
sino que slo aparece comprometido un inters privado, que es fundamento de la nulidad
relativa.

IMPORTANCIA DE ACEPTAR ESTAS TESIS.


1.- Inexistencia (Claro Solar). Si se acepta esta tesis sobre la inexistencia:
a) No se podra sanear por el tiempo ese acto jurdico, porque la nada no puede
sanearse.
b) Tampoco podra ratificarse por las partes, porque si no existe no se puede
validar.
2.- Nulidad absoluta (Alessandri y Barros). Si se acepta:
a) El acto jurdico se saneara por el transcurso del tiempo (10 aos).
b) Pero no se podra ratificar, por el art. 1683 parte final.
3.- Nulidad relativa (Somarriva).
a) La accin de nulidad prescribira en 4 aos.
b) Las partes podran sanear el acto jurdico mediante ratificacin.

(B) SANCIN DEL ERROR VICIO.


1) La sancin de este error es la nulidad relativa (unnime).
2) Adems, cuando hay un error vicio que recae sobre la persona con la que se tiene
la intencin de contratar, aqu significa que hay un tercero. Si al tercero se le causa perjuicios
por la celebracin de este AJ, deber ser indemnizado, adems de que el AJ es nulo. Ej: X
contrata con Y, pero en realidad quera contratar con W; en este caso, si Y sufri perjuicios por
esto deber ser indemnizado.

CDULA 5.- LA FUERZA.

1.- CONCEPTO Y REQUISITOS.

(A) Concepto y clasificacin. Es la coaccin fsica o moral que se ejerce sobre una
persona para atemorizarla y obligarla a consentir en la celebracin de un acto jurdico, contra su
voluntad.

Precisiones.
1) Independiente del concepto, hay una fuerza que vicia la voluntad o consentimiento,
pero tambin hay una fuerza que excluye la voluntad o consentimiento. La que constituye vicio
de la voluntad (y que interesa) es el temor que justamente vicia la voluntad, no el que lo excluye,
porque ac no habra voluntad.
2) Anlisis sobre esta distincin:
a) Fuerza que excluye la voluntad. Es aquella que suprime la voluntad de la
vctima. La persona victima de la fuerza no ha podido tomar ninguna determinacin porque su
voluntad ha sido suprimida. Tiene lugar en 2 casos:
a) Cuando una persona es un instrumento de otra (fuerza fsica).

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b) Cuando se amenaza a una persona y esto produce tal pavor en la vctima que
no le permite razonar. No hay voluntad, porque se necesita la posibilidad de optar entre una
cosa u otra.
b) Fuerza que vicia la voluntad. Es aquella en que se coacciona gravemente a la
vctima, pero en que sta de todas formas tiene libertad para resolver si acepta las consecuencias
de la fuerza, o acepta el AJ para que cese la fuerza.

Clasificacin de la fuerza.
a) Fuerza fsica. Es aquella en que se emplean las vas de hecho, de manera que la
victima pasa a ser un mero instrumento del autor de la fuerza, por ejemplo si Alejandro toma la
mano de Rodolfo para obligarlo a imprimir su huella dactilar en un documento. En este caso NO
hay voluntad, la fuerza excluye la voluntad.
b) Fuerza moral. Es aquella que se emplean amenazas para obligar a que una persona
consienta en la celebracin de un acto jurdico. Esta clase de fuerza puede EXCLUIR la voluntad
o constituir un VICIO de la voluntad:
1. Excluir la voluntad cuando sea de tal magnitud que la persona no pueda razonar,
por ejemplo si Alejandro apunta con una pistola a la cabeza de Rodolfo para obligarlo a firmar
un documento.
2. En cambio no constituir un vicio de la voluntad en la medida en que la victima
de la fuerza conserve una voluntad, que carezca de la libertad necesaria, pero pudiendo siempre
optar por sufrir las consecuencias de esa amenaza y no celebrar el acto jurdico.

(B) Requisitos de la fuerza para que vicie la voluntad. La fuerza debe ser grave,
ilegtima e injusta, determinante, y actual o contempornea.

(1) LA FUERZA DEBE SER GRAVE. Este requisito dice relacin con la intensidad de la
fuera. Y la fuerza es grave si es capaz de producir una IMPRESIN FUERTE en una persona de
SANO JUICIO, tomando en consideracin su EDAD, SEXO Y CONDICIN. Si no es as, la
fuerza no vicia el consentimiento.
Parmetros para calificar la gravedad de la fuerza. De acuerdo con lo anterior, para
calificar de grave la fuerza el CC atiende 2 parmetros:
a) Parmetro objetivo: Se toma en consideracin a una persona de sano juicio. Se
remite a un estndar jurdico, ya que la persona de sano juicio equivale a una persona normal, y
as excluye el herosmo y la cobarda3.
b) Parmetro subjetivo: Se debe tomar en consideracin su edad, sexo y condicin,
es decir, la realidad subjetiva de quienes celebran el AJ. As:
- Edad: es ms fcil atemorizar a un anciano o a un menor que a una persona de
30 aos.
- Sexo: Tradicionalmente se dice que el varn tiene ms fortaleza que la mujer.
- Condicin: La fuerza moral es ms de fcil de aplicar en personas de menor
instruccin que en personas de mayor instruccin.

(2) LA FUERZA DEBE SER ILEGITIMA E INJUSTA. Esto quiere decir que NO debe
estar amparada por el derecho, de manera que si un acreedor le dice a su deudor que si no le
paga lo va a demandar y embargar sus bienes y el deudor como consecuencia de ello paga,
despus no podra alegar la nulidad del pago por haber existido el vicio de fuerza.

(3) LA FUERZA DEBE SER DETERMINANTE. De no haber mediado la fuerza no se


habra celebrado el acto jurdico, de manera que entre acto de fuerza y celebracin del acto
jurdico existe una relacin de causa efecto (la fuerza es de tal severidad que por ella celebr el
AJ).

(4) LA FUERZA DEBE SER ACTUAL O CONTEMPORNEA. El temor debe existir al


momento de celebrarse el acto jurdico, aunque los hechos constitutivos de la fuerza se hayan
verificado antes o hayan de verificarse despus. No importa cundo se ejerce la fuerza, lo que
importa es que el temor debe existir al celebrar el AJ.

2.- PRUEBA DE LA FUERZA Y OTROS ASPECTOS RELATIVOS A LA FUERZA.

3
Una fuerza que no atemoriza a un hroe puede atemorizar a una persona normal, y una fuerza dbil que
atemoriza a un cobarde puede no atemorizar a una persona normal.

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(A) Prueba de la fuerza.


1) Debe probarse y la prueba quien la alega. La fuerza debe ser probada, y debe probarla
quien la alega, es decir, la vctima. Se deben probar todos los elementos o requisitos que
constituyen la fuerza, pudiendo valerse la vctima de todos los medios de prueba del CPC.
2) Pero hay una PRESUNCIN DE GRAVEDAD de la fuerza. El art 1456 seala que se
mira como una fuerza de este tipo (o sea grave), todo acto que infunde a una persona un justo
temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un
mal irreparable y grave.
Presiciones:

a.- La ley no establece una presuncin de fuerza sino que solo se presume un
requisito de ella que es la GRAVEDAD, de manera que quien alega la fuerza de todas formas
debe acreditar la concurrencia de los dems requisitos (Ahora bien, siempre hay que probar los
hechos base de la presuncin, y luego se presume la gravedad).
b.- Requisitos para que opere la presuncin:
1. Que una persona (autor) ejecute un acto que infunda a otra un JUSTO
TEMOR (justo: temor justificado, y lo es si celebra el AJ para no verse expuesta a ese mal
irreparable y grave).
2. Que el justo temor sea de padecer un mal irreparable y grave:
- Quin va a padecer este mal irreparable y grave? La propia vctima de la
fuerza, su consorte (o ambos), o alguno de sus ascendientes o descendientes.
- Sobre qu se va a padecer este mal irreparable y grave? Sobre la persona
o bienes de los sujetos sealados anteriormente.
c. Si se amenaza con que este mal irreparable y grave recaer en otra persona
distinta de las del art. 1456 (vctima, su consorte y sus ascendientes o descendientes), por
ejemplo, un hermano de la vctima o la pareja de la vctima, ello NO significa que la fuerza NO
sea grave. Lo que pasa es que no se presumir la gravedad, no operar la presuncin. Habr que
probar el requisito de gravedad.

(B) Elementos personales de la fuerza. Se incluye un pequeo acpite para analizar


las personas que intervienen en la fuerza: autor, victima de la fuerza y quien puede sufrir un
mal.
1.- Autor de la fuerza. Para que la fuerza vicie el consentimiento es indiferente que el
autor sea la contraparte (o el beneficiario si es AJ unilateral) o un tercero, lo determinante no es
el autor de la fuerza, sino que exista la fuerza. La fuerza vicia en consentimiento cualquiera sea
la persona que la hubiere ejercido. Atr. 1457.
Por qu es indiferente el autor de la fuerza? Porque lo habitual es que la contraparte se
valga de terceros para llevar a cabo los actos de fuerza. En consecuencia si se exigiere que fuese
obra de la contraparte, nunca podra tener lugar y solo podra generar una accin
indemnizatoria.
2.- Victima de la fuerza. Es la persona que experimenta el temor por la coaccin fsica o
moral que se ejerce sobre ella, y que vicia su voluntad (o la suprime).
3.- Quien puede sufrir el mal. En verdad hay que distinguir sobre QUIN y sobre QU
se ejerce la fuerza:
a) QUIN: El mal con que se amenaza (fuerza moral) o el mal que se esta
accionando (fuerza fsica) lo puede sufrir la misma vctima o sus familiares, amigos, etc.
Ejemplo: Si no me vendes tu fundo te pego, Si no me vendes tu fundo mato a tu madre.
b) QU: El mal puede incidir en la persona como tal (agredirlo, herirlo), o puede
incidir en aspectos subjetivos de la persona (por ejemplo su honra, difamarlo), o puede
experimentarse en los bienes de la persona (por ejemplo, te incendio la casa).

(C) Diferencias entre la FUERZA y el DOLO. Ambos son vicios de la voluntad o del
consentimiento y tienen una misma sancin, pero:
a) El dolo, cuando el acto jurdico es bilateral, para que vicie el consentimiento tiene que
ser obra de la contraparte. En la fuerza no es as, puede provenir de cualquier persona, porque
es indiferente el autor, ya que:
Es mas difcil defenderse o librarse de la fuerza que del dolo.
Es frecuente que se contrate a terceros para que ejerzan la fuerza, accionen un mal
o amenacen con un mal. Estas terceras personas son insolventes. Si hubiera derecho a pedir

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indemnizacin de perjuicios, su ejercicio sera ilusorio porque estas personas no tienen con qu
responder.
b) La accin para impetrar la nulidad del acto jurdico por dolo o fuerza prescribe en 4
aos (el plazo es el mismo). Pero el cmputo de este cuadrienio es distinto:
El dolo: desde el momento en que se celebr el acto o contrato.
La fuerza: desde el momento que cesa la fuerza. Es decir, desde que la persona
recupera la libertad de su voluntad. Art. 1691.
c) En cuanto a las sanciones o efectos:
Habiendo fuerza el acto jurdico es nulo.
Habiendo dolo puede que la sancin sea la nulidad o una indemnizacin de
perjuicios.

(D) Sancin de la fuerza. Reunidos todos los requisitos, vicia la voluntad o el


consentimiento, de manera que la sancin es la NULIDAD RELATVA. En este caso el plazo de
prescripcin de 4 aos y se cuenta desde que cesa la fuerza.

3.- EL TEMOR REVERENCIAL.


A) Concepto. Es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto. Art. 1456 inc. 2.
Ejemplo: El padre le dice a su hija que si no se casa con X, lo desilusionar.
B) Efecto. NO vicia el consentimiento porque no rene el requisito de gravedad. Sin
embargo, si a ese temor reverencial se le agregan otras circunstancias o una coaccin que por si
solas tampoco constituiran fuerza por no ser suficientemente graves, ello da lugar al TEMOR
REVERENCIAL AGRAVADO, que s es suficiente para viciar el consentimiento (temor
reverencial + circunstancias que por s solas no vician el consentimiento = temor reverencial
agravado, que s vicia el consentimiento).
Ejemplo: El mismo padre le dice a su hija que si no se casa con X lo desilusionar y no le
financiar su carrera universitaria.

4.- RELACIN CON EL MATRIMONIO Y EL TESTAMENTO.

A) FUERZA EN EL MATRIMONIO.
1) Reglas generales. Uno de los vicios de que puede adolecer el consentimiento en el
matrimonio es la fuerza, y la LMC se remite a las reglas generales de los artculos 1.456 y 1.457, y
en consecuencia la fuerza debe reunir los siguientes requisitos:
i. Debe ser grave.
ii. Actual o contempornea.
iii. Ilegtima o injusta.
iv. Determinante.
2) Observaciones.
a) El slo temor reverencial no constituye fuerza, porque no tiene la gravedad
suficiente, pero si podra llegar a viciar el consentimiento si es un temor reverencial agravado.
b) El artculo 8 de la Ley 19.947 exige que la fuerza sea ocasionada por una persona o
circunstancia externa. Se ha entendido que esta expresin no est exigiendo que sea obra de un
tercero, por el contrario podra ser obra de la contraparte o de un tercero. Lo que esta expresin
quiere decir es que no es fuerza el temor que slo se origina en el interior de un individuo sin
que haya mediado una causa externa.
3) Sancin. Uno de los requisitos de VALIDEZ del matrimonio es el consentimiento libre y
espontneo de los contrayentes. Este consentimiento deja de tener esa caracterstica y en
consecuencia est viciado cuando interviene la fuerza, segn las reglas vistas. Por tanto se pierde
un requisito de validez del matrimonio y ste podr ser declarado NULO.

B) FUERZA EN EL TESTAMENTO.
1) Reglas generales y art. 1007. En principio se aplica las reglas generales en materia de
fuerza, sin embargo, existe el art. 1007 del Cdigo Civil, que seala que el testamento en que de
cualquier forma haya intervenido la fuerza es nulo en todas sus partes.
2) Interpretacin del art. 1007 CC El testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. A partir de ello han surgido algunas
interpretaciones de esta disposicin:

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a. La expresin en que de cualquier forma interviene la fuerza.., implicara que


cualquier fuerza viciara el testamento aunque no cumpla con los requisitos del artculo 1456 y
1457 Cdigo Civil (requisitos generales de la fuerza).
b. La expresin es nulo en todas sus partes implica una doble interpretacin:
1. Para algunos significa que todo el testamento es relativamente nulo, y no solo la
disposicin obtenida por la fuerza. Las razones son:
a. Las causales de nulidad absoluta estn taxativamente sealadas en el
artculo 1682 y entre ellas no figura la fuerza.
b. La regla general en materia de nulidad es la nulidad relativa (inc final art.
1682).
2. Otros (J. C. Fabres) sealan que la sancin sera la nulidad absoluta, lo que
constituye una excepcin, puesto que por regla general, la fuerza se sanciona con la nulidad
relativa.
3) Fuerza e Indignidad. Segn el art. 968, es indigno de suceder al causante el que por
FUERZA o dolo obtuvo una disposicin testamentaria o le impidi testar al causante. En lo que
interesa, la indignidad producida por el uso de la fuerza se configura contra:
1. El que por fuerza obtuvo una disposicin testamentaria.
2. El que por fuerza le impidi al causante otorgar testamento.

CDULA 6.- EL DOLO.

CUESTIN PREVIA: ASPECTOS DEL DOLO. El Dolo se ubica en 3 mbitos distintos:


1) Dolo como vicio de la voluntad o el consentimiento: Es toda maquinacin fraudulenta
efectuada por una persona y destinada a engaar a otra para que consienta en la celebracin de
un acto jurdico.
2) Dolo como elemento de la responsabilidad contractual: Es toda maquinacin
fraudulenta efectuada por el deudor y destinada a eludir el cumplimiento de su obligacin, en
beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.
3) Dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual: Es la intencin positiva de
inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro. Inc final art 44 CC.

Concepto unitario de dolo: Segn el Tribunal Supremo Espaol, dolo es la voluntad


consciente y deliberada de producir un efecto perjudicial e injusto. Se dice que es una buena
definicin unitaria.
La definicin del art. 44 CC responde al concepto unitario y contemporneo de dolo,
porque la intencin positiva del CC es la voluntad consciente y deliberada del TSE, y el efecto
de producir injuria o dao a la persona o propiedad de otro del CC, equivale a producir un
efecto perjudicial e injusto del TSE.
Reutilizacin del concepto del art. 44 CC.
a) Dolo como vicio de la voluntad es la intencin positiva de inferir injuria o dao en
la persona o bienes de otro, engandolo para que consienta en la celebracin de un AJ.
b) Dolo como elem. de la respons. contractual es la intencin positiva de inferir injuria
o dao en la persona o bienes de otro, eludiendo el deudor el cumplimiento de su obligacin en
beneficio suyo y en perjuicio del acreedor.
c) Dolo como elem. de la respons. extracontractual es el tenor literal del art. 44 inc.
final.

1.- DOLO COMO VICIO DE LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO. CONCEPTO.


REQUISITOS. CLASES. SANCIN. OTROS ASPECTOS.

(A) Concepto. Es toda maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona para
que consienta en la celebracin de un acto jurdico.
Anlisis del concepto:
1) Para que haya Dolo se requiere de una maquinacin fraudulenta, es decir se requiere
que el autor del Dolo realice determinados comportamientos, diga ciertas palabras, o incurra en
ciertas omisiones, es decir, el Dolo no es accidental o fortuito a diferencia de lo que ocurre con el
error.
2) Esa maquinacin fraudulenta est destinada a engaar a una persona, es decir a
presentarle la realidad de una manera distinta a como efectivamente es.

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3) Producto de ese engao una persona celebra un acto jurdico.


4) Entre maquinacin, engao y acto jurdico existe una relacin de causalidad.

(B) Requisitos o Elementos del dolo como vicio de la voluntad. En base a lo


anterior, rene:
1) Elemento SUBJETIVO. La intencin positiva, la maquinacin fraudulenta que tiene por
objeto engaar a otra persona, a presentarle la realidad de forma distinta a cmo es.
2) Elemento OBJETIVO. Esta intencin o maquinacin fraudulenta se traduce en el
comportamiento del autor del dolo, frases que dice, omisiones en que incurre, realidades que
oculta.
3) Elemento CAUSAL. El AJ se celebra por la vctima como consecuencia del engao
maquinado por el autor del dolo.

(C) Clases de dolo.


1 Atendiendo a su gravedad: DOLO BUENO Y DOLO MALO.
a) Dolo bueno. Son las exageraciones o halagos a travs de las cuales una persona
trata de influir en la voluntad de otra. Esto es lo que ocurre habitualmente con la publicidad y se
entiende que no constituye un vicio de la voluntad.
En estricto rigor no hay dolo porque no se busca un resultado injusto o perjudicial, o
bien es un dolo atenuado, ya que radica normalmente en la alabanza exagerada a un producto.
Ejemplo: Compra este auto porque vas a conocer ms mujeres.
b) Dolo malo. Es aquel que responde al concepto de Dolo como vicio de la voluntad o
del consentimiento.
2 Atendiendo a sus efectos: DOLO PRINCIPAL Y DOLO INCIDENTAL.
a) Dolo principal o determinante. Es aquel sin el cual el acto jurdico no se habra
celebrado. En consecuencia vicia la voluntad o el consentimiento y est sancionado con la
NULIDAD RELATIVA.
b) Dolo incidental. Es aquel sin el cual de todas formas se habra celebrado el acto
jurdico, pero en condiciones ms ventajosas. En consecuencia, no vicia el consentimiento
(porque el engao no determina la celebracin del AJ), no da lugar a la nulidad relativa, sino
que solo da lugar a la ACCIN INDEMNIZATORIA.
3 Atendiendo a la maquinacin: DOLO POSITIVO Y DOLO NEGATIVO.
a) Dolo positivo. Aquel en que la maquinacin consiste en cosas o
comportamientos que se hacen, o palabras que se dicen.
b) Dolo negativo. Aquel en que la maquinacin consiste en ocultaciones: ciertas
omisiones en que se incurre, o ciertos silencios del agente.

(D) Sancin o Efectos del Dolo. Bsicamente es la nulidad del AJ y la obligacin de


indemnizar perjuicios, pero en rigor hay que DISTINGUIR:

1) Tratndose de los actos jurdicos bilaterales: hay 2 posibles sanciones.


a) Nulidad relativa: Esta ser la sancin si el dolo llega a constituir un vicio del
consentimiento, para lo cual debe reunir 2 requisitos:
(1) Que sea principal, de manera que de no haber existido el dolo no se habra
celebrado el acto jurdico.
(2) Que sea bilateral, esto es obra de la contraparte.
b) Indemnizacin de perjuicios (cuando es incidental o es obra de terceros): el Art
1458 seala que si falta alguno de estos requisitos, el dolo slo autoriza a demandar
indemnizacin de perjuicios. En cuanto a la FORMA como debe proceder la victima del dolo
(contra quin y por qu monto):
1 Puede demandar a quienes han fraguado el dolo (los autores del dolo), por el
total de los perjuicios sufridos.
2 Puede demandar a quienes se han aprovechado del dolo ajeno, hasta
concurrencia del provecho que hayan reportado (slo hasta el monto del beneficio obtenido).

Comentario sobre esta solucin del CC: Los autores sealan que esta solucin del
cdigo que solo autoriza a demandar la indemnizacin de perjuicios cuando el dolo es incidental
o cuando es obra de un 3ero es razonable:
a. Si el dolo es incidental el acto jurdico de todas formas se habra celebrado, de
manera que no tendra sentido que se pudiese demandar la nulidad. Por qu? Porque incluso

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sin dolo se habra celebrado el AJ, slo que ac la vctima lo celebr en condiciones ms
perjudiciales, y eso se remedia con la indemnizacin
b. Si el dolo es obra de un 3ero, no tendra sentido que se pudiese demandar la
nulidad porque sta nulidad estara perjudicando a la contraparte, la cual no tuvo ninguna
vinculacin con el dolo, y no estara afectando al 3ero autor del dolo. En el fondo, si se
sancionara con nulidad, los afectados seran las partes y el tercero no tendra sancin. Por ello el
AJ es vlido pero hay indemnizacin.

Problemas:
1. Que ocurre si ambas partes han incurrido en dolo? Se ha entendido que el acto es
VLIDO, como una forma de sancionar la conducta dolosa de ambas partes.
2. Si el dolo es principal y obra de la contraparte, la vctima puede demandar adems
de la nulidad, la indemnizacin de los perjuicios sufridos? El problema es discutido, sin
embargo modernamente se entiende que procede la accin indemnizatoria por aplicacin del
principio de la reparacin integral del dao. El inc 2 del art 1458 se justifica por cuanto el
legislador est regulando como se maneja la accin indemnizatoria cuando falta alguno de los
requisitos para que el dolo vicie el consentimiento, pero cuando concurren ambos requisitos y
aplicando las reglas generales, habra que concluir que procede la accin indemnizatoria contra
el autor del dolo por el total de los perjuicios.

2) Tratndose de los actos jurdicos unilaterales. La sancin es la NULIDAD


RELATIVA cuando el dolo vicia la voluntad, para lo cual solo es necesario que el dolo sea
principal (no hay contraparte).
Problema: el art 1458 se refiere al dolo como vicio del consentimiento, Cabe aplicar el
dolo en los actos jurdicos unilaterales? El cdigo en diversas disposiciones admite que pueda
haber dolo en los actos jurdicos unilaterales, por ejemplo los arts 968 n4, 1237 y 1782.
(rescindir = nulidad relativa).

(E) Otros aspectos sobre el Dolo.

1) Prueba del Dolo. Las reglas son:


a) Debe probarse. Lo normal es que las personas actan con rectitud. Lo excepcional
se prueba. El CC en el Art. 1459 dice que el dolo tiene que ser acreditado.
b) La prueba le compete a quien lo alega. La vctima del dolo debe acreditar todos los
elementos o requisitos del mismo. Ayuda a esto la prueba indirecta por medio de presunciones,
fundamentalmente presunciones judiciales, ya que el autor del dolo normalmente no realiza la
maquinacin frente a testigos.
c) Presunciones legales de dolo. Son excepcionales. El dolo se presume solo en
algunos casos:
1. En la sucesin por causa de muerte.
a. Causal de indignidad. Entre las causales de indignidad, que son varias, el
CC seala que es indigno para suceder al causante el que dolosamente ha detenido u ocultado
un testamento del difunto (Art.968 n 5).
La ley presume el dolo si detiene (hace todo lo posible para que no se cumpla)
u oculta (hace todo lo posible para que no se conozca) un testamento del causante. Y castiga
como indigno al que dolosamente lo ha hecho.
Hay que probar el hecho material de la ocultacin o detencin del testamento,
y a partir de eso la ley presume el dolo en tales hechos.
b. Albaceas. El CC estima dolosa la actuacin del albacea que lleva a cabo
disposiciones testamentarias prohibidas por la ley.
Los albaceas o ejecutores testamentarios son aquellos a quienes el testador da
el encargo de ejecutar sus disposiciones. Art.1270.
Si el albacea ejecuta disposiciones testamentarias cuando estas son contrarias
a la ley, el CC estima dolosa su actuacin. Art 1301.
2. En materia procesal civil, concretamente en materia de medidas prejudiciales.
El futuro demandante puede pedir que se decrete una medida prejudicial precautoria antes de
interponer su demanda.
Pues bien, si se decreta una medida prejudicial precautoria, el futuro demandante
tiene la obligacin de interponer la demanda dentro de 10 das despus de que se ha decretado
la medida prejudicial, plazo que el juez puede ampliar hasta por 30 das.

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Si la demanda no se interpone dentro de este plazo, o en su interposicin no se


pide que se mantenga la medida, o si habindola pedido, el juez no la mantiene, se estima doloso
el procedimiento y hay indemnizacin de perjuicios. Art. 280 CPC.
3. En materia de cheques. Si se gira un cheque contra una cuenta corriente
inexistente o cerrada, o sin tener fondos suficientes en dicha cuenta, o teniendo fondos pero
luego el girador los retira o da orden de no pago (fuera de los casos autorizados), se presume
dolosa su actuacin. Art 22. de la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques.

2) Condonacin del Dolo.

En qu consiste. En que el dolo puede perdonarse, y el perdn del dolo significa que la
victima de ste est renunciando a ejercer la accin que le competa. De esta forma:
a) Si se trata del dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento se renuncia a
la accin de nulidad relativa.
b) Si se trata del dolo como elemento de la responsabilidad contractual o
extracontractual, se est renunciando a ejercer la accin indemnizatoria.

Puede condonarse el Dolo? Hay que distinguir.


1) Tratndose del dolo pasado: ste puede condonarse vlidamente, pero el art 1465
exige un REQUISITO: que la condonacin sea EXPRESA, o sea debe concebirse en trminos
formales, explcitos y directos.
*Por qu el CC permite la condonacin del dolo pasado? Porque en verdad no se est

perdonando el dolo sino que la vctima est abdicando a su derecho a ser indemnizada. En
efecto, en materia de RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL, si alguien ha incurrido en
incumplimiento de su obligacin por dolo, surge la obligacin de indemnizar perjuicios. Si el
acreedor condona el dolo con que actu el deudor, lo que hace es renunciar a su derecho para
que le indemnicen los perjuicios, y como la indemnizacin de perjuicios normalmente mira al
solo inters del acreedor y como no est prohibida esta renuncia, se aplica el art.12 CC.
2) Tratndose del dolo futuro: Segn el art 1465 hay OBJETO ILCITO en la
condonacin del dolo futuro, y por lo tanto hay un vicio de nulidad absoluta.
El fundamento de esto radica en lo siguiente:
a) De admitirse la condonacin anticipada del dolo, se estara permitiendo
anticipadamente que las partes puedan actuar de mala fe y fraudulentamente, lo que no se
condice con los principios que inspiran el cdigo.
b) De admitirse la condonacin anticipada del dolo, en materia contractual
bastara que una de las partes actuara dolosamente para no cumplir con su obligacin, y no
tendra sancin, lo que va en contra del principio de intangibilidad de los cttos (el ctto es una ley
para los cttantes).
c) De admitirse la condonacin anticipada del dolo, el dolo se podra ejecutar con
total habitualidad en aquellos contratos en que uno de los contratantes tiene mayor poder
econmico o de negociacin, p. ej. cttos de adhesin. El contratante ms poderoso impondra
siempre al dbil que respete su dolo futuro, transformndose esta clusula abusiva en una
clusula de uso comn en estos contratos.

2.- DOLO COMO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.


CONCEPTO, EFECTOS Y DIFERENCIA CON LA CULPA.

(A) Ubicacin. Esta materia se ubica a propsito de los EFECTOS ANORMALES DE LAS
OBLIGACIONES. Uno de estos efectos es el DERECHO A LA INDEMNIZACIN DE
PERJUICIOS, cuyos requisitos o presupuestos son:
1. Incumplimiento o infraccin de la obligacin.
2. Imputabilidad del deudor.
3. Perjuicios.
4. Relacin de Causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios, y
5. Mora del deudor.
Pues bien, dentro del requisito de IMPUTABILIDAD DEL DEUDOR, es donde aparece el
dolo.

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En qu consiste el requisito de Imputabilidad del deudor? En que el incumplimiento de su


obligacin debe obedecer a CULPA o DOLO. Aqu entonces est el DOLO COMO ELEMENTO
DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
Nuestro sistema de responsabilidad civil responde a un sistema subjetivo; es decir, se
atribuye responsabilidad porque hay un juicio de reproche que se formula al deudor. Cuando su
conducta (incumplimiento) le es reprochable, se cumple el requisito de imputabilidad. Y el
reproche tiene lugar porque el incumplimiento se debe a culpa o DOLO del propio deudor.

A grandes rasgos, el deudor no cumple (primer requisito de la indemnizacin) porque no


puede o porque no quiere.
- El deudor no cumple porque no puede cuando tiene lugar una fuerza mayor o caso
fortuito, que le impide cumplir y a lo imposible nadie est obligado. En este caso, el
incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor es INIMPUTABLE al deudor.
- Y el deudor no cumple porque no quiere cuando acta con CULPA O DOLO. En este
caso, el incumplimiento por CULPA O DOLO es IMPUTABLE al deudor. Aqu est el dolo
entonces como elemento de la responsabilidad contractual.

(B) CONCEPTO DE DOLO COMO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD


CONTRACTUAL. Toda maquinacin fraudulenta del deudor, destinada a eludir el
cumplimento de una obligacin PREEXISTENTE, en beneficio suyo y en perjuicio de su
acreedor.

ELEMENTOS. Estos son los siguientes:

a) Elemento INTELECTUAL. El deudor debe conocer la existencia y los trminos de la


obligacin. Si no la conoca, no puede haber dolo (por ejemplo, que la obligacin se la transmiti
su causante, pero ignoraba justificadamente que su causante tena tal oblig.).
b) Elemento INTENCIONAL. El deudor voluntariamente no cumple con su obligacin;
es decir, acta con una voluntad consiente en orden a eludir su el cumplimiento de su
obligacin, en beneficio suyo (porque no desembolsar o se desprender de nada).
c) Elemento MATERIAL U OBJETIVO. Son maquinaciones fraudulentas, una serie de
actos ejecutados por el deudor, que pueden consistir en:
- realizar ciertos hechos destinados a engaar,
- decir ciertas cosas que no correspondan a la realidad y
- guardar ciertos silencios u omitir declaraciones, todo con el fin de engaar.
Cotejndolo con un tipo penal, es lo que ocurre con la estafa (debe haber un artificio
mediante el cual se defraude a otra persona).

(C) EFECTOS DEL DOLO.


1) Da lugar a la indemnizacin de perjuicios. Es decir, el deudor se hace
responsable de los perjuicios (otra cosa es la extensin de esta responsabilidad, que es el efecto
siguiente).
2) Agrava la responsabilidad del deudor, o ampla los perjuicios
indemnizables al acreedor, a perjuicios directos imprevistos (o a todo perjuicio
directo)
a) Los perjuicios patrimoniales pueden ser directos e indirectos:
1. Perjuicios directos: Son aquellos que constituyen una consecuencia inmediata del
incumplimiento de la obligacin. Hay estrecha conexin con el incumplimiento.
Los perjuicios directos se subdividen en previstos e imprevistos
a. Previstos: Aquellos q constituyen ccia inmediata del incumplimiento y que las
partes PREVIERON O RAZONABLEMENTE DEBIERON PREVER al momento en que se
CONTRAJO la obligacin.
b. Imprevistos: Aquellos q constituyen ccia inmediata del incumplimiento y que
las partes NO PREVIERON Y QUE RAZONABLEMENTE NO ESTABAN EN CONDICIONES DE
PREVER al momento en que se CONTRAJO la obligacin.
2. Perjuicios indirectos: Son aquellos que constituyen una consecuencia remota del
incumplimiento de la obligacin. No hay esta proximidad entre incumplimiento y dao.
b) De qu perjuicios responde el deudor?

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1. De los perjuicios directos previstos: Siempre que haya lugar a indemnizacin de


perjuicios.
2. De los perjuicios directos imprevistos: Solo cuando el incumplimiento de la
obligacin se deba a dolo o culpa grave.
3. De los perjuicios indirectos: En principio no se responde, a menos que as se
haya estipulado por las partes.
c) En consecuencia:
1. Cuando el deudor no cumple porque incurri en culpa leve o levsima, solo
responde de perjuicios directos previstos.
2. Pero si no cumple por culpa grave o dolo, responde tambin por perjuicios
directos imprevistos. Es decir, responde por perjuicios directos previstos e imprevistos. Por lo
tanto, el DOLO importa EXTENSIN DE RESPONSABILIDAD hasta cubrir perjuicios directos
imprevistos. Art. 1558 inc 1.
3) Slo puede condonarse si es dolo pasado. Me remito a lo visto sobre la
condonacin del dolo, a propsito del dolo como vicio de la voluntad.

PRUEBA DEL DOLO. Por regla general, el dolo NO SE PRESUME, en consecuencia el


acreedor debe probar el dolo. Concretamente, debe probar los requisitos de su derecho a ser
indemnizado (la existencia de la obligacin y sus trminos, el incumplimiento, la existencia y
monto de los perjuicios y el dolo).
Sin embargo, es posible encontrar excepciones, en los casos en que la ley presume el dolo, y
que ya fueron vistos a propsito de la prueba del dolo como vicio de la voluntad.

(D) PARALELO ENTRE DOLO Y CULPA. Primero que todo hay que advertir que el
SISTEMA de responsabilidad contractual del CC parte de la regla de que el incumplimiento del
deudor se presume culpable. En consecuencia, para agravar la responsabilidad por dolo, ste
debe ser probado por el acreedor (y algunos estiman que la culpa grave tambin, porque se
equipara al dolo), y para liberarse de responsabilidad por caso fortuito o fuerza mayor, sta debe
ser probada por el deudor.

1) Semejanzas.
1. Elementos de imputabilidad. Tanto cuando hay dolo como cuando hay culpa se
rene el requisito de la imputabilidad del deudor, porque en ambos supuestos el
comportamiento del deudor merece un juicio de reproche, y se da lugar a la obligacin de
indemnizar perjuicios, reunidos que sean los dems presupuestos de sta.
2. La culpa grave se equipara al dolo. Art. 44 CC. Cul es la extensin de esta
asimilacin de la culpa grave al dolo? Hay que distinguir lo que se discute y lo que no se
discute:
a. Indiscutidamente hay 2 aspectos de la culpa grave equiparables al dolo:
1. EN LA CONDONACIN. La culpa grave y el dolo futuro NO se pueden
condonar porque en ese caso habra objeto ilcito.
2. EN LA EXTENSIN DE PERJUICIOS INDEMNIZABLES.La culpa grave y el
dolo extienden la indemnizacin de perjuicios abarcando hasta los perjuicios directos
imprevistos.
b. Lo que se discute es en materia probatoria. Este problema surge porque el
estatuto de responsabilidad contractual del CC presume que el incumplimiento del deudor ha
sido culpable, es decir, presume la culpa contractual. Y el dolo no se presume por regla general,
sino que debe ser acreditado (por el acreedor). Sin embargo, si la culpa grave se equipara al dolo
(y el dolo debe probarse) tendr el acreedor que probar la culpa grave? Al respecto hay tres
posiciones:
1. LA CULPA GRAVE SE PRUEBA. Algunos dicen que el acreedor tiene la
obligacin de probar la culpa grave, al igual que el dolo. Por qu? Porque se parte de la idea de
una asimilacin completa: la culpa grave equivale al dolo, ES dolo; el dolo hay que probarlo, y la
culpa grave por lo tanto tambin.
2. LA CULPA GRAVE SE PRESUME. Otros autores piensan que prevalece un
principio de presuncin de culpabilidad y por consiguiente el acreedor no tendra el peso de
probar la culpa grave.
Por qu? Por 2 razones:

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a. Porque el CC no distingue: Cuando el CC prescribe que en materia


contractual se presume la culpa, no hace distingos, y por consiguiente toda culpa se presume de
manera que tambin la culpa grave se presume.
2. Por el principio de especialidad: La regla anterior est contenida a
propsito de la responsabilidad contractual y prevalece por sobre la norma general del art. 44
que dice que la culpa grave en materia contractual se equipara al dolo.
3. HAY QUE DISTINGUIR PARA QU SE INVOCA LA CULPA. As, segn estos
autores:
a. Para acreditar imputabilidad del deudor: Si el acreedor slo invoca culpa
para efectos de reunir el requisito de la indemnizacin consistente en la imputabilidad del
deudor, l est amparado por la presuncin y est liberado del peso de la prueba.
b. Para reclamar perjuicios directos imprevistos: Si el acreedor quiere
obtener una mayor ventaja y reclama la indemnizacin de perjuicios directos imprevistos, que
son los que se indemnizan cuando hay dolo, entonces tendr que probar que el incumplimiento
ha sido por culpa grave.

2) Diferencias.
1. Nocin. La expresin dolo de inmediato se asocia con una intencionalidad, fraude,
engao o artificio. Cuando se habla de culpa de inmediato se hace presente la idea de una
negligencia o falta de cuidado.
2. Gradaciones. La culpa en materia contractual admite gradaciones: hay una culpa
grave, una culpa leve y una levsima. El dolo, en cambio, como elemento de responsabilidad
contractual no admite gradaciones.
3. Forma como operan en el sistema de responsabilidad contractual del CC. Lo
fundamental es que LA CULPA SE PRESUME, Y EL DOLO, en cambio, DEBE PROBARSE, no
se presume (salvo casos de excepcin).
*Desde un punto de vista ms amplio, como el incumplimiento del deudor se presume
culpable, de ello deriva lo siguiente:
A. El ACREEDOR que reclama perjuicios (directos previstos) no tiene que probar
que el incumplimiento ha sido culpable. En lo que interesa, NO TIENE QUE PROBAR LA
CULPA en el incumplimiento.
B. Si el ACREEDOR quiere reclamar ms perjuicios, concretamente, reclamar
perjuicios directos imprevistos, tiene que probar que el incumplimiento se debe a dolo o culpa
grave. En lo que interesa, DEBE PROBAR EL DOLO.
Y si este acreedor quiere reclamar incluso perjuicios indirectos, debe haber
clusula expresa en ese sentido.
C. Si ahora el DEUDOR quiere liberarse de la obligacin de indemnizar perjuicios,
deber probar una de estas dos cosas:
1. Probar la fuerza mayor o caso fortuito,
2. O bien, probar que actu con la debida diligencia o cuidado (porque la
negligencia se presume) y que a pesar de ello se produjeron perjuicios.

3.- DOLO COMO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL


EXTRACONTRACTUAL. CONCEPTO Y EFECTOS.

Ubicacin. Tipos de responsabilidad civil. Segn Alessandri, la responsabilidad civil


es la obligacin que pesa sobre una persona de indemnizar los daos sufridos por otra
(definicin desde el resultado: el dao sufrido). Y hay 2 clases de responsabilidad civil:
1. Contractual: Es la que procede de la violacin de un contrato. En esta la obligacin de
indemnizar corresponde a la reparacin del perjuicio sufrido por el acreedor, a causa del
incumplimiento (imputable y total o parcial) de una obligacin PREEXISTENTE, o bien por el
cumplimiento tardo por parte del deudor.
2. Extracontractual: Es la obligacin de indemnizar que procede de la comisin de un
hecho ilcito, ya se trate de un delito (cometido con DOLO), o de cuasidelito (delito culposo), que
generan dao en la persona o bienes de otro. En este caso no hay obligacin preexistente. La
obligacin surge de la comisin del delito o cuasidelito.
Los REQUISITOS o ELEMENTOS de la responsabilidad extracontractual son:
1. Hecho ilcito.
2. Capacidad.
3. Imputabilidad.

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4. Perjuicio.
5. Relacin de causalidad entre el hecho ilcito imputable y el perjuicio.
Pues bien, el DOLO EN MATERIA EXTRACONTRACTUAL aparece a propsito del
requisito de IMPUTABILIDAD del autor del hecho ilcito: Consiste en el juicio de reproche que
se formula al autor del h ilcito, porque esta persona estaba en condiciones de actuar de una
manera distinta para no causar dao y a pesar de ello, por DOLO O CULPA, comete el h ilcito.
Nuestro sistema de responsabilidad civil corresponde a un sistema subjetivo en el que los
factores de atribucin de responsabilidad son la culpa y el dolo, y excepcionalmente se han
establecido casos de responsabilidad objetiva o estricta.

(A) Concepto de Dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual.


Se aplica la definicin del art. 44, esto es, la intencin positiva de causar injuria o dao a la
persona o propiedad de otro.

Diferencia con los otros mbitos del Dolo: en su contenido. En sede


extracontractual para que haya dolo basta la sola intencin de producir un dao a otra persona,
a diferencia de lo que ocurre en los otros mbitos del dolo, en los que la solo intencin no es
suficiente sino que se precisa de una maquinacin unida a esta intencin.
La maquinacin corresponde a una actuacin (accin u omisin) que realiza una persona,
ya sea para engaar a otra y obligarla a contratar, o bien para eludir el cumplimiento de una
obligacin. Y esta maquinacin debe ir acompaada de una intencin (fraudulenta).
Por tanto, la nocin de dolo es compleja ya que precisa de ambas cosas, y en sede
extracontractual estos dos elementos aparecen separados, ya que el hecho ilcito (que vendra
siendo la actuacin del agente, la maquinacin) es un requisito de la responsabilidad
extracontractual DISTINTO del dolo, que solamente la intencin de daar a otro.

Se podra decir que tambin hay otras diferencias, como por ejemplo:
- Que en materia extracontractual no hay asimilacin entre dolo y culpa grave, ya que en
esta materia la culpa que exige el CC es solamente culpa leve.
- Que en materia extracontractual se responde por perjuicios patrimoniales y
extrapatrimoniales o morales, a diferencia de la sede contractual, en que si hay dolo o culpa
grave, se responde por perjuicios directos previstos e imprevistos. Esto es porque en materia
extracontractual no puede tener lugar la clasificacin de los perjuicios que hay en sede
contractual (directos previstos y directos imprevistos) porque no hay una vinculacin previa
entre el autor del h y la vctima, o entre deudor de la indemnizacin y acreedor,
respectivamente.

(B) Efectos del Dolo en sede extracontractual. Una vez que se ha acreditado el dolo
y en consecuencia la imputabilidad del autor del h, y una vez que hayan sido acreditados los
dems elementos de la responsabilidad extracontractual, surge la obligacin de indemnizar
perjuicios.

4.- RELACIN CON LAS INDIGNIDADES Y EL DESHEREDAMIENTO.

(A) EL DOLO Y LAS INDIGNIDADES PARA SUCEDER POR CAUSA DE


MUERTE. Hay que recordar que los requisitos de los asignatarios son capacidad, dignidad,
certidumbre y determinacin. Respecto de la dignidad, sta es la regla general y
excepcionalmente una persona va a ser indigna de suceder a su causante. La indignidad es la
falta de mrito para ser heredero o legatario (asignatario).
Pues bien, las CAUSALES DE INDIGNIDAD donde est presente el DOLO, son las
siguientes:
1.- Causales de indignidad que el dolo aparece directamente:
1 Es indigno el que ejerce fuerza o DOLO en la persona del causante para:
a. Obtener una disposicin testamentaria, o
b. Impedirle al causante otorgar testamento. Art. 968.
2 Es indigno el que DOLOSAMENTE ha detenido u ocultado un testamento del
causante. Art. 968.

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3 Es indigno el albacea que es removido de su cargo por incurrir en DOLO. Art. 1300
(dice que el albacea puede ser removido por culpa grave o dolo, obligndose a indemnizar y
restituir su retribucin; pero slo por dolo se hace indigno).
2.- Causales de indignidad en que indirectamente hay dolo:
1 Es indigno el que comete atentado contra la vida, el honor o los bienes del causante
o de alguno de sus ascendientes, descendientes o cnyuge. Art 968. Se ha entendido que los
cuasidelitos no quedan comprendidos porque lo que busca el legislador es sancionar a quien
acta intencionalmente, y tratndose de los cuasidelitos no hay intencin sino que solo
negligencia. Se seala como ejemplos el homicidio, las lesiones, injurias y calumnias, robo,
hurto, fraude, giro doloso de cheque, etc.
2 Es indigno el que ha cometido homicidio en el causante y el que lo dej fallecer
pudiendo salvarlo. Art. 968. Respecto del crimen de homicidio, ste puede ser ejecutado con
dolo (porque tambin hay otras figuras, p. ej. homicidio culposo, por omisin). Respecto del que
dej fallecer al causante pudiendo salvarlo, aqu podra haber al menos culpa grave y sta
equivale al dolo.
3 Es indigno el partidor que comete prevaricacin. Art. 1329. Adems de estar sujeto
a la indemnizacin y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno
conforme a lo dispuesto para los albaceas en el artculo 1300. El art. 1329 se remite al art. 1300,
que seala que los albaceas removidos de su cargo por DOLO se hacen indignos de suceder.

(B) EL DOLO Y EL DESHEREDAMIENTO. El desheredamiento es una disposicin


testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima 4.
Art. 1200. Los REQUISITOS DEL DESHEREDAMIENTO son 2:
1) Que se otorgue TESTAMENTO. Slo vale el desheredamiento otorgado por testamento,
no vale por ejemplo si se otorga en un documento diverso.
2) Que exista CAUSAL LEGAL.
3) Que la causa legal conste y se especifique en el testamento.
4) Que la causa legal sea acreditada.

En cuanto a las CAUSALES LEGALES DE DESHEREDAMIENTO, estn taxativamente


sealadas en el art. 1208. Slo 4 de las 5 causales enumeradas en esta disposicin se
RELACIONAN CON EL DOLO de quien incurre en la causal.

Pues bien, LAS CAUSALES DE DESHEREDAMIENTO RELACIONADAS CON EL DOLO


son las siguientes:
1) Haberse valido de fuerza o DOLO para impedirle testar. Expresamente se menciona al
dolo. En consecuencia, el que ejerce fuerza o dolo en la persona del causante, adems de hacerse
indigno, si es un legitimario puede ser desheredado.
2) Haber cometido injuria grave contra la persona, honor o bienes del testador o de su
cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. Se parece a la causal de
indignidad del que comete atentado contra la vida, el honor o los bienes del causante, cnyuge,
ascendientes o descendientes, y hay que recordar que ac se ha entendido que no quedan
comprendidos los cuasidelitos porque se busca sancionar a quien acta intencionalmente, y el
dolo implica justamente esta intencin positiva de inferir injuria o dao.
3) No haberlo socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo. Como tena la
posibilidad, se podra estimar que habra culpa grave y sta equivale al dolo.
4) Haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjeras infames (actividades ilcitas); a menos que se pruebe que el testador
no cuid de la educacin del desheredado. En el primer caso se puede encontrar el elemento
dolo.

CDULA 7.- LA LESIN.


1.- CONCEPTO.
a) Genricamente, la lesin es el perjuicio econmico que experimenta el autor o una de
las partes como consecuencia de la celebracin de un acto o contrato.

4
La legtima es un tipo de asignacin forzosa y consiste en aquella cuota de los bienes del difunto que la
ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.

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b) Especficamente, la lesin es el perjuicio econmico que experimenta una de las


partes en un contrato oneroso conmutativo cuando existe una desproporcin entre las
prestaciones de ambas partes.

Fundamento: La equidad, pero en particular en la naturaleza misma de los contratos


conmutativos que por definicin requieren que las prestaciones se miren como equivalentes.
Lo habitual es que en cualquier contrato las partes busquen alguna utilidad, de manera que no
es de sorprender que en un contrato conmutativo exista alguna desproporcin entre las
prestaciones de las partes, y ello no implica que el legislador deba intervenir sino que solo se
exige su intervencin cuando la lesin es ENORME, o sea, cuando la desproporcin excede de
los lmites permitidos por el legislador.

2.- LA LESIN ENORME. CONCEPTO Y CONCEPCIONES.


(A) Concepto. Lesin enorme es el perjuicio econmico que experimenta una de las
partes en los AJ en que el legislador contempla esta figura, como consecuencia de una
desproporcin entre las prestaciones de las partes que excede de los lmites permitidos por el
legislador.
(B) Concepciones en torno a la naturaleza de la lesin en derecho comparado.
Existe una concepcin subjetiva y una concepcin objetiva.
1) Concepcin subjetiva. Considera que la lesin es un vicio del consentimiento. La
importancia de esto es que puede haber lesin en TODO contrato oneroso conmutativo.
Algunos la consideran como vicio del consentimiento que es consecuencia de un error,
fuerza o dolo (la persona consinti en la desproporcin pero porque hubo error, fuerza o dolo),
pero esto no tiene sentido porque la lesin se reconduce a estos otros vicios, y en consecuencia
para invalidar el acto bastar acreditar error, fuerza o dolo.
Otros consideran que es un vicio del consentimiento autnomo (por ejemplo, la persona
consiente en la desproporcin al celebrar el AJ pero no por voluntad viciada sino por falta de
experiencia, estado de necesidad, etc.). Si es autnomo, tiene cabida en todo contrato oneroso
conmutativo.
2) Concepcin objetiva. La lesin NO es un vicio del consentimiento y no tiene ninguna
relacin con la voluntad, sino que habr lesin enorme cada vez que en un acto jurdico exista
una desproporcin que produzca consecuencias econmicas perjudiciales para su autor o una de
las partes, aunque la voluntad haya sido libre y espontnea. La importancia de esta concepcin
es que la LESIN ENORME NO tiene cabida en todos los contratos conmutativos, sino SOLO
EN AQUELLOS CASOS ESPECFICOS establecidos por la ley.

3.- SITUACIN DE LA LESIN ENORME EN EL CDIGO CIVIL. ANLISIS


PARTICULAR EN LA COMPRAVENTA Y EN LA CLUSULA PENAL.

(A) Concepcin de la lesin enorme en el CC: Objetiva. Se ha entendido que


nuestro legislador recogi la concepcin objetiva.
Razones:
1. El tenor literal del art 1451, que al enunciar los vicios del consentimiento solo se
refiere al error, la fuerza y el dolo, pero no contempla a la lesin.
2. En el proyecto de cdigo civil de 1853 se consideraba a la lesin enorme como un
vicio del consentimiento, pero ello no pas al texto definitivo, lo que demuestra que la intencin
del legislador fue que la lesin no constituyese un vicio del consentimiento.
3. Si fuese un vicio del consentimiento la sancin solo podra ser la nulidad relativa (y
por tanto el acto es ineficaz, se priva de efectos), PERO:
a) Hay hiptesis de lesin en el CC, en que existe la posibilidad de que se establezca
una consecuencia diversa de la nulidad (y el acto subsiste), tendiente bsicamente a restablecer
la equivalencia entre las prestaciones de las partes. Ejemplo: En la clausula penal pactada en
un mutuo a inters, si la pena es enorme se autoriza a rebajar esa pena hasta el inters mximo
que es permitido estipular.
b) Incluso, el legislador autoriza en ciertos casos a que no obstante se haya declarado
la nulidad, el acto pueda subsistir si el demandado accede a restablecer la equivalencia entre las
prestaciones, esto es lo que ocurre por ejemplo en el art 1890 a propsito de la compraventa de
bienes races.
4. Al legislador no le importa la voluntad en materia de lesin. En efecto, en los casos
en que el legislador establece casos de lesin enorme fija un lmite que de no respetarse

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constituye lesin enorme aunque la voluntad haya sido libre y espontnea, por ejemplo en el art
1889 a propsito de la compra venta de bienes races.

(B) Sistema del Cdigo Civil en materia de lesin enorme. Presenta 2


caractersticas:
1) La lesin de nuestro CC es objetiva porque exige que haya un desequilibrio en
determinada proporcin, y reunido este requisito y otros, el acto jurdico tendr la sancin que
el legislador prescribe.
2) La solucin en cuanto a la sancin de la lesin no es general, sino que es especfica
para ciertos actos o contratos, para aquellos en que el CC establece esta figura.

(C) Sancin para la lesin. Las sanciones son especficas para cada acto o ctto en que el
CC contempla la lesin, pero pueden asumir una de estas dos formas:
1.- Nulidad Relativa del acto o contrato que adolece de lesin. Ejemplo, compraventa de
bienes races habr rescisin por causa de lesin enorme. Art. 1888, 1889.
2.- Restablecer el equilibrio entre las prestaciones de las partes. Es decir, revertir lo que
significa la lesin. Ejemplo, mutuo pactado con intereses superiores al mximo legal, no se
anula el mutuo sino que se rebajan los intereses.
Art. 1544, inciso 1, 2, 3.

(D) Casos en que el CC contempla la lesin enorme. Son los siguientes:


1. Compra venta de bienes races
2. Permutacin de bienes races.
3. Clusula penal.
4. Mutuo a inters.
5. Depsito irregular.
6. Particin de bienes.
7. Aceptacin de una herencia.
8. Anticresis (contrato de garanta por el cual se entrega un inmueble al acreedor para
que se pague con sus frutos).

(E) Reflexiones en torno a la lesin. El CC solo contempla la lesin en ciertos actos


jurdico y es objetiva. Pero qu pasa si en otros actos jurdicos respecto de los cuales el
legislador no contempla la lesin, ocurre un grave desequilibrio y una prestacin fuera muy
grande en relacin a la otra?
Obviamente no hay rescisin o nulidad relativa por causa de lesin enorme, porque el CC
no lo est contemplando.
Se debera ubicar ese caso en algn vicio del consentimiento que el CC contempla.
Por ejemplo, si en un contrato de arrendamiento, en el cual no hay lesin, una de las partes
entrega el inmueble y le pagan como renta una suma insignificante, se debe demostrar al
tribunal que el arrendador (demandante) estaba equivocado o haba engao o coaccin, estaba
en estado de necesidad, etc.

(F) LA LESIN ENORME EN LA COMPRAVENTA.

1) Generalidades. El CC se refiere la rescisin (nulidad relativa) de la venta por lesin


enorme, y la lesin es enorme cuando excede los lmites permitidos por la ley.
No toda desproporcin autoriza a pedir la intervencin del legislador, sino slo la lesin
enorme, que es la que excede de los lmites permitidos por el legislador. En efecto, el leg. tiene
que aceptar que exista cierta desproporcin en las prestaciones reciprocas de un contrato
bilateral. La equivalencia matemtica es una situacin de excepcin.
Por lo dems, se trata de contratos de orden econmico, y en ellos cada parte busca
siempre una utilidad pecuniaria, y el leg. eso tiene que aceptarlo. Lo que no permite es la
desproporcin grave, desmedida en estas prestaciones.

2) Requisitos (de la nulidad por lesin enorme). Para que tenga lugar la
NULIDAD POR LESIN ENORME se requiere:

1.- Que se trate de una compra venta rescindible por motivo de lesin. El
CC solo contempla la lesin en la COMPRAVENTA DE BIENES RACES. Pero incluso no hay

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lesin en todas las cv de bienes races, porque hay ventas de bienes races en que no se aplica la
lesin enorme (venta judicial).
Atendido lo anterior, NO son rescindibles por lesin enorme:
a) La CV de cosas muebles.
b) La CV de bienes races cuando se hace por intermedio de la justicia. Y es toda
compraventa judicial de bienes races la que queda al margen, se trate de una compraventa
forzada hecha por el ministerio de la justicia, o voluntaria (por ejemplo venta de inmueble
perteneciente a un pupilo).
Por qu no hay lesin ac? La filosofa del legislador es que estas CV se realizan en
pblica subasta y pueden intervenir todas las personas interesadas en ella, adems con el
control de la judicatura, que es la que realiza la venta. Entonces, si a pesar de todas estas
garantas el precio se considera que no es justo precio, significa que la cosa no vale ms ni
menos, las cosas valen lo que se da por ellas.
c) La CV de las minas, por expresa exclusin del Cdigo de Minera.

2.- Que la lesin sea enorme. O sea que la desproporcin entre las prestaciones de
la CV sea excesiva (si no es excesiva no interviene la ley).
Cundo la lesin es enorme? Hay que distinguir:
a) El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende.
Por consiguiente, se toma como base el justo precio de la cosa que se vende, se
divide por 2 y este es el lmite (es decir, la mitad). Si el precio que le han pagado al vendedor es
inferior a este lmite, este vendedor est lesionado con lesin enorme.
Ejemplo, se vende un inmueble en $10 millones, y es el justo precio. La mitad es
5 millones. Si el vendedor recibe $4.999.999, hay lesin enorme porque el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
b) El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra
es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Por consiguiente la regla es parecida pero la base es distinta. Se toma ahora el
precio que efectivamente paga, se divide por 2 y ste es el lmite (es decir, la mitad). Si el JUSTO
precio de la cosa que compra es inferior a esta mitad, el comprador est lesionado. En el fondo,
la lesin del comprador es enorme porque paga ms del doble del justo precio.
Por ejemplo, el justo precio es $120 millones. Para sufrir lesin enorme debi
pagar $240.000.001. Ahora se parte del justo precio, y lo q l paga es ms del doble del justo
precio, o al revs, el justo precio es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Art 1888, 1889.
Parmetro de una y otra parte. Segn se vio, al referirse al vendedor parte indicando el
precio que recibe, pero cuando se refiere al comprador parte indicando el justo precio. Para el
vendedor el parmetro del legislador es el precio recibido. Respecto al comprador es el justo
precio.
Consideraciones.
1.- El justo precio se refiere al valor efectivo, venal, de mercado, comercial de la
cosa que se vende. El valor que en el mercado de ese tipo de bienes le corresponde. No es por
tanto el valor de afeccin, que es fijado segn consideraciones subjetivas del vendedor.
Ejemplo, el precio de mercado de un departamento es X, y es el valor comercial,
pero el vendedor lo vende ms caro porque para l es difcil desprenderse ya que vivi toda su
vida ah.
2. Este valor es el que tiene la cosa al momento en que se celebra el contrato de
compraventa.
Qu ocurre si la compraventa est precedida de un contrato de promesa? Es el
valor que tena la cosa al momento del contrato, pero cul? Lo lgico es que sea el contrato en
que se fij el precio, en este caso, al momento de la promesa.
Por qu se dice esto? Porque puede ocurrir que entre la promesa y la compraventa
prometida haya un lapso importante en que se produzca una diferencia del valor de la cosa. Si
todo el precio o la mayora de l se pag al momento de la promesa, es injusto pensar que sera
un precio injusto al momento de la compraventa prometida. Es el valor al momento de celebrar
el contrato en que se fij el precio (y en la promesa generalmente se paga parte del precio).

3.- Que la cosa no haya perecido en poder del COMPRADOR. Art. 1893 inc.
1. Llama la atencin que la disposicin hable que la cosa haya perecido, porque tratndose de

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inmuebles por naturaleza estos no pueden perecer, de ah que se ha entendido que esta
referencia est hecha a los inmuebles por adherencia, y en particular a los edificios.

4.- Que el COMPRADOR NO haya enajenado la cosa. Art. 1893 inc. 2. En este
caso hay una excepcin a la regla general, cual es que la nulidad judicialmente declarada da
accin reivindicatoria contra terceros poseedores, porque si el comprador enajena la cosa no hay
derecho a pedir la nulidad por lesin enorme (no se cumple con este requisito).
Con todo, si el comprador hubiese vendido la cosa a un precio superior del que l haba
pagado, el primer vendedor tiene derecho a cobrarle el exceso hasta concurrencia del justo
precio deducido en una dcima parte.
Reunidos estos requisitos esa compraventa es anulable, rescindible por lesin enorme.

3) Efectos de la declaracin de rescisin por causa de lesin enorme. Frente a


la situacin de inequidad que involucra la lesin enorme, pueden adoptarse 2 remedios:
a) Declarar nulo el contrato, debiendo las partes ser restituidas al mismo estado en
que estaban antes de su celebracin (efecto de la nulidad).
b) Declarado nulo el contrato, restablecer el equilibrio entre las prestaciones. Si el
lesionado era el vendedor, aumentando el precio, y si era el comprador, devolvindole el exceso.
Requisito comn: sentencia judicial. Cualquiera de las 2 posibilidades exige sentencia
judicial ejecutoriada declarando al rescisin de la compraventa por lesin enorme.

Anlisis de los efectos o sanciones posibles:

a) SE DECLARA JUDICIALMENTE LA RESCISIN POR LESIN


ENORME. Queda sin efecto el contrato de CV, y se distinguen los efectos entre las partes y
respecto de 3s:
1) Efectos entre las partes:
a) El comprador debe restituir la cosa comprada con sus accesorios, incluyendo
aqu los frutos.
b) El vendedor deber restituir el precio con sus intereses.
c) Dos efectos negativos:
1. El vendedor no puede exigir que le abonen los deterioros que hubiere
experimentado la cosa, a menos que el comprador se hubiere aprovechado de ellos.
2. Las partes no estn obligadas a reembolsarse las expensas ocasionadas por
el contrato.
2) Efectos respecto de terceros: La nulidad por causa de lesin enorme NO
AFECTA A LOS TERCEROS. El CC establece una frase sacramental en el sentido que el
comprador debe restituir la cosa comprada PURIFICADA de las enajenaciones o gravmenes
que hubiere constituido.
Recordar que en principio no puede haber terceros porque un requisito de la lesin
enorme es que el comprador no haya enajenado la cosa.

b) DECLARADA JUDICIALMENTE LA RESCISIN POR LESIN


ENORME, DEBE RESTABLECERSE EL EQUILIBRIO ENTRE EL PRECIO PAGADO
Y EL VALOR DE LA COSA. ESTE EFECTO SE CONOCE TAMBIN COMO
DERECHOS DEL DEMANDADO.
Precisiones:
1) TITULAR. Este derecho solo le corresponde al DEMANDADO, sea comprador o
vendedor, segn corresponda. Se dirige accin de nulidad en su contra.
2) OPORTUNIDAD. Este derecho solo puede hacerse valer una vez ejecutoriada la
sentencia que declara la rescisin por lesin enorme.
3) EFECTO. En virtud de este derecho el DEMANDADO puede mantener, hacer
subsistir el contrato de compraventa. Para ello:
a) Si el lesionado (demandante) era el vendedor, el comprador podr hacer
subsistir el contrato completando el justo precio, con deduccin de una dcima parte.
Aqu se atiende al justo precio, se le rebaja una dcima parte, y el comprador
tendr que aumentar lo que pag hasta llegar a la cantidad que recin se ha determinado (el
justo precio menos su dcima parte).
Por ejemplo: Justo precio $10 millones, a estos se le rebaja la dcima parte, $1
milln. Queda por consiguiente $9 millones. El comprador pag $4.500.000, deber rellenar $
4500000

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El comprador hace subsistir su contrato sin llegar al justo precio, tiene una
utilidad de una dcima parte.
b) Si el lesionado (demandante) es el comprador, el vendedor podr hacer
subsistir el contrato devolviendo el exceso por sobre el justo precio, aumentado en una dcima
parte.
Por ejemplo: Justo precio $120 millones, aqu se aumenta en 12 millones.
Total $132 millones. Hay que llegar a esto. Cunto hay que devolver? Se pag $241 millones. El
vendedor debe devolver la diferencia entre 241 y 132 millones, debe devolver 109 millones.
Se parte del justo precio y se aumenta, este es nuestro parmetro, se compara
con lo que se pag. Al ser ms, el vendedor debe devolver la diferencia.

Consideraciones sobre el justo precio. Algo ya se adelant sobre esto.


1. El justo precio es un justo precio objetivo, es decir, en su determinacin no se
considera el valor de afeccin.
2. El justo precio es el vigente al tiempo de la celebracin del contrato, de manera
que no interesa los aumentos de valor o deterioros que con posterioridad experimente la cosa.
Sin embargo, hay una excepcin tratndose de los predios que proceden de un loteo, porque en
tal caso el justo precio es el vigente al momento de celebrar el contrato de promesa.
3. La determinacin del justo precio es una cuestin de hecho y lo fija el juez. Debe
probarse dentro del proceso pudiendo recurrirse a todos los medios de prueba. El ms
importante es la prueba pericial, pero puede recurrirse a otros medios de prueba, como
declaraciones de testigos, el avalo fiscal, escrituras de otras compraventas por ejemplo de
departamentos de similares caractersticas en el mismo edificio y de fechas similares, etc.

4) Extincin de la accin de rescisin por lesin enorme. Se extingue la accin:


1. Por haberse destruido la cosa vendida.
2. Por haberse enajenado la cosa. Solo es procedente pedir la nulidad por lesin
enorme mientras la cosa permanezca en poder del comprador, es uno de los requisitos de la
rescisin por lesin enorme. Como no se puede ejercer si la cosa ha sido enajenada, significa que
la nulidad por esta causa no va a afectar a los 3.
Qu pasa si el comprador vendi la cosa? Derecho del primer vendedor para cobrar
el exceso. Si el comprador hubiere vendido la cosa a un mayor precio, el primer vendedor podr
pedir que le restituya el exceso, pero con un lmite: slo hasta el justo precio con deduccin de
una dcima parte. Por ejemplo, el comprador la compr en $140 millones, y la vendi en 160
millones. El primer vendedor podr pedir $20 millones, pero esto tiene un lmite: pedir el
exceso solo hasta el justo precio con deduccin de una dcima parte.
Esta accin para pedir el mayor precio no es una accin de nulidad, es una accin
crediticia, en ella solo se pide la diferencia (ese mayor valor que obtuvo el comprador al vender
la cosa a un mayor precio).
3.- Por prescripcin. Plazo de 4 aos desde la celebracin del contrato de
compraventa. Esta es una prescripcin de corto tiempo, por lo que no se suspende, es decir,
corre en contra de todas las personas.

5) Irrenunciabilidad de la accin de rescisin por lesin enorme. Aunque se


trate del mbito de lo contractual, en que prevalece el consensualismo no se puede convenir en
renunciar a la accin de rescisin por causa de lesin enorme.
Si fuera posible, siempre el contratante con mayor poder de negociacin impondra a la
otra parte la renuncia, y de esa manera no tendra aplicacin la defensa que el cdigo quiso
establecer para mantener un equilibrio entre el justo precio y el precio que se paga por la cosa
comprada. Sera una vana ilusin.
Artculos 1888, 1889, 1890, 1891 (se deben agregar las minas), 1892, 1893, 1894, 1895,
1896 del CC.

(G) LA LESIN ENORME EN LA CLUSULA PENAL.

1) Ubicacin. Esta materia se ubica a propsito del derecho a la indemnizacin de


perjuicios (IDP), que es uno de los efectos anormales de las obligaciones.
Uno de los requisitos de la indemnizacin de perjuicios es la existencia de perjuicios. Y
es ac donde se ubica la materia relativa a la AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS.

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La avaluacin de los perjuicios es la determinacin del monto o valor de los daos


soportados por la vctima. En materia contractual la vctima es el acreedor a quin no se ha
satisfecho su crdito.
En cuanto a las Formas de Avaluacin de los Perjuicios, hay una AVALUACIN
CONVENCIONAL, AVALUACIN LEGAL Y AVALUACIN JUDICIAL U ORDINARIA (en este
orden de prelacin). La avaluacin CONVENCIONAL consiste en que las partes antes de
producirse el dao pueden hacer una estimacin de los perjuicios que el incumplimiento
acarreara al acreedor y ello se hace a travs de una clusula penal.
Pues bien, es a propsito de la AVALUACIN CONVENCIONAL donde surge la figura
de la CLUSULA PENAL, que segn el artculo 1535, es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutarse o retardarse la obligacin principal. Es una verdadera caucin, y
la pena es compensatoria o moratoria, segn el caso.

2) Relacin entre lesin y clusula penal. La lesin ha sido contemplada por el CC


en materia de clusula penal, y si la lesin es enorme, esta figura pasa a llamarse CLUSULA
PENAL ENORME.

3) Concepto de CLUSULA PENAL ENORME. Es aquella que contempla una


pena desproporcionada con respecto a la obligacin principal en trminos que excede los lmites
permitidos por el legislador.

4) Casos de clusula penal enorme y su respectiva sancin o efecto. Nuestro


CC contempla tres casos de clusula penal enorme:

1. En un contrato bilateral oneroso conmutativo. Art. 1544 inc.1.


Los requisitos son los siguientes:
a) Que sea un ctto bilateral (ambas partes obligadas recprocamente),
oneroso (persigue la utilidad de ambas, gravndose una en beneficio de la otra), y conmutativo
(sus prestaciones se miran como equivalentes.
b) Que la obligacin de una de las partes consista en pagar una cantidad
determinada de dinero o de una cosa fungible distinta del dinero (cosas genricas). La
obligacin de esta parte NO debe consistir en dar una especie o cuerpo cierto, ni tampoco puede
ser una obligacin de hacer o no hacer.
Pero la obligacin de la contraparte puede consistir en dar, hacer o no hacer
algo. Puesto que el Cdigo Civil no exige alguna prestacin en particular.
c) Que la parte que se oblig a pagar una cantidad determinada se haya
sujetado a una pena, que tambin consiste en pagar una suma de dinero o una cantidad
determinada de cosas fungibles distintas del dinero (o cantidad determinada del mismo gnero
de cosas).
d) Que la clusula penal sea enorme.
Cundo la clusula penal es enorme en este caso? Cuando la pena exceda al
duplo de la obligacin principal, incluida sta en l. Es decir, cuando la pena excede al doble de
la obligacin principal incluyndose la pena.
Lo mximo que se puede pagar es obligacin principal y pena, es la obligacin
principal multiplicada por dos. Esto ocurre cuando la pena excede a la obligacin principal.
Dicho de otro modo, lo mximo que se puede exigir al deudor por oblig. ppal y
pena es la oblig. ppal. multiplicada por dos. Por lo tanto, la pena por s sola debe equivaler como
mximo al monto de la obligacin ppal.
Sancin o efecto: Todo lo que exceda de esto SE DEBE REBAJAR AL DUPLO
DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL.
Por ejemplo, si la oblig. ppal .consiste en dar $30 millones, y la pena es de $50
millones (total $80 millones), no puede exigirse $80 millones, lo ms que se puede exigir es $60
millones, por lo tanto, se rebajan de la pena $20 millones.

2. En el contrato de mutuo a inters. Art. 1544 inc. 3. En este contrato la clusula


penal es enorme cuando el inters que se estipula excede al mximo que la ley permite convenir.
Sancin o efecto: En el caso de acordarse intereses convencionales superiores al
mximo permitido por la ley, se rebaja de la pena todo lo que excede de dicho mximo. Es decir,
los intereses se rebajan al mximo permitido.

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Cul es este mximo? Segn la ley 18.010, el mximo inters que es posible
estipular equivale al inters corriente aumentado en un 50%.
Por ejemplo, si el inters corriente es el 3% mensual, el mximo que la ley permite
estipular es el 4,5%. En consecuencia, si se estipula un inters de un 5%, se rebajar en 0,5%, es
decir, al mximo permitido.

3. En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminable. Art.1544 inc. 4. Se


trata de obligaciones que no son susceptibles de ponderarse pecuniariamente y se estipula una
pena que es excesiva.
Sancin o efecto: Queda aqu entregado a la prudencia del juez rebajar la pena
cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.

5) Doble carcter excepcional del art.1544. Esta disposicin se aparta de los


principios generales en dos aspectos:
a) En cuanto acepta la lesin, y ello ya es excepcional, como quiera que el legislador
solo contempla le lesin en determinados casos, y uno de ellos es ste (clusula penal enorme)
b) Porque hace excepcin al artculo 1542 que seala que la pena debe pagarse
ntegramente, en circunstancias que si es enorme no se paga ntegramente.

6) Fundamento del artculo 1544. Los autores se preguntan, porque existe esta
disposicin si en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden estipular
lo que estimen conveniente. Se ha dicho que el fundamento se encuentra en la equidad que
constituye uno de los lmites a la autonoma de la voluntad.

CDULA 8.- LAS FORMALIDADES.


1.- CONCEPTO Y CLASES.

(A) Concepto. Son requisitos EXTERNOS de los cuales se encuentran revestidos ciertos
actos jurdicos.
No est dentro del concepto, pero se advierte que cuando la ley exige formalidades por va
de solemnidad, son requisitos de existencia o validez, segn se ver.

Objetivos
(1) Prueba. Facilitar o preconstituir la prueba de los actos jurdicos.
(2) Reflexin. Llevar al autor o a las partes a una mayor reflexin respecto del acto
jurdico que celebran.
(3) Voluntad libre. Para proteger la libertad que se necesita para expresar la voluntad, ya
que en los actos jurdicos sujetos a formalidades es ms difcil que se presenten hiptesis de
error, fuerza o dolo.
(4) Incapaces. Para proteger a las personas que no pueden defender por s mismas sus
intereses.
(5) Publicidad. Para dar a conocer a terceros la existencia de un acto jurdico en cuya
celebracin no participaron, y para que les sea oponible.

Formalidad y Solemnidad: Sinnimos? No hay que confundir las expresiones formalidad y


solemnidad, porque entre ambas hay una relacin de gnero a especie.
El gnero son las formalidades porque se refiere a todo requisito externo de que puede
estar revestido un acto jurdico, en cambio la solemnidad es una especie de formalidad ya que
slo se refiere a aquellos requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento de un acto
jurdico.
Esta distincin que aparece clara en la doctrina, no aparece igual de clara en el cdigo ya
que en varias disposiciones da la impresin que el legislador las ha hecho sinnimas. Por ej: en
los art 17 y 1443 (contrato solemne = sujeto a formalidades).

(B) Clasificacin o clases de Formalidades.

1) Atendiendo a su objeto: Formalidades por va de solemnidad, formalidad por va de


prueba, formalidad por va de habilitacin y formalidad por va de publicidad.

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a) FORMALIDADES POR VA DE SOLEMNIDAD O SOLEMNIDADES: Son aquellos


requisitos externos exigidos para el perfeccionamiento del acto jurdico.
Segn Moreno, son aquellas establecidas por la ley para la eficacia de un acto jurdico
atendida la naturaleza del mimo y no la calidad o estado de las personas que lo celebran, y sin
las cuales el acto jurdico es ineficaz, no produce efectos.
Observaciones:
(1) Formalidades legales. Son formalidades exigidas o prescritas por la ley (segunda
clasificacin) para que el AJ sea eficaz, y son exigidas en consideracin a la naturaleza del AJ y
no a la calidad o estado del autor o partes.
(2) Para la eficacia del acto. Identificacin con la voluntad. Se dijo que la ley las
impone para que el AJ sea eficaz. En efecto, segn el art 1443 la omisin de estas solemnidades
implica que el acto no se perfecciona.
Por qu? En los actos jurdicos SOLEMNES la voluntad solo puede manifestarse a
travs de la solemnidad, de manera que se produce una identificacin entre solemnidad y
voluntad (la nica forma de exteriorizar la voluntad es a travs de la solemnidad), es por ello que
si no se cumple con la solemnidad, estara faltando la voluntad y el AJ no se perfecciona.
(3) Principio del art. 1701. Omisin de instrumento pblico cuando es solemnidad.
Por lo anterior es que el art 1701 seala que la FALTA DE INSTRUMENTO PBLICO no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley ha exigido esa solemnidad, los que
se mirarn como no ejecutados o celebrados.
(4) Mandato para celebrar AJ solemne. La mayora de los autores sostiene que si se
va a celebrar un acto jurdico solemne a travs de mandatario, el mandato debe otorgarse
cumpliendo con la misma solemnidad del acto que se va a celebrar. Por ej: el mandato para
celebrar una compraventa de bienes races debe otorgarse por escritura pblica.
Pero se piensa que no es as. El mandato es consensual y se estara exigiendo un
requisito o formalidad que la ley no ha prescrito.
(5) En qu pueden consistir? Esto se ver aparte.

b) FORMALIDADES POR VA DE PRUEBA: Son aquellos requisitos externos que


tienen por objeto acreditar la celebracin de un acto jurdico.
Observaciones:
1) Naturaleza y efecto. No son un requisito de existencia ni de validez del AJ, por
tanto la omisin de estas formalidades no afecta la validez del acto jurdico. Lo que pasa es que
el AJ no se podr acreditar, porque se acredita a travs de estas formalidades.
El ejemplo ms caracterstico es la escrituracin, o sea, el otorgamiento de un
instrumento para preconstituir la prueba.
2) Relacin con las Solemnidades. Si el acto o contrato, atendida su naturaleza, est
sometido a una solemnidad, la nica manera de acreditarlo es a travs de la respectiva
solemnidad.
3) Relacin con la prueba testimonial. Un ejemplo tpico de formalidad por va de
prueba es la escrituracin. Pues bien, si el acto o contrato de acuerdo con la ley debi constar
por escrito, no se va a admitir para probarlo la prueba testimonial. Art 1708.
Qu obligaciones deben constar por escrito? Todo acto o contrato que contenga la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM (art. 1709). Si el acto o contrato no
costa por escrito y se refiere a una cosa que vale ms de 2 UTM significa que queda excluida la
prueba testimonial, pero se podr probar por otros medios probatorios que contemple la ley
como la confesin.
4) En qu pueden consistir? La tpica formalidad por va de prueba es la
escrituracin, el otorgamiento de un instrumento. Para preconstituir prueba documental.

c) FORMALIDADES POR VA DE HABILITACIN O FORMALIDADES


HABILITANTES. Son aquellos requisitos externos que tienen por objeto proteger a los
incapaces, supliendo o complementando su capacidad.
Observaciones:
1) Finalidad. Tutelan los intereses de los incapaces ya que les permiten intervenir
vlidamente en las relaciones jurdicas.
2) Cmo opera. Si es absolutamente incapaz, la formalidad habilitante suple o
reemplaza la capacidad que esta persona no tiene. Si es relativamente incapaz, la formalidad
habilitante complementa la capacidad imperfecta de estas personas.
3) En qu pueden consistir?
(a) En que el representante legal acte por el incapaz.

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(b) En que el representante legal autorice al incapaz para actuar.


(c) En la exigencia de autorizacin judicial, por ej, para la enajenacin de los
bienes races del hijo sujeto a patria potestad. En general, para la enajenacin de bienes races
de un incapaz se necesita autorizacin del representante legal y de la justicia.
(d) En que la enajenacin de ciertos bienes se haga en pblica subasta.
(e) En la necesidad de Homologacin (que la justicia apruebe un acto o contrato
celebrado por el incapaz).

d) FORMALIDADES POR VA DE PUBLICIDAD. Son aquellos requisitos externos que


tienen por objeto permitir a quienes no han intervenido en la celebracin de un acto jurdico,
tomar conocimiento de ello.
Observaciones.
1) Finalidad. Al igual que las formalidades habilitantes, persiguen proteger, tutelar,
pero en este caso las formalidades de publicidad protegen a los terceros o personas que no han
celebrado el AJ. Cmo? Permitiendo a los terceros tomar conocimiento de la celebracin de un
AJ y del contenido del mismo.
2) En qu pueden consistir?
a) En el otorgamiento de un instrumento pblico, al que por su calidad de tal
pueden tener acceso todas las personas. Esto tambin es formalidad de prueba.
b) En practicar una inscripcin.
c) En una notificacin;
d) En una publicacin en diarios.
Sobre esta misma materia, el CC da EJEMPLOS:
a) A propsito de la disolucin de una sociedad, el art 2114 exige la publicacin
de tres avisos.
b) A propsito de la cesin de crditos nominativos. Los art 1901 y 1902 sealan
que la cesin se perfecciona entre cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo, pero para
que sea oponible al deudor cedido, el cesionario debe notificarle la cesin al deudor o la cesin
debe ser aceptada por ste.

2) Atendiendo a su origen.

a) FORMALIDADES LEGALES: Son aquellos requisitos externos que encuentran su


origen en la ley. Corresponden a todas las anteriormente vistas.
b) FORMALIDADES CONVENCIONALES: Son aquellos requisitos externos que han
sido establecidos de comn acuerdo por las partes. En este caso hay un acto jurdico que
naturalmente es consensual, pero que las partes han elevado a la categora de solemne, de
manera que mientras no se cumpla con la solemnidad, se entiende que el acto no se ha
perfeccionado.

Se pueden pactar formalidades convencionales? Qu dice el CC?:


1) No hay una norma que en trminos generales se refiera a las formalidades
convencionales, sino que solo hay normas particulares a propsito de la compraventa, y del
arrendamiento.
2) Pero se piensa que s se pueden acordar este tipo de formalidades:
a) Por el principio de la autonoma de la voluntad.
b) Porque el CC expresamente se refiere a estas formalidades en la compraventa
y en el arrendamiento:
1. En la Compraventa. La situacin es la siguiente:
a) Se trata de una compraventa que es naturalmente CONSENSUAL, por
ejemplo, compraventa de muebles.
b) Pero las partes acuerdan que no se reputar perfecta mientras no se
otorgue una escritura pblica o privada. Han convenido una solemnidad y el CC RECONOCE
VALIDEZ A ESTA ESTIPULACIN. Art. 1802.
c) En cuanto a los EFECTOS:
1. Mientras no se otorgue la escritura, cualquiera de las partes puede
desistirse porque an no hay contrato (Art 1802). Si hubiese contrato no es posible desistirse
porque el contrato es una ley para los contratantes.
2. Entonces, la venta se reputa perfecta:
a. Cuando se ha otorgado la escritura pblica o privada convenida
por las partes. Ya no podrn desistirse porque hay contrato.

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b. Cuando haya principiado la entrega de la cosa, aunque no se


haya otorgado escritura. Ello porque se entiende que las partes tcitamente dejaron sin efecto el
acuerdo por el que transformaron en solemne esta compraventa naturalmente consensual. Y
como ya se perfeccion, tampoco podrn desistirse porque hay contrato.
2. En el arrendamiento. Es un contrato consensual, sea de cosa mueble o
inmueble. Pero las partes pueden estipular que si no se otorga una escritura privada o pblica, el
arrendamiento no se entender perfeccionado.
Mientras no se otorgue la escritura no hay arrendamiento. Se aplican las
mismas normas vistas anteriormente. Art. 1921.

2.- LAS SOLEMNIDADES. CONCPETO, EN QU PUEDEN CONSISTIR,


SITUACIN EN LA COMPRAVENTA, EL MATRIMONIO Y EL TESTAMENTO.

(A) Concepto. Son aquellos requisitos externos exigidos para el perfeccionamiento del acto
jurdico.
Segn Moreno, son aquellas establecidas por la ley para la eficacia de un acto jurdico
atendida la naturaleza del mimo y no la calidad o estado de las personas que lo celebran, y sin
las cuales el acto jurdico es ineficaz, no produce efectos.
Me remito a la clasificacin de las formalidades.

(B) En qu pueden consistir?


1. Otorgar una escritura pblica. Por ejemplo, en la compraventa de bien raz, censo,
servidumbre y sucesin hereditaria.
2. Otorgar un instrumento pblico distinto de la escritura pblica. Por ejemplo, el
reconocimiento de un hijo que se puede hacer por acta extendida ante cualquier oficial del
registro civil; o el fideicomiso (puede constituirse x testamento o acto entre vivos).
3. Otorgar una escritura privada. Ejemplo, la promesa de celebrar un contrato no vale si
no consta por escrito (basta instrumento privado, aunque el contrato prometido requiera
escritura pblica); tambin el contrato de prenda civil.
4. Practicar una inscripcin en un registro pblico. Como ocurre con el pacto de
separacin total de bienes o de participacin en los gananciales (en el Registro Civil) o en la
tradicin de bienes races (en el CBR).
Tambin ocurre en el contrato de hipoteca (inscripcin en el CBR), y algunos piensan que
esta inscripcin es una solemnidad ms (adems de la escritura pblica). Otros dicen que no es
solemnidad, sino la manera de hacer la tradicin del d real de hipoteca.
5. Presencia de un funcionario pblico. Por ejemplo, en el testamento solemne cerrado, en
el matrimonio.
6. Presencia de testigos hbiles. Como en el matrimonio y en el testamento.
7. Una resolucin judicial. En la donacin que, segn el CC, valga ms de 2 centavos, se
requiere de una autorizacin judicial llamada insinuacin de la donacin (en la prctica todas).
Recordar que ac es la autorizacin judicial como solemnidad, no como formalidad
habilitante en el caso de los incapaces.
8. El pronunciamiento de ciertas palabras o la ejecucin de ciertos actos. Como ocurre en
el testamento solemne cerrado en que el testador debe presentar ante el ministro de fe y los
testigos el sobre escrito o cubierta, declarando de viva voz que en el interior se contiene su
testamento, de manera que todos lo vean, oigan y entiendan.

(C) Solemnidades en la COMPRAVENTA.

1) Cundo la CV es solemne. La CV es un contrato consensual. Excepcionalmente es


solemne, de tal manera q si no se cumple con la solemnidad q la ley exige, ese contrato no
produce efecto (o es inexistente o adolece de nulidad absoluta).
La CV ES SOLEMNE cuando la ley exige el cumplimiento de una formalidad por va de
solemnidad para el perfeccionamiento del contrato.
Sin perjuicio de lo anterior, ciertas ventas estn sujetas a otras formalidades pero que no
son solemnidades, y adems tambin es posible que las partes acuerden que una venta
naturalmente consensual se transforme en solemne.

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2) Anlisis de las FORMALIDADES en la CV. Pueden ser solemnidades,


formalidades habilitantes, otras formalidades a que estn sujetas ciertas ventas por el contexto
en que se celebran, y formalidades convencionales. Lo ms prctico es distinguir segn el origen
de las formalidades: Legales y Convencionales.

I. Formalidades legales. En la CV las hay de 3 tipos:

a) FORMALIDADES POR VA DE SOLEMNIDAD: Son aquellas que se exigen


para el perfeccionamiento de la CV y en consideracin a la naturaleza del bien que se vende.
Esto es lo que interesa, porque en esta cdula se pregunta por las SOLEMNIDADES
en la compraventa, sin perjuicio del anlisis de las otras formalidades.

Casos en que la compraventa es solemne. Art. 1801 seala 4 casos:


1. Venta de bienes races. Es solemne la venta de los inmuebles por naturaleza.
PERO NO son solemnes:
a. La venta de inmuebles por adherencia (frutos pendientes de un rbol se
compran sin solemnidad).
b. La venta de muebles por anticipacin (cosas q son inmuebles o productos
de ellos que se reputan muebles para constituir sobre ellas un d a favor de una persona distinta
del dueo).
2. Venta de un censo. El d real de censo siempre recae sobre inmuebles.
3. Venta de servidumbres activas. Este d real tb recae sobre inmuebles.
4. Venta de una sucesin hereditaria. Los herederos pueden vender su derecho
hereditario.
5. Venta de las minas (fuera del CC).
6. Venta del d de aprovechamiento de aguas (fuera del CC).

En qu consiste la solemnidad: En el otorgamiento de escritura pblica, la


compraventa debe constar por escritura pblica para que se perfeccione.

Aspectos importantes:
1. OMISIN DE SOLEMNIDAD. Las consecuencias son:
a. Si no se otorga escritura pblica, el contrato se mira como no celebrado,
no se perfecciona, es ineficaz. Como son formalidades por va de solemnidad, su omisin
provoca inexistencia o nulidad absoluta, dependiendo de la tesis que se suscriba (si la voluntad
se exterioriza por la solemnidad, si sta falta no hay consentimiento: inexistencia; o bien, art.
1682 inc. 1, nulidad absoluta).
b. Adems, si se omite la escritura, se aplica el principio del art. 1702 que
seala que no podr probarse la compraventa, ya que la falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba cuando ese instrumento es una solemnidad.
2. PRUEBA. La nica manera de probar la existencia de una CV solemne es
mediante la respectiva solemnidad, es decir, solo se puede probar por escritura pblica. Vuelve a
tener aplicacin el principio del art. 1702.
3. CV SOLEMNE A TRAVS DE MANDATO. Un numero importante de autores
sostiene q si una CV solemne se celebra por mandatario, el mandato tambin debe constar por
escritura pblica. Pero nos parece q ello no es as, el mandato es consensual, en ninguna parte el
cdigo dice que el mandato para comprar o vender necesita escritura pblica, y sostener que
requiere de escritura pblica es imponerle a este contrato una formalidad sin que haya un texto
legal al respecto.

b) FORMALIDADES HABILITANTES: Son formalidades que la ley exige


atendido el estado o calidad de las personas que celebran la CV. Concretamente la ley las
establece para proteger los intereses de personas incapaces que celebran una CV, y su omisin
est sancionada con NULIDAD RELATIVA.
En qu consisten? Normalmente esto es necesario respecto de la CV de BIENES
RACES. As, si se van a vender inmuebles DE UNA PERSONA QUE SE ENCUENTRA BAJO
PATRIA POTESTAD DE SU PADRE O MADRE, O DE UNA PERSONA SUJETO A TUTELA O
CURADURA (en el fondo bienes del hijo no emancipado o del pupilo), se va a requerir:
a) Autorizacin judicial.
b) Venta en pblica subasta.

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c) FORMALIDADES EXIGIDAS PARA CIERTAS VENTAS, ATENTIDAS LAS


CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES EN QUE SE CELEBRA. Son formalidades exigidas para las
VENTAS FORZADAS DE BIENES RACES, hechas por intermedio de la justicia dentro de un
juicio ejecutivo. Se puede decir tambin que son formalidades exigidas en consideracin a la
calidad o estado de las personas que celebran el acto, porque la calidad especial la tiene el
vendedor, que es un deudor o un ejecutado, y que no comparece personalmente en la venta, sino
que comparece representado por el juez, que es representante legal del ejecutado.
En qu consisten:
1. Tasacin de bienes, si se trata de bienes races.
2. Publicacin de avisos de la fecha del remate.
3. Venta en pblica subasta.

II. Formalidades Voluntarias. Art. 1802. En una compraventa naturalmente


consensual, el CC acepta que las partes acuerden que, a pesar de ser consensual, no se va a
reputar perfecta mientras no se otorgue escritura pblica o privada.
Es decir, las partes elevan a la categora de solemne una compraventa que es
naturalmente consensual, y en consecuencia no hay compraventa mientras no se otorgue la
escritura. Las partes han convenido una SOLEMNIDAD. Esto tambin interesa para efectos de
esta cdula, puesto que se est preguntando por SOLEMNIDADES en la compraventa, y ac hay
otro tipo de solemnidades, de origen voluntario, que el CC acepta.
Como no hay compraventa mientras no se otorgue la escritura, las partes pueden
RETRACTARSE. Normalmente no podran porque esta CV en verdad es consensual, y al
acordarla ya habra contrato, y el contrato es una ley para los contratantes.
Sin embargo, SE PIERDE ESTA FACULTAD DE RETRACTO:
a. Si se otorga la escritura, porque en ese evento se perfecciona el contrato.
b. Si principia la entrega de la cosa, porque la entrega implica que el vendedor est
cumpliendo con su obligacin y se entiende que las partes tcitamente revocaron el acuerdo por
el que transformaron en solemne esta compraventa naturalmente consensual (porque hay
aquiescencia del comprador en recibirla).
Momento en que se perfecciona la venta en este ltimo caso, entonces: Como
tcitamente dejaron sin efecto ese pacto en el que estipularon la escrituracin como solemnidad
de la compraventa (le devolvieron a la compraventa su carcter natural de consensual) y como
ya haba consentimiento en la cosa y en el precio, ya se haba perfeccionado la compraventa, de
manera que cuando el vendedor entrega la cosa no hay un pago de lo no debido.

(D) Solemnidades en el MATRIMONIO. Previamente se distingue entre los requisitos


del matrimonio:
a) Requisitos de EXISTENCIA:
1. Diferencia de sexo entre los contrayentes,
2. Consentimiento de los contrayentes,
3. Intervencin de Oficial de Registro Civil.
b) Requisitos de VALIDEZ:
1. Ausencia de impedimentos dirimentes,
2. Consentimiento libre y espontneo,
3. Cumplimiento de SOLEMNIDADES legales. Ac est lo que interesa, pero se har
un anlisis ms general en torno a las FORMALIDADES del matrimonio, incluyendo
obviamente a las formalidades por va de SOLEMNIDAD.

(1) Clases de FORMALIDADES en el matrimonio.


a. Formalidades cuya omisin acarrea la inexistencia, por ejemplo: si no interviene el
Oficial de Registro Civil.
b. Formalidades cuya omisin acarrea la nulidad del Matrimonio, por ejemplo: si
faltan los dos testigos hbiles. Estas son propiamente las solemnidades.
c. Formalidades cuya omisin no acarrea sancin alguna, por ejemplo: si se omite la
informacin o manifestacin, o si el Oficial de Registro Civil no pregunt si haba hijos que
reconocer, etc.

(2) Anlisis sinttico de las FORMALIDADES en el matrimonio. Hay que


distinguir entre matrimonio celebrado en Chile, y matrimonio celebrado en el Extranjero:

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(A) Matrimonio celebrado en Chile. Hay que subdistinguir entre: Matrimonio civil
y Matrimonio religioso.

a) Matrimonio civil. Estn las siguientes formalidades:

1. LA MANIFESTACIN. Es el acto verbal, escrito o por medio de lenguaje de


seas que los esposos ante el Oficial del Registro Civil, sobre su propsito de contraer
Matrimonio.
Procedimiento.
a. Puede ser ante cualquier Oficial de Registro Civil.
b. Deben indicar sus nombres y apellidos, profesin u oficio, lugar y fecha de
nacimiento, su estado de solteros, viudos o divorciados, y en estos dos ltimos casos el nombre
del cnyuge fallecido y el lugar y fecha de la muerte; o bien la fecha de la sentencia de divorcio;
el nombre y apellido de los padres si fuere conocido y de las personas que deben otorgar el
asenso si fuere necesario. Adems deben sealar que no tienen impedimento alguno para el
Matrimonio.
c. Si la manifestacin no es escrita, debe levantarse un acta que debe ser
firmada por los esposos, si hay y pueden hacerlo por dos testigos, y por el Oficial de Registro
Civil.
d. El Oficial de Registro Civil deber proporcionarles la informacin suficiente
respecto a las finalidades del Matrimonio, de los derechos y deberes que produce y de los
regmenes patrimoniales del mismo, adems debe advertirles la necesidad de que el
consentimiento sea libre y espontneo. Finalmente debe informales acerca de la existencia de
cursos de preparacin para el Matrimonio, si no acreditan haberlos realizado, pero podrn
eximirse de ellos si actuando de comn acuerdo declaran que conocen suficientemente los
derechos y deberes que produce el Matrimonio.
Observaciones.
1. Esto no se aplica a los matrimonios en artculo de muerte.
2. Existe la posibilidad de otorgarse el asenso en el trmite de la
manifestacin, a menos que se otorgue oralmente durante la celebracin del Matrimonio.

2. LA INFORMACIN. Es la comprobacin que hacen los interesados ante el


Oficial del Registro Civil del hecho de no tener impedimentos ni prohibiciones para contraer
Matrimonio. Se habla de informacin porque esta comprobacin se hace mediante informacin
sumaria, de dos testigos a lo menos.

3. LA CELEBRACIN PROPIAMENTE TAL.


Momento en que debe verificarse: Despus de rendida la informacin y dentro de
los 90 das subsiguientes. Transcurrido ese plazo sin que se haya celebrado el Matrimonio, los
esposos debern proceder a repetir los trmites de la manifestacin e informacin.
En qu consiste?
a. LECTURAS. El Oficial del Registro Civil debe:
- Leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil.
- Leer el acta en que consta que los contrayentes declararon no tener
impedimentos o inhabilidades para el Matrimonio.
- Reiterar que el consentimiento debe ser libre y espontneo.
b. PREGUNTAS.
- Preguntar privadamente a los contrayentes si hay hijos que reconocer.
(Se parte de la base que son hijos de filiacin no determinada, es simplemente una va ms para
permitir la determinacin de la filiacin, lo cual tena importancia a propsito de los hijos
legtimos o ilegtimos).
- Preguntar a los contrayentes si aceptan recibirse el uno al otro como
marido o mujer. Con la respuesta afirmativa de ambos, los declarar casados en nombre de la
Ley.
c. ACTA. Pues bien, despus de la celebracin propiamente tal y de haber
declarado a los contrayentes como casados en nombre de la ley, el Oficial del Registro Civil
deber levantar un ACTA de todo lo obrado, que ser firmada por los cnyuges, dos testigos
hbiles y el Oficial del Registro Civil.
d. INSCRIPCIN. El Oficial del Registro Civil debe proceder a inscribir el
Matrimonio en el libro respectivo (de matrimonios). En esa inscripcin, si se trata de un

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Matrimonio en artculo de muerte, deber dejarse constancia del cnyuge que padece la
enfermedad o peligro inminente, especificndose cul era el peligro que lo amenazaba.
En qu lugar se celebra el matrimonio? Puede celebrarse en la oficina del
Oficial del Registro Civil o en otro lugar que sealen los contrayentes, siempre que se encuentre
dentro de su territorio jurisdiccional.

4. PRESENCIA DE DOS TESTIGOS HBILES. Por regla general toda persona es


hbil, salvo aquellos que la Ley declara inhbiles. Se vio en la cdula sobre la capacidad.
Naturaleza de esta formalidad. La presencia de testigos hbiles es un requisito
de validez del Matrimonio, por lo tanto, se trata de una SOLEMNIDAD. Art 45 de la Ley 19.947.

5. INTERVENCIN DE OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL. En verdad esta


solemnidad debe estar al principio, porque l interviene desde la Manifestacin de los esposos.
Naturaleza de esta formalidad. Es una solemnidad cuya omisin, segn se ha
dicho, acarrea la inexistencia del matrimonio porque la intervencin de Oficial Civil es un
requisito de existencia del matrimonio.
Qu ocurre con la incompetencia del Oficial del Registro civil? Planteamiento.
Se pregunta esto porque en la antigua Ley de Matrimonio Civil, era una
solemnidad del Matrimonio, de manera que si el Oficial del Registro Civil era incompetente, el
Matrimonio adoleca de una causal de Nulidad. Pero ello desapareci con la ley 19.947.
Sin embargo, segn algunos autores, el artculo 17 de la Ley estara atribuyendo
competencia a un Oficial del Registro civil. Esta competencia vendra dada porque el Oficial del
Registro Civil que interviene en la celebracin del Matrimonio, debe ser el que intervino en las
diligencias de la manifestacin e informacin y adems debe ser el que tenga competencia
dentro del territorio jurisdiccional, donde se celebra el Matrimonio.
Qu ocurre si el Matrimonio lo celebra un Oficial del Registro Civil distinto del
que intervino en la manifestacin e informacin, o si celebra un Matrimonio fuera de su
territorio jurisdiccional?
Opiniones.
1. El matrimonio es VLIDO. Argumentos:
a. No hay una causal de Nulidad del Matrimonio que contemple esta
situacin, por lo tanto el Matrimonio no puede ser declarado nulo.
b. Si la antigua Ley de Matrimonio Civil lo contemplaba y la actual no lo
contempla, aparece de manifiesto que la intencin del legislador fue la de terminar con sta
causal de Nulidad de Matrimonio.
c. Adems, hay que tener presente que la validez podra fundarse en el
error comn en virtud de la teora de las apariencias.
2. El Matrimonio es NULO, pero adolece de una causal de Nulidad de
Derecho Pblico. En efecto, el artculo 7 de la Constitucin seala como requisito para que un
rgano del Estado acte vlidamente que lo haga dentro de su competencia y si ello no ocurre,
el acto es nulo y sta sera la situacin. (Lo importante es que est la causal, no los efectos).
Precisin: Con todo, cabe tener presente que, tratndose de los matrimonios
celebrados en artculo de muerte, se omiten los trmites de la manifestacin y de la informacin,
por lo tanto, todo Oficial del Registro civil sera competente siempre que acte dentro de su
territorio jurisdiccional.
Observacin.
La Ley contempla requisitos adicionales para las personas indgenas que deseen
contraer Matrimonio en su lengua materna, para las personas que no entienden o no conocen el
idioma castellano y para los sordos o sordos mudos que slo pueden darse a entender a travs
del lenguaje de seas. En todos estos casos, se requiere de un intrprete, para la manifestacin,
la informacin y la celebracin propiamente tal, debiendo dejarse constancia del nombre,
apellido y domicilio del intrprete.

Dentro del Matrimonio Civil celebrado en Chile: Formalidades del


Matrimonio por Poderes. El artculo 103 del Cdigo Civil autoriza a que se pueda celebrar el
Matrimonio a travs de mandatario, y los requisitos son:
1. Que el mandato conste por ESCRITURA PBLICA. La escrituracin es una
solemnidad.
2. En cuanto al contenido, que el mandato sea especial, es decir, debe concederse
expresamente la facultad de representar para contraer Matrimonio.

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3. En la escritura pblica debe individualizarse al mandante, al mandatario y al


otro contrayente.
Observaciones.
a. Se presenta en los casos, por ejemplo, si un contrayente est en la crcel o si un
contrayente est en el extranjero y para viajar a ese pas requiere estar casada con el otro.
b. Un mismo mandatario puede representar a las 2 partes.

b) Matrimonio religioso. Este Matrimonio slo puede celebrarse ante el Ministro


de culto de una entidad religiosa que hubiere obtenido PERSONALIDAD JURIDICA DE
DERECHO PUBLICO, de conformidad a la ley 19.638.
As los interesados pueden contraer Matrimonio de conformidad al rito de la respectiva
religin.

Requisitos:
1) ACTA Y CERTIFICADO. Celebrado el Matrimonio, debe levantarse un acta y
entregarse un certificado que d cuenta de la celebracin del Matrimonio y el cumplimiento de
los requisitos legales para la validez del mismo, adems de la fecha de celebracin.
2) PERSONERA. Tambin debe entregarse un certificado que acredite la
personera del Ministro de culto.
3) RATIFICACIN E INSCRIPCIN. Con estos antecedentes, los interesados
disponen de un plazo de 8 das para inscribir ese Matrimonio y ratificar su consentimiento libre
y espontneo. Este Matrimonio slo producir efectos civiles desde la fecha de su inscripcin.
FORMALIDAD DE PUBLICIDAD Y SOLEMNIDAD, PORQUE SOLO POR ELLA PRODUCE
EFECTOS CIVILES.

Observaciones.
1) La inscripcin y ratificacin del consentimiento debe hacerse en forma
personal, no se admiten representantes.
2) La Ley no exige en la inscripcin la concurrencia de las personas que deben
otorgar el asenso.
3) Ese plazo de 8 das es de das corridos y es un plazo fatal.
4) El Oficial del Registro Civil puede negarse a inscribir un Matrimonio en el que
manifiestamente falta algn requisito legal. Se refiere a cualquier requisito, o slo a los de
existencia y validez? La Ley no ha distinguido, pero no parece razonable que se refiera a todo
requisito, porque fuera de los requisitos de existencia y validez, si otro requisito se omite en un
Matrimonio Civil, el Matrimonio sigue siendo vlido y por lo tanto el mismo criterio debiera
emplearse para los matrimonios religiosos.
5) De la negativa del Oficial del Registro Civil se puede reclamar ante la respectiva
Corte de Apelaciones.

(B) Matrimonio celebrado en el Extranjero. En esta materia hay que distinguir:

a) Si se trata de un Matrimonio entre extranjeros. Tanto los requisitos de


forma como los requisitos de fondo se rigen por la Ley del lugar de su celebracin.

b) Matrimonios entre chilenos o entre chileno y extranjeros. Hay que


subdistinguir:
1) Requisitos de FORMA: Hay que distinguir:
a) Los requisitos de forma se rigen por la Ley del lugar de su celebracin,
principio lex locus regit actum. AC EST LO RELATIVO A LAS SOLEMNIDADES.
b) Pero en Chile hay una formalidad adicional de PUBLICIDAD: La
inscripcin de este Matrimonio en el libro de matrimonios del Oficial del Registro Civil, de la
primera seccin de la comuna de Santiago (Recoleta). Slo se inscribir si cumple los requisitos
de fondo. Y es formalidad de publicidad porque si se cumplen los requisitos de fondo, en Chile
se considera vlido este matrimonio (ver art. 80 LMC).
2) Requisitos de Fondo: En principio se rigen por la Ley del lugar de su
celebracin, por cuanto en Chile slo se le reconoce validez a los matrimonios vlidamente
celebrados en el extranjero. Con todo, estn los siguientes requisitos adicionales para que EN
CHILE puedan ser considerados vlidos y se puedan inscribir:
a) Debe tratarse de la unin entre un hombre y una mujer.

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b) Debe estar exento de impedimentos dirimentes. En esta materia se aplica la


Ley chilena.
c) El consentimiento debe ser libre y espontneo. Esta materia tambin se rige
por la Ley chilena.

Problema: No deben haber impedimentos dirimentes. Qu ocurre con los


impedimentos impedientes?
Opiniones.
1. El chileno en el extranjero NO EST OBLIGADO a respetar estos
impedimentos. Argumentos:
a. El artculo 80 de la ley 19.947 no los contempla y no cabe aplicar el
artculo 15 del Cdigo Civil, porque el artculo 80 es especial en relacin al artculo 15 que es
general.
b. El muy antiguo artculo 119 del Cdigo, expresamente contemplaba la
posibilidad de que el chileno quedaba sujeto a todo impedimento en el extranjero. Si eso se
modific, y se restringi a los impedimentos dirimentes, aparece claro que la intencin del
legislador fue la de excluir a los impedimentos impedientes.
2. El chileno debe respetar stos impedimentos en el extranjero. Argumentos:
a. Es obvio que el artculo 80 de la Ley slo se refiera a los impedimentos
dirimentes, porque los impedientes no estn regulados en la Ley sino que en el Cdigo Civil.
b. El artculo 15 del Cdigo debe aplicarse. Por una parte, porque contiene
una regla general en materia de capacidad para los chilenos que viajan al extranjero y porque de
razonarse de otra forma se llegara al absurdo de sostener que bastara con salir del territorio
nacional para burlar la Ley chilena.
c. Es cierto que el muy antiguo artculo 119 comprenda ambos tipos de
impedimentos, pero resulta que la antigua Ley de Matrimonio Civil, slo buscaba secularizar el
Matrimonio y no introducir modificaciones de fondo. Luego, si bajo la vigencia del artculo 119
se comprenda a los impedimentos impedientes, esta situacin se mantuvo bajo la antigua Ley
de Matrimonio Civil, y se mantiene bajo la actual Ley.

(E) Solemnidades en el TESTAMENTO. El cumplimiento de solemnidades es uno de


los requisitos del testamento, junto con la capacidad del testador, su voluntad, el objeto y la
causa.

(1) Efecto o Sancin de estas Solemnidades. El testamento es un acto solemne,


sometido a solemnidades, sin las cuales hay inexistencia o nulidad absoluta, segn lo que se
acepte.
Por definicin, el testamento es un acto solemne, y habrn testamento ms solemnes y
otros menos solemnes, pero generalmente es solemne. En consecuencia, mientras no se cumpla
con todas las solemnidades prescritas por la ley, el testamento no se reputa perfecto.
Por ello es que en nuestro pas no vale el testamento HOLOGRFICO, que es aquel
escrito de puo y letra del testador, quien adems debe fecharlo y firmarlo aunque en Francia
vale.

(2) De qu solemnidades est revestido el testamento? Esto lleva


necesariamente a la clasificacin de los testamentos en Solemnes y Menos Solemnes 5. Con todo,
se har una referencia a las solemnidades, puesto que el anlisis cabal de esta materia est en la
cdula respectiva.

1) TESTAMENTO SOLEMNE. Es aquel en que se han observado todas las


solemnidades que la ley ordinariamente requiere. Art. 1008 CC.

5
Moren: El testamento se clasifica en: 1) Otorgado en Chile, el cual puede ser Solemne (abierto y
cerrado) y Menos Solemne o Privilegiado; y 2) Otorgado en el Extranjero, el cual puede ser de acuerdo a
la ley chilena (clasificacin anterior) o de acuerdo a la ley extranjera. Opazo: El testamento se clasifica
en: 1) Solemne, dentro del cual hay a) Solemne otorgado en Chile (abierto y cerrado) y b) Solemne
otorgado en el extranjero (de acuerdo a la ley chilena o de acuerdo a la ley extranjera); y 2) Menos
Solemne o Privilegiado. Esta clasificacin es ms cmoda. As, el testamento es Solemne y Menos
Solemne o Privilegiado, y el Solemne puede ser otorgado en Chile y es abierto o cerrado, o en el
Extranjero y de acuerdo a ley extranjera o chilena.

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1. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN CHILE. Puede ser ABIERTO O


CERRADO, pero hay solemnidades comunes a ambos. As:

a) Solemnidades COMUNES A AMBOS tipos de testamento solemne,


abierto o cerrado:
1) Es siempre ESCRITO (ya se ver qu instrumento)
2) Presencia de TESTIGOS (habilidad, instruccin y domicilio)

Sancin en caso de omisin. Nulidad absoluta porque se ha omitido una


solemnidad.

b) Solemnidades particulares del testamento SOLEMNE ABIERTO. El


testamento solemne abierto es aquel en que el testador hace sabedor de sus disposiciones al
Notario o Funcionario Pblico que haga las veces de tal, si lo hubiere, y a los testigos.
Las solemnidades son:

1) Testigos y/o Ministro de Fe.


a. Los testigos son solemnidad comn a ambos tipos de testamento
solemne. Pero desde este punto de vista hay 2 formas de otorgar testamento solemne abierto:
1. Con la presencia de 5 testigos.
2. Con la presencia de 3 testigos y la intervencin de Ministro de Fe.
b. Quin es Ministro de Fe o Funcionario competente?
1. Notario.
2. Juez de letras del lugar donde se otorga el testamento.
3. Oficial de Registro Civil en comunas donde no hay Notario.
Adems de la materia, todos deben ser competentes territorialmente.

2) Escrituracin. Art. 1011 CC El testamento solemne es siempre escrito.


La preguntas que surgen son:
- Dnde se escribe?:
1. Si se otorga ante un Notario y tres testigos puede otorgarse:
a. Por escritura Pblica.
b. Por instrumento privado (hojas sueltas) protocolizado. Art. 420.
2. Si se otorga ante un Juez de Letras, se escribe en hojas sueltas, de
manera que debe protocolizarse en los trminos del artculo 420 N 2 COT.
3. Si se otorga ante cinco testigos, se escribe en hojas sueltas y por lo tanto
se debe protocolizar.
- En qu idioma es escribe el testamento?:
1. En principio puede ser en cualquier idioma, lo importante es que los
testigos entiendan el idioma del testador.
2. Slo cuando se otorga ante Notario u Oficial de Registro Civil, debe
otorgarse en castellano. Art. 404 COT Las escrituras pblicas deben escribirse en idioma
castellano.
- Qu debe escribirse en el testamento? Las menciones que debe contener el
testamento son las siguientes:
1. Lugar y fecha en que se otorga, y la hora (el COT lo exige6).
2. Individualizacin del testador, incluyendo edad, lugar de nacimiento, si
est avecindado o no en Chile.
3. Mencin al cnyuge y descendientes del testador: indicarse el nombre
de las personas con quin ha contrado matrimonio el testador, y el nombre de los hijos nacidos
en cada matrimonio y el de cualquier otro hijo, distinguiendo entre los que estn vivos y los que
han fallecido.
4. Individualizacin de los testigos (nombre, apellidos, domicilio).
5. Individualizacin del funcionario pblico.
6. Declaraciones y Disposiciones del testador (contenido del testamento).
7. La circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio.

6
Porque puede otorgar testamento un mismo da pero el de la hora posterior naturalmente revoca al
anterior.

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- En qu momento se escribe? Antes del otorgamiento o al momento mismo


del otorgamiento.

3) Lectura en Voz Alta. Art 1017 CC. El testamento debe ser ledo en alta
voz por el funcionario pblico o, si no lo hubiere, por un testigo designado por el propio
testador.
Hay que dejar constancia de la lectura? Se ha entendido que no porque la ley
no lo exige (y las solemnidades son de derecho estricto, y la lectura en alta voz es una
solemnidad) y adems porque tratndose del testamento del ciego, sordo o sordomudo que
puede darse a entender claramente, expresamente se exige que se deje constancia de las
solemnidades especiales, en consecuencia, a contrario sensu, en los dems casos no sera
necesario.

4) La Nuncupacin. Es el acto por el cual el testador hace sabedores de sus


disposiciones testamentarias al funcionario pblico, si lo hubiere, y a los testigos. Esta
solemnidad es lo que constituye lo que esencialmente es el testamento solemne abierto.
Cmo se cumple la nuncupacin? La mayora de los autores entiende que se
cumple por la lectura del testamento.
Hay quienes dicen que el testador debe informarlas al testador y los testigos y
que la lectura es slo un cotejo, pero es minoritario y riesgoso.

5) Firma. El testamento concluye con la firma de los testigos, del funcionario


pblico, si lo hubiere, y del testador.
Si el testador, o alguno de los testigos, no supieren o no pudiere firmar, se
debe dejar constancia de esta circunstancia, expresando la causa. Tratndose de un testigo,
firmar por l algn otro testigo, a ruego suyo, expresando esta circunstancia.
Si no es por escritura pblica no hay obligacin de dejar la huella dactilar.

6) Acto continuo e ininterrumpido. El testamento debe otorgarse en un


slo acto, en forma continua e ininterrumpida, en presencia del mismo funcionario pblico, si lo
hubiere, y de unos mismos testigos.
No se puede interrumpir salvo para pequeos imprevistos. Los Notarios
suelen descolgar el telfono cuando leen testamento.

7) Formalidades especiales tratndose de las personas que slo


pueden otorgar testamento abierto7:
1. Tratndose del ciego:
a. Solo se puede otorgar ante funcionario pblico y 3 testigos.
b. La lectura del testamento se modifica, puesto que debe ser ledo 2
veces: la primera vez debe ser ledo por el funcionario pblico y la segunda vez por un testigo
designado por el testador.
c. De todo lo anterior se debe dejar mencin en el testamento.
2. Tratndose del sordo o sordomudo que no puede darse a entender
claramente (salvo por escrito):
a. Lo mismo, slo puede otorgarse ante funcionario pblico y 3 testigos.
b. La lectura tambin es doble, pero en ambas debe intervenir un perito
o especialista en lenguaje de seas, que debe traducir simultneamente lo dicho al testador.
c. De todo lo anterior se debe dejar mencin en el testamento.

Sancin en caso de omisin de alguna solemnidad. Es la NULIDAD


ABSOLUTA. Sin embargo, ac hay una pequea EXCEPCIN: Salvo si se se omiti un dato
relativo a la individualizacin del testador, de los testigos y/o del funcionario, con tal que no
exista ninguna duda acerca de la identidad de la persona de que se trata.

Trmites posteriores al otorgamiento del testamento y anteriores a


su ejecucin. Ac tambin hay formalidades:

7
Estas personas son el ciego, el sorgo o sordomudo que no puede darse a entender claramente aunque no
por escrito, y el que no sabe leer ni escribir.

79
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1) Publicacin. Es el conjunto de trmites destinados a dar autenticidad a


un documento que NO se contiene en un instrumento pblico, es decir, dar autenticidad al
documento privado que contiene el testamento.
Quin ordena la publicacin? Es el juez del ltimo domicilio del testador.
Qu testamentos requieren de publicidad? El otorgado ante cinco testigos, sin
intervencin de funcionario pblico. No tiene autenticidad, por tanto hay que proceder a la
publicacin. Si interviene funcionario pblico, el instrumento en que consta tiene autenticidad.
Cmo se hace?
a. El juez, a peticin de parte interesada, har comparecer al testador y los
testigos para que reconozcan sus firmas.
b. Si uno o ms testigos no puede comparecer, deber sealarse la causa, y
los otros testigos reconocern la firma de los testigos ausentes, adems de sus propias firmas y
la del testador.
c. Si el juez lo estima necesario, deber acreditarse las firmas del testador o
de los testigos, por declaraciones juradas de otras personas fidedignas (por ejemplo, ejecutivo de
cuenta bancaria del testador).
d. El juez firmar cada hoja, al principio y al final, y mandar a protocolizar
el testamento (se protocoliza todo lo actuado, todo el expediente, solicitud, notificaciones, actas
de comparendo, hojas que constituyen el testamento, resolucin que ordena protocolizar). Una
vez protocolizado, se pide copia autorizada de la protocolizacin y con esta copia se cumple el
testamento, se pide posesin efectiva, etc.

2) Protocolizacin. Es el hecho de agregar un documento al final del


Registro de un Notario, a peticin de quien lo solicita.
Cundo debe protocolizarse?
a. Si el testador est vivo, en cualquier momento.
b. Si el testador falleci, en el menor tiempo posible.
Antinomia. Sobre el mismo problema, el COT y el CPC establecen soluciones
distintas, pero la del COT no tiene aplicacin prctica porque primero hay que presentar el
testamento al tribunal para que ste ordene protocolizar:
1. Segn el art. 420 N 2 del COT, el testamento solemne abierto en
hojas sueltas debe protocolizarse a ms tardar el primer da hbil siguiente al de su
otorgamiento.
2. Segn el 866 del CPC, el testamento abierto otorgado ante
funcionario competente y que no se protocoliz en vida del testador, deber ser presentado
despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para que ordene su
protocolizacin.

c) Solemnidades particulares del testamento SOLEMNE CERRADO. El


testamento solemne cerrado es aquel en que el testador presenta ante el Notario y testigos un
sobre cerrado, declarando que en su interior se contiene su testamento, y en el cual no es
necesario que el Notario y los testigos tengan conocimiento de sus disposiciones.
O bien, es aquel en que no es necesario que el testador haga sabedores de sus
disposiciones al funcionario pblico y a los testigos. Puede hacerlo, pero no es necesario.
Las solemnidades son:

1) Testigos y Ministro de Fe. Se necesitan 3 testigos y un Ministro de Fe.


Slo son ministros de fe idneos un Notario y un Juez de Letras. No es competente el oficial de
Registro Civil en comunas donde no hay notario.
Adems de la materia, los funcionarios idneos deben tener competencia
territorial.

2) Las partes que componen este testamento. Y son 2:


a) La MEMORIA TESTAMENTARIA. En la que se contienen las
declaraciones y disposiciones del testador.
Formalidad o requisito de la memoria testamentaria: Debe estar ESCRITA O
A LO MENOS FIRMADA POR EL TESTADOR. De manera que respecto de esta formalidad
pueden presentarse 3 situaciones:
1) El testador de su puo y letra escribi la memoria testamentaria y la
firmo. No hay problema al respecto.

80
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2) El testador no ha manuscrito la memoria testamentaria, o sea, la


escribi otra persona o la escribi el testador pero por medios mecnicos, pero firm la
memoria. Nadie discute que el requisito esta cumplido.
3) El testador escribi ntegramente de su puo y letra la memoria
testamentaria, pero no la firm. Aqu hay una discusin:
a) Algunos dicen que este testamento NO VALE:
- Porque el cc exige que a lo menos est firmada por el testador, y en este caso no
est firmada.
- Porque la firma es una manera de manifestar nuestra conformidad con el
contenido de un documento.
b) Otros piensan que ese testamento ES VLIDO:
- El cc exige como mnimo que el testador firme el testamento, y aqu el testador ha
hecho ms de ese mnimo, lo ha escrito completamente de su puo y letra.
- El requisito de la firma se exige cuando un tercero escribe la memoria
testamentaria, y no sera necesaria si la memoria la escribe el propio testador.
En cuanto al idioma, la memoria puede ser escrita en castellano o en idioma
extranjero.
b) La CARATULA, SOBRESCRITO O CUBIERTA. En su interior se contiene,
se guarda la memoria testamentaria. Y el sobrescrito o cubierta deber cerrarse y sellarse de
manera que no sea posible extraer la memoria testamentaria sin romper el sobrescrito o
cubierta. El testador tambin puede tomar otras medidas de seguridad (estampar su sello,
lacarla).
Formalidades del sobrescrito o cubierta:
1) Presentacin del sobrescrito. El testador deber presentar el
sobrescrito o cubierta ante el notario y los testigos, declarando de viva voz, de manera que todos
lo oigan, vean y entiendan, que en su interior se contiene su testamento. No hay frmula estricta
que emplear. Esta formalidad se modifica en 2 casos:
1. Si el testador es mudo, esta declaracin la har escribindola en
presencia del Notario y testigos.
2. Si el testador no puede entender o ser entendido de viva voz (es una
de las personas que slo puede otorgar testamento cerrado), la formalidad consiste en que en la
cubierta escribir lo siguiente:
- La palabra testamento o su equivalente en el idioma que prefiera.
- Del mismo modo har su individualizacin sealando nombres,
apellidos, domicilio, nacionalidad y dems menciones del testamento abierto.
2) Redaccin del sobrescrito. El Notario escribir estas menciones:
a. El epgrafe testamento.
b. Dejar constancia que el testador se halla en su sano juicio.
c. Deber indicar del testador y de cada uno de los testigos:
- Nombre
- Apellido
- Domicilio
d. El lugar, hora, da y mes y ao de su otorgamiento, todo ello en el
anverso del sobrescrito.
3) Firma del sobrescrito. Debe ser firmado por:
a. Testador
b. Testigos
c. Notario

3) Acto continuo e ininterrumpido. El otorgamiento del testamento


cerrado debe hacerse sin interrupcin, ante un mismo notario y unos mismos testigos.

Sancin en caso de omisin de alguna solemnidad. NULIDAD


ABSOLUTA, pero hay una situacin de excepcin, si se ha omitido algn dato del testador, de
los testigos o del notario, pero siempre que no haya dudas respecto de la persona de stos.

Formalidad especial tratndose de personas que slo pueden otorgar


testamento cerrado: Estas personas son las que no pueden entender o ser entendidos de viva
voz, como los extranjeros, y el mudo que puede testar en forma cerrada, slo que sus
declaraciones deber hacerlas por escrito.

81
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Pues bien, la formalidad de Presentacin del sobrescrito o cubierta cuando el


testador no puede entender o ser entendido de viva voz, debe realizarla en forma especial segn
se vi.

Trmites posteriores al otorgamiento del testamento cerrado y


anteriores a su ejecucin. Ac tambin hay formalidades. Aclarar que ac no hay
publicacin porque en el testamento cerrado interviene funcionario pblico, por tanto el
instrumento que lo contiene goza de autenticidad.

1) Apertura.
a. El juez debe cerciorarse del fallecimiento del testador, acompandose
certificado de defuncin o sentencia de muerte presunta, adems del sobrescrito.
b. Ante el juez deben comparecer los testigos y el Notario y tienen que reconocer
lo siguiente:
1. Si en su concepto el sobrescrito est sellado y marcado como en el da de
su presentacin.
2. La forma del testador.
3. Sus propias firmas.
c. Si no pueden comparecer todos los testigos, las firmas de los que falten
podrn ser abonadas por el Notario y los testigos que concurran.
d. Si no puede comparecer el Notario (falleci o ya no es Notario), ser
reemplazado por otro Notario que el juez elija. Lo tiene que elegir el juez, si no la apertura es
nula.
e. Si el juez lo estima conveniente puede ordenar que las firmas del Notario y
testigos ausentes, sean abonadas por otras personas fidedignas (abonadas, quiere decir que
reconozca las firmas).
f. Reconocido todo lo anterior, el Juez procede a abrir el sobrescrito, extrae la
memoria testamentaria, estampa su firma al principio y fin de cada hoja, se lee la memoria
testamentaria y ordena protocolizarla. Y lo que se protocoliza es el expediente. Y con la copia
autorizada de la protocolizacin se ejecuta el testamento.

2) Protocolizacin. Como la memoria testamentaria ha sido otorgada en


hojas sueltas, procede que el juez, concluida la apertura, ordene la protocolizacin del
testamento. Me remito a lo anterior.

2.- TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS FUERA DE CHILE. Pueden


otorgarse de conformidad a la ley extranjera, o bien de conformidad a la ley chilena.

a) Testamento solemne otorgado en el extranjero de conformidad a la


LEY EXTRANJERA. Para que valga en Chile, debe cumplir con los siguientes requisitos o
formalidades:a. Debe ser escrito
b. Debe ser solemne, ajustndose a las solemnidades que exigen las leyes del
pas de su otorgamiento, y adems debe dejarse constancia de que el testamento est conforme
con la ley del pas en que se otorg en lo que concierne a las solemnidades.
c. Debe probarse su autenticidad, en la forma prescrita por el artculo 345 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que seala que los instrumentos pblicos otorgados fuera de
Chile debern presentarse debidamente legalizados (que en el instrumento conste el carcter de
pblico y la autenticidad de las firmas), por los funcionarios sealados en dicha norma (agentes
diplomticos o consulares).

Qu ocurre con el testamento hologrfico otorgado en pas extranjero? Las nicas


formalidades del testamento hologrfico es que ha sido escrito, fechado y firmado por el
testador de su puo y letra. En nuestro pas no tiene valor alguno.
Pero si tiene valor en el pas en que se otorga, valdr en Chile?
Hay una norma que se refiere a esto. Art. 1027 CC Valdr en Chile el testamento escrito,
otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su
conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del
instrumento respectivo en la forma ordinaria.
Opiniones:
a. Para algunos no tiene valor.

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Porque el legislador en el artculo 1027 del Cdigo Civil, exige la prueba de la


autenticidad, y resulta que la autenticidad slo puede referirse a los instrumentos pblicos.
b. Para otros s vale.
Porque nuestro Cdigo de Procedimiento Civil le reconoce valor a los testamentos
otorgados en el extranjeros, siempre que sean escritos, y que en lo referente a las solemnidades,
se haga constar que se otorg de conformidad a la ley de ese pas donde se otorg; de manera
que si el estado donde se otorga el testamento le reconoce valor, se est cumpliendo con la
exigencia que establece la ley.

b) Testamento solemne otorgado en el extranjero de conformidad a la


LEY CHILENA. Puede ser ABIERTO O CERRADO, y en consecuencia se observan las
solemnidades de stos, pero para que valga en Chile hay requisitos o formalidades adicionales:
1. Slo puede una persona domiciliado en Chile (chilena o extranjera).
2. Debe autorizar este testamento un Embajador, Secretario de Embajada, otros
funcionarios diplomticos, o un Cnsul.
3. Los testigos sern chilenos o extranjeros y domiciliados en la ciudad donde se
otorga el testamento.
4. El testamento debe llevar el sello de la embajada o consulado.

Trmites posteriores al otorgamiento de este testamento. El JEFE DE


LEGACIN debe emitir una copia del testamento abierto o del sobrescrito, al Ministerio de
Relaciones Exteriores, el cual debe remitir la copia del testamento abierto o del sobrescrito al
juez del ltimo domicilio que el testador haya tenido en Chile, para que ste ordene su
protocolizacin en una Notaria de la misma ciudad.

2) TESTAMENTO MENOS SOLEMNE O PRIVILEGIADO. Es aquel en que se


han omitido algunas de las solemnidades, que ordinariamente deben observarse en un
testamento, en consideracin circunstancias especiales sealadas expresamente en la ley.

Lo que importa en relacin a las solemnidades: La ley seala respecto de cada


testamento privilegiado cul es la solemnidad que se puede omitir.
Por ejemplo, en el testamento VERBAL se omite la solemnidad de escrituracin, porque
se otorga cuando el testador se encuentra ante un peligro inminente de morir, y en
circunstancias que parece no haber modo ni tiempo de otorgar testamento solemne. Sin
embargo, este testamento verbal se debe otorgar ante TESTIGOS.
Luego, los testigos comparecern ante el tribunal competente, declararn que el
testador se hallaba en peligro inminente de morir y las razones por las que pensaron esto,
indican cules son las disposiciones que hizo el testador y que ste se encontraba en su entero y
sano juicio.
El juez considerar como disposiciones aquellas en que estuvieren de acuerdo los
testigos y ordenar que se se tenga como testamento de la persona referida. Y al final igual es
un testamento ESCRITO porque es la sentencia del tribunal.
Si el testador fallece despus de 30 das de otorgado el testamento, ste caduca porque
desaparecen las circunstancias que autorizaron su otorgamiento. 30 das es tiempo suficiente
para otorgar un testamento solemne.

3.- SANCIN EN CASO DE OMISIN. Hay que distinguir la formalidad que se omite:

1.- Omisin de formalidades por va de SOLEMNIDAD. Hay 3 opiniones:


a) INEXISTENCIA. Porque la omisin de solemnidades implica ausencia de voluntad,
ya que sta se exterioriza a travs de la solemnidad. En el CC algunos autores fundan la
inexistencia como sancin a la falta de solemnidades en los arts. 1443 y 1701.
b) NULIDAD ABSOLUTA. La mayora dice que la sancin es la nulidad absoluta por lo
dispuesto en el art. 1682.
c) AMBAS, Y HAY QUE DISTINGUIR. Esta opinin implica suscribir la tesis de la
inexistencia, naturalmente. As, hay que distinguir:
a. Hay solemnidades que se exigen como requisito de existencia, de manera que su
omisin est sancionada con la INEXISTENCIA.

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b. Hay solemnidades que se exigen como requisito de validez de manera que su


omisin est sancionada con la NULIDAD ABSOLUTA.
Fundamento de esta opinin. Una de las diferencias entre inexistencia y nulidad es que
el acto inexistente no produce efecto alguno, en cambio el acto que adolece de un vicio de
nulidad produce todos sus efectos mientras la nulidad no es declarada judicialmente.
En consecuencia habr que examinar caso a caso si la omisin de la solemnidad implica
que el acto no nace a la vida del derecho porque no puede producir efectos, o si el acto nace a la
vida del derecho y produce todos sus efectos mientras no se declare judicialmente la nulidad.
Ejemplo: Si se celebra un matrimonio ante un notario, habr en realidad una apariencia de
matrimonio, pero ni siquiera nace a la vida del derecho, de manera que la intervencin del
oficial del registro civil es una solemnidad que se exige como requisito de existencia. En cambio
si se celebra ante dos testigos que son inhbiles, habr matrimonio, slo que ser anulable, de
manera que la presencia de dos testigos hbiles es un requisito de validez.

2.- Omisin de formalidades por va de PRUEBA. Hay una dificultad probatoria.


Las sanciones son:
a) Inadmisibilidad de la prueba testimonial. Generalmente la sancin ser la
INADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA TESTIMONIAL. Los art 1708 y 1709 sealan que no
puede probarse por testigos las obligaciones que han debido consignarse por escrito, y deben
constar por escrito los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que
valga ms de 2 UTM.
b) Otras sanciones. Hay casos en los que la ley establece una sancin distinta:
a. El ctto de trabajo debe constar por escrito, pero la escrituracin es una formalidad
por va de prueba y la ley seala que es de cargo del empleador que el contrato conste por
escrito. De manera que si no consta por escrito, la sancin es que se tendrn por clusulas del
contrato aquellas que seale el trabajador.
b. El arrendamiento de predios urbanos debe constar por escrito y la escrituracin es
una formalidad por va de prueba. La ley seala que es de cargo del arrendador que el contrato
conste por escrito. Si no consta por escrito, la sancin es que se presumir como renta la que
declare el arrendatario, a menos que se pruebe otra cosa.

3.- Omisin de formalidades HABILITANTES. Hay que distinguir:


a) Nulidad absoluta, si el acto es de un absolutamente incapaz. Art. 1682 inc 2.
b) Nulidad relativa, si el acto es de un relativamente incapaz y acta personalmente o
bien sin autorizacin de su representante legal. Art. 1682 inc 3, regla general.

4.- Omisin de formalidades por va de PUBLICIDAD. Genricamente es la


INOPONIBILIDAD, pero en verdad pueden darse 3 tipos de sanciones:
a) Que el AJ no produzca efectos ni entre las partes ni respecto de terceros. Ejemplo, el
pacto del art. 1723 CC (cambio de rgimen patrimonial por acuerdo de los cnyuges). El pacto
requiere escritura pblica. La formalidad por va de publicidad consiste en que dicha escritura
debe subinscribirse al margen de la inscripcin de matrimonio dentro de 30 das desde la fecha
de la escritura, y si no se subinscribe dentro de plazo, el pacto no produce efectos ni entre los
cnyuges ni respecto de 3s.
b) Que el AJ no produzca efectos slo respecto de terceros. Ejemplo, cesin de un
crdito nominativo. Ac son partes el acreedor original y el nuevo acreedor, ellos son cedente y
cesionario. Y el deudor cedido es un tercero respecto de este AJ que es la cesin. Pues bien,
desde el punto de vista del perfeccionamiento de la cesin, entre las partes queda perfecta por la
entrega del ttulo en que consta el crdito. Pero respecto del deudor cedido, para que se
perfeccione la cesin es necesario que ste la acepte o que le sea notificada (formalidad de
publicidad). Si no se le notifica, o si no comparece a aceptar la cesin, sta no produce efecto
alguno respecto de l ni de otros terceros.
c) Que el AJ no pueda hacerse valer en juicio. Ejemplo, una sentencia que declara la
nulidad de un matrimonio, hay que subinscribirla al margen de la inscripcin matrimonial. Si
no, no puede hacerse valer en otro juicio.

CDULA 9.- LAS MODALIDADES.

1.- CONCEPTO Y ENUNCIACIN.

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(A) Concepto. Especiales maneras de ser de que estn revestidos ciertos actos jurdicos
y que modifican o alteran sus efectos normales.

(B) Ubicacin. Esta materia se ubica a propsito de los elementos accidentales de los
AJ, que son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que las partes agregan por
medio de clusulas especiales. Estn constituidos fundamentalmente por las modalidades y
justamente persiguen modificar los efectos normales del AJ.

(C) Enunciacin.
1. Condicin.
2. Plazo.
3. Modo.
4. Solidaridad.
5. Indivisibilidad.
6. Alternatividad.
7. Facultatividad.
8. Representacin.
9. Clusula Penal.

1) LA CONDICIN. Es el hecho futuro o incierto el cual depende el nacimiento o la


extincin de un derecho.

(A) Observaciones
a. Sus elementos son:
1. La futureidad, esto es, se trata de un hecho entregado al devenir.
2. La incertidumbre, se trata de un hecho que puede o no ocurrir.
b. La condicin subordina el nacimiento o la extincin de un derecho, al
cumplimiento de la condicin.
c. El cdigo regula a las condiciones en e libro III a propsito de las
asignaciones testamentarias condicionales y en el libro IV a propsito de las obligaciones
condicionales.

(B) Clasificacin de la Condicin. Las condiciones se pueden clasificar:

1) Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condicin:


(a) Condicin positiva: es aquella que consiste en que algo acontezca, supone
un cambio de la situacin preexistente, por ej: te doy 10 millones de pesos si te reives de
abogado.-
(b) Condicin negativa: consiste en que algo no acontezca, esto es, que e
mantenga el mismo estado de cosas. Por ej: te doy 10 millones si no viajas a Europa.

2) Atendiendo a si el hecho que la constituye puede verificarse o no,


(a) Condicin posible: es aquella que puede ocurrir porque no le afecta
impedimento alguno.
(b) Condicin imposible: es aquella que no puede ocurrir porque le afecta un
impedimento fsico, moral o intelectual.

3) Atendiendo a de quien depende su cumplimiento.


(a) Condicin potestativa: es aquella cuyo cumplimiento depende de la
voluntad de cualquiera de las partes. Estas se sub clasifican en:
a. Condicin simplemente potestativa que es aquella que depende de
un hecho voluntario de cualquiera de las partes. Ej: te doy 10 mil pesos si maana vas a
Santiago.
b. Condicin meramente potestativa Son aquellas que dependen de la
sola voluntad. Es nula la condicin meramente potestativa del deudor.
(b) Condicin casual: es aquella que depende de la voluntad de un tercero o
de un acaso. Por ej: te doy 10 mil pesos si Mara va al casino en la noche. O te doy 10 mil pesos si
maana llueve.

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(c) Condicin mixta: es aquella que depende en parte de la voluntad del


deudor o del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej: te doy 100
millones de pesos si te casas con Sarita Vsquez.

4) Atendiendo a sus efectos.


(a) Condicin suspensiva: es el hecho futuro o incierto del cual depende el
nacimiento de un derecho. Por ej: te doy 10 millones si te titulas de abogado.
(b) Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho. Por ej: te doy mi casa, pero me la devolvers si no te titulas de abogado
en 5 aos.

(C) Estados en que puede encontrarse una condicin.


1) Pendiente. Si el hecho que la constituye no ha ocurrido y no se sabe si
ocurrir o no.
2) Cumplida. Si el hecho que la constituye ocurri.
3) Fallida. Si llega a ser cierto que el hecho que la constituye no ocurrir.

2) EL PLAZO. Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin


de un derecho. Se sabe que inevitablemente va a ocurrir.
A partir de esto la muerte de una persona es un plazo porque se sabe que ocurrir,
quizs no se sabe cuando y por ello es un plazo indeterminado, pero ocurrir.

3) EL MODO. Es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y


especial. El modo importa una carga porque necesariamente tiene que drsele el fin y el titular
no tiene libertad. El CC lo regula a propsito de las asignaciones testamentarias. Por ej.: te dejo
mi casa para que la destines a una residencia universitaria.

2.- CARACTERSTICAS GENERALES DE LAS MODALIDADES.

1. Son elementos accidentales del un acto jurdico. No le pertenecen ni esencial ni


naturalmente. Las partes las agregan mediante clusulas especiales.
Excepcionalmente pueden ser:
a. Un elemento de la naturaleza, como la condicin resolutoria tcita en los contratos
bilaterales.
b. Un elemento de la esencia, como el plazo o la condicin en el contrato de promesa,
art 1554 n3.

2. Como consecuencia, son excepcionales, esto es, por regla general, no integran un acto
jurdico. La RG es que los AJ son puros y simples.

3. Como consecuencia, quien alega una modalidad tiene que probarla. No se presumen.
Excepcionalmente se presumen:
a) Condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales.
b) En el fideicomiso, este supone siempre la condicin de existir el fideicomisario o su
sustituto al momento de la restitucin.
c) En el contrato de mutuo, si no sea ha fijado un plazo para que el mutuario devuelva
el dinero, no se le puede pedir la restitucin antes de los 10 das siguientes de la entrega del
dinero. Art. 2200. Se presume un plazo.

4. Su fuente puede ser la voluntad de un autor de un acto jurdico (testador), o la voluntad


de las partes en un acto jurdico bilateral, o una resolucin judicial. En este ltimo caso, solo
puede fijarse un plazo, no una condicin porque las resoluciones buscan establecer certidumbre.
Para que el juez pueda fijar un plazo debe estar permitido por la ley. Art. 904. Ejemplo, El art
904 a propsito de la accin reivindicatoria seala que el poseedor vencido debe restituir la cosa
en el plazo que el juez le seale.
Hay que sealar que hay una 4 fuente de modalidades: LA LEY, en el caso de la
condicin resolutoria tcita.

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5. En principio, todos los actos jurdicos admiten modalidades, en razn de la idea de la


autonoma de la voluntad. Sin embargo, algunos actos NO son susceptibles de modalidad:
a) Matrimonio. Art. 102. Hombre y mujer se unen actual (no hay plazo) e
indisolublemente (no hay condicin resolutoria o plazo extintivo).
b) El pacto del art. 1723. Un matrimonio, en Chile se entiende celebrado bajo el
rgimen de la sociedad conyugal, pero las partes lo pueden cambiar por un rgimen de
separaciones de bienes o un rgimen de participacin en los gananciales. Este pacto no puede
ser sometido a modalidad alguna. Art. 1723.
c) La aceptacin o repudiacin del asignatario no es susceptible de plazo, condicin o
modo. Art. 1227.
d) Las legtimas. Una de las asignaciones forzosas la constituyen las legtimas, que son
las cuotas de bienes del difunto que pasan a los legitimarios. Estas no son susceptibles de
modalidad alguna, ya que se podra desconocer la asignacin. Art. 1181, 1192.

3.- RELACIN CON LA REPRESENTACIN. La relacin se produce porque una de las


teoras para explicar la naturaleza jurdica de esta figura es justamente aquella que concibe a la
representacin como una modalidad.

Enunciacin de estas teoras sobre la naturaleza jurdica de la Representacin:


(1) Teora de la ficcin. Entiende que en virtud de una construccin artificial del
legislador el representante est actuando con la voluntad del representado. El legislador,
alterando la realidad, finge que lo que celebre una persona lo est celebrando el representado.
- Crtica a esta teora Esta teora no puede explicar la representacin de personas
absolutamente incapaces pues estas no tienen voluntad.
(2) Teora del Nuntios o mensajero. Seala que el Representante acta como mero
portavoz de la voluntad del representado. El representante es un portavoz, nuncio, del
representado, por tanto, quin celebre el acto jurdico es el representado.
- Crtica No logra explicar la representacin de las personas absolutamente incapaces.
(3) Teora de la cooperacin de voluntades. Entiende que concurren tanto la
voluntad del representado como la del representante a formar una sola voluntad que es la que se
manifiesta en el AJ. El acto jurdico es el resultado de la colaboracin de las voluntades del
representado y el representante.
- Crtica No explica la representacin de las personas absolutamente incapaces, con qu
voluntad va a cooperar l?
(4) Teora de la representacin modalidad. Las Modalidades son formas especiales
de ser de que estn revestidos ciertos AJ y que alteran o modifican sus efectos normales. La
Representacin sera una Modalidad porque lo normal es que un AJ produzca efectos respecto
de quienes han concurrido en su celebracin, y en este caso ese efecto normal ha sido alterado.
Las consecuencias del AJ se radican en otra persona.
- Crtica a esta teora. Hay autores que sealan que no se puede reducir la representacin
a una simple modalidad, porque la representacin forma parte de la estructura constitutiva del
AJ, en cambio las Modalidades dicen relacin con los efectos del AJ.
(5) Su fundamento es el Derecho Objetivo. Modernamente se seala que la
representacin encuentra su fundamento en el Derecho objetivo, es decir, basta con que
concurran los requisitos que establece la ley para que haya representacin sin que sea necesario
entrar a preguntarse por la naturaleza de esta figura.

Situacin en Chile. En nuestro pas la jurisprudencia mayoritaria ha resuelto que el


cdigo civil se funda en la teora de la ficcin. Pero todos los autores estn de acuerdo con que la
teora correcta sera la de la MODALIDAD y unos fallos posteriores as lo han establecido. Esto
se funda en los arts 671 inc1, 672 inc1, 673 inc1, 678, 721 inc1, etc, de los cuales se
desprende que nuestro cdigo recogi la TEORA DE LA REPRESENTACIN MODALIDAD.

Importancia de esto.
1) En Materia de Vicios del consentimiento. Dependiendo de la teora que se adopte, se
exigir una voluntad libre y espontnea al representante, al representado o a ambos.
2) En materia de Buena fe. Dependiendo de la teora que se adopte se exigir que est de
buena fe el representante, el representado o ambos.

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Otros aspectos relativos a la representacin (complementar con lo sealado en la cdula sobre la


capacidad).

- Clases de representacin atendida su fuente u origen.


1.- Legal.
2.- Convencional.

1.- Legal. Es aquella que reconoce su fuerza en la ley. Quines son representante legales de una persona?
a) Padre o madre respecto de los hijos sujetos a patria potestad.
b) Curador o tutor respecto de su pupilo.
c) Adoptante respecto del adoptado.
Art. 43.
Estos son los representantes legales generales, porque para ciertas situaciones particulares el legislador ha
establecido otras representaciones que son tambin legales:
1.- En el juicio ejecutivo. El juez es representante legal del ejecutado. El vende por el deudor. Como
tambin ser necesario hacer tradicin de los bienes, el juez tambin es el representante legal. Art 671 inc. Final.
2.- En el juicio de particin. Tiene por objeto poner trmino a una comunidad. Dentro de la particin
se acuerda enajenar bienes, y el juez partidor es el representante legal de los comuneros.
3.- Persona jurdica de derecho publico. Por ejemplo, el Rector de la universidad de Chile es el
representante legal de ella. En general, es materia de la ley orgnica de estos entes.

2.- Convencional. Tiene lugar por un acuerdo de voluntad entre el representante y el representado. El caso
ms claro es el del Mandato: Este es un contrato por el que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riego de la primera. (Art 2116).
Las partes son el mandante, comitente o poderdante, por un lado, y mandatario o apoderado por el otro.
En cuanto al mandato, puede haberlo con representacin o sin ella. Lo frecuente es que sea con
representacin.
El mandato es un contrato, se forma con el consentimiento de mandante y mandatario.

La Agencia Oficiosa. Una figura que se le parece es la gestin de negocios ajenos o agencia oficiosa. Este es
un cuasicontrato por el cual, el que administra los bienes de otra persona sin tener mandato de esta, se obliga para con
ella y la obliga en ciertos casos.
Sin que esto sea jurdicamente concreto, al agencia oficiosa es un mandato pero sin contrato de mandato.
La persona que sin tener mandato administra los negocios de otra, se llama gestor o agente oficioso, y la
persona cuyo negocio es administrado por el gestor se llama interesado.
En esta figura puede quedar obligado el interesado de dos maneras:
a) Que la administracin que hizo el agente sea beneficiosa para el interesado, y entonces este
ultimo queda obligado.
b) Que el interesado con posterioridad ratifique lo que hizo el gestor (despus del acto o contrato) y
as hace suyos los efectos del acto jurdico.
En virtud de estas dos hiptesis el interesado puede quedar obligado.

- Requisitos de la representacin:
1. Actuacin del representante. Debe actuar el representante legal o convencional.
2. Capacidad de las partes. En principio, tanto el representado como el representante deben ser personas
capaces. Hay 2 salvedades:
a) En la representacin legal, el representado no es una persona capaz y justamente por no ser capaz
se le nombra un representante.
b) En la representacin convencional es posible que el mandatario sea una persona relativamente
incapaz, o sea, un menor adulto. Art. 2128. Si una persona capaz resuelve otorgarle un poder a un menor adulto, ese
menor adulto lo puede hbilmente representar.
3. Contemplatio Domine. El representante debe manifestar que acta por el representado. Esto es la
Contemplatio Domine. Para ello es necesario:
a) Que el representante exteriorice que no est actuando por s, sino a nombre y en lugar de su
representado.
b)Es necesario que la otra parte del acto jurdico sepa que esta contratando con el representado y no
con el representante. Esto queda de manifiesto cuando el cdigo dice el representante acta por cuenta y nombre de
otro. Art. 1448.
4. Facultad. El representante debe tener atribucin para realizar ese negocio o acto jurdico. Es necesario
que el representado este dotado por la ley o la convencin para celebrar el acto jurdico a nombre de su representado.

- Efecto de la representacin. El efecto de la representacin, sea legal o convencional consiste en que las
consecuencias del acto o convencin que celebre el representante se radican en la persona o patrimonio del
representado, como si ste lo hubiera celebrado de manera directa. Art. 1448.

CDULA 10.- LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.


CUESTIN PREVIA: LOS EFECTOS DE LOS AJ. Si lo que persigue la celebracin de un acto jurdico es crear,
modificar o extinguir derechos u obligaciones o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes, los EFECTOS
DE LOS AJ son el derecho, la obligacin o relacin jurdica que ste crea, modifica o extingue, o las otras consecuencias
jurdicamente relevantes que produce.
*Y la transferencia y la transmisin de derechos? Tambin es un efecto que se podra subsumir dentro de la
modificacin de ds, puesto que hay una modificacin subjetiva o de su titular.

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Determinacin de los efectos. Para determinar los efectos existen 2 sistemas:

a) Efectos entre las partes: Dentro de esta nocin de PARTE se comprende:


a) Los que personalmente intervinieron en la celebracin del acto jurdico.
b) Los que intervinieron en el acto jurdico a travs de la representacin, sea legal o voluntaria.
c) A los herederos de quienes intervienen en la celebracin de un acto jurdico, sea personalmente o
representados.
El acto jurdico en principio slo produce efectos entre las partes. Esto se desprende del art. 1545 que consagra el
principio del efecto relativo de los contratos.

b) Efectos respecto de terceros. Los TERCEROS son aquellos que no son autores ni partes de un acto
jurdico. Ms precisamente son las personas que no han concurrido en la celebracin del acto jurdico, ni
personalmente, ni representados, y que tampoco son herederos de quienes han intervenido en la celebracin de un acto
jurdico.
En principio, los efectos de un contrato no pueden recaer ni para beneficio o ni para gravar a las personas que no
celebran dicho acto o contrato.

Sin embargo hay que distinguir las CLASES DE TERCEROS.

1. Terceros Absolutos: Personas que no celebran el acto y que en ningn momento entrarn en
vinculacin con la relacin jurdica generada por el mismo. Es decir, respecto de estas personas el acto jurdico no
puede crear, modificar ni extinguir derechos y obligaciones.

- Excepciones (al efecto relativo):

a) Estipulacin a favor de otra persona (Art. 1449): Figura jurdica en virtud de la cual contratan dos
personas llamadas estipulante y promitente, en la que el ltimo se obliga a dar, hacer o no hacer algo a favor de un
tercero llamado beneficiario .
Ejemplos:
* Contrato de Transporte: Cuando el cargador es una persona distinta del consignatario. Este
contrato lo celebra el cargador (estipulante) con transportista (promitente), pero este contrato da el beneficio a un
tercero llamado consignatario (beneficiario).
* Contrato de Seguro: Cuando el asegurado es distinto del beneficiario. Esto se advierte en
especial respecto del seguro de vida. El contrato lo celebra el asegurado (estipulante) y asegurador (promitente). El
asegurador se obliga a que en caso de fallecer el asegurado, paga una suma de dinero al beneficiario, quien no intervino
en la celebracin del contrato.

b) Promesa de hecho ajeno: (art. 1450): Es una figura jurdica en cuya virtud dos partes estipulante y
promitente- celebran un contrato en el que el promitente se obliga a que un tercero ha de dar, hacer o no hacer algo, es
decir, sera una excepcin por cuanto se creara una obligacin para un tercero.

- Son, efectivamente, estos dos casos excepciones al efecto relativo de los actos jurdicos? Los autores
comentan que, en estricto rigor, no seran excepciones, porque de todas maneras debe intervenir la voluntad del tercero.
En el primer caso se requiere de su aceptacin, y en el segundo caso, se requiere de la ratificacin (hacer suyos los
efectos jurdicos).
Sin embargo, hay otros casos, propios del derecho de familia, en que efectivamente el acto jurdico produce
efectos erga omnes, como el matrimonio, o el reconocimiento de un hijo. Esto consecuencia de la indivisibilidad del
estado civil.

2. Terceros Relativos: Son aquellos que no celebran el acto, pero que posteriormente entran en
vinculacin con la relacin jurdica creada por dicho acto.

MATERIA DE MORENO: El caso ms claro de terceros relativos es el de los CAUSAHABIENTES: Se trata


de una expresin genrica empleada para designar cualquier persona que sucede total o parcialmente en sus derechos a
otra (que se llama su autor o causante), por acto entre vivos o mortis causa, y que desde el punto de vista de estos
derechos se encuentra en el lugar y situacin de su autor.
Hay en la idea de causahabiente dos nociones esenciales: sucesin de una persona en los derechos de otra, y
por ende, la segunda, igual posicin jurdica en cuanto a los derechos transmitidos o transferidos.
Los causahabientes pueden serlo a ttulo universal (cuando suceden a una persona en todos sus bienes,
derechos u obligaciones o en una cuota de ellos) o a ttulo singular (cuando suceden a una persona en una o ms
especies o cuerpos ciertos o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero).
Asimismo, la sucesin puede operar por acto entre vivos (en cuyo caso se habla de transferencia) o por
causa de muerte (en cuyo caso se habla de transmisin). En nuestro Derecho, esta ltima puede ser a ttulo universal
(herencia) o a titulo singular (legado), segn el art. 951 del CC; mientras que la transferencia o sucesin por acto entre
vivos slo puede ser a ttulo singular, por regla general. (Excepcionalmente, lo ser a ttulo universal, tratndose de la
tradicin del derecho real de herencia).
En sntesis, quien transmite un derecho en alguna de las situaciones indicadas, se denomina causante, y
quien lo adquiere se denomina causahabiente, siendo los causahabientes, para considerarlos TERCEROS RELATIVOS,
los sucesores o cesionarios de las partes.
Abundar en que stos reciben el derecho de su causante en las mismas condiciones en que ste lo tena: el
derecho pasa del causante al sucesor con todas sus ventajas y cargas. Sobre esto hay que hacer la siguiente acotacin:
- Tratndose de los sucesores o causahabientes a ttulo universal, puede afirmarse, en principio, que
todos los actos jurdicos del causante les aprovechan o perjudican, excepto aquellos personalsimos o inherentes a su
persona, como los derechos de uso o habitacin o el derecho de alimentos; en otras palabras, suceden en todos los
derechos y obligaciones del causante, salvo los intransmisibles.
- Por su parte, los causahabientes a titulo singular solamente se benefician con las facultades o slo
contraen las cargas que correspondan al derecho o bien en que han sucedido.

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MATERIA DE OPAZO: Respecto de los terceros relativos, este es el caso de los sucesores o causahabientes a
ttulo singular, que son las personas que suceden a otra por un acto entre vivos o mortis causa, en un bien
especficamente determinado, como lo son, por ejemplo, el donador, el donatario, el legatario, etc.
Son afectados estos terceros por los actos celebrados por su antecesor? Se distinguen tres hiptesis:
1- Si el acto celebrado por el antecesor da surgimiento un derecho real, por ejemplo, el vendedor haba
constituido una hipoteca. El causahabiente se ver afectado, pero por el carcter erga omnes de los derechos reales.
2- Si de los actos celebrados por el antecesor surgieran obligaciones reales, que son las que afectan a
una persona por el solo hecho de ser duea o poseedora de un bien gravado; se entiende que el causahabiente se ve
afectado, pero por la naturaleza misma de estas obligaciones, toda vez que afectan a la cosa misma, y en razn de ello,
debe responder su dueo o poseedor.
3- El problema est si en el contrato celebrado por el antecesor ha nacido una obligacin tpicamente
personal, por ejemplo, el vendedor de un inmueble se haba obligado a no poner una panadera en ese inmueble. Debe
el comprador respetar esa obligacin? Esto se discute, pero en Chile, la mayora entiende que el tercero no est obligado,
porque no intervino en la celebracin de ese contrato

- Situacin de Acreedores: Estos son terceros ABSOLUTOS, y en principio ni se perjudican ni se benefician


de los actos jurdicos de su deudor, ya que tales actos no les generan derechos ni obligaciones. El art. 2465 contiene el
llamado derecho de prenda general de los acreedores o garanta patrimonial universal, la que no impide que el
deudor siga gestionando sus bienes, de manera que el acreedor debe soportar que el deudor contine actuando sobre su
patrimonio.
Sin embargo, excepcionalmente el acreedor no estar obligado a soportar los actos del deudor, y esto ocurre
cuando el deudor haya celebrado actos fraudulentos o simulados que vayan en perjuicio de su acreedor. Si el acto es
fraudulento, contarn con la Accin Pauliana o revocatoria, si es simulado, con la Accin de Revocacin.

1.- CONCEPTO DE INEFICACIA. ENUNCIACIN DE LAS CAUSALES DE


INEFICACIA.

(A) Concepto de Ineficacia. Es la privacin de efectos jurdicos de un acto o contrato, ya


sea como sancin por haberse omitido algn requisito de existencia o de validez, o bien como
consecuencia de una causal sobreviniente a su perfeccionamiento, por ejemplo la revocacin, la
resciliacin, la inoponibilidad, etc.
Se sanciona con la privacin de efectos a un AJ por haberse omitido un requisito de validez
o existencia del mismo, es decir, por un defecto en la generacin misma del acto (ineficacia en
sentido amplio). O bien, se priva de efectos al AJ por una causal sobreviniente a su
perfeccionamiento (ineficacia en sentido restringido).

(B) Enunciacin de las causales de ineficacia. Considerando que la ineficacia es la


privacin de efectos del AJ, sea como sancin por falta de requisitos en su celebracin o por
causa sobreviniente a la misma, una forma de enunciar las causales es:
1. Inexistencia.
2. Nulidad.
3. Inoponibilidad.
4. Una multitud de casos como la revocacin (AJ unilateral), resciliacin, la
terminacin, la caducidad, la resolucin, la sancin de la simulacin, etc.

2.- PARALELO ENTRE INEXISTENCIA, NULIDAD, INOPONIBILIDAD Y


RESOLUCIN.

(A) SIMILITUDES. Todas son formas de ineficacia de los AJ. Todas implican una
privacin de efectos del AJ, pero por razones distintas, es decir, por falta de requisitos del AJ, lo
que impide su perfeccionamiento, o por causas sobrevinientes, como el incumplimiento y dems
elementos de la resolucin por condicin resolutoria tcita o pacto comisorio cumplidos, que
suponen un AJ ya perfeccionado.

(B) DIFERENCIAS:

1) En cuanto a sus presupuestos bsicos:


a) Inexistencia. Esta sancin supone que en la celebracin del AJ se ha omitido un
requisito o elemento sin el cual ste no nace a la vida del d. Vale decir, se ha omitido un
requisito de existencia.
b) Nulidad. Esta sancin supone que en la celebracin del AJ se ha omitido un
requisito o elemento sin el cual ste nace, pero no vlido. Se omite un requisito de validez del
AJ, lo que configura la causal de nulidad.

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c) Inoponibilidad. Ac el AJ rene sus requisitos de existencia y validez, y a diferencia


de la resolucin, el AJ no incorpora una condicin resolutoria que, de cumplirse, lo torna
ineficaz.
En definitiva, el AJ es eficaz entre las partes pero no respecto de terceros, porque la
inoponibilidad supone que:
1. No se cumplen con requisitos externos necesarios para que las consecuencias
del AJ afecten a terceros (formalidades x va de publicidad),
2. O que no hay concurrencia de terceros en la celebracin del AJ (como en la
venta de cosa ajena),
3. O que hay fraude de terceros en la celebracin del AJ (como en la accin
pauliana, y los terceros son los acreedores)
4. O que simplemente hay casos en que la nulidad, resolucin o revocacin del
acto no va a afectar a todos o a ciertos terceros.
d) Resolucin. La resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. En
consecuencia, el AJ ac es plenamente eficaz, y slo por un hecho posterior a su nacimiento, que
es el cumplimiento de una condicin resolutoria, se permite dejar sin efecto al AJ. En la nulidad
el acto nace viciado, y en la inexistencia sencillamente no nace.
Concretamente, la resolucin, este efecto de la CR cumplida, SUPONE que se haya
pactado una condicin resolutoria ordinaria o un pacto comisorio, o bien, que no se haya
pactado por las partes de un contrato bilateral eliminar la condicin resolutoria tcita 8.

2) En cuanto a la forma como operan (ipso iure o sentencia judicial):


a) Inexistencia: Opera ipso iure, no necesita sentencia judicial que la declare. Esto
significa que el AJ no produce efectos desde el momento en que se omiten requisitos de
existencia, no desde una declaracin judicial que, por operar ipso iure, no se necesita. Ahora
bien, puede discutirse judicialmente si en la especie el acto es o no inexistente, pero en su
pronunciamiento el juez se limitar a constatar esta circunstancia, no a declarar l la
inexistencia.
b) Nulidad: No hay nulidad sin sentencia judicial que la declare. Se necesita de
sentencia judicial. Esto significa, a diferencia de lo que ocurre en la inexistencia, ac el acto que
adolece de un vicio de nulidad produce todos sus efectos mientras la nulidad no se declare
judicialmente, de ah que en estricto rigor debe hablarse de acto ANULABLE.
c) Inoponibilidad: Por las formas de hacer valer la inoponibilidad, se puede concluir
que necesita sentencia judicial que la declare. En efecto, la inoponibilidad puede alegarse de 2
maneras:
1. Como accin, cuando el tercero que pretende que se respete el hecho de que a l
no le afecten las consecuencias de la celebracin de un AJ o de su declaracin de nulidad,
resolucin o revocacin, deduce demanda para que el tribunal declare la inoponibilidad a su
respecto. Por ejemplo, la accin pauliana o revocatoria.
2. Como excepcin, cuando el tercero ha sido demandado y se defiende invocando
la inoponibilidad.
d) Resolucin: Es la ineficacia que se produce como efecto de una condicin
resolutoria cumplida. Hay que distinguir la resolucin por cumplimiento de una condicin
resolutoria ordinaria, por cumplimiento de una condicin resolutoria tcita y por cumplimiento
de un pacto comisorio:
1. Resolucin por cumplimiento de CR Ordinaria: Opera de pleno derecho, no
necesita sentencia judicial que declare resuelto el AJ.
2. Resolucin por cumplimiento de CR Tcita: Necesita sentencia judicial que la
declare.

8
Hay que formular 2 precisiones:
1. Se dijo que la resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. En verdad ac hay que
distinguir. En rigor, el efecto de la condicin resolutoria ordinaria cumplida es la resolucin, y el efecto
de la condicin resolutoria tcita y pacto comisorio cumplidos es un derecho de opcin del contratante
diligente: el cumplimiento o la resolucin del contrato.
2. Se dijo que un supuesto de la resolucin es que las partes no hayan pactado eliminar la condicin
resolutoria tcita. Si las partes acuerdan eliminar la CRT, que es un elemento de la naturaleza, podrn
igualmente resolver el contrato?, considerando que es de la esencia de los contratos el poder resolverlos.
Una alternativa a ello es la resciliacin, que produce igualmente una privacin de efectos, pero el
problema es que requiere acuerdo de las partes y la resolucin no.

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3. Resolucin por cumplimiento de un Pacto Comisorio: Se discute si opera de


pleno derecho o requiere sentencia judicial, especialmente tratndose del PC Calificado. Esto es
materia de la cdula sobre la CRT.

3) En cuanto a los titulares de la accin correspondiente:


a) Inexistencia. Cualquier interesado puede pedir al tribunal que constate la
inexistencia de un AJ.
b) Nulidad. Slo pueden pedirla aquellas personas que seala la ley, es decir, a
quienes la ley les otorga la titularidad de la accin de nulidad. Los titulares de la accin de
nulidad se estudian en la cdula siguiente.
c) Inoponibilidad. La pide el tercero que pretende que se le respete el hecho de que a
l no le afectan las consecuencias de la celebracin de un AJ o de su declaracin de nulidad,
resolucin o revocacin.
d) Resolucin. Se trata de los titulares de la accin resolutoria, que es la que tiene por
objeto dejar sin efecto un contrato por haberse cumplido una condicin resolutoria tcita o un
pacto comisorio. El titular de la accin resolutoria, en trminos generales, es el contratante
DILIGENTE9.

4) En cuanto al saneamiento de cada tipo de ineficacia.


a) Inexistencia. No puede sanearse ni por transcurso del tiempo ni por ratificacin de
las partes. En consecuencia, si no puede sanearse por transcurso del tiempo, en cualquier
tiempo podr pedirse al tribunal que constate la inexistencia de un AJ 10.
b) Nulidad. Hay que distinguir:
1. S se sanea por transcurso del tiempo, porque la accin de nulidad es
prescriptible. Pero los plazos de prescripcin son distintos para cada tipo de nulidad (absoluta y
relativa).
2. Slo se sanea por ratificacin de las partes la nulidad relativa. La nulidad
absoluta no puede sanearse por ratificacin de las partes, al igual que la inexistencia.
c) Inoponibilidad. La inoponibilidad s puede sanearse, y las formas son:
1. El cumplimiento posterior de la formalidad (ejemplo, la notificacin de la
cesin de un crdito nominativo al deudor)
2. Ratificacin (ejemplo, la venta de cosa ajena puede ser ratificada por el
verdadero dueo, declarando que acepta las ccias de ese contrato en el que no ha intervenido).
3. Prescripcin (ejemplo, el comprador en la venta de cosa ajena puede adquirir el
dominio por prescripcin).
d) Resolucin: Tambin tiene lugar la prescripcin. La regla general es 5 aos, salvo el
pacto comisorio en que el plazo es el estipulado por las partes siempre que no pase de 4 aos
(art 1880 CC).

(C) DIFERENCIAS ESPECFICAS ENTRE LA NULIDAD Y LA RESOLUCIN.


Adems de lo visto, en que la nulidad requiere de sentencia judicial que la declare y la condicin
resolutoria no la requiere si es ordinaria 11, y de las otras diferencias que se pueden concluir, hay
2 diferencias adicionales:

9
Es evidente que la accin resolutoria implica ejercerla judicialmente. Pero en materia de resolucin no
es el nico caso de intervencin del tribunal. Recordar que la condicin resolutoria ordinaria opera de
pleno derecho, por lo que no necesita sentencia judicial que la declare cumplida, pero ello no obsta a que
igualmente intervenga el tribunal. En efecto, puede controvertirse el hecho de si se cumpli o no la
condicin, en cuyo caso el tribunal se limitar a constatar este hecho, pero no a declarar la resolucin, la
que producir sus efectos desde que se cumple la condicin, no desde que se declare eventual y
posteriormente por un juez.
En cambio, la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio confieren al contratante diligente un
derecho de opcin para pedir el cumplimiento o la resolucin. Aqu es donde aparece la accin de
resolucin. La resolucin en estos casos no opera de pleno derecho.
10
Ser acaso imprescriptible la accin para pedir que se constate la inexistencia?
11
Recordar que respecto del Pacto Comisorio, tambin se discute si opera ipso iure o requiere de
sentencia judicial, especialmente tratndose del PC Calificado.

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1) En cuanto a sus efectos respecto de terceros (accin reivindicatoria


contra terceros poseedores).
a) La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra todos los
terceros poseedores.
b) La resolucin da accin reivindicatoria slo en los siguientes casos:
1. Cuando se trata de una cosa mueble, solo da accin reivindicatoria contra
terceros de mala fe.
2. Cuando se trata de inmuebles, slo da accin reivindicatoria si se cumplen los
requisitos del artculo 1491.

2) En cuanto a sus efectos entre las partes (reglas de las prestaciones


mutuas).
a) En la nulidad judicialmente declarada, los efectos entre las partes se rigen por las
reglas de las prestaciones mutuas. Lo que importa es que los frutos se restituyen.
b) En la resolucin se aplican reglas especiales, por ejemplo, los frutos por regla
general NO se restituyen, a menos que la ley o los contratantes estipulen otra cosa.

CDULA 11.- LA NULIDAD.


1.- CONCEPTO Y ANLISIS DEL CONCEPTO.

(A) Concepto. Es una sancin civil, impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos
jurdicos a un acto o contrato, por haberse omitido en l algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor del mismo, en consideracin a su naturaleza o al estado o calidad
de las personas que o ejecutan o celebran.

(B) Anlisis del concepto.


1) SANCIN CIVIL, es decir se trata de una pena entendida en sentido amplio, o sea las
consecuencias desfavorables del hecho de haberse infringido una norma jurdica.
2) CONSISTE EN PRIVAR DE EFECTOS JURDICOS A UN ACTO O CONTRATO, y
hay que recordar que el acto produce todos sus efectos mientras no se declara la nulidad, a
diferencia de la inexistencia en que el acto sencillamente no nace.
3) IMPUESTA POR LA LEY. La ley establece la nulidad de distintas formas:
(a) Sealando expresamente que la sancin es la nulidad como ocurre en el art 1796,
1682.
(b) Exigiendo la concurrencia de determinados requisitos en consideracin a la
naturaleza de ese acto o contrato, o al estado o calidad de las personas que lo celebran, de
manera que la omisin de tales requisitos acarrea la nulidad. Por ejemplo en el art 400.
(c) Imponiendo prohibiciones, ya que hay un objeto ilcito en los actos prohibidos
por la ley y habiendo objeto ilcito la sancin es la nulidad absoluta. Por ejemplo art 412 ins
final.
4) LA NULIDAD OPERA CUANDO SE HA OMITIDO UN REQUISITO DE VALIDZ, o
sea algn requisito exigido para el VALOR del acto o contrato, en consideracin a la naturaleza
del mismo o al estado o calidad de las partes, pero si el requisito se exige en consideracin a otro
objeto la sancin ser distinta de la Nulidad.
5) LOS REQUISITOS SE PUEDEN EXIGIR EN CONSIDERACIN A LA NATURALEZA
DEL ACTO O CONTRATO, O AL ESTADO O CALIDAD DE LAS PERSONAS QUE LOS
EJECUTAN O CELEBRAN, y esto es lo que establece la diferencia entre Nulidad Absoluta y
Nulidad Relativa.
6) Y LA NECESIDAD DE LA LEY: TANTO LA SANCIN COMO LOS REQUISITOS
DEBEN ESTAR ESTABLECIDO EN LA LEY. La palabra ley debe entenderse en el sentido del
art 1 del CC, y se entiende que se refiere a todas las fuentes formales que tienen la jerarqua
normativa de una ley, por lo tanto comprende a la Constitucin, Ley ordinaria, Leyes especiales,
Decretos con jerarqua de ley, etc; pero no se comprenden por ejemplo los Actos de la Potestad
Reglamentaria.
Qu sucede si el requisito lo impone o exige un DFL o el reglamento de una ley?
Aplicando el art. 20, se debe interpretar el Art. 1, y de all se extrae que podrn ser una ley:
Constitucin, Ley, DFL y DL. No los reglamentos o decretos supremos.

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(C) Reglamentacin de al nulidad. Titulo XX, libro IV arts 1681 y siguientes, en los
modos de extinguir las obligaciones.
* Comentarios:
1) Los autores critican que el legislador haya reglamentado la Nulidad a propsito de
extinguir obligaciones, ah est el art 1567 n 8. Sera errnea esta concepcin por 2 razones:
a) Porque la nulidad solo opera como un modo de extinguir cuando el cumplimiento
de las obligaciones est PENDIENTE, ya que si las obligaciones se cumplieron se extinguieron
por el pago y por lo tanto no podran extinguirse por Nulidad,
b) Porque incluso si las obligaciones estn pendientes el efecto de la nulidad es
destruir el contrato del cual nacen las obligaciones y no extinguir las obligaciones. No extingue
la obligacin como el CC dice, sino que deja sin efecto el acto jurdico que gener la obligacin.
Declarado nulo el contrato, el efecto es que ese contrato es invlido y como es invlido no puede
producir consecuencias y por tanto, no puede generar una obligacin. En estricto rigor, la
nulidad deja sin efecto la causa o fuente de la obligacin y si desaparece la causa, desaparece el
efecto.
2) Las reglas del titulo XX corresponden al estatuto general o comn de la nulidad, pero
adems existen estatutos particulares, por ejemplo:
(a) Nulidad de matrimonio
(b) Nulidad de la adopcin
(c) Nulidad del testamento
(d) Nulidad de las asignaciones testamentarias
(e) Nulidad de la particin de bienes
(f) Nulidad procesal
En todos estos casos a falta de norma especial cabra aplicar las reglas generales en
materia de nulidad que son las del titulo XX del libro IV.

2.- CLASES DE NULIDAD. EN ESPECIAL: NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD


RELATIVA.

1) Atendiendo al inters que protegen:


(a) Nulidad Absoluta
(b) Nulidad relativa

(A) NULIDAD ABSOLUTA. Sancin civil impuesta por la ley, que consiste en privar de
efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido en l, ciertos requisitos o
formalidades que la ley prescribe para el valor de dicho acto o contrato en consideracin a su
naturaleza.
Se ha omitido una solemnidad que la ley exige atendida la especie de acto o contrato.

- Caractersticas.

1) En cuanto al INTERS QUE PROTEGE La nulidad absoluta protege el inters pblico


o general. Habiendo un vicio de Nulidad Absoluta aparece comprometido el orden pblico.
Se dice que todas las dems caractersticas de la Nulidad absoluta son consecuencia de esta.

2) En cuanto a sus CAUSALES. Hay 2 grupos de causales:

1. CAUSALES INDISCUTIDAS. Se llaman causales indiscutidas porque aparecen


contempladas expresamente en el art 1682 como causales de Nulidad Absoluta, por lo tanto
nadie discute que la sancin ES la NULIDAD ABSOLUTA.
Son las siguientes:
a. Objeto ilcito
b. Causa ilcita
c. Omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza.
d. Actos de personas absolutamente incapaces.

2. CAUSALES DISCUTIDAS. Se llaman Causales discutidas porque los autores discuten si


son causales de Nulidad Absoluta o si son Causales de Inexistencia dependiendo de la opinin
que se tenga respecto a si el cdigo consagr o no la inexistencia.

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Son las siguientes:


a. Falta de voluntad o consentimiento: Aqu se distingue el error impedimento, la
fuerza fsica, la fuerza moral que excluye la voluntad, etc.
b. La Falta de Objeto.
c. La Falta de Causa.
d. La Omisin de alguna solemnidad exigida como requisito de existencia.
e. Actos de personas privadas de razn por razones especiales (ebriedad, hipnosis).

(3) En cuanto a su DECLARACIN DE ORFICIO por un Juez. Segn el art 1683 la Nulidad
Absoluta PUEDE Y DEBE ser declarada de OFICIO por el juez cuando aparezca de
MANIFIESTO en el acto o contrato.
Observaciones:

1. Es facultativo o es obligatorio para el juez declarar la Nulidad Absoluta? Se


pregunta esto porque la expresin puede da a entender que sera facultativo. En cambio la
expresin debe da a entender que sera obligatorio.
Se ha entendido que la expresin puede est autorizando al juez civil para que
acte de oficio, rompiendo de esta forma el principio de la pasividad que informa a la actuacin
del juez civil. Pero una vez rota la pasividad del juez civil, inmediatamente la ley le impone la
obligacin de declarar de oficio la nulidad absoluta.

2. Vicio manifiesto. Para que el Juez pueda declarar de oficio la Nulidad Absoluta
es fundamental que el vicio de Nulidad Absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato,
esto quiere decir que el vicio debe desprenderse de la sola lectura del acto o contrato sin
necesidad de recurrir a otras piezas del expediente. Esto es poco tcnico, pero el juez no debe
razonar, el vicio tiene que aparecer ah al frente de l. La Corte Suprema ha dicho que debe
tratarse de un vicio que salte a la vista, por ejemplo si un usuario o habitador est transfiriendo
su derecho de uso o habitacin, son derechos personalsimos, hay objeto ilcito en su
enajenacin, por lo tanto aunque el comprador de estos derechos demande el cumplimiento de
un contrato de compraventa el juez est facultado para declarar la nulidad de oficio.

3. No est sujeta a instancia. Por lo que puede ser declarada en cualquiera de ellas.

3) En cuanto a sus TITULARES, quin puede pedirla.

1. Titular especfico: Es el Ministerio pblico, quien acta en el solo inters de la moral o


de la ley. Se trata del Ministerio Pblico JUDICIAL, esto es de los fiscales judiciales de las Cortes
de Apelaciones o de la Corte Suprema.

2. Titular genrico: Es todo aquel que tenga inters en ello, dice el CC.
Observaciones:
a. En cuanto a la naturaleza del inters: Hay quienes dicen que debe ser un
inters econmico, porque es el Ministerio pblico judicial el que acta en el solo inters de la
moral o la ley. Otros autores piensan que puede ser un inters extrapatrimonial, pero debe ser
serio y digno de proteccin jurdica.
La Jurisprudencia ha sido variada, pero lo que importa es que ha dicho que el
inters debe ser ACTUAL y debe representar un DERECHO comprometido, no siendo suficiente
una mera expectativa.
b. Inters en qu? En la DECLARACIN DE NULIDAD. No en el acto o contrato.
Fundamento de lo anterior: El art 1683 contiene una causal de indignidad de la
accin de nulidad, no es titular el que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba. Luego, si el inters dice relacin con el acto jurdico y los interesados en
el acto jurdico son las partes, en la prctica se llegara al absurdo que no habra titulares de la
Accin de Nulidad. De ah que la expresin inters en ello se entiende que es inters en la
DECLARACIN DE NULIDAD.
c. Excepcin: Indignidad para ser titular (genrico) de la accin de nulidad. Son
titulares todos quienes tengan inters en la declaracin de nulidad. Y NO SON TITULARES de la
accin de nulidad absoluta los que han celebrado el acto o contrato SABIENDO O DEBIENDO
SABER EL VICIO QUE LO INVALIDABA. Esto quiere decir que se trata de personas que
aunque tengan inters en la declaracin de Nulidad, la ley los priva de de esta Accin en razn
de su comportamiento reprochable.

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* Qu significa sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba? En esta


materia hay que distinguir entre el conocimiento del derecho y el conocimiento de los hechos:
(a) Tratndose del conocimiento del derecho: Es indigno para pedir la
nulidad absoluta el que padece error de derecho? Hay 2 respuestas:
1. Presuncin de conocimiento de la ley. Algunos sostienen que hay que
aplicar la presuncin de conocimiento de la ley del art. 8 CC, de manera que nadie podra ser
titular de la Accin si ha incurrido en un error de derecho, porque todos se estara en situacin
de saber o al menos deber saber el vicio que invalidaba al acto.
2. Conocimiento efectivo y real del vicio. Otros sealan que no es
suficiente aplicar el art 8, que ms que una presuncin contiene una ficcin que se justifica si
es que una persona pretende excusarse de cumplir una obligacin amparndose en la ignorancia
de la ley. Pero no se justifica en esta materia, porque se requiere que efectivamente la persona
haya tenido conocimiento del Vicio o haya debido conocerlo.
Ejemplo, una persona celebra un contrato prohibido por la ley, y puede
conocer o no esta circunstancia. Si se dice que basta con la presuncin de conocimiento de la ley,
esa persona, aunque no conozca el vicio, es indigna para pedir la nulidad. Si se dice que se
requiere un conocimiento efectivo y real del vicio y esa persona no lo conoce, puede pedir la
nulidad, al menos en principio, porque es tambin indigno el que, no sabiendo el vicio, deba
saberlo.
(b) Tratndose del conocimiento de hechos, quin es indigno para pedir la
nulidad absoluta? Se distinguen 3 hiptesis:
1.- La persona conoca cabalmente la existencia del vicio, saba el vicio,
pero de todas formas celebr el acto jurdico. Esta persona ES INDIGNA de la accin de nulidad
PORQUE SABA del vicio que lo invalidaba.
2.- La persona no saba de la existencia del vicio, pero su ignorancia es
consecuencia de una actuar negligente de su parte, es decir, deba saber el vicio. Esta persona
ES INDIGNA de la accin de nulidad absoluta, porque si bien no saba de la existencia del vicio,
DEBA SABERLO.
Por ejemplo, no saba que el inmueble estaba embargado (1464, nulidad
absoluta por objeto ilcito) porque no hizo el estudio de ttulos.
3.- La persona no saba de la existencia del vicio, no obstante que actu
con la debida diligencia. Esta persona ES DIGNA de la accin de nulidad absoluta, PORQUE NO
SABA NI DEBA SABER el vicio que lo invalidaba.
Por ejemplo, hizo el estudio de ttulos y el da en que celebr la
compraventa se presenta el embargo al conservador de bienes races para su inscripcin. O bien,
se dict una medida de prohibicin de celebrar un acto o contrato, y son medidas graves o
urgentes que se decretan sin necesidad de notificacin. A pesar de haber actuado
diligentemente, no habra conocido el vicio. Puede pedir la nulidad.

* Qu ocurre con los herederos del indigno? Pueden o no ejercer la accin de


nulidad absoluta?
Hay 2 opiniones:
a) NO PUEDEN, son tambin indignos. Al igual que su causante, carecen de
accin de nulidad absoluta porque los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales
del causante, y si su causante careca de la accin, los herederos no pueden adquirir algo que el
causante no tena. El causante no puede transmitir ms ni mejores derechos de los que tena.
b) S PUEDEN, los herederos sin titulares de la accin. Argumentos:
1. TEXTO. El art 1683 slo declara indignos a los que celebraron el acto o
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y resulta, que los herederos no
han celebrado ningn acto o contrato, por lo tanto no pueden incurrir en la causal de
indignidad.
3. SENTIDO ESTRICTO. La indignidad es una sancin y una situacin de
excepcin porque la regla general es la amplia titularidad de esta accin. En consecuencia, el art.
1683 debe interpretarse de manera estricta, y como no menciona a los herederos del indigno,
entonces no se entienden comprendidos en la indignidad. Por lo dems, como se interpreta en
sentido estricto, no puede haber analoga entre la situacin del causante y el heredero porque el
fundamento de la indignidad es el dolo o la culpa del causante y no de sus herederos.
4. TITULARIDAD GENRICA. Los herederos pueden ejercer la accin
por otra va (porque en verdad su causante nunca se las transmiti porque no la tena), y esta

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otra va es la amplia titularidad que concede el art 1683, en la medida que tengan inters en la
declaracin de nulidad.

* Caso en que el acto se celebra a travs de un representante, y el


REPRESENTANTE saba o deba saber el vicio que invalidaba al acto o contrato. Puede el
REPRESENTADO demandar la nulidad absoluta?
a) NO PUEDE. El representado est privado de la accin de nulidad absoluta
porque el representante acta con la voluntad del representado, y la representacin produce
respecto del representado los mismos efectos que si hubiese intervenido el mismo. Art. 1448.
b) S PUEDE. El representado es titular de la accin de nulidad. Argumentos:
1. La indignidad es una sancin frente a una conducta reprochable y el
representado no ha incurrido en ninguna conducta reprochable.
Esto tiene an ms sentido si se acepta la teora de la representacin
modalidad, en que el representante acta con su propia voluntad, no con la del representado, y
es el representante quien incurre en la conducta reprochable.
2. Como es una sancin, la norma que establece la indignidad debe
interpretarse de manera estricta, sin analogas.
3. El REPRESENTANTE tiene las facultades que la ley o el representado
le otorgan. La ley no concede facultades para celebrar contratos contrarios al orden pblico, que
es lo que acontece con la nulidad absoluta, ni el representado tampoco puede otorgar ese tipo de
facultades.

4) En cuanto al SANEAMIENTO. Hay que distinguir:


1. Saneamiento por ratificacin. La nulidad absoluta NO puede sanearse por ratificacin
de las partes, porque la ratificacin importa una renuncia, y segn el art 12, para que la renuncia
sea vlida, el derecho que se renuncia debe mirar al inters individual del renunciante. Esto no
ocurre en la nulidad absoluta, porque en ella est comprometido el inters general de la
sociedad.
2. Saneamiento por transcurso del tiempo. La accin de nulidad absoluta ES
PRESCRIPTIBLE y el plazo de prescripcin es de 10 AOS, que se cuentan DESDE LA FECHA
DEL ACTO O CONTRATO12.

(B) LA NULIDAD RELATIVA. Es una sancin civil impuesta por la ley, que consiste en
privar de efectos jurdicos a un acto o contrato, por haberse omitido en l, ciertos requisitos o
formalidades que las leyes prescriben para el valor de dicho acto o contrato, en consideracin al
estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran.

Caractersticas:

1) Es la REGLA GENERAL. A partir del art 1682 se desprende que la nulidad relativa es la
regla general en materia de nulidad, es decir, un vicio de nulidad en principio es un vicio de
nulidad relativa, a menos que la ley expresamente haya sealado que es vicio de nulidad
absoluta.

2) En cuanto al INTERS que protege. Tras la nulidad relativa slo aparece


comprometido un inters privado o particular. Se dice que todas las dems caractersticas son
consecuencia de esta.

3) En cuanto a sus CAUSALES. El inc final del art 1682 habla de cualquiera otra especie
de vicio. A partir de esto se puede sealar que SON CAUSALES DE NULIDAD RELATIVA:
a) Los vicios del consentimiento:
1) El error vicio.
2) El error impedimento segn algunos autores.
3) La fuerza.

12
Moreno: en teora, no debera sanearse por el transcurso del tiempo porque la nulidad absoluta est
establecida en inters general de la sociedad, es decir, por la misma razn por la que no puede ratificarse.
Sin embargo, seala que el inters general de la sociedad tambin exige que transcurrido cierto lapso las
acciones se extingan.

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4) El dolo.
b) La lesin enorme en los casos previstos por la ley.
c) Los actos de los relativamente incapaces.
d) La omisin de otros requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos en consideracin a la calidad o estado de quienes lo celebran. En el fondo, omisin
de formalidades habilitantes.

4) En cuanto al PRONUNCIAMIENTO DEL JUEZ. El juez NO puede declararla de


oficio, sino slo a peticin de parte.

5) En cuanto los TITULARES DE LA ACCIN RESCISORIA.

a) La regla: aqul en cuyo beneficio la ley la establece (titular directo), y sus herederos o
cesionarios.
Slo son titulares aquellos en que cuyo beneficio la ha establecido la ley, y sus herederos
o cesionarios. Justamente porque esta sancin mira al inters privado de ellos: titular directo,
herederos y cesionarios solamente.
A partir de esto se entiende que particularmente son titulares:
a) En el caso de error el que padeci el error.
b) En el caso de fuerza, la vctima del la fuerza.
c) En el caso de dolo, la victima de la maquinacin.
d) En el caso de la lesin enorme, el que sufri la desproporcin.
e) En el caso de los relativamente incapaces, el relativamente incapaz.
f) En el caso de omisin de formalidades habilitantes, la persona en cuya
consideracin se han exigido por la ley los requisitos o formalidades.

b) Excepcin: indignidad para pedir la nulidad relativa: el incapaz que ha actuado con
dolo. Es indigno de la accin rescisoria EL INCAPAZ QUE HA ACTUADO CON DOLO, y en
consecuencia ni l, ni sus herederos ni sus cesionarios podrn alegar la nulidad. Art. 1685.
La norma establece una contraexcepcin: Dice que la certeza (el CC habla de asercin)
de la mayor edad o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, NO INHABILITA al
incapaz para pedir la declaracin de nulidad, o sea, no lo transforma en indigno.

6) En cuanto al SANEAMIENTO POR RATIFICACIN. Segn el art 1684 la Nulidad


Relativa PUEDE sanearse por ratificacin de las partes o titulares, a diferencia de la nulidad
absoluta. Es decir, el titular puede ejercer la accin de nulidad relativa o ratificar el acto.

- Distincin entre ratificacin y confirmacin o convalidacin. En doctrina se


distingue por un lado la ratificacin, de otra cosa que es la confirmacin o convalidaci n:
1) Ratificar es aceptar los efectos de un AJ en cuya celebracin no se ha intervenido,
y por tanto es inoponible. Ejemplo, la venta de cosa ajena vale pero el es inoponible al verdadero
dueo, quien, sin embargo, puede ratificarla y hacer suyas las consecuencias de dicha venta.
2) Confirmar o convalidar es renunciar a ejercer la Accin de Nulidad Relativa. En
consecuencia, lo que el 1684 llama ratificar en verdad es confirmar o convalidar.

- Posibilidad de confirmar o convalidar (ratificar, segn el CC) para sanear la nulidad


relativa: Desde luego que la nulidad relativa puede sanearse por esta va porque mira al slo
inters particular de sus titulares y su confirmacin no est prohibida.
Cabe tener presente que la confirmacin (o ratificacin como la llama el cdigo) es una
RENUNCIA, y por lo tanto es un AJ unilateral e irrevocable, procedente con los requisitos del
art. 12 del CC (que el d renunciado mire al inters particular de quien lo abdica y su renuncia
no est prohibida). .

- Clases de Ratificacin (confirmacin):


(1) Expresa: Es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos.
(2) Tcita: Es la EJECUCIN VOLUNTARIA DE LA OBLIGACIN CONTRADA, no
obstante que se sepa que el acto por el cual se contrajo adolece de un Vicio de Nulidad.

- Requisitos de la Ratificacin:

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(1) SOLO POR EL TITULAR. Solo puede confirmar o ratificar el titular de la Accin
de nulidad, lo que es obvio porque es una renuncia y slo puede renunciar el titular del derecho
abdicado.
(2) CAPACIDAD DEL TITULAR. El confirmante debe ser capaz, lo cual tambin es
obvio porque la confirmacin, como toda renuncia, es un AJ y un requisito de ste es la
capacidad de quin lo celebra. Si el confirmante es incapaz, la confirmacin tambin adolecera
de un vicio de nulidad.
Se acepta que pueda confirmar un relativamente incapaz autorizado por su
representante legal, puesto que es aplicacin de las RG en materia de capacidad.
(3) CONOCIMIENTO DEL VICIO SI LA CONFIRMACIN ES TCITA. La
Confirmacin Tcita exige que la persona que confirma tenga conocimiento del Vicio de
Nulidad, porque si ejecuta la obligacin ignorando el vicio entonces no hay confirmacin alguna.
Art 1695
(4) SOLEMNIDAD, SI EL AJ QUE SE RATIFICA ES SOLEMNE. Si la Confirmacin
va a incidir en un AJ solemne, debe cumplir con la misma Solemnidad que se exige para el acto
que se confirma. Por ejemplo si la confirmacin dice relacin con una compraventa de bienes
races, la confirmacin tambin debe constar por escritura pblica.

7) En cuanto al SANEAMIENTO POR TRANSCURSO DEL TIEMPO O


PRESCRIPCIN:

a) Regla General. Art 1691 y 1684. La accin Rescisoria ES PRESCRIPTIBLE, el PLAZO


de prescripcin es de 4 AOS, y para saber DESDE CUNDO se cuenta este cuadrienio, hay que
distinguir:
(1) En caso de error, desde la fecha del acto o contrato.
(2) En caso de fuerza, desde que cesa la fuerza.
(3) En caso de dolo, al igual que el error, desde la fecha del acto o contrato.
(4) En caso de lesin enorme, desde la fecha del acto o contrato.
(5) En caso de actos de personas relativamente incapaces, desde que cesa la
incapacidad.
(6) En caso de omisin de las formalidades habilitantes, desde que cesa la
circunstancia en cuya virtud la ley exige la concurrencia de estos requisitos o formalidades. Por
ejemplo, en ciertos casos la ley exige ciertos requisitos de la sociedad conyugal (art 1741 inc 3 y
1757 inc 1 y 3), en estos casos no hay incapacidad relativa pero si se exige requisitos respecto
al estado o calidad de las personas.

b) Modificacin del cmputo del plazo de prescripcin por la transmisibilidad de la


Accin Rescisoria. Art 1692. Son titulares de la accin rescisoria aquellos en cuyo beneficio la ha
establecido la ley (que son los titulares directos), y sus herederos o cesionarios.
Tratndose del fallecimiento del titular directo de la accin rescisoria, obviamente la
transmite a sus herederos, PERO pasa lo siguiente con el CMPUTO DEL PLAZO de
prescripcin:
1.- Tratndose de los HEREDEROS MAYORES DE EDAD, el cuadrienio o su residuo
se cuenta desde que fallece el titular. As:
a. Si el cuadrienio (periodo de 4 aos) no haba comenzado a correr en vida del
causante, los herederos tienen estos 4 aos completos y se cuentan desde la fecha del
fallecimiento del titular directo de la accin.
b. Si el cuadrienio ya haba comenzado a correr en vida del causante, solo cuentan
con el RESIDUO, o sea lo que falte para completar los 4 aos, y el residuo se cuenta desde la
fecha del fallecimiento del titular directo de la accin.
2.- Tratndose de los HEREDEROS MENORES DE EDAD, el cuadrienio o su residuo
se cuenta desde que alcanzan la mayora de edad. As:
a. Si el cuadrienio no haba comenzado a correr en vida del causante, tienen estos
4 aos completos y se cuentan desde que alcanzan la mayora de edad.
b. Si el cuadrienio ya haba comenzado a correr en vida del causante, cuentan con
el RESIDUO y este residuo se cuenta desde que alcanzan la mayora de edad.
LMITE: Con todo, en este caso de los herederos menores de edad, hay un PLAZO
MXIMO de 10 AOS contados desde la fecha de celebracin del acto o contrato que adolece de
causal de nulidad. O sea, deben alcanzar la mayor edad antes de esos 10 aos contados en esa
forma.

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Comentarios sobre el caso de los herederos menores de edad:


a) El art 1692 es una norma excepcional porque admite la suspensin de una
prescripcin de corto tiempo, y la prescripcin de corto tiempo no admite suspensin (art 2593).
b) Esta suspensin tiene un lmite que ya se vi, porque no puede alegarse la
nulidad transcurridos 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato.
c) Este lmite de 10 aos solo se aplica a los herederos o tambin se aplica al
titular directo? Hay 2 opiniones:
1. Mayoritariamente se dice que slo se aplica a los herederos, ya que el
tenor literal de la disposicin as lo seala, y como se trata de una situacin de excepcin debe
interpretarse de manera estricta.
2.- Minoritariamente se dice que tambin se aplica al titular directo,
porque el legislador ha establecido un plazo mximo y general de 10 aos para que se saneen las
relaciones jurdicas.

*Entonces, recapitulando estas reglas, la accin rescisoria es prescriptible, y el plazo es de 4


aos contados desde la celebracin del acto o contrato en caso de error, dolo y lesin enorme,
o desde que cesa la fuerza, la incapacidad (relativa) o las circunstancias a las que atiende la
ley para exigir los requisitos que se omitieron.
Pero si el titular directo fallece, y en su vida no haba comenzado a correr este plazo de 4
aos, los herederos mayores de edad cuentan los 4 aos desde el fallecimiento del titular y los
menores de edad cuentan los 4 aos desde que cumplen la mayora de edad, lo que debe
suceder antes de 10 aos contados desde la fecha del acto o contrato anulable.
Y si en vida del titular directo ya haban comenzado a correr los 4 aos, sus herederos slo
tienen el residuo, y si son herederos mayores el residuo se cuenta desde el fallecimiento del
titular, y si son herederos menores el residuo se cuenta desde que alcanzan la mayora de
edad, lo que debe suceder antes de 10 aos contados desde la fecha del acto o contrato
anulable.

EFECTOS DE LA NULIDAD. An dentro de la clasificacin de la nulidad en atencin al


inters protegido.

- Antecedentes.
1) Son los MISMOS EFECTOS para la Nulidad Absoluta y para la Nulidad Relativa.
Ambas producen exactamente los mismos efectos. Slo se diferencian en el inters que
protegen, pero los efectos de una y otra son los mismos.
2) Para que la Nulidad Produzca efectos, se requiere de SENTENCIA JUDICIAL FIRME
Y EJECUTORIADA. No hay nulidad sin sentencia judicial ejecutoriada.
3) La Nulidad Judicialmente declarada opera con EFECTO RETROACTIVO, es decir
hay que volver o retrotraerse al estado anterior a la celebracin del acto o contrato declarado
nulo.

- Anlisis de los efectos. Art 1687 en concordancia con art 904 y ss. Para analizar los
efectos de la Nulidad, hay que distinguir entre efectos internos y efectos externos.

1) EFECTOS INTERNOS O ENTRE LAS PARTES. Hay que subdistinguir:

a. Si las obligaciones estn pendientes. La Nulidad opera como un modo de


extinguir las obligaciones. Concretamente, la sentencia que declara la nulidad absoluta o relativa
opera como modo de extinguir las obligaciones.
Pero en estricto rigor la nulidad no se dirige a extinguir las obligaciones, sino a
EXTINGUIR O DEJAR SIN EFECTO EL CONTRATO QUE GENER LA OBLIGACIN.
Desaparecida la causa, desaparece el efecto.
De esta manera se logra explicar lo que ocurre por ejemplo en el COMODATO. En este
contrato slo el comodatario resulta obligado, l debe restituir la especie al comodante. Si se
dice que la nulidad extingue la obligacin, se producira el absurdo de que el comodatario no
tendra que restituir la especie al comodante porque su obligacin se habra extinguido. En
cambio, si se sostiene que lo que se extingue es el contrato, debe restituir la especie porque
carece de un ttulo que justifique su tenencia de la cosa.

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b. Si las obligaciones estn cumplidas. La Nulidad no puede operar como modo


de extinguir las obligaciones, ya que stas se extinguieron con el pago. Los efectos son:

1. LA REGLA: EFECTO RETROACTIVO Y REGLAS DE LAS PRESTACIONES


MUTUAS. Cuando las obligaciones se encuentran solucionadas, LA NULIDAD
JUDICIALMENTE DECLARADA TIENE UN EFECTO RETROACTIVO ENTRE LAS PARTES:
consiste en que LAS PARTES TIENEN DERECHO A SER RESTITUDAS AL MISMO ESTADO
EN QUE SE ENCONTRARAN SI NO HUBIESEN CELEBRADO EL ACTO O CONTRATO
NULO. Y cmo se materializa este efecto? Aplicando las REGLAS GENERALES en materia de
PRESTACIONES MUTUAS contenidas en los arts 904 y ss a propsito de la ACCIN
REIVINDICATORIA.

2. EXCEPCIONES. Hay CASOS EN QUE NO PROCEDE ESTE EFECTO


RESTITUTIVO:
a) Tratndose del que celebr un acto o contrato que adolece de un objeto o
casua ilcitos y actu a sabiendas (art 1468). Tiene que haber conocimiento real y efectivo del
vicio, en cuyo caso esta persona no puede pedir devolucin de lo que pag.
b) Tratndose del que ha contratado con un incapaz sin los requisitos que la ley
exige. El fundamento de esta excepcin es que la ley presume que quien contrata con un incapaz
sin los requisitos que exige la ley lo hace para aprovecharse de la incapacidad y por ello lo priva
del derecho a ser restituido.
- Contraexcepcin: El que contrat con un incapaz recupera su derecho a ser
restituido si prueba que en virtud de ese acto o contrato, se ha hecho ms rica la persona del
incapaz. Para estos efectos se entiende que se ha hecho ms rica:
a. Si las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas le han sido
necesarias, por ejemplo el incapaz vendi su computador y con el dinero compr alimentos.
b. Si las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas no le han sido
necesarias pero subsistan y el incapaz quisiera retenerlas.
El fundamento de la contraexcepcin radica en que el legislador entiende que si
el incapaz se ha hecho ms rico no hubo aprovechamiento de la contraparte. Luego desaparece
el fundamento de la excepcin y se aplica la regla general, el derecho a ser restituido (art 1688).
c) Si se adquiri el dominio de las cosas por prescripcin adquisitiva.
d) Si el acto declarado nulo gener una obligacin natural, porque stas no dan
accin para exigir el pago pero autorizan a retener lo pagado.

2) EFECTOS EXTERNOS O RESPECTO DE TERCEROS13.

- Cundo surgen terceros? Puede ocurrir que en el tiempo intermedio que va desde la
celebracin del acto nulo y la declaracin de nulidad, las partes entren en relaciones con
terceros. Por ejemplo: Juan vende su casa a Pedro, y luego Pedro la vende a Diego y se declara
nula la compraventa entre Juan y Pedro. Es decir, cumplidas las prestaciones, pero previo a la
declaracin de nulidad, una parte enajena o grava a favor de un 3 la cosa que recibi en virtud
del contrato nulo.

- EN QU CONSISTE ESTE EFECTO DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS?:


ACCIN REIVINDICATORIA CONTRA TERCEROS POSEEDORES. Por la declaracin de
nulidad no puede operar el efecto Restitutivo respecto de terceros porque las sentencias
judiciales solo afectan a las partes, de ah que el art 1689 seale que LA NULIDAD
JUDICIALMENTE DECLARADA DA ACCIN REIVINDICATORIA CONTRA TERCEROS
POSEEDORES.

- IMPORTA LA BUENA O MALA FE DE LOS TERCEROS para que pueda haber en su


contra accin reivindicatoria? En materia de Nulidad hay Accin Reivindicatoria CONTRA
TODOS LOS TERCEROS POSEEDORES, INDEPENDIENTEMENTE DE SI ESTN DE BUENA
O FE O DE MALA FE, esto es irrelevante para el ejercicio de la Accin Reivindicatoria.

13
Moreno clasifica los efectos de manera diversa, distinguiendo primero si las obligaciones se encuentran
pendientes o cumplidas, y luego, si se encuentran cumplidas subdistingue los efectos entre las partes y
respecto de terceros. Lo fundamental es que los efectos entre terceros tienen lugar cuando stos se
relacionan con las partes en el tiempo que media entre la celebracin del acto anulable y su declaracin de
nulidad.

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Se dijo que la buena o mala fe ES IRRELEVANTE PARA EL EJERCICIO DE LA


ACCIN, PERO S TIENE IMPORTANCIA PARA OTRA COSA: PARA APLICAR LAS REGLAS
DE LAS PRESTACIONES MUTUAS.
Se hace esta precisin porque tratndose de otras causales de ineficacia como la
Resolucin, s se distingue entre terceros de buena y mala fe, y solo habr accin Reivindicatoria
en contra de terceros poseedores de mala fe. O sea, importa para el ejercicio de la accin. En la
nulidad no importa, hay reivindicacin contra todos, y la buena o mala fe importa slo para la
aplicacin de las reglas de las prestaciones mutuas.

- EXCEPCIONES: NO HAY ACCIN REIVINDICATORIA CONTRA TERCEROS


POSEESORES en los siguientes casos:

1. Prescripcin. Si el tercero adquiri por Prescripcin no hay accin reivindicatoria


en contra de l.

2. Rescisin del decreto de posesin definitiva, a propsito de la declaracin de


muerte presunta. En materia de muerte presunta por regla general hay que distinguir 3
periodos:
(1) Mera ausencia. En esta etapa hay grandes probabilidades de que el
desaparecido est vivo, de manera que el legislador hace prevalecer los intereses del
desaparecido por sobre los intereses de sus herederos.
(2) Posesin provisoria. En esta etapa las probabilidades de que el desaparecido
est vivo se equilibran con las probabilidades de que haya fallecido, en consecuencia los
intereses del desaparecido se equilibran con los intereses de sus herederos.
(3) Posesin definitiva. En esta etapa son mayores las probabilidades de que el
desaparecido haya fallecido, en consecuencia prevalecen los intereses de los herederos por sobre
los intereses del desaparecido. De ah que los herederos pueden enajenar o gravar los bienes del
desaparecido.
Pero puede ocurrir que el desparecido reaparezca, en tal caso puede pedir las
Rescisin del decreto de posesin definitiva y tiene derecho a recuperar sus bienes PERO EN
EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTREN, subsistiendo las enajenaciones y gravmenes que
hubieren realizado sus herederos, de manera que los terceros no se ven afectados por la
Rescisin del decreto de posesin definitiva. No hay accin reivindicatoria contra ellos.
En otro tema, para efectos de la restitucin (prestaciones mutuas), los
demandados son considerados poseedores de buena fe, y la mala fe es saber y ocultar la
verdadera muerte o existencia del desaparecido).
Finalmente, a pesar de que el CC habla de Rescisin del decreto de posesin
definitiva, en rigor ac no hay una nulidad relativa ni ninguna clase de nulidad. La nulidad
supone un vicio y ac simplemente hay hechos a los cuales la ley les reconoce el efecto de hacer
inoponible o privar de eficacia al decreto (y que son la reaparicin del desaparecido o el hecho
de tener noticias exactas de la existencia o muerte del desaparecido).

3. Donaciones entre vivos. Segn el art 1432 en principio la Rescisin de la donacin


NO DA ACCIN contra terceros poseedores, a menos que concurran los requisitos que dicha
disposicin establece.

d. Rescisin por causa de lesin enorme. Segn el art 1983 ins 2 uno de los
requisitos para que proceda la Accin Rescisoria en este caso es que el comprador no haya
enajenado la cosa. Luego, si la enajen no podr pedirse la Rescisin, de manera que no se
afectar al tercero.

ACCIONES QUE PUEDEN SURGIR DE UN ACTO O CONTRATO QUE ADOLECE


DE UN VICIO DE NULIDAD.
1) Accin de Nulidad, que es una accin PERSONAL, y, si una parte tiene varias personas,
la declaracin de nulidad beneficiar a quien ha pedido la declaracin de nulidad (art. 3 inc 2
CPC).
2) Accin Reivindicatoria, que es una accin REAL. En estricto rigor la accin
reivindicatoria solo surgira cuando la sentencia que declara la Nulidad se encuentra Firme y
Ejecutoriada. Esto puede acarrear el inconveniente que el tercero llegue a adquirir por
prescripcin adquisitiva.

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Es por ello que en la prctica se suelen interponer ambas acciones, Nulidad y


Reivindicatoria en un mismo juicio para concluir con una sola sentencia que afecte tanto a la
contraparte como a terceros, y ello es posible porque el art 17 del CPC autoriza a que se puedan
entablar conjuntamente 2 o ms acciones con tal de que no sean incompatibles.
3) Excepcionalmente Accin Indemnizatoria, por ejemplo cuando errneamente se ha
contratado con una persona en actos intuito persone.

Otras consideraciones de orden procesal en torno a la nulidad.


1. Tramitacin. Un juicio de nulidad se tramita de acuerdo a las reglas del juicio ordinario.
2. Forma como se hace valer: Como accin o excepcin, y como excepcin tambin puede
invocarse en un juicio ejecutivo.
3. Inters en la declaracin de nulidad absoluta. Algo se adelant sobre esto en las
caractersticas de la nulidad absoluta, que puede pedirla todo el que tenga INTERS en ella. En
el mbito procesal, es la legitimacin activa. Tradicionalmente se ha dicho que este inters debe
ser econmico, pecuniario. Sin embargo Moreno estima que es un inters jurdico y ste puede
tener significacin econmica o no. Pero tiene que ser un inters suficiente para justificar la
intervencin de los tribunales de justicia, es decir, digno de proteccin jurdica. El derecho civil
no slo protege intereses pecuniarios, sino que tambin otros. Adems el Art. 1683 seala que el
ministerio pblico judicial puede pedir la declaracin de nulidad absoluta en el orden de la ley o
de la moral, y dichos intereses no son econmicos.

Paralelo entre Nulidad Absoluta y Relativa.

a) Diferencias:
1. En cuanto a su fundamento o el inters que protegen, la nulidad absoluta protege el
inters general de la sociedad y la nulidad relativa el inters de particulares 14.
2. En cuanto a su procedencia, la regla general es la nulidad relativa y excepcionalmente
habr nulidad absoluta. Art. 1682 inc final.
3. En cuanto a las causales de una y otra, son distintas.
4. En cuanto al saneamiento por ratificacin o confirmacin, la nulidad absoluta no
puede sanearse por ratificacin, pero s se puede con la nulidad relativa.
5. En cuanto al saneamiento por transcurso del tiempo, ambas acciones de nulidad son
prescriptibles pero los plazos y cmputo de los mismos son distintos (nulidad absoluta: 10 aos
desde el acto o contrato; nulidad relativa: 4 aos que se cuentan de momentos distintos
dependiendo de la causal y de quin ejerce la accin).

b) Similitudes:
1. En cuanto a la forma como operan, no hay nulidad sin SENTENCIA judicial
ejecutoriada que la declare. Ambas nulidades requieren ser declaradas judicialmente para privar
de efectos al acto que se anula.
2. En cuanto a los efectos que producen entre las partes y respecto de terceros, ambas
nulidades producen exactamente LOS MISMOS efectos.

2) Otra clasificacin de la nulidad. Atendiendo a la forma como la dispone la


ley:
(a) Nulidad Expresa.
(b) Nulidad Tcita o virtual.

(a) Nulidad EXPRESA. Es aquella en que el legislador seala en trminos formales,


explcitos y directos que un acto que adolece de un vicio est sancionado con la nulidad.
Por ejemplo los arts 1796, 1682.

14
Moreno: en esto hay mucho de relativo. Si se protege a las personas en particular, eso no protege
tambin a la sociedad en general? Y si se protege a la sociedad en general, no se protege a cada una de
los particulares que la integran? Entonces se pregunta cul es la utilidad de determinar si la nulidad es
relativa o absoluta? En que la regla general es la rescisin o nulidad relativa, de tal suerte que si un acto
es nulo, en principio es relativamente nulo.

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(b) Nulidad TCITA O VIRTUAL. Es aquella en que se entiende que la sancin es la


Nulidad, no porque el legislador lo diga en forma explcita, sino que por aplicacin de las reglas
generales en materia de Nulidad.
Por ejemplo el art 412 inc final. Segn el art 1466 los actos o contratos que adolecen de
objeto ilcito adolecen de un vicio de nulidad, por lo que del art 412 se deduce que este acto es
nulo.

3) Otra clasificacin de la nulidad. Atendiendo a su extensin:


(a) Nulidad total.
(b) Nulidad parcial.

(a) Nulidad TOTAL. Es aquella que afecta al AJ en su integridad, en todas sus


estipulaciones.
(b) Nulidad PARCIAL. Es aquella que afecta a algunas clusulas o disposiciones del AJ
(las que adolecen de un vicio de nulidad), subsistiendo la validez del resto de las disposiciones.

Situacin en el Cdigo Civil. No regula esto de manera sistemtica. Slo hay normas
aisladas que permiten una nulidad parcial, otras que prohben la nulidad parcial y el resto es
silencio del legislador.

1) Normas en que se permite o acepta la nulidad parcial:


a. En el testamento, art 1058.
b. En la donacin, art. 966. Si es una donacin que requiere insinuacin o
autorizacin judicial (ms de 1 centavo), y no se obtiene, la donacin es nula slo en el exceso.
Explicacin: Se debe pedir autorizacin judicial para toda donacin que valga ms de
1 centavo, lo que se conoce como insinuacin de la donacin. Si se hace una donacin superior a
1 centavo sin autorizacin judicial, esa donacin es nula solo en el exceso.
Sin embargo, este ejemplo de nulidad parcial es terico porque hoy cualquier
donacin debe insinuarse ya que no hay nada que valga menos de un centavo.
c. En la clusula penal, si se pacta un inters superior al mximo que la ley permite
estipular, hay nulidad slo en lo que excede de ese lmite (en rigor la sancin es la rebaja de la
pena a ese mximo).

2) Normas que prohben o rechazan la nulidad parcial, es decir slo hay nulidad total.
a. En el testamento, nuevamente, porque es nulo EN TODAS SUS PARTES el
testamento en que de cualquier modo haya intervenido fuerza.
b. En la transaccin, porque si se celebra en virtud de un ttulo falsificado o como
consecuencia de error o dolo, es nula en TODAS SUS PARTES.

Silencio del CC. Cul es la regla general: la nulidad parcial o la nulidad total?
*Las opiniones son fundamentalmente dos y la argumentacin es la misma slo que se
invierte en cada caso. Es decir, si se estima que la regla es la nulidad PARCIAL y
excepcionalmente la nulidad total, es porque aquellos casos en que se rechaza expresamente la
nulidad parcial, son excepciones que confirman dicha regla general, y los casos en que se
acepta expresamente la nulidad parcial, son manifestaciones de la misma regla.
Y si se dice que la regla es la nulidad TOTAL, es lo inverso en lo sustancial y hasta en el
orden argumentativo, es decir, porque aquellos casos en que se acepta expresamente la
nulidad parcial, son excepciones que confirman dicha regla general (nulidad total), y los casos
en que se rechaza expresamente la nulidad parcial, son manifestaciones de la misma regla.

1) Frente al silencio del leg, LA NULIDAD PARCIAL PROCEDE PORQUE ES LA


REGLA GENERAL. Es decir, la regla general es la nulidad parcial, salvo los casos en que el CC
ha establecido la nulidad total. Por qu?
a. Porque aquellos casos en que el legislador expresamente ADMITI la Nulidad
Parcial son manifestaciones de la regla general, cual es que la Nulidad parcial PROCEDE.
b. Porque aquellos casos en que el legislador expresamente RECHAZ la Nulidad
Parcial, slo son excepciones que confirman que la regla general es que la Nulidad parcial
PROCEDE.
En el fondo, plantea que la nulidad parcial es la regla porque cuando el legislador
prohbe o rechaza la nulidad parcial, lo seala expresamente.

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2) Frente al silencio del leg, LA NULIDAD PARCIAL NO PROCEDE POR RG. LA


REGLA ES LA NULIDAD TOTAL. Los argumentos son los mismos pero invertidos.
a. Aquellos casos en que el legislador expresamente RECHAZ la Nulidad Parcial
son manifestaciones de la regla general, cual es que la Nulidad Parcial NO PROCEDE.
b. Los casos en que el legislador expresamente ADMITI la Nulidad Parcial slo son
excepciones que demuestran que la regla general es que la Nulidad Parcial NO PROCEDE.
En el fondo, plantea que la nulidad total es la regla porque cuando el legislador admite
la nulidad parcial, lo seala expresamente.

3) Moreno: La regla es ADMITIR LA NULIDAD PARCIAL. Moreno piensa que la regla


es admitir la nulidad parcial, salvo los casos en que el CC ha establecido la nulidad total. Para
ello da 2 argumentos:
1. El principio de la autonoma de la voluntad. Las partes pueden convenir todo tipo
de estipulaciones que no sean contrarias a la ley, al orden pblico ni a las buenas costumbres.
Pero si en un AJ slo son ALGUNAS las clusulas contrarias a estos lmites, y no todas, este AJ
debe subsistir en el resto porque en las otras clusulas se ha usado legtimamente la autonoma
de la voluntad.
2. El principio de conservacin de los actos jurdicos. Los AJ han sido creados por
sus autores con el objeto de producir consecuencias jurdicas, para ello celebran porque lo
pactado obliga (o pacta sunt servanda). Ahora bien, lo pactado obliga y debe cumplirse,
siempre que no exista una razn legal que lo impida. Y si no existe, entonces el acto debe
mantener su eficacia y slo debern invalidarse aquellas clusulas contrarias a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres.
3. Sson muchos ms los casos en que se admite la nulidad parcial, que aquellos en
que se rechaza. Adems de los casos mencionados, se pueden agregar los arts 1059, 1060, 1061,
1110, 1111, 1401, 1409, 1717, 1721, 1544, 2027, etc. En consecuencia esta debiera ser la regla
general, y los casos en que no procede la Nulidad Parcial seran casos de excepcin.

3.- RELACIN CON EL MATRIMONIO Y EL TESTAMENTO.

(A) RELACIN CON EL MATRIMONIO. Esta materia se analiza ntegramente en la


cdula N 40. Sin embargo, expongo aqu un paralelo con los principales aspectos para
relacionarla con la nulidad de los AJ en general. Esto no est ni en la materia de Moreno ni de
Opazo, es respuesta ma.

a) SIMILITUDES con la nulidad de los AJ en general.


1. Ineficacia. La nulidad es una causal de ineficacia de los AJ en general, y tambin lo
es del matrimonio, en tanto AJ que es, aunque propiamente se dice que es una causal de
terminacin del matrimonio. Pero lo que importa es que es una sancin que se dirige a lo
mismo, es decir, a privarlo de efectos jurdicos.
2. Por la omisin de requisitos de validez. La nulidad se produce por faltarle al AJ un
requisito legal de validez, y el matrimonio no escapa a esto. El matrimonio termina por nulidad
cuando no se han observado en l uno o ms requisitos de validez. Ello lleva a las causales de
nulidad del matrimonio, pero stas se encuentran ubicadas en las diferencias.
Adems, recordando otras caractersticas de la nulidad en general, la sancin y los
requisitos que se omiten deben estar sealados expresamente en la ley, etctera.
3. Pronunciamiento judicial. En general, no hay nulidad sin sentencia judicial
ejecutoriada que la declare, de manera que mientras la nulidad no sea declarada, el acto produce
efectos y es simplemente anulable. Pues bien, esta es la regla que se sigue tambin en materia
matrimonial, ya que la causal de terminacin es sentencia firme que declara la nulidad.
4. En cuanto a uno de sus efectos. La nulidad del matrimonio produce efecto
retroactivo, al igual que la nulidad en general. Por este efecto es que la accin corresponde a los
presuntos cnyuges, porque de declararse nulo el matrimonio, se entiende que nunca fueron
cnyuges (retroactividad) y que vivieron en concubinato.
En general, en materia de efectos, se aplican al matrimonio las reglas generales de la
nulidad. Se precisa que estas reglas se aplican al matrimonio simplemente nulo, porque
tambin existe otra categora de matrimonio nulo, que es el matrimonio nulo putativo.

b) Diferencias con la nulidad de los AJ en general:

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1. En cuanto a las causales. Si bien el matrimonio se anula por la omisin de


requisitos de validez, en especfico las causales de nulidad del matrimonio son diversas de las
causales generales de nulidad absoluta y relativa.
Las causales de nulidad del matrimonio son:
a. Existencia de impedimentos dirimentes.
b. Falta de consentimiento libre y espontneo.
c. Falta o inhabilidad de los testigos.
2. En cuanto a los titulares de la accin de nulidad. La nulidad en general tiene
amplios titulares sealados expresamente en la ley, y son distintos tratndose de la nulidad
absoluta y relativa. En cambio, en el matrimonio, los titulares de la accin de nulidad son:

a. Por regla general, CUALQUIERA DE LOS PRESUNTOS CNYUGES15.


Adems, segn algunos autores se dice que es aplicable la indignidad del art. 1683 (no puede
pedir la nulidad el que celebr el acto sabiendo o debiendo saber el vicio) porque nadie puede
beneficiarse de su propio dolo. Pero otros dicen que no porque las normas sobre nulidad del
matrimonio son especiales y cuando la LCM se refiere a las normas del CC lo hace
excepcionalmente, por ejemplo, en materia de fuerza.
b. Excepcionalmente, otros titulares:
1. Los ascendientes, si la causal es minora de 16 aos.
2. Slo el cnyuge vctima de error o fuerza, si existen estos vicios.
3. Los herederos del cnyuge difunto, si es un matrimonio en art. de muerte.
4. Cualquier persona en el inters de la moral o de la ley, si la causal es la
existencia de impedimentos dirimentes relativos.
3. En cuanto a la prescripcin. La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos
contados desde la fecha del acto o contrato y la accin rescisoria prescribe en 4 aos contados
desde diversos momentos, dependiendo de la causal y de si la ejerce el titular directo o sus
herederos.
Tratndose del matrimonio, la accin de nulidad EN PRINCIPIO ES
IMPRESCRIPTIBLE16, y excepcionalmente se establece un plazo de prescripcin en los
siguientes vicios o casos:
a) Minora de 16 aos: 1 ao contado desde que el cnyuge inhbil adquiera la
mayora de edad.
b) Existencia de vicios del consentimiento: 3 aos contados desde que desaparece el
hecho que origin el error o la fuerza.
c) Vnculo matrimonial no disuelto: 1 ao contado desde el fallecimiento de uno de
los cnyuges.
d) Falta o inhabilidad de los testigos: 1 ao contado desde la celebracin del
Matrimonio.
e) Matrimonio en artculo de muerte: 1 ao contado desde la fecha del fallecimiento
del cnyuge enfermo.
Y cundo hay imprescriptibilidad?
a) Tratndose del impedimento dirimente de las personas que no pueden expresar
claramente su voluntad.
b) Tratndose de los impedimentos dirimentes relativos.
b) Tratndose de la falta de madurez.
c) Tratndose de quienes estn privados de la razn.
4. En cuanto a su tramitacin. Un juicio de nulidad es de lato conocimiento, se
tramita conforme a las reglas del juicio ordinario civil, y se hace valer como accin o como
excepcin (y en este caso puede oponerse como excepcin en un juicio ejecutivo).
Pero la nulidad del matrimonio se tramita conforme a las reglas del procedimiento
ordinario ante tribunales de familia (tribunal competente es el del domicilio del demandado), y
no puede ser sometido a arbitraje porque es una materia relativa al estado civil de las personas.

15
Desde este punto de vista, como compete slo a los cnyuges, se podra decir que se asimila a la
nulidad relativa. Sin embargo, el matrimonio es una institucin de orden pblico, lo que pugna con la
conclusin anterior.
16
En cuanto a la OPORTUNIDAD para ejercer la accin de nulidad matrimonial, por regla general slo
puede intentarse DURANTE LA VIDA DE AMBOS CNYUGES (salvo el matrimonio en artculo de
muerte y el matrimonio viciado por vnculo matrimonial no disuelto).

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5. En cuanto a sus efectos respecto de terceros. El efecto externo de la nulidad en


general es que otorga accin reivindicatoria contra todos los terceros poseedores, y este efecto
surge una vez declarada la nulidad por sentencia judicial ejecutoriada.
Tratndose de la nulidad del matrimonio, los efectos respecto de terceros slo pueden
tener lugar una vez que se SUBINSCRIBA la sentencia EJECUTORIADA de nulidad al margen
de la inscripcin matrimonial.
6. En cuanto a sus efectos entre las partes. En principio ac hay similitudes porque
tanto la nulidad en general como la nulidad matrimonial producen un efecto retroactivo.
Sin embargo, hay una categora de matrimonio nulo que no produce este efecto sino
otro muy diverso ligado a su validez, y es el matrimonio nulo putativo. En efecto, el matrimonio
nulo putativo produce los mismos efectos civiles que el matrimonio vlido, pero slo respecto
del cnyuge que lo contrajo de buena fe y con justa causa de error.

(B) RELACIN CON EL TESTAMENTO. Esto no est en la materia, es respuesta ma, y


recomiendo repasar la nulidad parcial y en general los requisitos del testamento, cuya falta
acarrear en cada caso nulidad, inexistencia (se tendr por no escrito), etc.

1) Trmino del testamento. Ineficacia. Un testamento puede terminar por dos captulos:
1. Porque se cumplieron o ejecutaron las disposiciones del testador. Ac obviamente
no hay ineficacia, todo lo contrario, se llev a efecto.
2. Porque ha operado alguna causal de ineficacia, que haga que el testamento termine
sin que se lleve a efecto. As, el testamento concluye:
a. Por su declaracin de nulidad, al faltar alguno de los requisitos legales, y esa
nulidad puede ser absoluta o relativa segn sea el fundamento de dichos requisitos.
b. Por la revocacin que de l haga el testador.
c. Expira tambin si todos los asignatarios resultaren incapaces o indignos.
d. Expira tambin si todos los asignatarios repudiaren las asignaciones.

2) Relacin con la nulidad en general de los AJ. La nulidad parcial.

1. NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA. Las causales de nulidad del testamento son,


en trminos muy generales, los vicios de la voluntad del testador, la omisin de solemnidades
(es un AJ siempre solemne) y la incapacidad del testador. Ello acarrear una nulidad absoluta o
relativa, dependiendo de la causal.

2. NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL. Sin embargo, en el testamento es


apreciable otra clasificacin de la nulidad, aquella que distingue, segn su extensin, entre
NULIDAD PARCIAL Y NULIDAD TOTAL.
Recordar que el CC no reglamenta de manera orgnica este tipo de nulidad, slo hay
normas que admiten la nulidad parcial y otras normas que la prohben, y en el resto hay un
silencio del legislador que ha sido interpretado en el sentido que la nulidad parcial es la regla y
slo excepcionalmente hay nulidad total, o bien, que la nulidad total es la regla y solo
excepcionalmente hay nulidad parcial.
Recordar tambin que la regla general sera la nulidad parcial, por el principio de la
autonoma de la voluntad y el de conservacin de los AJ.
Lo que interesa en materia testamentaria son los casos en que se admite la nulidad
parcial y los casos en que se rechaza (y por tanto slo hay nulidad total). Estos casos son los
siguientes:

a) Casos en que se admite la nulidad parcial en el testamento:


1. Art. 966. Es nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo
la forma de contrato oneroso o por interpsita persona. No hay nulidad de todo el testamento.
1. Art. 1058: La asignacin que pareciere motivada por error de hecho, de
manera que sin ese error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. No hay nulidad de
todo el testamento.
2. Art. 1059. No valen las disposiciones captatorias (aquella en que el testador
asigna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento parte de los
suyos). No hay nulidad de todo el testamento.

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3. Art 1060. No valen las disposiciones que el testador no haya dado a conocer
de otro modo que por un s o un no, o por un signo de afirmacin o negacin al contestar una
pregunta. No hay nulidad de todo el testamento.
4. Art 1061. No valen las disposiciones a favor del notario autorizante, ni de su
cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos, cuados y empleados; ni tampoco valen las
disposiciones a favor de los testigos ni de sus cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos
o cuados. No hay nulidad de todo el testamento.
5. Art 1110. Nulidad parcial de un legado. Cuando en la cosa legada el testador
solo tiene una cuota o derecho, se presume que lo que quiere legar es slo esa cuota o derecho y
no ms. Si el legado excede, hay nulidad parcial del exceso, pero la disposicin completa no se
anula ni menos todo el testamento.

b) Caso en que se rechaza la nulidad parcial en el testamento, es decir, slo hay


nulidad total. Por ejemplo:
1. Art. 1003. El testamento es un acto de una sola persona y sern nulas TODAS
las disposiciones contenidas en testamentos mancomunados.
2. Art. 1006. El testamento otorgado por testador incapaz es NULO, aunque
posteriormente deje de existir la incapacidad. Todo el testamento es nulo.
3. Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza,
ES NULO EN TODAS SUS PARTES.

*LO SIGUIENTE EST FUERA DE LA CDULA:


REFERENCIA A LA INEXISENCIA, INOPONIBILIDAD, SIMULACIN,
CONVERSIN O CONVALIDACIN DE LOS ACTOS NULOS Y A LA TEORA DE LA
PRUEBA DE LOS ACTOS JURDICOS.

I. REFERENCIA A LA INEXISTENCIA.

Concepto. Es una sancin civil a un AJ en el que se ha omitido un requisito sin el cual no


puede ser concebido, es decir, indispensable para que nazca a la vida del derecho.

Causales.
1) Falta de voluntad o consentimiento Aqu se comprende:
(1) el error impedimento,
(2) los actos de personas privadas de razn,
(3) la fuerza fsica,
(4) la fuerza moral de tal magnitud que excluye la voluntad.
2) Falta de objeto
3) Falta de Causa
4) Falta de solemnidades cuando estas se exigen como requisito de existencia 17.

La Inexistencia en el CC Chileno. Los autores discuten si nuestro CC consagr o no a la


inexistencia como una causal de ineficacia distinta de la nulidad.
Opiniones:

1.- EL CC NO CONSAGRA LA INEXISTENCIA. SOLO HAY NULIDAD (Arturo Alessandri


Rodrguez y Alfredo Barros Errazriz). Sealan que el cdigo no contempla la ineficacia por
inexistencia, sino que solo consagra la nulidad, que es la mxima sancin.
Argumentos:
(1) El art 1681 que establece que la omisin de requisitos en el AJ acarrea Nulidad y nada
dice en torno a la Inexistencia.
(2) El art 1682 inc 1 contendra una causal genrica de Nulidad Absoluta, cual es la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a su naturaleza. En esta causal genrica quedaran comprendidas
todas aquellas hiptesis o causales que en doctrina producen Inexistencia.

17
En los AJ solemnes se dice que hay una identificacin entre voluntad y solemnidad, porque la nica
forma vlida de exteriorizar la voluntad es el cumplimiento de la solemnidad, porque sin ella el AJ no se
perfecciona. En consecuencia, si se omite la solemnidad, no hay voluntad y en consecuencia falta un
requisito de existencia.

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(3) El art 1682 inc 2 seala como causal de Nulidad Absoluta los actos de personas
Absolutamente incapaces, y resulta que estas personas no tienen Voluntad, de manera que es
clara la intencin del legislador de que la omisin de los requisitos de existencia est sancionada
con la Nulidad Absoluta.
(4) Si bien en diversas disposiciones el legislador seala que la omisin de algn requisito
hace que el acto no produzca efecto alguno o que se tendr por no escrito, etc, al momento de
sancionarlos, slo contempla la nulidad absoluta o relativa, que vendra siendo la mxima
sancin.

2.- EL CC CONSAGRA LA INEXISTENCIA (Claro Solar). Sealan que el cdigo consagr a


la Inexistencia como una sancin distinta de la Nulidad.
Argumentos:
a) Relativos a las normas sobre nulidad:
1) El art. 1681 slo se refiere a la omisin de requisitos de validez. Pero no se refiere a
al omisin de requisitos de existencia. Por tanto, la sancin a esto es distinta y es la inexistencia.
2) El art. 1682 slo se refiere al objeto ilcito y causa ilcita, pero no a la falta de objeto
ni a la falta de causa, y si se sostiene que el CC no contempla la inexistencia, la falta de causa y
de objeto estaran sancionadas con nulidad relativa, lo que es un contrasentido. Por tanto, es
correcto que no mencione la falta de causa ni de objeto, porque no estn sancionadas con
nulidad absoluta sino con inexistencia.
3) La pretendida causal genrica del art. 1682 slo se refiere a la omisin de
solemnidades exigidas como requisito de validez (para el valor de ciertos actos). Y la voluntad,
objeto, causa son requisitos de existencia, no para el valor del acto, y por tanto, la falta de
requisitos de existencia se sanciona con nulidad.
b) Relativos a expresiones o frases que utiliza el legislador:
1) Contratos solemnes, art. 1443: Son aquellos sujetos a la observancia de ciertas
formalidades sin las cuales no produce efectos civiles. O sea, no existe.
2) Elementos de la esencia, art. 1444: Aquellos sin los cuales no produce efecto
alguno, o sea no existe.
3) El objeto es requisito de existencia, art. 1460: Todo acto o declaracin de voluntad
debe tener por objeto. O sea, si no tiene objeto, es inexistente.
4) La causa es requisito de existencia, art. 1467: No puede haber obligacin sin una
causa real. Y la causa es real cuando existe. Si no hay causa, no hay obligacin, porque el acto
es inexistente.
5) Normas sobre instrumentos pblicos, art. 1701: La falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley ha establecido esta
solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o no celebrados. O sea, la omisin de
solemnidades exigidas como requisito de existencia (como en lal CV de inmuebles, escritura),
provoca inexistencia.
6) Otras disposiciones en que el legislador dice que la falta de un requisito de
existencia impide el nacimiento del acto o contrato:
a) En la compraventa:
1. Sobre el consentimiento: La compraventa en principio es consensual
porque se perfecciona por el consentimiento en la cosa y el precio. Por tanto, si no hay
consentimiento, no hay venta y el consentimiento es requisito de existencia.
2. Sobre las solemnidades: La compraventa de bienes races, censo,
servidumbre y sucesin hereditaria no se reputa perfecta sin escritura pblica. No existe sin
esa solemnidad, que es requisito de existencia.
3. Sobre el objeto:
-El precio lo fijan las partes o un tercero designado; si no lo hace, las
partes pueden designar otro tercero, y si no hay acuerdo en su designacin, no har venta
porque falta el objeto, que es requisito de existencia.
-La CV de una cosa que las partes suponen existente al tiempo del
contrato pero en verdad no existe, no produce obligacin alguna. La expresin es discutible
pero el fondo de la disposicin es la falta de objeto, que es requisito de existencia.

II. REFERENCIA A LA INOPONIBILIDAD.

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Concepto. Es una sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos respectos de
terceros a un acto jurdico o a la declaracin de nulidad, u otra causal de ineficacia de los actos
jurdicos.
El CC no la ha reglamentado en forma sistemtica, sino que slo aparece en disposiciones
dispersas.

Clases de Inoponibilidad:

I) Inoponibilidad de los EFECTOS de un acto jurdico: En este caso el acto jurdico


es eficaz respecto de las partes, pero ineficaz respecto de terceros. Se subdistingue:

a) Inoponibilidad de FORMA: Por el incumplimiento de requisitos externos del AJ


necesarios para que sus consecuencias afecten a 3s.
Casos:

(1) Inoponibilidad por omisin de formalidad de publicacin: El acto jurdico no va


afectar a terceros porque estos no han tomado conocimiento del mismo.
Ejemplos:
(a) Situacin de las contraescrituras (art. 1707): Una contra-escritura es toda
escritura hecha por los contratantes para alterar lo pactado en otra escritura. En principio las
contraescrituras son inoponibles a terceros, porque no han tenido acceso a ella. Para que sean
oponibles a terceros deben reunir los siguientes requisitos:
a) Que la contra-escritura conste por escritura pblica
b) Que se tome razn del contenido de ella al margen escritura matriz que se
modifica. O sea, anotacin marginal en la escritura matriz modificada.
c) Que la misma nota marginal conste en el traslado o copia en cuya virtud
acta el tercero.
(b) Cesin de crditos nominativos: Segn el art. 1901, la cesin se perfecciona
entre cedente y cesionario, mediante la entrega del ttulo, pero la cesin en principio es
inoponible al deudor cedido, quien es un tercero en esta cesin.
Para que la cesin le sea oponible, segn el art 1902 se requiere que el cesionario
haya notificado la cesin al deudor, o haya sido aceptada por ste.
(c) Prescripcin: Para que opere la prescripcin adquisitiva es necesaria una
sentencia judicial firme, que produce plenos efectos entre las partes (prescribiente y contra
quien se prescribe). Sus consecuencias no afectan a 3s, para que les afecte debe inscribirse en el
Registro del CBR si son inmuebles, 2513.

(2) Inoponibilidad por falta de fecha cierta de los instrumentos privados: La fecha
puesta en el instrumento privado es inoponible a terceros, porque esa fecha puede no coincidir
con la realidad, toda vez que el legislador teme que las partes antedaten o posdaten las
escrituras privadas.
La fecha puesta en un instrumento privado ser OPONIBLE a terceros slo desde
que tenga la calidad de fecha cierta, que ocurre en los siguientes casos, segn el art 1703:
a) Desde que fallece alguno de los que firm.
b) Desde el da en que conste que ha sido presentada en juicio.
c) Desde el da en que conste en que se ha copiado en registro pblico.
d) Desde que ha tomado razn de ella o la ha inventariado un funcionario
competente, en carcter de tal.
f) El COT agrega: Desde la fecha en que el instrumento ha sido protocolizado.

b) Inoponibilidad de FONDO: Aquella que procede en caso de defecto interno del


acto jurdico. Casos:

(1) Inoponibilidad por fraude: Un deudor, para eludir el cumplimiento de sus


obligaciones, puede celebrar AJ para sacar bienes de su patrimonio, de manera que los
acreedores no encontrarn bienes para embargar. En tal caso, los acreedores cuentan con la
Accin Pauliana o revocatoria, cuyo objeto es dejar sin efecto los actos fraudulentos,
precisamente porque son inoponibles a los acreedores
.
(2) Inoponibilidad por vulneracin de asignaciones forzosas. En Chile hay una
libertad relativa para testar, ya que existen ciertos asignatarios, los asignatarios forzosos, a

110
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quienes el testador debe respetar, de manera que si no lo hace, el testamento es vlido, pero
inoponible a los asignatarios forzosos, quienes cuentan con la Accin de reforma del
testamento, que es una accin de inoponibilidad, que tiene por objeto la modificacin del
testamento en todo lo que sea necesario para no vulnerar las asignaciones forzosas.

(3) Inoponibilidad por Simulacin: Puede ser que las partes acuerden manifestar una
voluntad distinta de sus querer interno. En este caso, los terceros slo conocen de la voluntad
manifestada. Sin embargo, puede ocurrir que un tercero tome conocimiento de la voluntad real
de las partes, y quiera hacer prevalecer esa voluntad real. Para ello cuenta con la Accin de
Simulacin, por cuanto la voluntad declarada es inoponible.

(4) Inoponibilidad por falta de concurrencia de la voluntad: Hay casos en que ciertos
actos jurdicos son vlidos, pero inoponibles respecto de la persona cuya voluntad no concurri.
Esto es lo que ocurre:
a) En la venta de cosa ajena (art 1815), que es eficaz entre comprador y vendedor
pero sin perjuicio de los derechos del verdadero dueo, le es inoponible esa venta, mientras sus
derechos no se extingan por la prescripcin.
b) En el mandato excedido. El apoderado celebra un contrato excediendo las
facultades comprendidas en su mandato, ejerciendo una facultad no comprendida en su rbita
de atribuciones (no poda celebrar ese tipo de contratos). En ese caso el contrato le es inoponible
al mandante porque l no facult al mandatario para celebrar ese contrato.

II) Inoponibilidad de la INEFICACIA de los actos jurdicos, por su declaracin


de nulidad, rescisin, resolucin, revocacin, etc. En estos casos, el acto es ineficaz
respecto de las partes, pero eficaz respecto de terceros. O bien, de la ineficacia nacen derechos
para las partes que son inoponibles a terceros. Es una forma de proteger a los terceros frente a la
ineficacia de un acto jurdico.
Casos:
1) Nulidad. Se declara la nulidad de un contrato. La nulidad da accin reivindicatoria
contra 3s poseedores de buena o mala fe, pero hay casos en los cuales esa declaracin es
inopible al 3. Ejemplo: Muerte presunta, ya est concedida la Posesin definitiva, pero el
desaparecido reaparece, se debe rescindir el decreto y si los Herederos presuntivos enajenaron o
gravaron los bienes del desaparecido a favor de otras personas, el reaparecido va a recuperar sus
bienes en el estado en que se encuentren. La rescisin del decreto no afecta a terceros 18.
2) Resolucin por pacto comisorio. Una persona tiene un bien sujeto a una condicin
resolutoria y se lo vende a un tercero. Se cumple la condicin resolutoria. En ppio no le va a
afectar, a menos que tenga aplicacin el art 1491, en que tratndose de inmuebles, que esa
condicin hubiere constado en el titulo respectivo reducido en la escritura publica e inscrita en
el registro del CBR, y si la cosa es mueble se aplica el 1490 y solo afecta a los 3s de mala fe
(efectos del pacto comisorio).
3) Revocacin de una donacin. Se celebra un contrato de donacin entre vivos y el
Donatario enajena la cosa o constituye un d real del dominio sobre ella a favor de un 3, el
Donatario incurre en una causal de ingratitud, lo que hace susceptible que se revoque la
donacin. En principio la revocacin no afecta a los 3s, a menos que se renan los requisitos
que el cc establece para q afecte a los 3s. 1432.

III. REFERENCIA A LA SIMULACIN.

Antecedentes:
1) El CC no la regula de manera sistemtica
2) Slo hay disposiciones aisladas que tangencialmente refieren a ella, como arts. 906 y
1707.
3) Consecuencia de lo anterior, se trata de una construccin de la doctrina y
jurisprudencia.

Concepto: Es un acuerdo de voluntades destinado a manifestar una voluntad distinta de


querer interno de las partes.

18
Pero ac no hay propiamente una nulidad relativa ni en general una nulidad del decreto. Se trata de
hechos a los cuales la ley le otorga el efecto de hacer inoponible o ineficaz el decreto.

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Observaciones:
1) La simulacin supone la existencia de un acto aparente, que no tiene concordancia con
la realidad
2) Esa divergencia es voluntaria y ha sido querida por las partes
3) Hay autores que sostienen que el derecho no puede permitir la simulacin, ya que esto
implicara permitir que la gente pueda mentir.
4) La mayora de los autores sostienen que la simulacin es incolora, es decir, en
principio no est ni prohibida ni permitida, por cuanto no hay un deber jurdico genrico de
decir la verdad.
As, la simulacin solo estara prohibida cuando se tiene por objeto violar una prohibicin
legal, una incapacidad, o perjudicar a terceros, en especial a los acreedores.

Formas o categoras que puede asumir la Simulacin.


1) Simulacin absoluta. Es aquella que recae sobre la EXISTENCIA misma del Acto
o contrato. En este caso solo hay un ACTO APARENTE que nada tiene de real ya que la
intencin de las partes ha sido la de no celebrar acto alguno, de manera que tras el acto aparente
no hay NADA.
2) Simulacin relativa. Es aquella que recae sobre la NATURALEZA del acto o
contrato, es decir, la intencin de las partes ha sido la de celebrar un acto jurdico, pero han
disfrazado ese acto jurdico bajo la forma de un Acto Jurdico DISTINTO.
En consecuencia en este caso hay 2 actos jurdicos, uno APARENTE que es el
OSTENSIBLE, y otro que permanece OCULTO y que es el REALMENTE QUERIDO POR LAS
PARTES.
3) Simulacin por Interposicin de personas. Es aquella que recae sobre la parte
que tiene inters en la celebracin del Acto Jurdico, es decir, en este caso quien realmente tiene
inters en el acto jurdico permanece OCULTO y se vale de un TESTAFERRO o palo blanco
quien figura celebrando el acto jurdico aunque en realidad carece de INTERS.

Clases de Simulacin.
1) Simulacin lcita. Es aquella que NO tiene por objeto violar una obligacin legal ni
una incapacidad, ni perjudicar a terceros.
2) Simulacin ilcita. Es aquella que tiene por objeto violar una obligacin legal, una
incapacidad o perjudicar a terceros.

Ejemplos:
a. SIMULACIN ABSOLUTA: Juan es deudor, sabe que sus acreedores van a embargar
sus bienes, y como una forma de eludir la garanta patrimonial universal de los acreedores
celebra una compraventa con su mejor amigo Pedro, pero resulta que los bienes permanecen
en el poder de Juan.
b. SIMULACIN RELATIVA: Juan quiere regalar a Maria una casa, pero no quiere
pagar el impuesto a las donaciones, de manera que celebran un contrato de compraventa.
c. SIMULACIN POR INTERP. DE PERSONAS: Juan quiere vender su vehculo a Mara
que es su cnyuge, pero sabe que el art 1796 prohbe la compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, entonces vende el vehculo a su amigo Pedro quien despus lo vende
a Mara.

Prueba de la Simulacin. En esta materia hay que distinguir:


- La situacin entre las partes, y
- Lo que ocurre respecto de terceros.

1) Entre las partes. Respecto de ellas prevalece la voluntad real, por cuando las partes
no buscan engaarse a s mismas. De manera que las partes estn en condiciones de acreditar la
voluntad real:
a. Para estos efectos cuentan con TODOS LOS MEDIOS PROBATORIOS, salvo la
PRUEBA TESTIMONIAL en los casos de inadmisibilidad de la prueba testimonial. Esto es lo
que ocurre tratndose de los actos y contratos que deben constar por escrito, que son aquellos
que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM. Con todo pueden
recurrir a la prueba testimonial si es que hay un principio de prueba por escrito (por ejemplo
una boleta, se puede complementar con un testimonio).

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b. Lo normal ser que las partes recurran a la CONTRAESCRITURA (toda escritura


que tiene por objeto derogar o modificar lo estipulado en una escritura) para probar la voluntad
real. Pero tambin pueden recurrir a OTROS MEDIOS DE PRUEBA como la Confesin, las
Presunciones Judiciales, etc.

2) Respecto de terceros. Los terceros pueden acreditar la voluntad real a travs de


TODOS LOS MEDIOS DE PRUEBA, ya que a ellos no les afecta las limitaciones a la prueba
testimonial. Con todo, esta situacin no los deja en mejor posicin porque lo normal es que
habiendo simulacin NO EXISTAN MEDIOS DE PRUEBA DIRECTOS. En consecuencia el
medio de prueba ms importante es el de PRESUNCIONES.
Ejemplos de Presunciones:
a. Juan aparece vendiendo su casa a Pedro, pero Juan permanece viviendo en esa
casa, sigue pagando los dividendos, las contribuciones, los gastos comunes, etc
A partir de estos antecedentes se puede deducir que la voluntad real de las partes no
fu la de celebrar acto alguno, de manera que se podra estar frente a un caso de
SIMULACIN ABSOLUTA.
b. Pedro aparece vendiendo a Juan una casa que vale $100.000, Juan vive en esa
casa pero resulta que gana el mnimo, de manera que es de presumir que carece de los medios
para comprar una casa de ese valor.
En consecuencia, puede deducirle que la real intencin de los contratantes fu
celebrar una DONACIN.
c. Juan aparece vendiendo a Pedro su vehculo, y a la semana Pedro vende el mismo
vehculo y por el mismo precio a Mara que es la cnyuge de Juan.
De estos antecedentes se puede deducir que las partes realmente interesadas en el
acto jurdico son Juan y Mara.

Efectos de la simulacin.

1) Entre las partes. Como estas no pretenden engaarse a s mismas, entre ellas
prevalece la voluntad real, de ah que lo normal ser que dejen constancia de su voluntad real en
una Contraescritura.

2) Respecto de terceros. En principio los terceros solo conocen el Acto Aparente, de


manera que ellos van a actuar de acuerdo a ese acto o contrato simulado.
Sin embargo puede ocurrir que los terceros tomen conocimiento de la voluntad real y
quieran hacer valer esa voluntad real. Para estos efectos cuentan con la ACCIN DE
SIMULACIN que es aquella que tiene por objeto que el Juez declare cual es la voluntad real
de los contratantes.
Caractersticas de la Accin de Simulacin:
1. Es una accin personal
2. Es una accin patrimonial
3. Es transferible
4. Es transmisible
5. Es prescriptible
6. Es renunciable
7. En cuanto a su Naturaleza jurdica es una Accin de Inoponibilidad
8. Tambin se puede hacer valer como Excepcin

* Observacin: El ejercicio de la Accin de Simulacin solo tiene por finalidad que el Juez
declare cual es la voluntad real, pero por s sola no afecta la EFICACIA del acto jurdico. De ah
que lo normal es que se ejerza conjuntamente con otra Accin. Por ejemplo:
a. En un caso de simulacin absoluta. Si se declara que falta la voluntad, podr
demandarse la INEXISTENCIA o NULIDAD ABSOLUTA del acto aparente porque falta la
voluntad.
b. En un caso de simulacin relativa. Por ejemplo la donacin que se disfraza como
compraventa, una vez que el juez ha declarado que la voluntad real era la de celebrar una
donacin, podr demandarse la VOLUNTAD ABSOLUTA por la omisin de la Solemnidad de la
Insinuacin (el trmite de la insinuacin es un pronunciamiento judicial).
c. Si el juez declara que los realmente interesados en la Compraventa eran cnyuges no
separados judicialmente, podr pedirse la NULIDAD ABSOLUTA de esa compraventa por
Objeto ilcito.

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* Problema: Qu ocurre si a determinados terceros les interesa hacer prevalecer la


voluntad real, y a otros terceros les interesa hacer prevalecer la voluntad declarada?
La doctrina no es unnime al enfrentar este conflicto, sin embargo mayoritariamente se
ha sealado que las consecuencias de la Simulacin demandada por terceros no afecta a otros
terceros que estaban de buena fe.
Luego la Simulacin solo afectara a los terceros de mala fe, esto es a aquellos que saban
o deban saber que sus derechos derivaban de un contrato simulado.

IV. REFERENCIA A LA CONVERSIN O CONVALIDACIN DE LOS ACTOS


JURDICOS.

Concepto. Es la transformacin de un AJ nulo en otro AJ vlido, por reunir ste los


mismos requisitos esenciales, y por perseguir los mismos fines queridos por las partes al
celebrar aqul.
Su fundamento radica en la conservacin de los AJ: si hay un AJ nulo pero su autor o partes
pueden perseguir las mismas consecuencias por otro AJ, el primero se convierte en el segundo.

Precisiones.
1) NO CUALQUIER CAUSAL DE NULIDAD. Para que proceda la Conversin se debe
estar frente a un AJ nulo, pero NO PROCEDE frente a cualquier causal de Nulidad ya que las
hiptesis de Objeto ilcito, Causa ilcita, o actos de personas absolutamente incapaces no son
compatibles con la Conversin.
2) EFECTO PRINCIPAL. Ese AJ nulo se va a transformar en un AJ distinto y vlido.
3) FUNDAMENTO. El fundamento para que opere esta transformacin se encuentra en
que el AJ VLIDO tiene los mismos elementos esenciales y cumple la misma finalidad que el AJ
nulo.
4) REQUISITOS:
1. Objetivo: Que los elementos del AJ nulo permitan la formacin de otro AJ diferente.
2. Subjetivo: Que pueda presumirse que el autor o partes del AJ nulo, si se hubiesen
percatado de su ineficacia, habran celebrado el otro AJ. Cmo puede presumirse? Si el nuevo
acto satisface las mismas necesidades que el acto nulo, se presume que las partes habran
querido celebrar el nuevo.

Situacin en Chile. No hay una norma que en trminos generales regule la Conversin.
Slo hay normas particulares que se refieren a ella, como solucin a casos especficos.
Por ejemplo:
1. Usufructos sucesivos o alternativos. Art 769. Esta disposicin prohbe constituir 2 o
ms usufructos sucesivos o alternativos. Si esto es as y de hecho se constituyesen 2 o ms
usufructos sucesivos o alternativos la constitucin de estos usufructos debiera estar sancionada
con Nulidad Absoluta porque habra Objeto ilcito, sin embargo el legislador considera vlidos
esos usufructos, solo que los usufructuarios posteriores sern considerados como SUSTITUTOS
para el evento de faltar los anteriores.
Algunos autores sealan que en estricto rigor ac NO HAY CONVERSIN sino que hay
una simple aplicacin del art 10 del CC ya que esta norma seala que por REGLA GENERAL los
actos prohibidos estn sancionados con Nulidad, pero la propia ley puede establecer una
sancin diferente (recordar leyes prohibitivas) y esto es lo que ocurre en el caso del art 769.
2. Donacin revocable. Art 1137 inc 3 a propsito de las donaciones. La ley distingue
entre donaciones revocables y donaciones irrevocables (art 1136). Las donaciones por causa de
muerte son las donaciones revocables que son aquellas en que el donante se reserva la facultad
de dejarla sin efecto por su propia voluntad, de manera que solo se tornan irrevocables cuando
fallece el donante. En cambio la donacin entre vivos es lo mismo que donacin irrevocable y es
un CONTRATO en que una persona se obliga a transferir todo o una parte de sus bienes a otra
de manera irrevocable y gratuita.
Ahora, la donacin revocable necesariamente debe constar en un instrumento, pero si se
omite esa solemnidad la donacin debiera ser nula, sin embargo la ley seala que valdr como
donacin irrevocable en lo que fuere de derecho.
Hay autores que sealan que en este caso NO HAY CONVERSIN porque sigue siendo
una donacin, solo que diferente.

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3. Donaciones Remuneratorias (art 1433). stas son aquellas que expresamente se hacen
en retribucin de servicios especficos siempre que sean de aquellos que suelen pagarse. Estas
donaciones deben constar por escrito o por instrumento pblico dependiendo de la naturaleza
del bien donado, y en ese instrumento debe sealarse cuales fueron los servicios que justifican la
donacin. Ahora bien, si no se otorga instrumento o si en ste no se deja constancia de los
servicios la donacin se considera GRATUITA.
Por ejemplo Juan le pide a su amigo abogado que le tramite su divorcio, al terminar su
cometido Juan le dice a su amigo cunto te debo? y este amigo decide no cobrarle. Luego
Juan decide que de todas maneras lo recompensar, por lo que le dona un automvil. El servicio
de un abogado es un servicio que SUELE pagarse por lo que esta donacin se entiende como
Donacin remuneratoria, si se tratara de un servicio que no suele ser pagado, se considerar
esta donacin como gratuita.
4. Instrumento pblico que vale como privado. Art 1701. Esta disposicin parte de la base
que se otorga un instrumento pblico, pero en aquellos casos en que la ley NO LO EXIGE como
solemnidad. Si ese instrumento pblico ha sido otorgado por funcionario incompetente o
adolece de otro DEFECTO FORMAL valdr como INSTRUMENTO PRIVADO siempre que
estuviese firmado por las partes.
5. Fuera del CC: En el CdC, el Contrato de Seguro. Segn el art 514 del C. de C. el Contrato
de Seguro es SOLEMNE pues debe otorgarse por escrito. Sin embargo el art 515 C. de C. seala
que el Seguro ajustado verbalmente valdr como PROMESA, siempre que las partes estn de
acuerdo en la Cosa, el Riesgo y la Prima.
Esta disposicin en doblemente excepcional, ya que por una parte admite la Conversin y
por otra permite una Promesa verbal siendo que segn el art 1554 n1 CC el contrato de
Promesa debe constar por escrito.

Silencio del legislador. Qu ocurre en los casos en que no hay una ley que
regule la Conversin, procede o no procede?
Opiniones:
(1) Una opinin minoritaria seala que la Conversin SI PROCEDE, esto lo fundamentan
en el art 1444, el cual al definir los elementos esenciales particulares seala que son aquellos sin
los cuales el acto degenera en una acto diferente, y esto es lo que ocurrira con la Conversin.
(2) La gran mayora de los autores estima que la Conversin NO PROCEDE, que es una
figura excepcional y que por lo tanto requiere de un texto legal expreso. El art 1444 no seala
que aquel acto a que falta un elemento esencial particular sea vlido, de manera que no sirve de
fundamento a la Conversin.

V. TEORA DE LA PRUEBA.

Reglamentacin: 2 grandes rdenes de la materia:

1. Materia sustantiva de la prueba. Se refiere al estudio de:


- Quin debe probar?
- Cules son los medios de prueba que el ordenamiento jurdico estima idneos para
probar?
- Cul es el valor probatorio de estos medios?

2. Materia procesal de la prueba. Se refiere a:


- Oportunidad en el que se debe rendir la prueba
- Forma en el que se debe rendir la prueba.

Slo se analizar la materia sustantiva. Existen normas en el CC, C.Com y leyes especiales
referidas a la materia sustantiva de la prueba. En el CC, se disciplina en general la prueba en el
ttulo 21 del Libro IV. Adems hay normas especiales por ejemplo, cmo se acredita un
determinado estado civil.

Ubicacin y denominaciones inadecuadas. El CC regla lo referente a la prueba en el


Libro IV con respecto a la prueba de las obligaciones. Art. 1618. Pero estas son normas generales
de toda la prueba de los actos jurdicos, no solo de las obligaciones.

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CONCEPTO DE PRUEBA. Es la comprobacin por los medios legales acerca de la


existencia, exactitud o veracidad de un hecho que sirve de fundamento a un derecho que se
pretende o reclama.

Observaciones:
a) Se refiere a la prueba dentro de un juicio, pero no toda prueba que se rinda ante los
tribunales se da dentro de un juicio. Ej.: Prueba de un acto no contencioso.
b) A veces hay que probar algo y no se hace ante los tribunales de justicia. Ej.: en un
matrimonio ante oficial de registro civil, 2 testigos acreditan que los contribuyentes no estn
afectos a impedimentos legales.

QU DEBE PROBARSE? Lo que se debe acreditar es la existencia, exactitud o veracidad


de los hechos, pero tienen que probarse hechos con trascendencia jurdica o hechos jurdicos.
Sobre esto se debe hacer un distingo:
a) Para probar los primeros se pueden utilizar todos los medios de prueba existentes en el
ordenamiento jurdico.
b) Para probar los segundos existen 2 limitaciones:
1. Los AJ solemnes deben probarse por las solemnidades que la ley seale.
2. Limitacin de la prueba testimonial de un acto o contrato cuando la ley exige que
conste por escrito. Art. 1708, 1709.

Qu condicin tiene que tener los hechos que se acrediten en un juicio? Deben
ser sustanciales, pertinentes y controvertidos.
a) Sustanciales: Decisivos o determinantes para resolver la controversia a favor del
demandante o demandado.
b) Pertinentes: Que digan relacin con la cuestin que se debate en el juicio.
c) Controvertidos: Hechos discutidos en el pleito.

Qu ocurre con los hechos negativos? En principio se dice que estos no se pueden
probar, pero esto no es as. Si en un juicio una de las partes argumenta hechos negativos,
necesita probarlos. Cmo se prueban? Mediante la prueba de un hecho positivo opuesto. Ej.:
Debo probar que Pedro no estuvo en Santiago. Se prueba que estuvo en Valparaso.

Qu ocurre con los hechos pblicos o de pblico conocimiento, o los hechos de


pblica notoriedad? Hecho notorio es aquel conocido por la generalidad de las personas de
cultura media, en el tiempo y lugar de la ocurrencia del hecho. Y qu ocurre con estos hechos?
El CPC autoriza al tribunal para que falle de plano, sin pruebas, un incidente cuando se funda en
un hecho de pblica notoriedad. En el juicio principal deben ser probados. Una cosa es el hecho
pblico y el otro es el dato cultural que es conocido por personas de cultura media.

Y el Derecho? El derecho no se debe probar porque hay una ficcin de conocimiento del
derecho y porque iuria novit curia. Puede interpretarse pero no debe probarse.
2 excepciones:
1. Cuando la ley se remite a la costumbre. Cmo se acredita? La costumbre civil, por
cualquier medio probatorio. La mercantil, por cualquiera de los medios que establece el Art. 5
del CdC.
2. Derecho extranjero, cuando dentro de nuestro pas se debe aplicar una disposicin
fornea. Se debe probar por el informe de un jurista o de peritos.

QUIN DEBE PROBAR? ONUS PROBANDI o peso de la prueba. Es la


determinacin de quien debe acreditar los hechos en que se funda el derecho cuyo
reconocimiento pretende obtener.

El CC se refiere a esto en el Art. 1698. El CC hace 2 afirmaciones:


1. Incumbe probar las obligaciones al que alega la existencia de la obligacin.
2. Incumbe probar la extincin de la obligacin a quien alega que sta se encuentra
extinguida.

Cul es el fundamento de lo anterior? Radica en la normalidad y la excepcionalidad de lo


sealado.

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a) Normalidad, en el sentido que lo habitual no necesita ser acreditado, no se tiene el peso


de probarlo. Lo inslito o excepcional debe ser acreditado. Qu es normal dentro de las
obligaciones? Lo normal es que las personas no estn obligadas.
b) Y Excepcionalidad, en el sentido que acreditada una situacin, el que sostenga lo
contrario, deber probarlo.
Todo lo anterior se puede reafirmar diciendo que quien pretende obtener una determinada
ventaja o beneficio, tiene que probarlo.

Generalizacin del principio. El Art. 1698 habla slo de las obligaciones y su extincin, pero
esto se debe generalizar. As, todo el que alega una situacin contraria a la normalidad la debe
acreditar. Todo aquel que hace una afirmacin que le reporte un beneficio, debe probarlo, se
trate de una obligacin, derechos reales, o cualquier otra relacin jurdica.

Naturaleza: El onus probandi no es una obligacin. Razones:


a) Porque toda obligacin tiene correlativamente un crdito. Nadie tiene el derecho a
exigir que otro pruebe lo que afirma.
b) Si fuera una obligacin, aquella parte litigante que no probara los hechos, podra ser
obligada por la fuerza pblica a realizar la obligacin.
Lo que ocurre es que si una persona no prueba los hechos en que se fundamenta su derecho,
no podr obtener el derecho que pretende. Es una carga.

CMO SE DEBE PROBAR? En el derecho comparado existen 3 sistemas:


1. Prueba reglada: El legislador establece los nicos medios probatorios que se pueden
usar y le asigna a cada uno de ellos un determinado valor probatorio.
2. Prueba libre: Se puede usar cualquier medio de conviccin para acreditar los hechos. El
juez apreciar la prueba de acuerdo a la sana crtica.
3. Sistema intermedio: El legislador establece los medios, pero su valoracin la hace el
juez de acuerdo a las reglas de la lgica y el buen sentido.

Sistema Chileno: De prueba reglada o tasada. Excepcionalmente permite la valoracin en


conciencia o de acuerdo a la sana crtica.

Medios probatorios en nuestro ordenamiento jurdico.


1. Instrumentos, pblicos o privados
2. Testigos.
3. Presunciones
4. Confesin de parte
5. Inspeccin personal del tribunal.
6. Informe de peritos (est en el CPC).

Clasificacin de los medios probatorios.


1. Atendida la oportunidad en que se genera el medio probatorio.
1.1. Prueba preconstituida: El medio probatorio se crea antes de la controversia. Ej.:
instrumentos.
1.2. Prueba a posteriori: La prueba se genera despus de hacerse suscitado la
controversia entre las partes. Ej.: Informe de peritos.
2. Atendido el mrito o valor de estos.
2.1. Medios que constituyen plena prueba: Por si solos bastan para dar acreditado un
hecho.
2.2. Medios que constituyen semi plena prueba: Por s solos no bastan para dar por
acreditado un hecho.

ESTUDIO PARTICULAR DE CADA MEDIO PROBATORIO.

PRUEBA INSTRUMENTAL

Concepto de Instrumento: Es todo escrito que da constancia de un hecho.

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Los instrumentos pueden ser pblicos o privados.

(A) Instrumento pblico o autntico: Es el autorizado con las solemnidades legales por
el competente funcionario. Art. 1699.

Autenticidad. Nuestro cdigo ha querido resaltar el valor probatorio del instrumento pblico,
llamndolo autntico. La autenticidad consiste en que el documento ha sido otorgado y
autorizado por las personas y de la manera que en dicho instrumento se expresa. Art. 17.
La autenticidad no es lo mismo que el carcter de documento pblico. De esto puede resultar
que un instrumento pblico pudiera no ser autntico. Ej.: se present ante el notario una cdula
de identidad falsa.

Requisitos del Instrumento pblico:


a. Autorizado por un funcionario pblico: es el ministro de fe y deja constancia que ante l
se otorg el instrumento pblico al que se refiere. Su intervencin justifica el valor probatorio
del instrumento pblico.
b. Funcionario competente: No slo es necesario que sea competente en la materia, sino
que tambin en el territorio. Adems el funcionario debe actuar en su calidad de funcionario
pblico.
c. Debe cumplirse con las formalidades legales: El legislador indica los requisitos de cada
tipo de instrumento pblico, por ejemplo, indica en el COT los requisitos de las escrituras
pblicas.

Escritura pblica y sus requisitos. Es un tipo de instrumento pblico. Escritura


pblica es el instrumento pblico otorgado ante escribano (notario) e incorporado en su
protocolo o registro pblico. Art. 1699. El COT contiene otro concepto: escritura pblica es el
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el
competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico.
Requisitos de la EP: En el COT se sealan los requisitos de la escritura pblica, que son:
1. Que se haya otorgado ante un notario.
2. Que se incorpore en su protocolo o registro pblico. El protocolo es la ordenada serie
de escrituras matrices que un notario autoriza y custodia con las formalidades que la ley
prescribe.
3. Cumplir con las formalidades que establece el COT para este tipo de instrumentos
pblicos.

Valor probatorio de los instrumentos pblicos.

- Principio. Para comprender esto hay que tener presente que el mrito que el legislador le
da a los instrumentos pblicos radica en la intervencin del funcionario pblico porque la
sociedad ha depositado en ellos la fe pblica. Los hechos verificados por l van a tener pleno
valor probatorio.

- Determinacin de su valor probatorio:

1. Respecto a su fecha: Produce PLENA PRUEBA RESPECTO DE LAS PARTES Y DE


TERCEROS. Ello porque el ministro de fe certifica la fecha.

2. Respecto al hecho de su otorgamiento: Produce PLENA PRUEBA RESPECTO DE


LAS PARTES Y DE TERCEROS. Ello porque el ministro de fe certifica esta circunstancia.

3. Con respecto al hecho de que se hicieron las declaraciones que en l se expresan:


Produce PLENA PRUEBA RESPECTO DE LAS PARTES Y TERCEROS. Ello porque el ministro
de fe tambin ha verificado esta circunstancia.

4. Respecto a la verdad formulada por quienes otorgaron el instrumento pblico. Aqu


hay una situacin diversa. Los anteriores casos son hechos objetivos que el funcionario pblico
asevera. En cambio, lo relativo a la verdad de las declaraciones formuladas es una cuestin
subjetiva que no puede constatar el funcionario pblico.
Para la determinacin de su valor probatorio, hay que hacer un distingo:

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a. La naturaleza de las declaraciones: qu contiene el instrumento? Dentro de un


instrumento pblico hay 2 partes:
1. Una parte dispositiva, que es la parte esencial, ya que se refiere al objeto
mismo del instrumento.
2. Y una parte declarativa, que son referencias accidentales al acto o contrato
que se est celebrando.
b. Valor probatorio entre las partes y respecto de terceros. El instrumento pblico
produce PLENA PRUEBA ENTRE LAS PARTES TANTO EN LO DISPOSITIVO COMO EN LO
MERAMENTE DECLARATIVO, SIEMPRE QUE ESTO LTIMO TENGA RELACIN DIRECTA
CON LO DISPOSITIVO.
Y respecto de los TERCEROS, el instrumento NO HACE PLENA FE TRATNDOSE
DE LA VERACIDAD DE LAS DECLARACIONES EN L CONTENIDAS, pero recordar que lo
normal se presume y esto es que las personas dijeron la verdad. Atendido este punto y el peso de
la prueba, el instrumento pblico tambin va a hacer plena fe respecto de terceros, pero estos
pueden impugnar la veracidad de las declaraciones y para esto pueden usar todos los medios
probatorios, incluso la prueba testimonial (porque aqu no se prueba el contrato sino el hecho de
que las declaraciones no son verdaderas).

- A pesar de producir plena prueba entre las partes, PUEDEN LAS PARTES
discutir la veracidad de las declaraciones?

1. NO PUEDEN (Alessandri). 3 argumentos:


a) El texto del Art. 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al
hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en
l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
b) En la CV, el CC dispone que si en una escritura pblica de compraventa
se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario.
c) Hay que mantener la invariabilidad del contenido de los instrumentos
pblicos. Este es un bien necesario para el ordenamiento jurdico.

2. S PUEDEN (Somarriva). Es la tesis que ms se recoge jurisprudencialmente.


Se contestan los 3 argumentos anteriores:
a) El art. 1700 dice que el instrumento pblico hace plena fe contra los
declarantes en cuanto a la verdad de lo que declaran, pero esto no significa que no se pueda
desvirtuar o discutir la veracidad de su contenido mediante otra plena prueba
b) En el caso de la compraventa, dicha norma plantea que no se puede
destruir la declaracin de precio pagado pero en relacin a terceros, y nada impide que entre las
partes no se pueda destruir dicha declaracin.
c) Es cierto que hay que mantener la invariabilidad de los instrumentos
pblicos, pero tambin es cierto que hay que hacer prevalecer la verdad.

Rol de los instrumentos pblicos. 2 Roles:


1. Como un medio probatorio
2. Como una formalidad por va de solemnidad. Y recordar que la falta de instrumento
pblico no puede suplirse por otro medio probatorio en los AJ en que la ley requiere dicho
instrumento como solemnidad.

Conversin el instrumento pblico en un instrumento privado. Puede pasar que


en un instrumento pblico no se hayan cumplido las exigencias que la ley establece y en este
caso el instrumento pblico puede transformarse en uno privado. Para esto se necesita:
a. Que el instrumento pblico sea nulo por:
- Incompetencia del funcionario autorizante.
- Omisin de las formalidades que la ley exige para ese instrumento pblico.
b. Que el instrumento pblico haya sido firmado por el o los otorgantes.
c. Que el instrumento NO sea exigido como una formalidad por va de solemnidad. En ese
caso no puede suplirse por otra prueba.
Art. 1701.

Significa esto que hay un acto jurdico nulo? Por un lado est el AJ, y por otro lado est el
instrumento pblico nulo que contiene a dicho AJ. Y en este caso la nulidad del AJ va a
depender de si requera o no de esta solemnidad. As:

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-Si el acto requera como solemnidad un instrumento pblico, ser ineficaz (inexistencia
o nulidad absoluta).
- Si no lo requiere, el acto es vlido.

Ciertas categoras:

Instrumentos protocolizados. La protocolizacin es la agregacin de un documento


al final del registro de un notario a peticin de quien lo solicita. El notario no interviene en su
otorgamiento sino solo en su incorporacin en el protocolo.

- Importancia de la protocolizacin.
- Seguridad (evita destruccin del documento).
- Se pueden pedir copias autorizadas.
- Fecha cierta respecto de 3s: Desde el momento en que se protocoliza ste adquiere
fecha cierta respecto de terceros.
- Valor de instrumento pblico: Ciertos instrumentos privados (no todos) valen como
instrumentos pblicos desde la fecha de su protocolizacin.

- Qu naturaleza tiene un instrumento protocolizado? La misma que tena originalmente.


La protocolizacin de un documento es irrelevante en relacin a su naturaleza, as:
a. Si el instrumento protocolizado es pblico, sigue siendo un instrumento pblico.
b. Si es un instrumento privado, sigue siendo un instrumento privado.
c. Si es un instrumento pblico que no constituye escritura pblica, no se transforma
por la protocolizacin en escritura pblica.
La protocolizacin no altera la naturaleza intrnseca del instrumento que se protocoliza.
Cosa distinta es que adquiere fecha cierta respecto de 3s o que en otros casos tenga el valor de
un instrumento pblico.

Documentos privados autorizados por un notario. El notario es un testigo


abonado, de mrito, para probar que la persona firm ante l y lo hizo tal da, pero su valor sigue
siendo el de instrumento privado.

Documentos oficiales. Ciertos documentos son otorgados por funcionarios pblicos


pero la ley no indica dentro de la competencia de stos el que otorgue instrumentos, no los
somete a determinada formalidad y tampoco les da un determinado valor probatorio.
Ej.: Mdico de hospital pblico otorga un certificado de que una persona estuvo enferma.

De dnde surgen estos documentos? El cdigo penal habla de las certificaciones de


funcionarios pblicos que fueren falsas y que afecten el inters pblico o particular.

Por qu no son instrumentos pblicos o privados? Porque la ley no los establece dentro
de su competencia, no tienen reglamentacin y tampoco tienen valor. Qu valor tienen? En
virtud de la idea de que lo normal es la veracidad, se les da valor, pero se pueden destruir por
otras pruebas.

Impugnacin de los instrumentos pblicos. Impugnar un instrumento pblico es


refutarlo con el objeto de restarle valor probatorio.

Captulos de impugnacin:
1. Por Nulidad.
2. Por Falsedad
3. Por Falta de Autenticidad.

1. Por Nulidad. Un instrumento pblico ser nulo:


1.1. Si no ha sido otorgado por un funcionario pblico
1.2. Si ha sido otorgado por un funcionario pblico incompetente.
1.3. Por omisin de las formalidades que la ley prescriben para ese instrumento
pblico.
La nulidad de un instrumento pblico puede ser pedida por las partes otorgantes y por
terceros. Para esto podrn usar todos los medios probatorios incluso la prueba testimonial. Art.
1709.

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2. Por Falsedad: El instrumento pblico en el que una persona suplanta, por ejemplo, al
ministro de fe o a las partes, no puede tener mrito probatorio.

3. Por falta de autenticidad: Se otorga una escritura pblica que aparece autorizada por un
notario competente territorialmente y se extiende en su notara, pero no la firma, u otra persona
le falsifica la firma. Aqu hay otra causal de impugnacin pedida por las partes o por terceros
que se puede acreditar por cualquier medio probatorio, pero si se trata de testigos, la ley seala
que es necesario:
a. Que se pruebe por lo menos por 3 testigos y que estos sean sin tachas, legalmente
examinados, que estn contestes y que den razn de sus dichos.
b. Tienen que probar que ya sea el funcionario ha estado ausente en el lugar del
otorgamiento, o ha estado ausente dentro de los 7 das siguientes.
c. El tribunal analizar el valor probatorio de esto de acuerdo a la sana crtica.

(B) Instrumento Privado.

Concepto: Es todo escrito otorgado sin intervencin de un funcionario pblico


competente y sin formalidades legales.

Caractersticas.
1. No interviene un funcionario pblico. Por tanto, no cuenta con el principio de la
autenticidad.
2. No se cumplen las formalidades legales. En el se omiten todas las formalidades.
Consiste solo en su escrituracin.
3. Un instrumento privado por el solo hecho de ser tal NO va a tener merito probatorio.
Lograra alcanzarlo cuando ese documento sea reconocido por quien lo otorga, o en contra de
quien se hace valer, o sea judicialmente reconocido.
5. En principio, para que los instrumentos privados tengan valor probatorio, deben
estar firmados. Pero el CC tambin les da valor aun cuando no estn firmados.
4. Un instrumento privado, cuando de cuenta de un AJ gravado con un impuesto, no se
podr hacer valer ante autoridades administrativas y judiciales, y no tendr merito ejecutivo, a
menos que conste que se pag el respectivo impuesto.

La firma. El ordenamiento jurdico no ha recogido un concepto. Se aplica su sentido


natural y obvio. Esto es, nombre y apellidos de una persona seguido de su rubrica.
Dnde va la firma? El CC no dice nada. Normalmente al final de la escrituracin. Art. 1702.
Lo determinante es que no quede duda que la firma reconoce la totalidad del instrumento
privado, por lo que podra estar en cualquier lado, a menos que se trate de documentos
mercantiles, en donde la firma debe estar en un lugar determinado.

Roles de un instrumento privado:


1. Como medio probatorio.
2. Como solemnidad (la mera escrituracin).

Valor probatorio de los instrumentos privados. Hay que distinguir los requisitos
para que tenga valor probatorio, cul es este valor probatorio cumplidos los requisitos, y cundo
adquieren fecha cierta.

A. Requisitos para que un instrumento privado tenga valor probatorio. Se


necesitan 2 requisitos:
1. Que sea reconocido o que se tenga por reconocido.
2. Que emane de la persona o la parte contra quien se hace valer.

1. Que haya sido reconocido o que se tenga por reconocido. El reconocimiento de un


instrumento privado puede ser voluntario o judicial. El voluntario puede asumir 2 formas:
expreso o tcito.
a. Reconocimiento voluntario expreso: Tiene lugar cuando la persona de quien
emana el documento o contra quien se hace valer, ha reconocido explcitamente como suyo ese

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instrumento privado, ya sea en el mismo juicio en que se invoca, en un juicio diferente o en un


instrumento publico.
b. Reconocimiento voluntario tcito: Tiene lugar dentro de un juicio cuando, puesto
el documento en conocimiento de la parte contra quien se invoca (apercibimiento), sta no la
objeta por falsedad o por falta de integridad dentro de 6 da.
c. Reconocimiento Judicial: En el mismo juicio, la persona contra quien se hace
valer el documento lo objeta, y el que lo invoca acredita que ese instrumento privado procede de
quien lo ha objetado. La sentencia judicial eventualmente lo mandar tener por reconocido. Art.
346 CPC.

2. Que se emane de la persona o parte en contra de quin se hace valer (o sea, no de


terceros) Un instrumento privado en que no hay intervencin de un ministro de fe, sin
formalidad legal no justifica que tenga valor. Slo ser posible hacerlo valer cuando emane de la
persona en contra de la cual se invoca el documento.
Los documentos que provengan de terceros no tienen valor probatorio porque no puede
reconocerlo la otra parte, porque no emana de ella.

B. Determinacin del valor probatorio, reunidos los 2 requisitos. Hay que


distinguir:

1. Entre las partes: El instrumento privado que rene los 2 requisitos tiene el valor de
una escritura pblica. Art. 1707.
Qu es parte?
a.- (El suscriptor personal) Aquellos que aparecen suscribiendo el documento, esto
es, quienes real y personalmente han extendido el documento privado.
b.- (El suscriptor representado) Aquellos que se reputa que suscribieron el
instrumento privado, a travs de su representante legal o mandatario.
c.- (El Causahabiente del suscriptor personal o representado) Aquellas personas a
quienes el que suscribi el documento o quien se reputa haberlo suscrito, hubiera transferido los
derechos y obligaciones que emanan de ese documento. Art. 1702.

2. Respecto de terceros: No suscribieron el documento ni personalmente ni


representados, ni tampoco se les transfirieron los derechos y obligaciones emanados del
documento. En este caso, NO tiene valor probatorio respecto de terceros.

C. Fecha cierta de los instrumentos privados. En ciertas hiptesis es importante la


fecha de un instrumento privado, por ejemplo, la venta de una misma cosa a 2 personas.
Hay que distinguir:
1. Entre las partes: El documento privado que rene los requisitos vistos, tiene el valor
de una escritura pblica respecto a todo el documento pero tambin obviamente en relacin a su
fecha. Se tiene como fecha del documento LA QUE EL DOCUMENTO SEALE.
2. Respecto de terceros: Un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de
terceros, cuando ocurran ciertos acontecimientos que impidan una alteracin de la que sera su
fecha cierta. Esto sucede:
a.- Desde que ha muerto uno de los suscriptores.
b.- Desde que el documento ha sido presentado en juicio.
c.- Desde que se ha copiado en un registro pblico o se le ha inventariado por un
funcionario pblico
d.- Desde que se ha protocolizado. Art. 429 COT.

Documentos privados especiales. El CC se refiere a estos documentos privados


especiales y son:
1. Los asientos: Anotaciones de un hecho.
2. Los registros: Libros en que se deja constancia de los hechos domsticos de una casa.
3. Los papeles domsticos: Papales u hojas sueltas en las que hay alguna anotacin.
Estos documentos tienen valor probatorio en contra de las personas que los hubieren
firmado o escrito. Por consiguiente, estos documentos tienen valor aunque no estn firmados.
Pero tienen valor en todo aquello que aparezca con claridad, no confuso o ambiguo, y adems
tienen el carcter de indivisibles, esto es, benefician a quien lo invoca y tambin puede
perjudicarlo. Art. 1704.

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Nota puesta al margen, a continuacin o al dorso de un documento. Vale la


nota que se ponga al margen, a continuacin o al dorso de un documento, siempre que ste haya
estado en poder del acreedor. Art. 1705.
Puede acontecer que el documento lo tenga el deudor, y as lo que ponga el deudor en el
documento va a favorecer al acreedor.
Estos documentos tienen valor ya sea que estn firmados o escritos por el acreedor o
deudor, segn sea el caso, o sea, por la persona que siempre lo ha tenido en su poder.

Cartas y Telegramas. En materia de cartas, se discute entre los autores a quien le


pertenece. Prevalece la idea que la carta o telegrama pertenece al remitente mientras el
destinatario no lo haya recibido. Recibida la carta o telegrama, pertenece al destinatario y
entonces podr usarla y acompaarla como elemento probatorio e incluso presentarlo en juicio,
siempre que no tenga el carcter de confidencial porque debe respetarse la reserva.
En materia de telegramas se ha opinado que los que se envan por el Servicio de Correos y
Telgrafos son pblicos y los que se envan por courier particular son privados.

Contraescrituras. Son las escrituras que tienen por objeto adicionar o modificar una
escritura pblica o privada.
Ejemplo, se celebra una compraventa de un bien raz y en la escritura se indica que el precio
se paga de contado en dinero efectivo, pero las partes en otra escritura (contraescritura) dicen
que es no es as, sino que el 50 % se pag de contado y el otro 50 % se pagar en dos aos.
Valor probatorio:

a. Contraescritura privada que modifica otra escritura privada. Entre las partes tiene
pleno valor, pero sera necesario que la contraescritura privada sea reconocida o se tenga por
reconocida porque es un instrumento privado y tiene pleno valor desde el reconocimiento
judicial. Y no tendr valor respecto de terceros.

c. Contraescritura privada que modifica una escritura pblica. Tendr valor entre partes
desde que la contraescritura privada sea reconocida o se le tenga por reconocida y no tendr
valor respecto de terceros.

b. Contraescritura pblica que modifica una escritura privada. Como la contraescritura


es instrumento pblico tiene pleno valor desde el momento en que se extiende y no necesita que
sea reconocido porque es una escritura pblica. Tendr valor entre partes y respecto de terceros
porque es una escritura pblica.

d. Contraescritura pblica que modifica otra escritura pblica. Tiene valor entre las
partes desde el momento en que se ha extendido la contraescritura y tendr valor respecto de
terceros si se renen dos requisitos:
1. Que al margen de la escritura matriz se haya tomado nota de la contraescritura.
2. Que tambin se haya tomado nota de la contraescritura en el traslado o copia con
que obra el tercero.

PRUEBA TESTIMONIAL

Concepto. Consiste en la declaracin de testigos.

Concepto de testigos. Testigos son personas extraas al juicio que con las formalidades
establecidas por la ley, declaran sobre hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, que
conocen por haberlos percibido por sus sentidos o a travs de terceros.

Para estar frente a testigos se necesita:


a. Que sean personas extraas al juicio, no deben ser partes, no son demandantes ni
demandados, son imparciales.
b. Declaren normalmente en una audiencia verbal y en presencia del juez, y solo
excepcionalmente personas revestidas de dignidad y autoridad pueden declarar por escrito.
c. Declaran dentro de un sistema de formalidades que tiene por objeto resguardar su
libertad para contestar las preguntas que se le formulan.

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Clasificacin de los testigos.


1) Testigos presenciales: Aquellos que conocen los hechos sobre que declaran por haberlos
percibido a travs de sus propios sentidos (los vieron, los escucharon).
2) Testigos de odas: Aquellos que conocen los hechos sobre que declaran por los dichos
de otras personas.

Debilidad de la prueba testimonial. Es muy dbil y es por la debilidad de los propios


sentidos. Un buen testigo necesita una clara percepcin de los hechos, debe recordarlos con
propiedad, mantener su conocimiento en el tiempo. Adems puede existir una debilidad tica,
ya que el testigo puede ser corrompido.

LIMITACIN A LA ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA TESTIMONIAL. Por lo


anterior, en nuestro ordenamiento jurdico existe una limitacin a la admisibilidad de la prueba
testimonial. En efecto, no es admisible la prueba testimonial en los siguientes casos:

1. Respecto de actos jurdicos solemnes. Porque la falta de instrumento pblico no


puede suplirse por otra prueba en los AJ en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarn
como no celebrados o no ejecutados.

2. Respecto de una obligacin que haya debido constar por escrito. La


escrituracin en este caso es necesaria para PROBAR la celebracin de un acto o contrato. La
limitacin es slo para la prueba testimonial, por lo que aqu se pueden utilizar, adems de la
escrituracin obviamente, otros medios probatorios como la confesin. La limitacin es slo
para la testimonial.

Qu obligaciones deben constar por escrito? Aquel acto o contrato que contiene la
entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM. (Art. 1708, 1709).

Requisitos que se deben reunir para que no sea admisible la prueba testimonial.

1. Debe tratarse de un acto o contrato. Atendido esto, no se rene este requisito


cuando se trata de probar instrumentos dolosos o hechos voluntarios del hombre. Los hechos
jurdicos no son actos jurdicos por tanto se pueden probar por la prueba testimonial.

2. El acto o contrato debe contener la obligacin de entrega o la promesa de entrega


de una cosa. Qu es lo que se debe prometer? La entrega de una cosa?
a) Claro Solar: Slo se refiere a las obligaciones de dar, que contienen la de
entregar, y no a las de hacer o no hacer.
b) Alessandri: Se puede referir a una obligacin de dar, hacer o no hacer.

3. La cosa debe valer ms de 2 UTM. La palabra cosa est tomada en un sentido


jurdico. (Corporales e incorporales, menos los derechos).
En que momento debe considerarse el valor de la cosa? Al momento de celebrar el
acto jurdico porque ah las personas podran resolver si necesitan o no escriturar el acto. Si el
valor debe considerarse al momento de la celebracin, se plantean las siguientes consecuencias:
a. En el valor de la cosa no se consideran frutos, intereses u otros accesorios
porque estos nacen despus de la celebracin.
b. Si la cosa vale ms de 2 UTM no se admite la prueba testimonial, aunque la
persona reclame una cantidad inferior a ese lmite.
c. Si se debe una suma que vale ms de 2 UTM y se ha pagado una parte y solo se
reclama la diferencia y esta es menor de 2 UTM, no se admite la prueba testimonial. Art. 1709.

4. No se admitir la prueba testimonial en cuanto adicione o altere de cualquier


modo lo que conste por escrito. Ninguna modificacin se puede probar por testigos, ni an
cuando valgan menos de 2 UTM.

EXCEPCIONES: Art. 1710, 1711. Es posible acreditar por testigos en los siguientes casos:
a. Cuando haya principio de prueba por escrito.
b. Cuando haya habido una imposibilidad de formar un escrito.
c. Cuando la ley admita expresamente la prueba testimonial.

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Art. 1711: Exceptense de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio de
prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho
litigioso.
As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al
deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por
medio de testigos se supla esta circunstancia.
Exceptense tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los dems
expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales.

a. Cuando haya principio de prueba por escrito. El CC ha definido el principio


de prueba por escrito: Es un acto escrito del demandado o de su representante, que haga
verosmil el hecho litigioso.
Condiciones:
1. Acto escrito: De todas maneras hay un escrito. Deber ser reconocido o tenerlo
por reconocido.
2. Del demandado o su representante: Lo determinante es que provenga de la
persona contra la cual se haga valer.
3. Que haga verosmil el hecho litigioso: En este escrito no hay una comprobacin
del hecho que se discute, porque lo estara probando y no sera necesario la prueba testimonial.
En el escrito consta algo que hace verosmil el hecho litigioso.

b. Cuando haya habido una imposibilidad de formar un escrito. A lo


imposible nadie est obligado y se acepta la prueba testimonial. Hay imposibilidad material en
el depsito necesario, esto es, cuando la eleccin del depositario no dependa de la libre voluntad
del depositante.

c. Cuando la ley admita expresamente la prueba testimonial. El CC lo


permite en el contrato de comodato. Art. 2175.

VALOR PROBATORIO de la prueba testimonial. El estudio pormenorizado de esto


corresponde al derecho procesal, pero:
1. Testigos de odas: pueden servir de base de una presuncin judicial.
2. Testigos presenciales: pueden llegar a constituir plena prueba.

PRESUNCIONES

Concepto. Medio de prueba por el cual, a partir de ciertos antecedentes o circunstancias


conocidas, se deduce la efectividad de un hecho desconocido y controvertido.
En el medio de prueba presunciones se parte de antecedentes que se conocen y de ellos se
deduce la efectividad de un hecho desconocido.

Clases de presunciones, atendido su origen:


1. Legales: Aquellas que estn en la ley, y pueden asumir 2 formas:
a) Simplemente legales.
b) De derecho.
2. Judiciales: Aquellas a las que arriba el tribunal.

Valor probatorio de cada una de ellas.

1. Presunciones Legales.

1.1. Simplemente legales: stas dan por acreditado el hecho, pero se puede desvirtuar
la presuncin probando lo contrario. Ejemplo Art 700 inc 2.
Las presunciones simplemente legales invierten el peso de la prueba: en principio el
que hace una afirmacin tiene que probarla, pero en la presuncin simplemente legal al que
hace la afirmacin (cubierta por la presuncin) se le tiene como acreditada, y quien quiera
destruirlo, debe l probarlo.

1.2. De derecho: No admiten prueba en contrario. As, lo que el legislador presume


de derecho no se puede desvirtuar. La presuncin libera del peso de la prueba, el favorecido
nada prueba, y tambin excluye la prueba contraria.

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Advertencia: Cuando hay una presuncin, no es verdad que no haya nada que probar.
Es necesario probar los hechos sobre los cuales descansa la presuncin, que se conocen como
hechos base. Acreditados que sean, opera la presuncin.

2. Presunciones Judiciales: Son las que establece el juez, teniendo como base los hechos
probados en el juicio (y por tanto conocidos), a partir de los cuales deduce un hecho
desconocido y que est controvertido.

Requisitos: De acuerdo al CC las presunciones deben ser: Graves, Precisas y concordantes


(1712 CC). De acuerdo al CPC basta una sola presuncin, en la medida que sea grave y precisa, y
esa presuncin puede constituir plena prueba. (426 In. 2 CPC).

a) Grave: Significa que la relacin entre los dos hechos debe ser determinante, o sea,
que considerado el hecho conocido, necesariamente se debe dar por establecido el desconocido.
b) Precisa: Significa que en esta operacin lgica de inferencia, se debe llegar
exclusivamente a una conclusin, es decir, este razonamiento no admite otras conclusiones.
c) Concordantes: Que armonizan las distintas presunciones.
Art. 47, 1712.

PRUEBA CONFESIONAL.

Concepto. Es el reconocimiento que una persona hace de un hecho personal y que produce
consecuencias jurdicas en su contra.
As:
1. Slo pueden reconocerse hechos personales.
2. Es un medio de prueba que opera en contra de la persona que reconoce este hecho.

Clasificacin segn su contenido.


a. Confesin pura y simple: El confesante reconoce pura y simplemente el hecho confesado.
b. Confesin calificada: Es aquella en que el confesante reconoce el hecho, pero le agrega
alguna circunstancia que altera su naturaleza jurdica.
c. Compleja: El confesante reconoce los hechos, pero le agrega otros hechos conexos o
inconexos.

Importancia de esta clasificacin: Divisibilidad e indivisibilidad de la confesin.


Lo es con respecto al problema de la indivisibilidad o divisibilidad de la confesin.
La indivisibilidad de la confesin significa que quien la invoca tiene que aceptarla en su
totalidad, en lo que le favorece y perjudica.
La divisibilidad significa que slo se acepta sta en cuando perjudica al confesante pero no en
cuanto lo favorece. Cuando la confesin se divide, se dirige siempre en contra del confesante.

Cundo es indivisible o divisible la confesin? Hay que distinguir:

1. Pura y simple: Es indivisible, hay un solo hecho.


2. Calificada: De nuevo hay un solo hecho slo que con calificacin jurdica distinta. Por
tanto es indivisible.
3. Compleja:
1 Categora: Cuando se agregan hechos inconexos. Ejemplo: Si recib dinero a ttulo
de mutuo, pero aqu opera la compensacin. Se reconoce la deuda, pero se agrega la
compensacin, aqu SE PUEDE DIVIDIR, se puede rescatar el s (lo que perjudica al
confesante), porque es una afirmacin, luego se aplica la regla del onus probandi, se deber
probar la compensacin por quien afirma que aqu oper esta.
2 Categora: Se agregan hechos conexos, recib la suma de dinero pero la pagu.
Aqu solo es divisible si la parte que invoca la confesin prueba la falsedad del hecho que no
pag.

Valor de la prueba confesional: Tiene valor de plena prueba. Basta con la confesin
para dar por acreditado un hecho que es perjudicial para el confesante.
Pero si se refiere a un acto jurdico solemne para su perfeccionamiento, no tiene valor.

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Art. 1713
No podr el confesante revocarla, a no probarse que ha sido el resultado de un error de hecho.
En algunos casos el legislador no admite la confesin porque entre el confesante y la persona a
quien favorece la confesin hay un vnculo que pudiere perjudicar a terceros. Art. 1739. Ni la
declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del
otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.

INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL


Concepto. Consiste en el reconocimiento que el juez hace personalmente acerca de hechos
materiales controvertidos en el juicio.
Aqu el juez y su secretario van al lugar y ellos por sus propios sentidos perciben el hecho de
que se trata.
La inspeccin personal del tribunal puede tener lugar a peticin de parte o bien puede
decretarlo el juez de oficio, o bien puede tener lugar cuando la ley expresamente lo dispone.
Una inspeccin peculiar es lo que se hace dentro del procedimiento para que declaren
demente a una persona, el juez se entrevista con la persona, aunque lo ms adecuado es el
informe de peritos.
Valor probatorio. La inspeccin hace plena prueba respecto de los hechos materiales que
el juez ha comprobado por sus propios sentidos.

PERITOS
Concepto. Son personas extraas al juicio que poseen conocimientos especiales sobre una
tcnica, ciencia o arte, e intervienen en lo relativo a un hecho controvertido en la causa.
Cmo tiene lugar el informe de peritos?
a. Obligatorio: Aquel que exige la ley, siendo diligencia esencial y obligatoria. Art. 409 y
410 CPC.
b. Facultativo: Todos los dems casos, pero la ley fija un parmetro en el Art. 411 In. 1
CPC: Podr tambin orse el informe de peritos:
1- Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales
de alguna ciencia o arte; y
2- Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
Valor probatorio. El juez la apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica. No
significa que el juez dar valor probatorio, sino que debe aplicar las reglas de la lgica y buen
sentido, debe indicar los fundamentos de haber aceptado o rechazado el valor probatorio.

DERECHO DE BIENES

*ESTO EST FUERA DEL CEDULARIO:

BIENES EN GENERAL Y CLASIFICACIONES DEL CDIGO CIVIL.

Conceptos de Bienes:
- Romanos: Los bb son cosas q son susceptibles de procurar al hombre una utilidad
exclusiva y de llegar a ser objeto de un d de propiedad. A partir de esto se distingue
doctrinariamente entre bienes y cosas (ver nota a pie de pgina).
- Tambin se dice que los bienes son las cosas materiales e inmateriales susceptibles de
prestar utilidad al hombre y ser objeto de derechos.
- Art 565 In. 1 CC: Los bb consisten en cosas corporales o incorporales. El CC hace
SINNIMOS cosas y bienes.

Cosa y bien. Si bien para el CC cosa y bien son lo mismo, en doctrina se diferencian y se
dice que cosa es el gnero y es todo aquello que tiene existencia salvo las personas, y bienes

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es la especie y corresponde a los dos primeros conceptos doctrinarios. Pero para el CC son lo
mismo.

Clasificacin de las cosas:

1) Atendido si pueden o no ser percibidas por los sentidos: COSAS CORPORALES E


INCORPORALES. Art 565.

a) COSAS CORPORALES: 565 Inc 2: Corporales son las q TIENEN UN SER REAL Y
PUEDEN SER PERCIBIDAS POR LOS SENTIDOS, como una casa, un libro.

Admiten diversas subclasificaciones:

a.1) Atendiendo a si pueden trasladarse o no de un lugar a otro: MUEBLES E


INMUEBLES.

(1) Cosas corporales Muebles. Son aquellas que pueden trasladarse de un lugar a
otro. Dentro de las cosas corporales muebles se distinguen: muebles por naturaleza y muebles
por anticipacin.

(a) Muebles por naturaleza. Son aquellas que responden al concepto de cosas
muebles. O sea, las que pueden trasladarse de un lugar a otro, ya sea movindose ellas a s
mismas, o bien si slo pueden moverse por una fuerza externa. A partir de este concepto los
muebles por naturaleza se subclasifican en: semovientes y cosas inanimadas:
1. Semovientes: son aquellos que se mueven por s mismas como los animales.
2. Cosas inanimadas: son las que pueden moverse como consecuencia de la accin
de una fuerza externa. Mesa, libro, etc.
Esta distincin entre cosas inanimadas y semovientes, carece de importancia
prctica, ya que ambas se encuentran sujetas al mismo estatuto jurdico.

(b) Muebles por anticipacin. Son los productos de los inmuebles y las cosas
accesorias a ellos, que se reputan muebles an antes de su separacin, para el slo efecto de
constituir sobre ellos un derecho real a favor de una persona distinta del dueo.
Art. 571. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las
yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan
muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos
productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un
suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.

Observaciones.
1.- Cuando se emplea la expresin bienes muebles sin otra calificacin, la
referencia se entiende hecha exclusivamente a los muebles por naturaleza.
2.- Por muebles de una casa se entiende el ajuar de ella, excluyndose las cosas que
menciona el art 574 inc 2 (dinero, documentos, colecciones, libros, instrumentos, ropa,
vehculos). Esto tiene importancia especialmente en materia testamentaria, porque si la
intencin del testador es asignar su casa con todo lo que se contiene dentro pero seala que
asigna su casa con los muebles, se estn excluyendo los bienes que seala esta disposicin, de
manera que su voluntad estara siendo vulnerada.
3.- Los casos de muebles por anticipacin que contempla el artculo 571 son por va
ejemplar, de manera que esta disposicin no es taxativa

(2) Cosas corporales Inmuebles. Son aquellas que no pueden trasladarse de un


lugar a otro (sin detrimento o alteracin de su naturaleza).

Clases de inmuebles: Inmuebles por naturaleza, inmuebles por adherencia, e inmuebles


por destinacin.

(a) Inmuebles por naturaleza. Son aquellas que responden al concepto de bienes
inmuebles. Esto es, aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Observaciones:

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1.- Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo sin construcciones, sin rboles, y
sin plantaciones.
2.- Las minas son los depsitos de sustancias minerales, formados
fundamentalmente en el interior de la tierra.
3.- Segn el art 571 inc 2 los minerales que se extraen de la tierra son bienes
muebles.
4.- Los bienes inmuebles tambin se denominan heredades, predios o fundos, o
bienes races, y pueden ser urbanos o rsticos.

(b) Inmuebles por adherencia o por incorporacin. Son bienes muebles que se
consideran inmuebles por estar permanentemente unidas a un inmueble por naturaleza
(continuidad). Tratndose de las plantas son inmuebles por adherencia si estn unidas al suelo
por sus races, pero si estn en macetas o cajones, que pueden transportarse de un lugar a otro,
son muebles.

Requisitos de los inmuebles por adherencia:


1.- Deben estar unidos a un inmueble por naturaleza.
2.- Esa unin debe ser permanente, porque si es transitoria, el bien sigue
siendo mueble.
3.- Esa incorporacin debe ser fija o ntima, como ocurre con los edificios, no
siendo suficiente una simple adherencia exterior.

Observaciones:
1.- La enunciacin que hace el art 568 no es taxativa. De all que la
jurisprudencia ha sealado que otros casos de inmuebles por adherencia seran los caminos, los
diques, las lneas telegrficas, los tneles, los puentes, las obras portuarias, etc.
2.- La jurisprudencia ha sealado que para estar frente a un inmueble por
adherencia no es necesario que la unin haya sido hecha por el dueo del inmueble, porque la
ley no lo exige.

(c) Inmuebles por destinacin. Son aquellos bienes naturalmente muebles que en
virtud de una ficcin legal, se reputan bienes races, en razn de estar destinados al uso, cultivo
o beneficio de un inmueble.

Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de
que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al
cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de
un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y
cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o
de un edificio.

Fundamento de esta figura: El fundamento es de carcter prctico, ya que el


legislador quiere evitar que con la separacin de estas cosas, se vea afectada la utilidad o
productividad econmica del inmueble. De ah que en diversas disposiciones el legislador ha
establecido que estos inmuebles por destinacin siguen la suerte de la finca a cuyo uso, cultivo, o
beneficio se encuentran destinados. Por ejemplo, los artculos 1118; 1121, inc 1 y 2; 1830; y 2420.
En palabras simples, el AJ que afecta al inmueble, afecta tambin al mueble que es inmueble por
destinacin.
Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella,
no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo
574, sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la
misma manera una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas,
que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella.

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En uno y otro caso no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o


hacienda, sino los que el testador expresamente designare.
Art. 1830. En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los
accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
Art. 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por
accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde que
pertenecen a terceros.

Requisitos de un inmueble por destinacin:


1.- Existencia de dos cosas, una de ellas debe ser mueble, y la otra debe ser
inmueble.
2.- La cosa mueble debe estar destinada al uso, cultivo o beneficio del inmueble.
El tenor literal del art 570 da a entender que el mueble debiera estar destinado a estas tres
finalidades. Pero la doctrina y la jurisprudencia han sealado que basta con que est destinado a
cualquiera de estas finalidades.
3.- La destinacin debe ser permanente; es decir, se necesita de cierta estabilidad,
lo que no significa que la destinacin deba ser eterna.

Problemas

1) Para que haya inmueble por destinacin, es necesario que se trate de un


mismo dueo? Opiniones:
a. Ambas cosas deben pertenecer a un mismo dueo. Argumentos:
a) Si se examina el articulo 570, se puede advertir que slo algunos casos
responden al concepto de inmuebles por destinacin. Los dems, son casos de inmuebles por
adherencia, y en todos aquellos casos en que se exige el dominio de ambos bienes son casos que
efectivamente corresponden a inmuebles por destinacin.
b) Esta ficcin est establecida en favor del bien raz de manera que el
nico que se beneficia con ella es el dueo del bien inmueble.
b. No es necesario que ambas cosas pertenezcan al mismo dueo, por cuanto
el legislador no lo ha exigido.

2) Es taxativo el artculo 570? Opiniones:


a. Algunos autores estiman que s, por cuanto la figura de los inmuebles por
destinacin es una ficcin jurdica, y como toda ficcin jurdica debe interpretarse en forma
estricta, no teniendo cabida la analoga.
b. Otros autores estiman que no es taxativo, por las siguientes razones:
a) El tenor literal del artculo 570 que seala tales son, por ejemplo: de lo
que se desprende que es una enunciacin meramente ejemplar.
b) El hecho que se trate de una ficcin legal significa que es el concepto de
inmueble por destinacin el que debe interpretarse en forma estricta, de manera que slo podr
sostenerse que una cosa es un inmueble por destinacin cuando responda al concepto legal no
pudiendo hacerse una interpretacin extensiva de se concepto.

Importancia de la clasificacin entre bienes MUBLES e INMUEBLES.

1.- En materia de compraventa y permutacin. La compraventa de bienes muebles es un


acto jurdico consensual. En cambio, la compraventa de bienes inmuebles races es un acto
solemne, pues requiere de escritura pblica. Art 1801, y estas reglas se aplican a la permutacin,
de acuerdo con el artculo 1900.

2.- En materia de tradicin. La tradicin de cosas corporales muebles se efecta de


conformidad a lo dispuesto en el artculo 684, esto es significando una de las partes a la otra que
le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por alguno de los medios que seala el
artculo 684 (en palabras simples, es real o ficticia). En cambio, la tradicin de derechos sobre
cosas corporales inmuebles se verifica a travs de la inscripcin en el registro respectivo del
conservador de bienes races en los trminos del artculo 686.

3.- En materia de usufructo. La Constitucin de un usufructo sobre bienes inmuebles,


cuando se hace por acto entre vivos, no est sujeta a solemnidad alguna. En cambio, la

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constitucin de un usufructo cuando recaen sobre inmuebles segn el artculo 767 requiere de
instrumento pblico inscrito.

4.- En materia de enajenacin por incapaces. En general, la enajenacin de bienes


muebles es ms fcil que la enajenacin de los inmuebles, cuando se trata de actos de personas
incapaces. Por ejemplo, artculos 251, 254, 393, 412, etc.
Art. 251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su
peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 254.

Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo,
aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin
autorizacin del juez con conocimiento de causa.
Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los
bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o
empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar esos
actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente
tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado
inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma
manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o
tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o
descendientes.

5.- En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria. Segn el artculo 2508, el plazo de


prescripcin, tratndose de bienes muebles, es de 2 aos, y tratndose de inmuebles, es de 5
aos. La prescripcin adquisitiva extraordinaria no interesa porque en ambos es de 10 aos.

6.- En materia de ocupacin. Segn el artculo 606, la ocupacin permite adquirir


bienes que no pertenecen a nadie, y resulta que segn el artculo 590, pertenecen al fisco todos
los predios que estn situados dentro de las fronteras del estado y que carecen de otro dueo.
Por lo tanto, los bienes races siempre van a tener un dueo de manera que es imposible que se
puedan adquirir por ocupacin.

7.- Por materia de accesin. El cdigo contempla reglas distintas para la accesin de
muebles, la accesin de inmuebles, y la accesin de mueble a inmueble.

8.- En materia de ciertos derechos. Hay derechos que slo recaen sobre bienes
inmuebles, como las servidumbres activas y la hipoteca, salvo la hipoteca naval y la hipoteca
aeronutica. En cambio, hay otros derechos que slo recaen sobre bienes muebles, por ejemplo,
la prenda, artculo 2384 inc 1 Cdigo Civil.

9.- En materia procesal, interesa a propsito de la competencia relativa. Si la accin que


se entabla es mueble, es juez competente el del lugar, designado por la convencin. Y a falta de
convencin, el del domicilio del demandado. Pero si la accin es inmueble, es juez competente,
el del lugar sealado por la convencin. Y a falta de convencin, el demandante puede optar
entre el juez del lugar donde se encuentra el bien raz o el lugar donde se contrajo la obligacin.

10.- En materia de lesin enorme. Slo la compraventa de bienes races es susceptible de


rescisin por lesin enorme, no la compraventa de bienes muebles.

11.- En materia de sociedad conyugal, Los muebles que se tienen antes de la vigencia de
la sociedad conyugal ingresan al haber social, en cambio, los inmuebles, ingresan al patrimonio
propio de cada cnyuge.

12.- En materia de derecho comercial, De acuerdo a la opinin mayoritaria de la


doctrina, slo los muebles pueden ser objeto de actos de comercio.

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13.- En materia penal, el robo y el hurto slo afectan a muebles. Y los inmuebles se ven
afectados por el delito de usurpacin.

a.2) Otra clasificacin de las cosas corporales, atendiendo a si se puede o no


hacer un uso prolongado de ellas (si se destruyen o no dp del primer uso): COSAS
CONSUMIBLES Y COSAS INCONSUMIBLES.

(1) Cosas CONSUMIBLES. Son aquellas de que no puede hacerse el uso


conveniente a su naturaleza sin que se destruyan por el primer uso. En consecuencia, no puede
hacerse un uso prolongado de las mismas.
Esta destruccin puede ser:
1.- Fsica: si la cosa materialmente desaparece. Por ejemplo, los alimentos, los
licores.
2.- Jurdica: lo que ocurre si el dueo enajena el bien de que se trata.

(2) Cosas INCONSUMIBLES. Son aquellas que no se destruyen por el primer uso,
de manera que puede hacerse un uso ms o menos prolongado de ellas sin que por eso se
destruyan. Lo anterior no obsta a que eventualmente estas cosas puedan desaparecer.

Importancia de esta clasificacin. Hay contratos que slo pueden recaer sobre cosas
inconsumibles, como el arrendamiento o el comodato, en que la cosa se debe restituir. En
cambio, hay otros contratos que slo pueden recaer sobre cosas consumibles, por ejemplo, el
mutuo (que transfiere el dominio de las cosas).

a.3) Atendiendo a si pueden o no ser reemplazadas: COSAS FUNGIBLES Y


COSAS INFUNGIBLES.

(1) Cosas FUNGIBLES. Son aquellas que pueden ser reemplazadas por otras que
tienen el mismo poder liberatorio. La expresin fungibles significa que estas cosas desempean
la misma funcin. De ah que son intercambiables. Por ejemplo, el dinero.

(2) Cosas INFUNGIBLES. Son aquellas que no pueden ser reemplazadas por otras,
porque ninguna otra tiene el mismo poder liberatorio. Por ejemplo, una especie o cuerpo cierto.

Clases de fungibilidad
i) Fungibilidad objetiva. Es aquella que depende de la naturaleza de la cosa de que se
trata, la cual permite su intercambio.
ii) Fungibilidad subjetiva. Es aquella que depende de un acuerdo de voluntades de las
partes. En ese caso, la cosa es naturalmente infungible, pero las partes acuerdan que esa cosa
podr ser reemplazada por otra. El fundamento de ello, se encuentra en el principio de la
autonoma de la voluntad (relacionar con facultatividad, etc.).

Importancia de esta clasificacin.


a) En materia de mutuo: Solo puede recaer sobre cosas fungibles.
b) Usufructo: Se sujeta a distintas reglas dependiendo si recae sobre cosa fungible o no
fungible. Cabe tener presente que cuando el usufructo recae sobre una cosa fungible toma el
nombre de cuasiusufructo, el cual es un verdadero ttulo translaticio de dominio.
c) En materia de compensacin: La compensacin es un modo de extinguir obligaciones
personales y recprocas existentes entre dos personas hasta concurrencia de la menor valor.
Atendiendo a su fuente, la compensacin puede ser: legal, judicial, o voluntaria. Para que opere
una compensacin legal, adems de que debe disponerla la ley, es necesario que ambas
obligaciones sean de dinero o de otras cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero o
calidad. Luego, si se trata de cosas no fungibles no puede operar la compensacin legal.
d) En materia de depsito: Segn el art 2221, si el depsito recae sobre dinero se
entiende que por regla general se autoriza al depositario a emplearlo, a menos que se le entregue
en arca cerrada, cuya llave la tiene el depositante, o si se ha tomado cualquier otro resguardo
que impida que se pueda tomar el dinero sin romper el envase que lo contiene.

Fungibilidad y consumibilidad.
1) Lo habitual ser que una misma cosa tenga ambas calidades.

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2) No obstante lo anterior, no existe una relacin necesaria entre fungibilidad y


consumibilidad, ya que una cosa por su naturaleza podr ser fungible y consumible, pero la
voluntad de las partes puede alterar esa fungibilidad y darle a la cosa un carcter de no fungible.
Por ejemplo: si una persona es duea de una coleccin de monedas es una cosa consumible y
naturalmente es fungible. Pero en virtud de la voluntad de las partes se le da el carcter de cosa
infungible; y quien presta la coleccin de monedas exige que le restituyan las mismas monedas.
3) El artculo 575 se refiere a la relacin entre fungibilidad y consumibilidad.
Comentarios:
1.- Para el cdigo, la distincin entre cosas fungibles y no fungibles slo se aplica a
los bienes muebles.
2.- El cdigo no ha confundido ni ha hecho sinnimas las expresiones cosa fungible
y cosa consumible, sino que se limita a sealar que a la categora de cosas fungibles pertenecen
las cosas consumibles, lo que es correcto, pues sa es la situacin normal.
3.- Lo que s es criticable respecto de sta disposicin es:
a) Primero, que de un modo absoluto haya establecido que las cosas consumibles
son fungibles, porque sa es una regla general y por lo tanto, admite excepciones. Lo que
ocurrir cuando se trate de una cosa consumible pero infungible.
b) Segundo: que en el inciso final seale que las especies monetarias en cuanto
perecen para el que las emplea como tales, son fungibles, porque por esa razn las especies
monetarias son consumibles, y son fungibles porque pueden reemplazarse por otras especies
monetarias que tengan el mismo poder liberatorio.

b) COSAS INCORPORALES. Segn el artculo 565, inciso 3, son los derechos, a lo cual
la doctrina agrega las acciones.

Clases de cosas incorporales. Se distinguen los derechos y las acciones.

b.1) Derechos. Segn el artculo 576 los derechos pueden ser reales y personales.

(1) Derechos REALES. Son aquellos que se tienen sobre una cosa, sin respecto a
determinada persona.

Clasificacin. Atendiendo a su extensin, se distingue entre derechos reales en cosa


propia y derechos reales en cosa ajena.
1.- Derechos reales en cosa propia: Aqu est el dominio y el derecho real de
herencia.
2.- Derechos reales en cosa ajena: Atendiendo a la funcin que cumple, se
subclasifican en:
(i) Derechos reales de garanta Son aquellos que tienen por finalidad asegurar
el cumplimiento de una obligacin, sin conferir a su titular el uso y goce de una cosa ajena. Por
ejemplo, la prenda y la hipoteca.
(ii) Derechos reales de goce Son aquellos que tienen por finalidad el
aprovechamiento de una cosa ajena. Por ejemplo, el usufructo, el uso, la habitacin, las
servidumbres activas, etc.

(2) Derechos PERSONALES. Son aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas
personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas, como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado o el hijo
contra el padre por alimentos.

Diferencias entre derechos reales y derechos personales.

1) En cuanto a su ESTRUCTURA.
a) Tratndose de los DERECHOS REALES, hay dos concepciones:
1.- Concepcin romano-clsica. Seala que el derecho real est constituido por
dos elementos.
(a) Elemento subjetivo, que corresponde al titular del derecho real,
(b) Elemento objetivo, que corresponde a la cosa sobre la cual recae el derecho
real.

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2.- Concepcin moderna. Critica a la concepcin clsica, pues seala que las
relaciones jurdicas no se dan entre personas y cosas sino que siempre se dan entre personas. De
ah que un derecho real estara constituido por:
(a) Un sujeto activo, que corresponde al titular del derecho real.
(b) Sujeto pasivo. Corresponde a todas las dems personas, salvo el titular,
quienes deben observar una conducta de hacer nada que perturbe el ejercicio del derecho por
parte de su titular.
(c) La cosa sobre la cual recae el derecho.
b) DERECHOS PERSONALES. Su estructura es la siguiente:
(a) Un sujeto activo, que es el titular del derecho o crdito, y que toma el
nombre de acreedor.
(b) Sujeto pasivo, que corresponde al deudor,
(c) Vinculo jurdico que es la relacin que existe ente deudor y acreedor que se
encuentra protegida y amparada por el derecho en el sentido que si el deudor no cumple
espontneamente, el acreedor puede solicitar su ejecucin forzada actuando sobre todo el
patrimonio embargable del deudor, haciendo efectiva la garanta patrimonial universal en los
trminos del artculo 2465. Es un vnculo porque hay una relacin entre ambos (d y obligacin
correlativa) y es jurdico porque est protegido.
(d) Prestacin, que es el objeto de la obligacin y que corresponde a la conducta
que el deudor debe observar en beneficio del acreedor y que puede consistir en dar, hacer o no
hacer.

2) En cuanto a su NMERO.
a) Los Derechos reales son limitados. Estn taxativamente sealados en la ley:
1. el dominio,
2. el derecho real de herencia,
3. el usufructo,
4. el derecho de uso,
5. derecho de habitacin,
6. las servidumbres activas,
7. la prenda
8. la hipoteca.
9. el censo, en cuanto se persigue la finca acensuada, art 579,
10. el derecho real de aprovechamiento de aguas, art 6 inc 1 Cdigo de Aguas,
11. el derecho real de concesin minera. Art 2 cdigo de minera
12. el derecho de concesin sobre bienes nacionales de uso pblico.
a) Los Derechos personales son ilimitados, ya que en virtud del principio de la
autonoma privada o autonoma de la voluntad las partes son libres para crear todos los
derechos personales que se estimen convenientes, con tal que no est prohibido por la ley, ni sea
contrario al orden pblico ni a las buenas costumbres.

3) En cuanto a su PERDURABILIDAD.
a) Los Derechos reales son PERMANENTES, y tratndose del dominio se seala que
es PERPETUO.
b) Los Derechos personales son esencialmente TRANSITORIOS, por cuanto todo
derecho personal tiene como correlato una obligacin y las obligaciones estn llamadas a
extinguirse, por lo tanto cabe predicar lo mismo de los derechos personales.

4) En cuanto a su PROTECCIN.
a) Los derechos reales estn protegidos por las ACCIONES REALES. Por ejemplo la
Accin Reivindicatoria y la Accin de peticin de Herencia.
b) Los derechos personales estn protegidos por las ACCIONES PERSONALES. Por
ejemplo la Accin resolutoria, la Accin indemnizatoria, la Accin de cumplimiento, la Accin de
Nulidad, etc.
Tener presente que existe proteccin a la posesin de dichos derechos y tambin hay
una proteccin constitucional a la propiedad.

5) En cuanto a su ADQUISICIN.
a) Los derechos Reales se adquieren por la concurrencia copulativa de 2 elementos
que son el TITULO y el MODO.

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b) Los derechos personales de adquieren en virtud de las FUENTES DE LAS


OBLIGACIONES, que segn el art 1437 son CONTRATO, CUASICONTRATO, DELITO,
CUASIDELITO Y LA LEY.

6) En cuanto a su EFICACIA.
a) Los derechos reales son ABSOLUTOS, tienen una eficacia ERGA OMNES y por lo
tanto son oponibles a TODAS las personas.
b) Los derechos personales son RELATIVOS, solo son oponibles al DEUDOR quien
debe cumplir con la prestacin.

7) En cuanto a la POSIBILIDAD DE ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN.


a) Los Derechos reales, salvo contadas excepciones, PUEDEN ADQUIRIRSE POR
PRESCRIPCIN.
b) Los Derechos personales NO PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN ya
que la Prescripcin NO ES una fuente de las obligaciones.

Observaciones.
A) Patrimonio y titular del derecho. Dominio sobre los derechos. Tanto los derechos
reales como los derechos personales forman parte del ACTIVO de una persona, de ah que el
titular no solo es dueo de las cosas corporales sino que tambin de sus derechos. De ah que el
art 583 consagra la figura que la doctrina conoce como CUASIPROPIEDAD.
B) Relacin entre derecho real y derecho personal. En numerosos casos existe una
estrecha vinculacin entre derechos reales y derechos personales. En efecto esto es lo que ocurre
tratndose de aquellos contratos que constituyen un titulo translaticio de dominio, por ejemplo
la Compraventa que como es un Contrato, solo genera derechos personales (pq es fuente de
obligaciones), el comprador tiene derecho a que el vendedor le entrega la cosa, y si el vendedor
es el Dueo cuando tenga lugar la Tradicin se va a transferir el dominio, es decir en este caso el
ejercicio de un derecho personal se traduce en la adquisicin de un derecho real.

Clasificacin de los derechos reales y personales:

1. Derechos reales:
a) Se clasifican segn su extensin, en COSA PROPIA O AJENA, lo que ya se analiz.
b) Se pueden clasificar dependiendo de la COSA en que han de EJERCERSE, en
MUEBLES E INMUEBLES. 580. Si la cosa es mueble el derecho ser mueble y si la cosa es
inmueble el derecho ser inmueble.
De ah que algunos derechos solo sean muebles por ejemplo la Prenda, y otros sean
inmuebles por ejemplo las Servidumbres activas.

2. Derechos personales: Tambin pueden ser MUEBLES O INMUEBLES, pero el criterio es


otro, es dependiendo del objeto de la PRESTACIN. As:
1) Si la prestacin es de DAR, el derecho personal ser MUEBLE O INMUEBLE
dependiendo de la cosa que se deba. 580 (... o que se debe.)
2) Si la prestacin es un HACER, el derecho personal SIEMPRE ser MUEBLE porque
los hechos que se deben se reputan Muebles. 581.
3) Si la prestacin es de NO HACER, el derecho personal SIEMPRE ser MUEBLE
porque en el fondo se trata de un hecho negativo. 581.

b.2) Las Acciones.

Nocin o concepcin de accin. A partir del Derecho Romano se consider que la


ACCIN no era sino el Mismo derecho deducido en Juicio. Esta concepcin civilista de la
Accin consideraba que sta era una emanacin del Derecho mismo. En consecuencia solo poda
ser titular de la Accin quien fuese titular del derecho, sin embargo esta concepcin no permita
explicar algunas circunstancias:
(a) Casos de Accin sin Derecho: Esto es lo que ocurre tratndose de una DEMANDA
ndicatoria en
contra del Estado de Chile alegando que soy dueo del Palacio de la Moneda, indiscutiblemente
NO TENGO DERECHO y sin embargo tengo Accin.

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(b) Casos de Derecho sin Accin: Esto es lo que ocurre con llas obligaciones Naturales,
ya que el acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin sino que solo puede
RETENER EL PAGO VOLUNTARIAMENTE HECHO POR EL DEUDOR.
A partir de esto la Escuela Alemana comienza a identificar una cierta independencia entre
Derecho y Accin, pero fu el jurista uruguayo Eduardo Couture quien di un concepto
Procesalista de la Accin, sealando que es El derecho de peticin que asiste a TODOS LOS
HABITANTES DE UN ESTADO para pedir proteccin Jurisdiccional, es decir, solo se trata del
derecho a poner en movimiento al organo jurisdiccional de un pas de acuerdo con las
formalidades prescritas por la ley Procesal respectiva.
Cabe tener presente que nuestro CC recogi la Concepcin Civilista de la Accin, o sea
derecho deducido en Juicio.

Clases de Acciones.
1. Acciones reales. Son aquellas que nacen de los derechos reales y por lo tanto
comparten las mismas caractersticas que stos, de ah que pueden ejercerse en contra de
cualquier persona que impida o perturbe el ejercicio de su derecho por parte de su titular.
2. Acciones personales. Son aquellas que nacen de los derechos personales, y por ende
comparten las mismas caractersticas que estos, de ah que solo se pueden ejercer en contra del
deudor.
Otra clasificacin: Las Acciones, sean reales o personales, pueden clasificarse en muebles O
INMUEBLES de la misma manera como ocurre con los derechos.

Comentario respecto a la clasificacin de las cosas en corporales e incorporales.


1) Los Autores comentan que es un clasificacin EXTRAA, ya que clasificar significa
distinguir partes de un mismo todo atendiendo a un determinado criterio y resulta que en este
caso no se trata de cosas homogneas ya que de una parte se est colocando a los derechos y de
otra a su objeto, lo cual no tiene coherencia.
2) Esta clasificacin tendra su explicacin en el Derecho Romano ya que los Romano
IDENTIFICARON al DOMINIO con la COSA sobre la cual recae.
3) En consecuencia en el fondo esta clasificacin en realidad est distinguiendo entre el
dominio y los dems derechos.
4) Vistas as las cosas esta clasificacin tampoco tiene sentido ya que no existe ninguna
razn para separar al Dominio de los dems derechos, ya que el Dominio es un derecho ms.
5) Modernamente se considera dentro de las cosas incorporales no solo a los derechos sino
que tambin a aquellas entidades que siendo objetos de derechos solo son perceptibles por el
intelecto, por ejemplo las producciones del talento o del ingenio.

Hasta aqu la clasificacin de las cosas en corporales e incorporales, y todas sus


subclasificaciones.

2) Otra clasificacin de las cosas: Atendiendo a si las cosas pueden o no subsistir


por s solas. COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS.

a) Cosas PRINCIPALES: Son aquellas que subsisten por s solas sin necesidad de otra.
b) Cosas ACCESORIAS: Son aquellas que existen en funcin de otra formando parte de
sta.

Observacin. Esta clasificacin opera tanto en las cosas corporales como en las cosas
incorporales, ya que si se extrapola el art 1442 se puede advertir que los derechos de Prenda e
Hipoteca son cosas accesorias.

Importancia de esta clasificacin. Se advierte a propsito de la aplicacin del principio


LO ACCESORIO SIGUE LA SUERTE DE LOS PRINCIPAL.

3) Otra clasificacin de las cosas. Atendiendo a si pueden o no ser objeto de


Relaciones jurdicas, COSAS COMERCIABLES E INCOMERCIABLES.

a) Cosas COMERCIABLES: Son aquellas que pueden ser objeto de relaciones jurdicas y
es por esta razn que se encuentran dentro del comercio humano.

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b) Cosas INCOMERCIABLES: Son aquellas que no pueden ser objeto de relaciones


jurdicas, y es por esta razn que estn fuera del comercio.

Observaciones.
a) La Regla general es que las cosas sean comerciables.
b) Esta regla general encuentra su fundamento en el principio de LA LIBRE CIRCULACIN
DE LOS BIENES.
c) Solo excepcionalmente se establece la INCOMERCIABILIDAD para lo cual se requiere de
un texto legal expreso que la establezca el cual debe interpretarse de manera estricta.
d) Dentro de los fundamentos de la incomerciabilidad se encuentran:
a. La Naturaleza misma de la cosa, como ocurre con las cosas que la Naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres.
b. La afectacin de una cosa a un uso determinado, por ejemplo los bienes nacionales de
uso pblico.
c. La necesidad de sustraer ciertos bienes del comercio humano para destinarlos al
cumplimiento de determinadas pestaciones jurdicas, como ocurre por ejemplo con las cosas
embargadas por decreto judicial.
d. El carcter personalsimo de ciertos bienes, como ocurre con los derechos de uso y
habitacin.

Clases de Incomerciabilidad.
a) Permanente: Es aquella en que la cosa no pierde tal carcter, por ejemplo las cosas que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
b) Transitorias: Es aquella que tiene una duracin temporal definida, por ejemplo las cosas
embargadas por decreto judicial.

Importancia de la clasificacin: La enajenacin de cosas incomerciables adolece de objeto


ilcito, que es vicio de nulidad absoluta.

4) Otra clasificacin. Atendiendo a su determinacin, COSAS ESPECFICAS Y


COSAS GENRICAS.

a) Cosas ESPECFICAS, ESPECIES O CUERPOS CIERTOS: Son aquellas que estn


determinadas por sus caractersticas individuales propias que las distinguen de otras del mismo
gnero. Se trata de una cosa determinada dentro de un gnero determinado, por ejemplo el
perrito cachupn.
b) Cosas GENRICAS: Son aquellas que estn determinadas por los caracteres comunes
a todos los individuos del gnero. Se trata de una cosa INDETERMINADA de una clase o gnero
determinado. Por ejemplo un perro labrador.

Observacin. El Cdigo no formula esta clasificacin en forma expresa pero se desprende de


ciertas disposiciones, por ejemplo del at 951 que permite distinguir entre LEGATARIOS DE
ESPECIE O CUERPO CIERTO y LEGATARIOS DE GNERO, o el art 1508 que se refiere a las
obligaciones de gnero.

Importancia de esta clasificacin. Se presenta fundamentalmente a propsito de las


obligaciones, ya sea de Especie o cuerpo cierto, o bien de obligaciones de Gnero. As:
1. En Materia de Pago. Si se debe una especie o cuerpo cierto, el deudor solo puede pagar
entregando la especie o cuerpo cierto. En Cambio si la obligacin es de Gnero, el deudor puede
pagar con cualquier individuo del gnero con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
2. A propsito del Modo de extinguir Perdida de la cosa que se debe. Este solo opera
cuando se debe una especie o cuerpo cierto ya que si este perece por caso fortuito se extingue la
obligacin. En cambio este modo de extinguir no opera en las obligaciones de gnero ya que el
gnero NO PERECE.

5) Otra clasificacin. Atendiendo a si son divisibles o no: COSAS DIVISIBLES E


INDIVISIBLES.

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a) Cosas DIVISIBLES: Son aquellas que son susceptibles de fraccionamiento sea fsico o
bien intelectual o de cuota.
b) Cosas INDIVISIBLES: Son aquellas que no son susceptibles de fraccionamiento ni
fsico ni intelectual o de cuota.

Observaciones.
(1) El Cdigo no formula expresamente esta clasificacin, sino que se desprende de la
clasificacin que formula el art 1524 respecto a las obligaciones.
Art. 1524. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa
son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
(2) A partir de esta disposicin, la divisin puede ser FSICA o INTELECTUAL.
a. Una cosa es FISICAMENTE DIVISIBLE si puede fraccionarse materialmente en
partes homogneas que conserven la misma naturaleza y un valor proporcional al todo. Por
ejemplo una barra de oro de un metro que vale $10.000.000 si la divido en 10 partes iguales voy
a obtener 10 barritas de 10 cm cada una con un valor de $1.000.000 cada una. Piola.
b. Una cosa es INTELECTUALMENTE DIVISIBLE cuando solo puede fraccionarse por
un esfuerzo del intelecto aunque materialmente no pueda fraccionarse. Por ejemplo nuestra
amiga la vaca Rosa Espinosa es materialmente indivisible porque si se divide por la mitad no
se obtienen 2 vaquitas sino 2 trozos de cadver de Rosa Espinoza. Sin embargo a travs de una
abstraccin intelectual se puede entender que si Juan y Pedro compran conjuntamente la vaca,
cada uno de ellos ser dueo de la mitad o la proporcin que pacten.
(3) Como consecuencia de lo anterior resulta que TODAS LAS COSAS SON DIVISIBLES A
LO MENOS INTELECTUALMENTE. Es por esta razn que la ley en ciertos casos expresamente
establece la INDIVISIN, por ejemplo:
a. Para la Servidumbre de transito, art 1524
b. Para la Prenda, art 2405
c. Para la Hipoteca, art 2408 inc 1

6) Otra clasificacin. Atendiendo a la Existencia de las cosas en el tiempo: COSAS


PRESENTES Y FUTURAS.
a) Cosas PRESENTES: Son aquellas que tienen una existencia real al momento de
constituirse la relacin jurdica que las afecta.
b) Cosas FUTURAS: Son aquellas que no tienen una existencia real al momento de
constituirse la relacin jurdica que las afecta pero que se espera que existan en un momento
posterior.

Observacin. Sobre las Cosas Presentes suele celebrarse CONTRATOS DEFINITIVOS como
la Compraventa, en cambio sobre las Cosas Futuras suele celebrarse CONTRATOS
PREPARATORIOS como la Promesa.
Tambin tiene importancia en materia de requisitos del objeto de los AJ (la cosa debe ser
real, o sea, que exista o se espera que exista).

7) Otra clasificacin. Atendiendo a si las Cosas constituyen o no una Unidad:


COSAS SINGULARES Y COSAS UNIVERSALES.

a) Cosas SINGULARES: Son aquellas que constituyen una Unidad: Natural o Artificial,
Simple o Compleja, pero que tienen existencia en la realidad.

Clases de Cosas Singulares:


(a) Cosas Singulares Simples: Son aquellas que tienen una INDIVIDUALIDAD
UNITARIA como un caballo, una piedra, etc.
(b) Cosas Singulares Complejas: Son aquellas que constituyen un TODO
COHERENTE como resultado de una conexin o conjuncin fsica o corporal ms o menos
ntima de cosas simples. Por ejemplo un edificio, una nave, etc.

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b) Cosas UNIVERSALES: Son una agrupacin de cosas singulares, SIN UNA


CONEXIN FSICA ENTRE S sino que se consideran como una sola cosa porque tienen un
lazo vinculatorio, lo que adems les da una denominacin comn.

Clases de Universalidades:

(a) UNIVERSALIDAD DE HECHO: Es un conjunto de bienes muebles de naturaleza


idntica o distinta que no obstante estar separadas y mantener su propia individualidad forman
UN SOLO TODO en razn de estar destinadas econmicamente a un mismo fin.
- Caractersticas:
1. Estn compuestas por Cosas Autnomas entre s.
2. Conservan su individualidad propia.
3. Lo que hace que estas cosas autnomas e individuales sean consideradas como
una sola cosa es su comn destinacin econmica.
- Clases de Universalidades de hecho.
1. Coleccin de Objetos, si los bienes que la componen son de idntica naturaleza.
Por ejemplo una biblioteca o un rebao de animales.
2. Explotacin, si las cosas que la componen son de distinta naturaleza. Por ejemplo
un establecimiento comercial.

(b) UNIVERSALIDADES JURDICAS: Es un CONJUNTO DE RELACIONES


JURDICAS constituidas sobre una masa de bienes, regulada de una manera especial por la ley y
que desde un punto de vista jurdico constituyen un solo Todo o una sola Unidad.
- Requisitos.
1. Se necesita de una masa patrimonial
2. Que sobre esa masa patrimonial se constituyan relaciones jurdicas
3. Que esas relaciones jurdicas esten reguladas de una manera ESPECIAL por la
ley.
4. Que desde un punto de vista jurdico y como consecuencia de esta especial
regulacin, se desprenda que para la ley se trata de una COSA DISTINTA, de un continente
distinto de su contenido.
- Ejemplos.
1. La Herencia
2. La sociedad conyugal
3. El patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal
4. El Peculio profesional o industrial del hijo sujeto a patria potestad.

Diferencias entre ambas clases de Universalidades: el ESTATUTO


APLICABLE.
1.- Las Universalidades de Hecho constituyen una sola cosa desde un punto de vista
econmico pero NO DESDE UN PUNTO DE VISTA JURDICO. En consecuencia se les aplica el
estatuto jurdico que es propio de las COSAS QUE LO COMPONEN. Por ejemplo si quiero
vender una biblioteca como est compuesta de cosas muebles, esa venda ser CONSENSUAL.
2.- En Cambio las Universalidades Jurdicas constituyen una COSA DISTINTA DE SUS
COMPONENTES sujeta a un estatuto especial. Por ejemplo tratndose el Derecho real de
Herencia, la venta requiere de escritura pblica, aunque la herencia est compuesta
exclusivamente de cosas muebles, la tradicin NO requiere de inscripcin aunque en la herencia
haya inmuebles.

8) COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES

a) Cosas APROPIABLES. Aquellas que pueden ser objeto de apropiacin, es decir sobre
las cuales se puede constituir dominio. Y se distinguen:
1. Cosas apropiadas. Aquellas que actualmente pertenecen a un sujeto determinado, p. ej.
un animal domesticado.
2. Cosas inapropiadas. Las que actualmente no pertenecen a nadie pero pueden llegar a
ser objeto de dominio, o no han pertenecido a nadie o han sido abandonadas con la intencin de
despojarse del dominio. Solo son cosas muebles porque en Chile los inmuebles sin dueo
pertenecen al Estado.

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b) Cosas INAPROPIABLES. Las que no pueden ser objeto de dominio, p. ej. las cosas que
la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
Esto se vincula con las cosas incomerciables, que son aquellas que no son susceptibles de ser
objeto de relaciones jurdicas.

9) Categora: BIENES NACIONALES. Los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio
pertenece a la nacin toda. Art. 589. Se dividen:

a) Bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos: Su dominio pertenece a la nacin toda
y su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin. Por ejemplo, calles, plazas.
Su tuicin est a cargo de diversos organismos, como Municipalidades. Son incomerciables,
no usucapibles, pero pueden otorgarse permisos o concesiones sobre ellos.
Se clasifican en:
- Dominio pblico martimo.
- Domino pblico terrestre.
- Dominio pblico fluvial y lacustre.
- Dominio pblico areo.

b) Bienes del Estado o bienes fiscales. Su uso no pertenece generalmente a los habitantes de
la nacin. Art. 590. Tienen normas especiales.
Ejemplos: Bienes de un servicio pblico, nuevas islas en el mar territorial, tierras que
carecen de dueo, minas, captura blica, sucesin por causa de muerte (intestada y a falta de
todos los rdenes sucesorios anteriores).

CDULA 12.- EL DOMINIO.


*Nota previa. Las relaciones concernientes a las cosas. Moreno hace una escala sobre el grado de poder que los
hombres podemos tener sobre las cosas:
1. Un poder mximo o completo sobre una cosa. Esta hiptesis la configura el dominio. Art. 582 del CC.
2. Un poder para usar y gozar de las cosas pero sin necesidad de ser dueo de ella. Esta hiptesis la configura la
posesin. Art. 700.
3. Un poder precario sobre la cosa, y el que lo ejerce reconoce que la cosa es de otra persona. Esta hiptesis la
configura la mera tenencia. Art. 714.

1.- CONCEPTO LEGAL Y SUS CRTICAS.

(A) Concepto legal de Dominio. Art. 582 CC. El dominio es el DERECHO REAL EN
UNA COSA CORPORAL, PARA GOZAR Y DISPONER DE ELLA ARBITRARIAMENTE, NO
SIENDO CONTRA LA LEY O CONTRA DERECHO AJENO.

(B) Crticas a la definicin legal.


1) DESCRIPCIN. Ms que una definicin contiene una descripcin de las facultades
que se confiere a su titular.
2) INCOMPLETA. Por 2 razones:
a) Omite mencionar 2 caractersticas fundamentales del dominio que son: su
carcter de PERPTUO y de EXCLUSIVO Y EXCLUYENTE (perpetuidad y exclusividad).
b) Omite una mencionar facultad clsica del dominio que es la facultad de USAR. La
trada de facultades del dominio consiste en usar, gozar y disponer.
3) ENFASIS EN LA ARBITRARIEDAD. Se critica que haya puesto nfasis en el carcter
de ARBITRARIO siendo que sera la caracterstica ms RELATIVA porque inmediatamente
despus establece 2 importantes lmites, que son: la ley y el derecho ajeno.
4) INDIVIDUALISTA. Algunos autores critican su carcter individualista, pero esta
ltima crtica es injusta porque en realidad esa definicin responde a las ideas predominantes a
la poca de dictacin del Cdigo19.

19
Se dice que a Bello se le critica lo incriticable, esto es, que fuera fiel a su umbral histrico e ideara una
ley acorde a la sociedad a la cual se diriga. Los responsables de mejorar la definicin son las
generaciones posteriores, ya que stas han tenido la oportunidad de modificar la definicin criticada.

140
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* Definicin moderna de dominio. Es un seoro unitario, independiente y cuanto


menos universal sobre una cosa del mundo externo.
- Que sea un seoro significa que es un poder;
- Que sea unitario significa que las facultades que concede no son derechos distintos
sino que forman parte del dominio mismo;
- Que sea independiente significa que no requiere otro d para existir (es una cosa
incorporal principal);
- Que sea a lo menos universal significa que confiere el mayor nmero de facultades
sobre su objeto (cosa del mundo externo), pero se dice a lo menos porque el dueo puede
desprenderse temporalmente de algunas facultades.

* Dominio y propiedad. Lo que importa es que PARA EL CC AMBAS EXPRESIONES SON SINNIMAS. Pero a
algunos autores les gusta distinguir y dicen que dominio es el conjunto de facultades que otorga este d y que
propiedad es la cosa objeto de este d; y otros dicen que dominio es el d sobre cosas corporales y propiedad es el
d sobre cosas incorporales (y que por eso se habla de propiedad industrial, intelectual, etc.)

2.- CARACTERSTICAS.

1) ES UN DERECHO REAL. As lo seala expresamente los arts 577 y 582. Se tiene sobre una
COSA SIN RESPECTO A UNA DETERMINADA PERSONA. Y en consecuencia podr ser
mueble o inmueble dependiendo de la cosa sobre la cosa que recaiga.

2) ES UN DERECHO ABSOLUTO O GENERAL. Esto quiere decir que concede a su titular


el mayor nmero de facultades que se puede tener sobre una cosa del mundo externo.
Los autores comentan que esta caracterstica es a la que se refiere la expresin arbitrariamente
que emplea el art 582. Sin embargo la expresin arbitrariamente da a entender que se tratara
de un derecho que no tiene lmites. De ah que se prefiere decir que es un DERECHO GENERAL
para referirse a esa caracterstica.

3) ES UN DERECHO PERPETUO. Esta caracterstica se proyecta en 2 aspectos:


a) El dominio dura mientras dura la cosa: Dura mientras no se destruya la cosa. De ah que
los traspasos (transferencia o transmisin) solo son cambios en la titularidad del dominio, esto
es, una modificacin subjetiva del dominio, pero del mismo dominio, y no se trata de derechos
distintos. Se puede reformular diciendo que el dominio dura lo que dura la cosa, no su titular 20.
b) El dominio no se extingue por su mero no ejercicio: de manera que su titular es libre
para ejercer o no su derecho, pues su inactividad no produce en principio la prdida de la cosa.
Pero esto es en principio; porque si a esa inactividad del dueo se agrega la posesin por
parte de un tercero, ese tercero eventualmente va a adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva, y consecuencialmente el antiguo dueo perder su dominio, porque no puede haber
dos dominios distintos sobre una misma cosa (exclusividad).
Moreno: Hay que invertir el orden del art. 2517, de manera que la prescripcin adquisitiva
de un derecho extingue la accin para reclamarlo, y que en este caso es la accin reivindicatoria.
En la especie, la prescripcin adquisitiva que favorece al tercero, extingue la accin
reivindicatoria del primer dueo.

4) ES UN DERECHO EXCLUSIVO Y EXCLUYENTE. Esto significa que sobre una misma


cosa no pueden existir dos o ms derechos de dominio distintos.
Precisiones y observaciones:
a) Lo anterior no significa que sobre una misma cosa no pueda coexistir el dominio con otros
derechos reales, ya que pueden coexistir si son compatibles.
b) Lo anterior no se opone a la existencia de una comunidad, porque en esta hay UN solo
derecho de dominio pero que tiene varios titulares.
c) Esta caracterstica del dominio permite explicar el mecanismo de prescripcin de las
acciones del art 2517. Esta disposicin seala que toda accin por la cual se reclama un derecho
se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Este es el caso por ejemplo, de la
accin reivindicatoria.
La accin reivindicatoria se va a extinguir si un tercero entra en posesin de la cosa porque
transcurrido el tiempo que seala la ley, y concurriendo los dems requisitos legales, ese tercero

20
Ello explica que una persona pueda disponer de su dominio para despus de sus das, de lo contrario
sera un derecho temporal.

141
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va a adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva, y como el dominio es un derecho exclusivo


y excluyente el antiguo dueo pierde su derecho de dominio, y como consecuencia de ello pierde
tambin su accin reivindicatoria.

5) ES UN DERECHO ELSTICO. Esto quiere decir que puede contraerse y expandirse.


Se CONTRAE cuando el dueo transfiere algunas facultades a un tercero, por ejemplo al
constituir el derecho de usufructo, uso o habitacin. Pero estos derechos reales tienen un
carcter temporal, de manera que una vez que se extinguen el propietario recupera esas
facultades que haba transferido, lo que supone que el dominio se va a EXPANDIR o consolidar.

6) ES UN DERECHO QUE RECAE SOBRE COSAS CORPORALES E


INCORPORALES. El objeto del dominio es en principio una cosa corporal (582) pero sobre
las cosas incorporales el CC admite que existe una especie de propiedad (583), de manera que,
por ejemplo, el usufructuario es dueo de su derecho real de usufructo, a pesar de ser mero
tenedor de la cosa objeto del usufructo. Lo mismo con el titular de un crdito, que es dueo del
mismo. Se dice que es difcil aceptar que sobre los mismos derechos reales pueda existir un
derecho de dominio y ms difcil es aceptar que lo haya sobre los derechos personales o crditos,
puesto que el dominio es perpetuo y los crditos son esencialmente transitorios. Pero el CC y la
doctrina aceptan que sobre las cosas incorporales hay un d de propiedad.

7) ES UN DERECHO PROTEGIDO CONSTITUCIONALMENTE. Actualmente, la CPR de


1980 consagra las siguientes ideas:
1. La constitucin asegura el derecho de dominio en todas sus variedades, y en cuanto a su
objeto, la propiedad puede recaer sobre todas las cosas, corporales o incorporales.
2. Slo una ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad, de hacer uso, goce y
disponer de ella.
3. En cuanto los lmites de este derecho:
a) Slo la ley puede establecer limitaciones al derecho de propiedad.
b) Consagra expresamente que la propiedad est sujeta a las limitaciones que exige la
funcin social de ella. El dominio no es solo un seoro o poder, sino tambin un deber.
c) Nadie puede ser privado de su propiedad ni de la cosa sobre la cual recae sino en
virtud de un decreto expropiatorio. Sobre esto:
1. La expropiacin tiene que tener una causa establecida en la ley y es la utilidad
pblica o el inters nacional.
2. Las personas afectadas deben ser indemnizadas en el perjuicio efectivo que
han experimentado, y la indemnizacin debe ser pagada en dinero y al contado, a menos que
haya acuerdo con el expropiado.
3. La entrega material de la propiedad slo puede exigirse una vez pagada la
indemnizacin.
4. Si no hay acuerdo en el monto de la indemnizacin, ser fijada por peritos.
5. El expropiado puede reclamar de la procedencia de la expropiacin ante la
justicia ordinaria, y en mrito de los antecedentes y si el tribunal lo considera necesario, puede
incluso detener la entrega material de la cosa objeto de la expropiacin.

3.- CLASIFICACIN DEL DOMINIO.

(1) Atendida su duracin: PROPIEDAD ABSOLUTA Y FIDUCIARIA.


1. Propiedad Absoluta: Es aquella que no est expuesta a perderse por el evento de
cumplirse una condicin y por consiguiente es perpetua. Es la situacin normal.
2 Propiedad Fiduciaria: Es aquella que est expuesta a perderse por el evento de
cumplirse una condicin.

(2) Atendida la extensin de sus facultades: PROPIEDAD PLENA Y NUDA


PROPIEDAD.
1 Propiedad Plena: Es aquella en que el titular tiene simultneamente las facultades de
uso, goce y disposicin.
2 Propiedad Nuda o desnuda: Es aquella desprovista de los atributos de uso y goce. El
nudo propietario slo conserva la facultad de disposicin.

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(3) Atendido el titular del derecho de dominio: PROPIEDAD INDIVIDUAL Y


COPROPIEDAD.
1 Propiedad Individual: Aquella en que una sola persona natural o jurdica es titular del
dominio sobre un bien.
2 Copropiedad: Aquella en que hay pluralidad de titulares sobre el derecho de dominio.

(4) Atendido el destino de la cosa sobre la cual recae el dominio:


1- Habitacional
2- Forestal
3- Intelectual
4- Comercial
5- Industrial
6- Agraria
7- Fabril

4 y 5.- CONTENIDO ACTIVO DEL DOMINIO: LOS ATRIBUTOS DEL DOMINIO. LA


RENUNCIA A LA FACULTAD DE DISPOSICIN. CONTENIDO PASIVO DEL
DOMINIO.

Observacin previa. Esta materia corresponde a slo uno de los elementos del dominio, por
lo que se analizar la estructura del dominio en su totalidad, que obviamente comprende el
encabezado de la cdula.

ESTRUCTURA DEL DOMINIO.


1) Sujeto o elemento subjetivo.
2) Objeto o elemento objetivo.
3) Contenido.

1) SUJETO O ELEMENTO SUBJETIVO. Se refiere a los sujetos o personas que intervienen


en la relacin dominical:
a. Sujeto Activo: Es el titular del derecho y que puede ser una persona natural o jurdica, y
paralelamente puede ser singular o plural (esta ltima hiptesis configura una modalidad del
dominio llamada copropiedad).
b. Sujeto Pasivo: Corresponde a todas las dems personas (excluyendo al titular), cuya
prestacin es no hacer nada que perturbe al titular en el ejercicio de su derecho.

2) OBJETO O ELEMENTO OBJETIVO.

a) En qu consiste? Se refiere a las cosas que pueden ser objeto de dominio:


a. Cosas corporales (art 582)
b. Cosas Incorporales (art 583) que la doctrina seala como cuasipropiedad.
c. Producciones del talento o del ingenio (art 584).

b) Dominio sobre cosas incorporales? Es fcil concebir el dominio sobre cosas


corporales, pero tratndose de las cosas incorporales no es tan simple, porque de acuerdo al
cdigo las cosas incorporales son los meros derechos, de manera que tener el dominio sobre una
cosa incorporal significa que puede haber derechos sobre derechos.
- Argumentos para sostener el dominio sobre derechos. En general, existen argumentos
para sostener que PUEDE HABER dominio sobre cosas incorporales:
a. El propio art 583 que reconoce que sobre las cosas incorporales hay una especie de
propiedad.
b. El art 19 n 24 CPR, que al referirse al derechos de propiedad, lo asegura en sus
diversas especies, y sobre toda clases de bienes corporales e incorporales.
En consecuencia el titular de un derecho, sea real o personal, es dueo de ese derecho.
- Jurisprudencia ilustrativa. Este criterio ha sido seguido por la CS, as en el ao 1968, se
dict el DFL n 9 sobre arrendamiento de predios rsticos. Este DFL declar que los contratos
vigentes se entenda prorrogados hasta completar un plazo de 10 aos. La CS sostuvo que en
virtud del contrato, los arrendadores haban adquirido el derecho personal a que el inmueble les
fuese restituido al trmino del plazo pactado, y que los arrendadores eran dueos de ese crdito.

143
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En consecuencia si el DFL estaba privando a los arrendadores de su derecho personal, ello


significaba que los privaba de su dominio sin una ley expropiatoria y sin indemnizacin, lo que
era inconstitucional.
- Consecuencias o importancia de aceptar la existencia del dominio sobre derechos. De
acogerse la Tesis anterior, pueden derivarse las siguientes consecuencias:
a) Si se dicta una ley con efcto retroactivo, y sta afecta un derecho personal o incluso un
derecho real validamente adquirido, podra ser declarada inconstitucional porque est afectando
el derecho de propiedad que se tiene sobre el derecho de que se trate.
b) Si como consecuencia de un acto arbitrario e ilegal se afecta un derecho que no est
protegido directamente por la accin constitucional de proteccin, se puede proteger
indirectamente a travs de esa accin, sosteniendo que se ha vulnerado el derecho de propiedad.

c) Extensin del dominio sobre cosas corporales. En esta materia, hay que distinguir
la situacin de los bienes muebles de la situacin de los inmuebles.
1) TRATNDOSE DE LOS BIENES MUEBLES. No se presenta ningn problema, ya que
por su propia naturaleza se encuentran perfectamente delimitados.
2) TRATNDOSE DE LOS INMUEBLES. Por su propia naturaleza, no existe una
delimitacin. Se proyecta el dominio en dos mbitos:
a. En el plano horizontal: Accin de demarcacin. Los inmuebles, por su naturaleza,
no estn separados unos de otros, sino que aparecen como un todo indiferenciado. Los lmites
son creados por el hombre. De ah que el art 842 consagra la accin de demarcacin.
b. En el plano vertical: espacio areo y subsuelo. Lmites?. Indiscutidamente, el
dueo de un terreno tambin tiene el derecho de dominio sobre el espacio areo que se
encuentra encima de su terreno. As como tambin del subsuelo, que est bajo su terreno. El
PROBLEMA radica en precisar si este dominio tiene algn LMITE.
Un autor21 plantea la existencia de lmites determinados por el criterio de la
UTILIDAD: llega un punto hacia arriba o hacia abajo a partir del cual al dueo no puede serle
til (econmicamente no puede hacer obras, explotarlo, etc). Luego, a partir de se punto
desaparece su inters, de manera que no puede proyectar su derecho de dominio 22.
- Situacin en Chile.
1. El Cdigo Aeronutico reconoce que el Estado de Chile tiene la soberana
exclusiva sobre el espacio areo que se encuentra encima de su territorio.
2. Don Luis Claro Solar, seala que el dominio tiene como lmite necesario hasta
donde alcanza la posibilidad de hacer ejercicio de ste derecho.
3. En cuanto a los lmites para las construcciones en altura, la normativa
urbanstica seala varios; por ejemplo, en la ley general de urbanismo y construccin, en la
ordenanza general de construccin, y en los planos reguladores de cada municipalidad.
4. En lo que dice relacin con el subsuelo, la legislacin minera y de aguas tambin
establece algunas limitaciones.

3) CONTENIDO DEL DERECHO DE DOMINIO. Distinguimos entre el contenido activo


del dominio y el contenido pasivo.

A) CONTENIDO ACTIVO DEL DOMINIO. Se refiere a las FACULTADES O


ATRIBUTOS que este derecho confiere a su titular. Estas son el uso, el goce y la disposicin.

1. Facultad de USAR. Consiste en la posibilidad que tiene el dueo de SERVIRSE de la


cosa, de acuerdo a su propia naturaleza.
El dueo puede desprenderse de esta facultad, constituyendo un d real limitativo del
dominio a favor de otra persona.

Problema: El artculo 582 NO se refiere a la facultad de usar. Es una facultad del


dominio? Se entiende que S es una facultad del dueo, y que se encuentra comprendida en la
facultad de gozar, por dos razones:
a. CPR. Art. 19 n 24 inc 2 de la CPR, expresamente seala que el dominio comprende las
facultades de usar, gozar y disponer, y toda interpretacin que se haga de un texto
supraconstitucional debe apuntar en la misma direccin.

21
Ihering.
22
Esto permite superar la tesis medieval de que el dominio se proyecta en el plano vertical hasta el centro
de la Tierra y hasta las estrellas.

144
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b. ARRENDAMIENTO. El art 1915, al definir el contrato de arrendamiento de cosa, seala


errneamente que el arrendador se obliga a conceder el goce de la cosa. En verdad se obliga a
conceder el uso, ya que l conserva la facultad de goce, pues est percibiendo un fruto, la renta
del arrendamiento (fruto civil).

2. Facultad de GOZAR. Es la posibilidad que tiene el titular de aprovechar o hacerse


dueo de los frutos y productos de la cosa que objeto de su dominio.

- Fruto y producto. Las expresiones frutos y productos no son sinnimas; entre ellas hay
una relacin de gnero a especie:
a) Producto: Es el gnero, y es todo lo que da la cosa o lo que sale de ella. Ejemplo, salitre
de una calichera.
b) Fruto: Es una especie de producto, ya que es todo lo que da la cosa peridicamente y
sin detrimento de su sustancia. Ejemplo, el fruto de un rbol.

- Accesoriedad. La idea de lo que da una cosa o sale de ella es consecuencia del principio
de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por ello el dueo lo es tambin de los frutos y
productos. Y se hace dueo de ellos por el modo de adquirir ACCESIN.

- Excepciones: Los frutos y productos pertenecen al dueo salvo:


a) Usufructo legal. Ejemplo, el padre o madre tienen un d de usufructo legal sobre los
bienes del hijo sujeto a patria potestad, los frutos no pertenecen a l; lo mismo sucede en el caso
de la mujer casada en sociedad conyugal.
b) Acuerdo entre el dueo y un tercero, lo que sucede cuando el dueo constituye un d
real de usufructo a favor de un 3.

3. Facultad de DISPOSICIN. Es la posibilidad que tiene el dueo para determinar el


destino material o jurdico de la cosa que le pertenece.

- Clases de disposicin.
a. Disposicin material: Se refiere a la facultad del dueo para modificar, aumentar,
disminuir, consumir o destruir la cosa.
b. Disposicin jurdica: Es la facultad del dueo para enajenar (por acto entre vivos o
disponerla para despus de sus das), gravar o abandonar la cosa objeto de su dominio.

- Libre circulacin de los bienes. Facultad de orden pblico y de la esencia


del dominio.

a) Relacin con el principio de libre circulacin de los bienes. La facultad de disposicin,


que es de la ESENCIA DEL DOMINIO, se encuentra vinculada con el PRINCIPIO DE LIBRE
CIRCULACIN DE LOS BIENES. Por qu? Porque a raz de este principio se concluye que la
facultad de disposicin debe tener LA MENOR CANTIDAD DE LIMITACIONES posibles.
b) Facultad de la esencia del dominio. La disposicin es una facultad de la esencia del
dominio porque aunque el dueo se desprenda del uso y goce, y mientras conserve esta facultad
de disposicin, seguir siendo el propietario.
c) Facultad de orden pblico. Porque uno de los principios rectores del CC es el de la libre
circulacin de los bienes, el cual est recogido en diversas disposiciones del CC:
(1) Fideicomisos sucesivos. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos o
alternativos. La sancin es que vale slo el primero (se extingue la expectativa de los otros).
Art. 745.
El fideicomiso sucesivo significara que restituido el fideicomiso a una persona, sta
lo adquiere con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Y se prohbe porque entibia el
nimo de conservacin de los bienes, lo que atenta contra su libre circulacin, porque sabe que
en un largo tiempo no va a poder usar y gozar la cosa.
(2) Usufructos sucesivos. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o
alternativos. La sancin es que los usufructuarios posteriores sern considerados sustitutos
antes de deferirse el usufructo, y el primer usufructo efectivo har caducar los dems. Art. 769.
(3) Legado con clusula de no enajenar. Si se lega una cosa bajo clusula de no
enajenar, esa clusula se tiene por no escrita o es ineficaz, pero slo si la enajenacin no
compromete derechos de terceros. Art. 1126

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(4) Arrendamiento con clusula de no enajenar. La clusula de no enajenar la cosa


arrendada, slo da derecho al arrendatario a permanecer en el arriendo hasta su terminacin
natural. No le da derecho a exigir el cumplimiento de la clusula y en definitiva entrabar la
enajenacin.
(5) Condicin fallida. Toda condicin que tarde ms de 10 aos en cumplirse se
tendr por fallida.

- Excepciones a la facultad de disposicin (y a la libre circulacin de los


bienes). La Libre circulacin de los bienes es una regla general y sus nicas excepciones son la
ley, la resolucin judicial y el acuerdo de las partes.

1. LA LEY. Por ejemplo:


a) Establece que los derechos de uso y habitacin no se pueden transferir ni transmitir.
Son derechos personalsimos. Art. 819.
b) Establece que hay bienes que no pueden ser enajenados porque hay objeto ilcito en su
enajenacin. Art. 1464.

2. UNA RESOLUCIN JUDICIAL. Por ejemplo cuando se decreta un embargo, una


prohibicin de enajenar, una prohibicin de gravar, una prohibicin de celebrar actos y
contratos, etc23.

3. EL ACUERDO DE VOLUNTADES DE LAS PARTES. Se denominan Clusulas de no


enajenar y corresponden a lo que el encabezado de esta cdula llama la renuncia a la facultad
de disposicin. Ser tratado en forma separada.

- La renuncia a la facultad de disposicin: CLUSULAS DE NO ENAJENAR.


Valen las clusulas por las que el dueo renuncia voluntariamente a su facultad de disposicin,
acordando una prohibicin de enajenar o gravar bienes que le pertenecen? No hay una norma
en el CC que en trminos generales regule la eficacia de estas clusulas, simplemente hay
disposiciones aisladas que prohben o bien admiten estas clusulas, y el resto es silencio del
legislador y opiniones doctrinarias.

1) Disposiciones que expresamente PROHBEN estas clusulas o no les reconocen


eficacia:
a) En materia de legados, se prohbe la clusula de no enajenar la cosa objeto de un
legado. El legado vale pero la clusula de no enajenarlo es ineficaz. Art. 1126.
b) En materia de arrendamiento, es ineficaz la clusula de no enajenar la cosa dada en
arrendamiento; sta slo da derecho al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su
terminacin natural, nada ms. No puede exigir el cumplimiento de esa clusula y entrabar la
enajenacin que quisiere hacer el arrendador. Art. 1964.
c) En materia de hipoteca, es ineficaz la clusula de no enajenar la finca hipotecada. El
CC dice que el dueo de los bienes hipotecados podr siempre enajenarlos o hipotecarlos
nuevamente, a pesar de cualquier estipulacin en contrario. Art. 2415.
d) Tambin estn prohibidas en el censo y censo vitalicio. Arts. 2031 y 2279.

2) Disposiciones que expresamente RECONOCEN VALIDEZ a estas clusulas:


a) En materia de fideicomiso, se puede convenir prohibicin de enajenar la cosa
objeto del fideicomiso. Arts. 751, 793.
b) En materia de usufructo, el constituyente puede establecer prohibicin de enajenar
la cosa. Art. 593.
c) En materia de donacin entre vivos, el donante puede prohibir la enajenacin de la
cosa objeto de la donacin irrevocable. Art. 1432 n 1.

3) Silencio del legislador. Valen o no valen? Hay 4 opiniones:


1.- Las clusulas de no enajenar son vlidas. Argumentos:
a) En derecho privado puede hacerse todo aquello que no est expresamente
prohibido. Estas clusulas no estn prohibidas en trminos generales, y por tanto debe
entenderse que estn permitidas.

23
Hiptesis, sin embargo, cubiertas por el art. 1464 y por tanto el captulo de excepcin sera la ley y no
la resolucin judicial.

146
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b) Si el legislador expresamente las prohibi en ciertos casos, a contrario sensu, la


regla general es que en el resto de los casos estn permitidas.
c) El reglamento del Registro del CBR (art. 53) contempla la posibilidad de
inscribir toda prohibicin que embarace la libre circulacin de la propiedad (que embarace el
libre ejercicio del derecho de enajenar), sea legal, judicial o convencional.
2.- Las clusulas de no enajenar estn prohibidas. Por lo tanto, hay objeto ilcito y
nulidad absoluta. Argumentos:
a) La facultad de enajenar es de orden pblico, ya que no mira slo al inters
individual, sino tambin al inters general (libre circulacin bb). En consecuencia, no podra
renunciarse esta facultad, ya que faltara uno de los requisitos de la renuncia, que exige el
artculo 12.
b) La facultad de disposicin es de la esencia del dominio. Si se renuncia a esta
facultad esencial, a quin correspondera? No habra dueo.
c) El legislador expresamente permite en ciertos casos estas clusulas. A contrario
sensu, en los dems casos estn prohibidas.
d) De acuerdo con el art. 1810, slo la ley puede prohibir la enajenacin, no las
partes.
e) Sobre el Reglamento del Registro del CBR, es simplemente un reglamento y por
ende tiene su lmite en la ley. Y cuando se refiere a las prohibiciones convencionales de enajenar,
ello debe entenderse referido a los casos en que la LEY autoriza dichas prohibiciones
convencionales.
3. Las clusulas de no enajenar son vlidas pero con ciertos requisitos. Pueden
pactarse clusulas de no enajenar pero con 2 requisitos copulativos:
a) Que sean temporales: Porque as esta prohibicin no significar una renuncia a
la facultad de disposicin, de manera que llegue a entrabar la libre circulacin de los bienes.
b) Que est comprometido un inters de un tercero, como lo exige el artculo 1126
(legado bajo clusula de no enajenar)
Este es el criterio seguido por la jurisprudencia y el ms justo.
4. Las clusulas de no enajenar slo obligan al propietario. Si se pactan, se trata de
una obligacin de no hacer que est asumiendo el dueo. En consecuencia, el dueo podr
enajenar, pero al hacerlo ello importara un incumplimiento de su obligacin, lo que genera
responsabilidad contractual, dando origen a la indemnizacin de perjuicios en los trminos del
artculo 155524.

B) CONTENIDO PASIVO DEL DOMINIO. Son las cargas, gravmenes y


responsabilidades que emergen de la titularidad del dominio, emergen PARA SU TITULAR. Hay
2 grandes situaciones:

1. Responsabilidad extracontractual. Una persona responde por sus propios hechos,


por los hechos de quienes estn bajo su cuidado y por los hechos de las COSAS QUE LE
PERTENECEN. As:
a) El dueo de un edificio que amenaza ruina es responsable de los daos que la ruina de ese
edificio cause, en los trminos del artculo 2323.
b) El dueo de un animal es responsable de los daos que cause el animal, en los trminos
del artculo 2326.

2. Obligaciones Reales.

- Concepto, caractersticas y procedencia. Las obligaciones reales son aquellas que afectan a
una persona por el slo hecho de ser duea o poseedora de un bien gravado.
Lo que caracteriza a la obligacin real es:
a) Que el obligado no ha contrado la deuda directamente, sino que le afecta por ser dueo o
poseedor de un bien gravado.
b) Que la responsabilidad del dueo o poseedor por dicha obligacin queda limitada a ese
bien. En palabras poco tcnicas, el deudor no es el dueo o poseedor sino la cosa gravada, pero
como no es posible ejecutarla, el responsable es el dueo o poseedor de turno.

24
Pero qu pasa si, en los trminos del art. 1555, puede destruirse lo hecho, porque por ejemplo se
puede resciliar la enajenacin? Ello desde luego cumple el objetivo o finalidad perseguida por las partes
al pactar la clusula, como lo exige la norma referida.

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La existencia de las obligaciones reales se funda en el art. 2465, que seala que toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de garanta general sobre el patrimonio
embargable del deudor. Si hay obligaciones personales, es porque a contrario sensu habra
obligaciones reales. Y si las obligaciones personales comprometen en definitiva todo el
patrimonio embargable del deudor, las obligaciones reales slo afectan a un bien determinado.

- Casos de obligaciones reales:


a) Caso del tercer poseedor de la finca hipotecada. La hipoteca es una caucin real.
Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Lo normal, es que el
deudor de la obligacin principal sea tambin el deudor hipotecario, pero ello no siempre es as,
ya que hay casos en que el deudor personal es un sujeto determinado y un sujeto distinto es el
poseedor de la finca hipotecada.
Esto ocurre en dos casos:
i. Si una persona constituye una hipoteca sobre un inmueble de su propiedad, para
garantizar una obligacin ajena.
ii. Si una persona adquiere un inmueble que estaba gravado con hipoteca.
En ambos casos, el poseedor de la finca hipotecada no es quien se oblig personalmente,
de manera que si el deudor personal no paga la obligacin principal, el acreedor hipotecario se
va a dirigir contra el tercer poseedor de la finca hipotecada, para hacer efectiva la hipoteca. En
esta hiptesis, el tercer poseedor puede pagar o abandonar la finca hipotecada, pero si quiere
conservar la finca, debe pagar, y ello, aunque personalmente no se haba obligado.
b) Caso del pago de las expensas comunes en condominio afecto a la ley de copropiedad
inmobiliaria. Segn esta ley, el pago de las expensas comunes, es de cargo del dueo, de manera
que si una unidad adeuda gastos comunes y es enajenada, el adquirente deber pagar esas
expensas comunes adeudadas por el slo hecho de ser el dueo.
c) Caso del arrendamiento. En virtud del contrato de arrendamiento, el arrendador se
obliga a conceder el goce de una cosa. Es por esta razn que si el arrendador enajena la cosa, en
principio se extingue el arrendamiento, porque no va a poder cumplir con su obligacin de
conceder el goce. Sin embargo, excepcionalmente hay ciertos terceros adquirentes que van a
tener que respetar ese contrato de arrendamiento.
Esto es lo que ocurre:
1. Si el tercero adquiere a ttulo gratuito.
2. Si el tercero adquiere a ttulo oneroso y el contrato de arrendamiento constaba por
escritura pblica, salvo el caso de los acreedores hipotecarios.
3. Tratndose de los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento se haba otorgado
por escritura pblica, y se haba inscrito en el registro del CBR antes de la inscripcin de la
hipoteca.

Otro elemento ms del contenido pasivo del dominio, segn Moreno: las
Cargas Peridicas Reales. Son gravmenes que afectan a un bien y por los cuales responde
su dueo o poseedor. Estas cargas peridicas reales derivan de la propia ley (v. gr. impuesto
territorial) o tambin de convenciones (en el caso del censo, en que se grava la finca a favor de
quien entreg el capital, para asegurar el canon).

CDULA 13.- LOS MODOS DE ADQUIRIR.

1.- CONCEPTO Y ENUMERACIN.

(A) CONCEPTO DE MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO. Es un hecho o acto jurdico al


cual la ley le reconoce el efecto de hacer nacer o traspasar la propiedad.
Cabe tener presente que de los modos de adquirir que enumera el artculo 588, slo la tradicin
es un acto jurdico y por lo tanto, se le aplican las reglas generales de la teora del acto jurdico. Y
los dems modos de adquirir son hechos jurdicos 25.

(B) ENUMERACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO. El artculo 588


seala que los modos de adquirir son:

25
Recordar que segn la doctrina la LEY tambin es un modo de adquirir pero obviamente no es un
hecho jurdico.

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1. Ocupacin,
2. Accesin,
3. Tradicin,
4. Sucesin por causa de muerte y
5. Prescripcin (adquisitiva)
6. No lo menciona el artculo sealado, pero la doctrina agrega tambin a la LEY como
modo de adquirir26.

Observaciones.
1. Segn el art. 19 n 24 de la CPR, slo la ley puede crear modos de adquirir. En
consecuencia los particulares no pueden crearlos.
2. Slo se puede adquirir el dominio por un modo. No es posible adquirirlo a travs de ms
modos por una razn lgica: si adquiero el dominio por un modo, ya soy dueo, y no puedo
adquirir nuevamente y por otro modo lo que ya me pertenece.
3. Lo que se dice del dominio se aplica para los dems derechos reales.

2.- SISTEMAS ADQUISITIVOS COMPARADOS. En materia de adquisicin del dominio,


existen 3 grandes sistemas en derecho comparado:

(1) SISTEMA ROMANO CLSICO: El dominio se adquiere por la concurrencia copulativa de dos
elementos: TTULO Y MODO.
a) El ttulo es el antecedente jurdico que habilita para adquirir el dominio. Nos habilita, nos
deja en condiciones de transformarnos en dueo.
b) El modo es el hecho o acto jurdico al cual el ordenamiento le reconoce el efecto de hacer
nacer o traspasar el dominio.
Es decir, el ttulo no traspasa ni hace nacer el dominio porque es un contrato y de los contratos
slo surgen derechos personales.
Entre ttulo y modo se dice que hay una relacin de causa efecto.

(2) SISTEMA FRANCS: Para adquirir el dominio slo se requiere de un ttulo. No se necesita
un modo de adquirir.
La ventaja es la sencillez del sistema porque la mayora de los contratos (ttulos) son
consensuales: basta slo el consentimiento para transferir el dominio.
Pero la desventaja es que no da suficiente publicidad a terceros, y esto es importante pq los
ds reales producen efectos erga omnes.

(3) SISTEMA ALEMN: Se necesita ttulo y modo para transferir el dominio pero en verdad lo
fundamental es el modo porque si hay voluntad de transferir el dominio y voluntad de
adquirirlo, opera la transferencia de dominio, siendo indiferente lo que ocurra con el ttulo. As,
puede ser ineficaz pero si hay voluntad de transferir, por un lado, y adquirir, por el otro, se
transfiere el dominio.
Ejemplo, si una parte entiende compraventa y la otra donacin, el ttulo es nulo por error
impedimento. Pero si hay voluntad en el modo, hay transferencia de dominio segn este
sistema.

3. LA EXIGIBILIDAD GENERAL DEL TTULO.

Sistema Chileno: Ttulo y modo. En cuanto al SISTEMA CHILENO DE ADQUISICIN


DEL DOMINIO, el CC cdigo recogi el sistema ROMANO CLSICO, de manera que para
adquirir el dominio se requiere copulativamente TTULO Y MODO.

Pero todo modo de adquirir requiere de un ttulo que lo anteceda?

26
La ley es modo de adquirir, por ejemplo, en dos casos:
a) Cuando se expropia un bien, la ley es el modo de adquirir el dominio de ese bien por parte de la
entidad en cuyo favor se expropi.
b) En los casos de usufructo legal, si bien los frutos se adquieren generalmente por accesin, en este
caso sera por ley. E incluso prescindiendo el anlisis anterior, el dominio sobre el derecho de usufructo
en este caso se adquiere por ley.

149
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Hay 2 opiniones:
a) Todo modo de adquirir necesita un ttulo que lo justifique. Argumentos:
1. El CC expresamente dice que el modo tradicin requiere ttulo.
2. El CC expresamente dice que en el modo SCM, si la sucesin es testada el ttulo es el
testamento, y si es intestada el ttulo es la ley.
3. Hay ciertos modos de adquirir en que el ttulo se confunde con el propio modo, y el CC
expresamente los llama TTULOS constitutivos de dominio (ocupacin, accesin y
prescripcin).
4. La jurisprudencia ha sealado que la ley es a la vez ttulo y modo.
Arts. 588, 675, 703.
b) No es as. El NICO ttulo que requiere de modo es la TRADICIN. Argumentos:
1. Slo para el modo tradicin el CC expresamente exige ttulo, no para todos los dems.
2. Slo en la tradicin se da la relacin de causa efecto que debe existir entre ttulo y
modo.
3. Sostener que en la ocupacin, accesin y prescripcin hay confusin entre ttulo, es un
juego de palabras y en definitiva implica sostener que estos modos no necesitan ttulo.
4. No se logra explicar cul sera el ttulo cuando el modo de adquirir es la ley.
5. El CC seala cules son los justos ttulos posesorios pero no los ttulos adquisitivos del
dominio. Art. 703. Y esta disposicin no puede extenderse a situaciones que no contempla.

4.- CLASIFICACIONES DE LOS MODOS DE ADQUIRIR.

(1) Atendida la procedencia del derecho: MODOS DE ADQUIRIR ORIGINARIOS Y


DERIVATIVOS.

1) Modos de adquirir ORIGINARIOS. Aquellos a los cuales la ley reconoce el efecto de


HACER NACER EL DERECHO REAL EN EL PATRIMONIO DE SU TITULAR, sin que exista
traspaso del derecho desde un titular anterior. Se adquiere un DOMINIO NUEVO.
Modos de adquirir originarios son:
a) Ocupacin,
b) Accesin,
c) Prescripcin adquisitiva.

2) Modos de adquirir DERIVATIVOS. Aquellos a los cuales la ley reconoce el efecto de


TRASPASAR EL DERECHO DESDE UN TITULAR A OTRO.
En consecuencia, no se adquiere un dominio nuevo, sino que ya existe, y el derecho que
adquiere el titular es el MISMO que tena su antecesor, ni mejor ni peor, con sus mismos
atributos, cargas y gravmenes, ya que nadie puede traspasar ms ni mejores derechos de los
que tiene.
Modos de adquirir derivativos son:
a) Tradicin
b) Sucesin por causa de muerte.

Requisitos de un modo de adquirir derivativo. Se necesita:


a) Preexistencia del derecho: Que el derecho exista en el patrimonio de un titular.
b) Traspaso: Que exista una relacin jurdica en cuya virtud el derecho pase del patrimonio
de su titular al patrimonio del adquirente. Este traspaso puede ser:
1. Por acto entre vivos, en cuyo caso hay transferencia
2. Por causa de muerte, en cuyo caso se habla de transmisin.

Relacin con la prescripcin. En la prescripcin hay un antecesor en el dominio, hay un titular


anterior. Pero no por ello es un modo derivativo, porque no cumple con los requisitos de ste y
ese titular anterior no significa preexistencia del derecho, porque en la prescripcin nace un
derecho nuevo, sin haber traspaso.
En efecto, el derecho del prescribiente no deriva del derecho de la persona contra quien corre la
prescripcin. La extincin del derecho y su adquisicin posterior son hechos simultneos pero
que NO se vinculan: transcurrido el plazo legal y reunidos los dems requisitos, el dueo pierde
su dominio y simultneamente nace un NUEVO dominio a favor del prescribiente. Por tanto,
faltan los dos requisitos del modo derivativo.

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Importancia de esta clasificacin. Se traduce en el principio de que nadie puede traspasar ms


ni mejores derechos de los que tiene. Esto significa 2 cosas:
a) Que en consecuencia, en los modos de adquirir derivativos, el adquirente recibe el mismo
derecho y de la misma forma en que lo tena su antecesor: si era un dominio pleno y absoluto, lo
adquiere pleno y absoluto; y si estaba gravado a favor de terceros, lo adquiere con los mismos
gravmenes.
b) En cambio, en los modos de adquirir originarios el titular adquiere un derecho nuevo,
exento de todo gravamen.

(2) Atendiendo a si se requiere el fallecimiento del titular para que opere la


adquisicin del dominio: MODOS DE ADQUIRIR ENTRE VIVIOS Y POR CAUSA DE
MUERTE.

1) Modos de adquirir ENTRE VIVOS. Son aquellos que NO requieren del fallecimiento del
titular para que opere la adquisicin del derecho.
Modos de adquirir entre vivos son:
a) La ocupacin,
b) La accesin,
c) La tradicin
d) La prescripcin.

2) Modos de adquirir POR CAUSA DE MUERTE O MORTIS CAUSA. Son aquellos que
requieren del fallecimiento del titular para que opere la adquisicin del derecho. Corresponde a
la Sucesin por causa de muerte.

(3) Atendiendo a la extensin de lo que se puede adquirir: MODOS DE ADQUIRIR


A TTULO SINGULAR Y A TTULO UNIVERSAL.

1) Modos de adquirir A TTULO SINGULAR. Son aquellos que permiten la adquisicin de


una o ms especies o cuerpos ciertos, o de una o ms cosas indeterminadas de cierto gnero
determinado.
Modos de adquirir a ttulo singular son:
a) La ocupacin
b) La accesin
c) La tradicin, salvo que se trate del derecho real de herencia.
d) La prescripcin, salvo que se trate del derecho real de herencia.
e) La sucesin por causa de muerte cuando se trata de un legado.

2) Modos de adquirir a TTULO UNIVERSAL. Son aquellos que permiten la adquisicin


de una universalidad JURDICA, y ya sea su totalidad o una cuota de ella.
Modos de adquirir a ttulo universal son:
a) La sucesin por causa de muerte cuando se trata de una herencia.
b) La tradicin cuando recae sobre el derecho real de herencia.
c) La prescripcin cuando recae sobre el derecho real de herencia.

(4) Atendiendo a si es necesario o no hacer un desembolso para que opere la


adquisicin del derecho: MODOS DE ADQUIRIR A TTULO GRATUITO Y A
TTULO ONEROSO.

1) Modos de adquirir a TTULO GRATUITO. Son aquellos que no requieren de un


desembolso a cambio de la adquisicin del derecho, para que sta opere.
Modos de adquirir a ttulo gratuito son:
a) Ocupacin
b) Accesin
c) Prescripcin
d) Sucesin por causa de muerte
e) Tradicin, cuando el ttulo translaticio de dominio es gratuito, como la donacin entre
vivos.

2) Modos de adquirir a TTULO ONEROSO. Son aquellos en que se necesita hacer un


desembolso a cambio de la adquisicin del derecho, para que sta opere. Corresponde a la

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Tradicin, cuando el ttulo translaticio de dominio es oneroso, como la compraventa o la


permutacin.

5.- REFIRASE A LA APLICACIN DEL SISTEMA ADQUISITIVO EN LA


FORMACIN DE LOS DIVERSOS HABERES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (SC).
Es respuesta ma, no aparece en los apuntes de clases.

1) En el Haber Social:

a) Haber Absoluto de la SC. Compuesto de todos aquellos bienes de los cuales la SC se


hace duea sin cargo de recompensa al cnyuge aportante. La SC es duea en plenitud de estos
bienes, y nada le debe por ellos a los cnyuges.
1.- Producto del trabajo (remunerado) de los cnyuges, realizado durante la vigencia
de la SC, salvo si proviene de un trabajo de la mujer realizado en los trminos del art. 150 CC.
Estos bienes ingresan al haber absoluto de la SC por disposicin de la ley en el art. 1725 n 1, es
decir, la SC se hace duea de estos bienes por disposicin legal, lo que me da a entender que en
este caso la ley opera como modo de adquirir a favor de la SC.
2. Frutos (naturales y civiles) y productos de los bienes sociales y de los bienes propios
de los cnyuges devengados durante la vigencia de la SC. Salvo ciertas excepciones, obviamente,
como frutos de bienes de un patrimonio reservado de la mujer.
A qu ttulo la SC se hace duea de estos bienes? Desde luego que es la ley en el art.
1725 n 2 la que dispone la adquisicin, es decir, que la SC se haga duea de estos bienes, PERO
segn los apuntes de clases hay que distinguir:
a) Frutos de los bienes sociales: la SC se hace duea de ellos a ttulo de accesin, y
esto es porque la regla general es que los frutos pertenecen al dueo.
b) Frutos de los bienes propios de la mujer: tradicionalmente se ha sostenido que
el marido es titular de un derecho de usufructo legal sobre los bienes de la mujer y es en razn
de este derecho que los frutos de los bienes propios de ella ingresan al haber absoluto de la
sociedad conyugal.
Entonces se podra decir que el modo es la ley, ya que por ella el marido adquiere
el dominio sobre este d de usufructo legal, y por ella tambin la SC se hace duea de los frutos
de un bien que no est en su haber.
Pero este d de usufructo legal se critica y se dice que ac en verdad hay un
derecho LEGAL de GOCE, que la ley establece para destinar estos bienes a solventar los gastos
de la familia. Y esta es la va por la que la SC se hace duea de estos bienes.
c) Frutos de los bienes propios del marido: existen 2 opiniones sobre por qu la
SC se hace duea de estos bienes:
1. Expresamente el CC consagra la asimilacin o confusin entre los bienes
sociales y los bienes propios del marido. El marido se hace dueo de estos frutos por el modo
accesin, segn la regla general. Art. 1750 inc. 1.
2. La SC no se hace duea por esta confusin de patrimonios, porque esta
confusin de patrimonios slo se produce respecto de terceros, segn la misma disposicin del
art. 1750. La razn por la que los frutos de los bb propios del marido ingresan al haber absoluto
de la SC es la misma que justifica la figura anterior, es decir, el d legal de goce para solventar
las cargas del matrimonio. Y como es un d LEGAL de goce, a mi entender el modo de adquirir
es la propia ley.
3. Bienes adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia de la SC. Salvo ciertas
excepciones establecidas por el CC, como adquisiciones onerosas dentro de un patrimonio
reservado de la mujer.
Nuevamente es la propia ley la que dispone que la SC se haga duea de estos bienes,
en el art. 1725 n 5, es decir, en cierta medida podra decir que la ley es el modo. Pero desde el
punto de vista que interesa, ac hay varias cosas que decir:
a) Los bienes de esta partida se adquieren a ttulo oneroso. Es decir, el ttulo
traslaticio de domino es un contrato oneroso, vr. compraventa, permutacin. Y desde el punto
de vista del modo de adquirir, ste tambin ser oneroso porque el cnyuge hizo un desembolso
a cambio de la adquisicin del dominio, desembolso efectuado en el ttulo, que por ello es
oneroso.
b) Los bienes de esta partida se adquieren de la forma vista durante la vigencia
de la SC. Cundo se entiende que se adquiere durante la vigencia del rgimen? Qu tiene que
ocurrir durante la vigencia del rgimen: ttulo, modo o ambos?

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1. Segn las reglas generales de nuestro sistema adquisitivo del dominio,


tienen que concurrir copulativamente el ttulo y el modo. El ttulo es un mero habilitador para la
adquisicin del dominio, y con el modo concluye el proceso adquisitivo, es decir, hace efectiva la
transferencia del dominio. Incluso, lo que debera verificarse durante la vigencia del rgimen es
el modo, justamente porque l hace efectiva o culmina la adquisicin. As, en la CV, mientras no
opere la tradicin, slo tengo un crdito emanado del ttulo previo, pero no un d real.
2. Pero en la SC esta regla general sufre una gran excepcin: para determinar
cundo se adquiere el dominio, hay que estarse al ttulo y en ocasiones a lo que se conoce como
pre-ttulo (contrato de promesa es el prettulo, y el contrato prometido es el ttulo de adquisicin
siempre que obviamente sea traslaticio de dominio). No atiende al modo la ley.
Y el ttulo o prettulo en su caso es lo que tiene que verificarse durante la
vigencia de la SC. Es decir, si el ttulo o prettulo precede a la SC, el bien no pertenecer a ella.
Art. 1736. En el caso del prettulo, por ejemplo, si se celebra una promesa de CV de bien raz
antes de la vigencia de la SC, y luego, durante la vigencia de la SC, se celebra la CV prometida, a
pesar de que el ttulo tiene lugar durante la vigencia de la SC, el bien no pertenecer a la SC.
El CC en el art. 1736 entrega una serie de casos para ilustrar esta regla, los que
se analizarn en la cdula respectiva, al igual que los requisitos para que opere la figura del
prettulo y las excepciones a esta gran regla.
4. Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos (salvo que la mujer
tenga como trabajo en los trminos del art. 150, denunciar minas).
Por expresa disposicin del art. 1730, las minas denunciadas ingresan al haber social, y
es el haber absoluto porque nada dice la norma sobre recompensas por esta adquisicin. Y como
es la ley la que dispone esta adquisicin, pienso que el modo por el que se hace duea la SC es la
propia ley.
5. El tesoro en la parte que corresponda al dueo del terreno. Obviamente el terreno
tiene que ser de la SC. El art. 1731 dispone esta adquisicin a favor de la SC, por lo que pienso
que nuevamente el modo de adquirir es la ley.
Sin embargo, hay que recordar que segn el CC, el tesoro es una especie de invencin o
hallazgo, y la invencin o hallazgo es una especie de ocupacin, concretamente es una ocupacin
de cosas inanimadas. Por lo que el modo sera la ocupacin. Arts. 624, 625.

b) Haber Relativo de la SC. Compuesto por aquellos bienes que la SC igualmente


adquiere en dominio, pero con cargo de recompensa al cnyuge aportante. La SC ES de estos
bienes, al igual que de los del haber absoluto pero la diferencia est en que posteriormente, en el
proceso de liquidacin, deber pagar su valor al cnyuge que lo adquiri.
1. Bienes muebles aportados. Son cosas corporales e incorporales (derechos) muebles de las
que el cnyuge aportante ya es dueo. Y las adquiere la SC por disposicin de la ley en el art.
1725 n 3 y 4. Ello me da a entender que el modo que opera a favor de la SC para adquirir estos
bienes es nuevamente la ley.
2. Bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la SC. El cnyuge
aportante adquiere a travs de un ttulo traslaticio de carcter gratuito, v. gr. donacin, herencia
o legado. Y el modo de adquirir consecuencialmente tambin ser gratuito por no haber
desembolso a cambio de la adquisicin del dominio. El modo ser la tradicin o sucesin por
causa de muerte en los ejemplos, pero tambin podr ser la ocupacin, accesin, prescripcin.
Pero la SC se hace duea de estos bienes por disposicin de la ley en el art. 1726.
3. El tesoro, en la parte que corresponda al que lo encuentra, o al dueo del terreno cuando
ste pertenece al haber propio de un cnyuge. Nuevamente es la ley la que dispone la
adquisicin en el art. 1731 pero hay que recordar que el tesoro es una especie de invencin o
hallazgo, y la invencin o hallazgo es una especie de ocupacin (de cosas inanimadas).

2) Haber o bienes propios de cada cnyuge. Estos bienes integran el patrimonio propio
del marido o de la mujer, y no pasan al haber de la SC ni a los patrimonios reservados de la
mujer.
Lo que interesa desde el punto de vista de anlisis, es que el dominio de estos bienes
pertenece exclusivamente al titular de este patrimonio, es decir, marido o mujer segn el caso,
segn el sistema de adquisicin general del CC (ttulo y modo), a diferencia de lo que ocurre con
los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia de la SC, en que para determinar su
adquisicin por parte de la SC se atiende exclusivamente al ttulo o prettulo.
Sin embargo, hay una excepcin en el sentido que los FRUTOS de todos estos bienes
pertenecen a la SC sin cargo de recompensa, es decir, integran el haber absoluto de la SC. Y es
una excepcin porque las cosas producen para su dueo, y de los frutos y productos ste se hace

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dueo por accesin. Pero ac estas cosas estn produciendo para la SC, ella se hace duea en
conformidad al art. 1725 n2.
La siguiente es la enumeracin de las partidas que componen este haber propio de cada
cnyuge:
1. Inmuebles adquiridos a cualquier ttulo antes de la vigencia de la SC.
2. Inmuebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la SC.
3. Inmuebles debidamente subrogados. En forma muy somera, esta figura consiste en que
un cnyuge enajena un bien PROPIO (inmueble o valores) a ttulo oneroso (CV o permutacin),
y es a ttulo oneroso porque con ello va a adquirir un INMUEBLE. Y, habiendo nimo de
subrogar, este inmueble adquirido a ttulo oneroso no va a integrar el haber social sino que se va
a subrogar en el bien propio que haba sido enajenado.
4. Muebles excluidos de la comunin en las capitulaciones prematrimoniales.
5. Frutos de las cosas donadas, heredadas o legadas bajo condicin de que dichos frutos
no ingresen a la SC.
6. Recompensas, que son los crditos que la SC, el marido o la mujer se adeudan
recprocamente y que pueden reclamarse al momento de la disolucin de la SC. Ac lo que
forma parte del haber propio del cnyuge es este crdito que tiene contra la SC o su otro
cnyuge.
7. Aumentos y mejoras de estos bienes propios.

MBITO DE APLICACIN DE LOS DIVERSOS MODOS DE ADQUIRIR.


1) OCUPACIN: Slo permite adquirir cosas corporales muebles. Los inmuebles, aparte de
otro dueo, pertenecen al estado.
2) ACCESIN: Permiten adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
3) TRADICIN: Permite adquirir el dominio, los dems derechos reales transferibles y los
derechos personales transferibles.
Por regla general, los derechos reales y personales son transferibles, excepcionalmente no lo
son los derechos de uso y habitacin y el derecho de pedir alimentos.
4) SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: Permite adquirir en dominio los dems derechos
reales transmisibles y los derechos personales transmisibles.
Por regla general, derechos reales y personales son transmisibles. Excepcionalmente no lo
son, el usufructo, el uso, la habitacin, y el derecho a pedir alimentos.
5) PRESCRIPCIN ADQUISITIVA: Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales
prescriptibles. Por regla general los derechos reales son prescriptibles.
Slo son imprescriptibles las servidumbres discontinuas de toda clase y las servidumbres
continuas inaparentes.

REFERENCIA A LA OCUPACIN, ACCESIN, SUCESIN POR CAUSA DE


MUERTE (CONCEPTO COMO MODO DE ADQUIRIR) Y LA LEY COMO MODO DE
ADQUIRIR.

A. OCUPACIN. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo,


consistente en la aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad.

- Requisitos:
1) Aprehensin material, la que puede ser efectiva o inminente (cazador que ha
disparado). Es el elemento fsico.
2) Intencin de adquirir la propiedad. Es el elemento psquico.
3) Que la cosa aprehendida carezca de dueo. Y en Chile no hay inmuebles sin dueo,
porque en ltimo trmino es el Fisco. Por ello no puede haber ocupacin de cosas inmuebles.
La cosa no tiene dueo porque nunca lo ha tenido (res nullius), como un animal bravo, o
porque ha sido abandonada por su dueo (tuvo dueo pero actualmente no es objeto de
dominio).
Y slo pueden adquirirse por ocupacin cosas corporales muebles y singulares.
4) Que la adquisicin no est prohibida por las leyes o el d internacional.

- Caractersticas como modo de adquirir:


1) Originario.
2) Entre vivos.

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3) A ttulo gratuito.
4) A ttulo singular.

- Clases o campo de aplicacin.


1) Ocupacin de cosas animadas: son la caza y la pesca. Y el CC habla de animales bravos
o salvajes, que s pueden adquirirse por ocupacin; y de animales domsticos y domesticados,
que slo se pueden adquirir por ocupacin cuando recobran su estado de salvajes o bravos.
2) Ocupacin de cosas inanimadas: son la invencin o hallazgo, el descubrimiento de un
tesoro (especie de invencin o hallazgo) y la captura blica.
Con respecto al descubrimiento de un tesoro, se llama tesoro la moneda, joyas u otros
efectos preciosos, creados por el hombre y que han permanecido largo tiempo. A quin le
pertenece? Ac hay dos roles: el descubridor y el dueo del terreno. As:
a) Si se descubre en terreno propio, pertenece al dueo del terreno (50% por dueo y
50% por descubridor).
b) Si se descubre en terreno ajeno:
1. Y el descubrimiento fue fortuito o con permiso del dueo, 50% para el
descubridor y 50% para el dueo.
2. Pero si el descubrimiento no fue fortuito o fue sin permiso del dueo, el 100% le
pertenece al dueo del suelo.

B. LA ACCESIN. Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa, pasa a serlo
tambin de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos
naturales o civiles.

- Clases.

1) Accesin de frutos. Ac se discute la idea de que sea un modo de adquirir el dominio,


porque la accesin de frutos es una proyeccin de la potestad dominical, concretamente de la
facultad de goce.
Los frutos son una especie de producto. Producto es todo lo que una cosa da o sale de ella,
y fruto es todo lo que una cosa da o sale de ella peridicamente y sin alterar su sustancia.
Los frutos se clasifican en:
a) Naturales. Lo que da una cosa espontneamente o ayudada por la industria
humana. Pueden estar Pendientes (mientras an adhieran a la cosa que los produce), Percibidos
(si ya fueron separados de la cosa) o Consumidos (materialmente o han sido enajenados).
A quin pertenecen? Pertenecen al dueo de la cosa que los produce, salvo las
siguientes excepciones:
1. Legales:
a. Usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria
potestad. Son dueos de los frutos que producen los bienes de este hijo.
b. La sociedad conyugal es duea de los frutos de los bienes propios de los
cnyuges.
c. En la accin reivindicatoria, los frutos percibidos por el poseedor de
buena fe le pertenecen a l.
2. Convencionales: Por un acuerdo de voluntades, el dueo dispone de los frutos
a favor de una 3 persona, v. gr. usufructo o arrendamiento.
b) Civiles. Fruto civil es el beneficio que reporta el dueo de una cosa, de parte de un
tercero a quien le ha otorgado el uso y goce de la misma. Pueden encontrarse en 2 estados
solamente: Pendientes (desde que se deben) y Percibidos (CC dice que desde que se cobran,
Moreno: desde que se pagan).
A quin pertenecen? Al dueo de la cosa que los rinde, salvo las mismas
excepciones. Arts. 644-648.

2) Accesin propiamente tal. Modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa, pasa a
serlo tambin de lo que se agrega a ella.

- Sistema del CC. Ac hay una cosa principal y una cosa accesoria, y para diferenciarlas, y
determinar quin es el dueo de la cosa principal y de la accesoria, el CC recurre a distintos
criterios. As, una cosa no es principal por ser de mayor extensin, y accesoria por ser de menor
extensin. Por regla general considera el valor de la cosa, y cuando un mueble accede a un
inmueble, la cosa principal es el inmueble.

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- Clases de accesin propiamente tal.


a) Accesin de inmueble a inmueble. 4 casos:
1. Aluvin. Aumento NATURAL de la ribera de un ro o lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas.
2. Avulsin. NATURALMENTE se desprende un trozo de inmueble y se agrega a
otro inmueble.
3. Cambio de cauce de un ro. Las aguas desviadas dejan libre el cauce antiguo,
porque ahora inundan otros terrenos. El terreno dejado por las aguas es de los propietarios
ribereos.
4. Formacin de una nueva isla.
b) Accesin de mueble a mueble.
1. Especificacin. Con materiales de una persona, otra hace una obra.
2. Adjuncin. Se junta una cosa mueble a otra, y ambas pertenecen a distintos
dueos.
3. Mezcla. Confusin de lquidos o ridos que pertenecen a distintas personas.
c) Accesin de mueble a inmueble.
1. Construccin. Con materiales de una persona, se construye en el suelo de otra
persona.
2. Plantacin. Plantas de una persona se plantan en el suelo de otra.
3. Siembra. Semillas de una persona se plantan en el suelo de otra.

- Cuestiones comunes a la accesin entre muebles y de mueble a inmueble:


1. Para que opere la accesin, no debe haber acuerdo entre los dueos de las distintas
cosas. Si hubiere acuerdo, ambos seran dueos de lo resultante.
2. La persona que NO se hizo duea del bien tiene derecho a indemnizacin, cuyo
monto se determina segn si est de buena o mala fe.

- Caractersticas como modo de adquirir:


1) Originario.
2) Entre vivos.
3) A ttulo singular.
4) A ttulo gratuito. Cosa distinta es que se pague indemnizacin por los materiales.

- mbito de aplicacin: Cosas corporales muebles o inmuebles, y singulares.

C. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. Modo de adquirir el dominio del patrimonio


de una persona difunta, esto es, el conjunto de bienes, derechos, acciones y obligaciones
transmisibles o una cuota de dicho patrimonio; o especies o cuerpos ciertos o cosas
indeterminadas de gnero determinado. Arts. 588 y 951.

D. LA LEY. El art. 588 no la menciona, pero autores y jurisprudencia estn de acuerdo en


que es un modo de adquirir, por ejemplo:
1) En la expropiacin por causa de utilidad pblica. Art. 19 n 24 CPR.
2) Las tierras ubicadas dentro del territorio del Estado de Chile que carecen de otro dueo,
son de propiedad del Estado. Art. 590.
3) En el usufructo legal del padre o madre respecto de los bienes del hijo no emancipado.
4) En el usufructo legal del marido sobre los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal,
aunque se discuta le existencia de este usufructo y se dice que es un d legal de goce sobre los
frutos para solventar las cargas de la familia.
5) En el art. 626 CC, en relacin con el tesoro, que es una especie de invencin o hallazgo, el
cual a su vez es una especie de ocupacin, modo de adquirir distinto. Pero la ley tambin
dispone que se hace dueo del tesoro, el dueo del terreno aunque l no haya sido el
descubridor y no lo haya aprehendido con nimo de apropiacin, segn los requisitos de la
ocupacin.

CDULA 14.- LA TRADICIN.

1.- CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA.

156
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(A) CONCEPTO. Art. 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio 27 de las cosas y
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Reglamentacin.
Ttulo VI del Libro II, Artculos 670 al 699.

(B) NATURALEZA JURDICA.


1) Desde el punto de vista de su funcin o rol: Modo de adquirir. La tradicin
es un modo de adquirir. Me remito a lo visto sobre el concepto, clasificaciones, mbito de
aplicacin, etc.
2) Desde el punto de vista de su estructura: ACTO JURDICO BILATERAL O
CONVENCIN. De la propia definicin del artculo 670 se desprende que se necesita la
voluntad del tradente de querer transferir el dominio, y la voluntad del adquirente para
adquirirlo. Es un acto jurdico bilateral; o sea, una convencin.

- Finalidad u objetivo de la tradicin como AJ. Los AJ pueden tener por finalidad crear,
modificar o extinguir derechos o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes. Cul
es la finalidad de la Tradicin? Los autores discuten:
1. Convencin extintiva: Tradicionalmente se dice que la tradicin tiene por objeto
EXTINGUIR LOS DERECHOS PERSONALES Y OBLIGACIONES que emanan del ttulo que le
sirve de antecedente.
Ejemplo, de la CV surge el crdito del comprador de exigir la entrega de la cosa. El
vendedor cumple con su obligacin de entrega a travs de la tradicin. En consecuencia, sta
extingue el derecho personal del comprador.
En definitiva la tradicin es el pago de una obligacin de dar (transferir dominio) que
naci de un contrato que sirve de ttulo a esta tradicin.
Determinar que es una convencin es importante porque significa que ella debe reunir
los requisitos comunes a todo AJ bilateral.
2. Convencin translaticia: Otros sealan que el efecto propio de la tradicin es
TRANSFERIR DERECHOS, es una convencin translaticia. Otra cosa es que esa transferencia
del dominio produce el efecto de extinguir la obligacin emanada del ttulo translaticio de
dominio.
3. Hay que distinguir entre el efecto propio y el efecto en relacin al ttulo. Topasio
opina de la siguiente manera:
a) En cuanto al efecto propio de la tradicin: Es una convencin traslaticia porque
su efecto propio es transferir el dominio.
b) En relacin al ttulo traslaticio de dominio: La tradicin puede desempear dos
funciones distintas:
a. Funcin de pago. En este caso, del ttulo translaticio de dominio,
perfeccionado con anterioridad, surgen derechos personales y obligaciones. Por ejemplo, la
compraventa, y la tradicin desempea esta funcin de pago.
b. Funcin de perfeccionamiento del contrato. En este caso, hay un ttulo en
formacin, que slo se perfecciona con la tradicin. En consecuencia, es la tradicin la que
genera derechos personales y obligaciones. ste es el caso del contrato de mutuo 28.

2.- CARACTERSTICAS COMO MODO DE ADQUIRIR.

1) Derivativo. El tradente transfiere su derecho al adquirente.


2) Entre vivos. Hay una transferencia del d, no una transmisin.
3) Por regla general, es a ttulo singular, salvo que se trate de la cesin del derecho real de
herencia.
4) Ser a ttulo oneroso o gratuito dependiendo de la naturaleza del ttulo translaticio de
dominio que sirve de antecedente a la tradicin.

27
La parte final del artculo nos recuerda que lo que se dice del dominio, se aplica a los dems derechos
reales.
28
Tener que se trata de un contrato real, es decir, perfeccionado por la entrega de la cosa, pero en que esta
entrega transfiere el dominio, para lo cual se necesita tradicin. En el mutuo, la entrega transfiere el
dominio, por la finalidad del contrato.

157
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5) Indiscutidamente necesita ttulo. Es el nico modo de adquirir que indiscutidamente


requiere de un ttulo.
6) En cuanto a su mbito de aplicacin, la tradicin:
a) Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales transferibles.
b) Permite adquirir derechos personales transferibles.
c) Permite adquirir cosas universales y singulares.
d) Permite adquirir cosas corporales e incorporales.
7) En cuanto a su importancia, es la culminacin del proceso adquisitivo en el contrato ms
frecuente del trfico jurdico y econmico, la compraventa. El contrato ms frecuente en este
trfico es la compraventa. Pero sta, por s sola, no es suficiente para transferir el dominio, sino
que precisa de la tradicin. De ah que el artculo 1824 inc 2, a propsito de la obligacin de
entrega, que recae sobre el vendedor, seala que sta se cumple a travs de la tradicin, la cual
se sujeta a las reglas del ttulo VI del Libro II.

3.- REQUISITOS DE LA TRADICIN: CONSENTIMIENTO, CAPACIDAD, TTULO Y


ENTREGA.

- Advertencia. La forma como se pregunta parece querer sealar los requisitos de la tradicin
como AJ genrico, as:
a) Consentimiento: Porque es una convencin, ya que segn el CC est la intencin de
transferir el dominio, por un lado, y de adquirirlo.
c) Capacidad: Porque es un requisito general de todo AJ, y el CC en materia de tradicin dice
que por un lado est la facultad de transferir el dominio, y por otro lado la capacidad de
adquirirlo.
d) Ttulo: Se refiere al elemento causal de la tradicin, es decir la causa, o por qu se
transfiere el dominio de una persona a otra.
e) Entrega: Se refiere a la forma de hacer la tradicin, y vendra siendo el objeto de este AJ,
es decir, qu tienen que hacer tradens y accipiens para entender transferido el dominio.

Sin embargo, la forma como se tratar esto es la de la materia de Opazo. Los elementos o
requisitos de la tradicin son:
1) Elemento personal o subjetivo. Ac aparece la capacidad.
2) Elemento intencional o consensual. Ac aparece el consentimiento.
3) Elemento causal. Ac aparece el ttulo.
4) Elemento formal. Ac aparece la entrega y se responder en pregunta aparte.

1) ELEMENTO PERSONAL O SUBJETIVO. Se refiere a quines son parte en la tradicin:


el tradente y al adquirente.

a) El Tradente. Es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa


entregada por l, o entregada a su nombre.

- Requisitos: Dominio, facultad e intencin.

1. Debe ser DUEO de la cosa. Si la tradicin es un modo de adquirir derivativo, se


requiere que el tradente sea dueo porque est transfiriendo su d de dominio, y nadie puede
transferir un derecho que no tiene.

- Qu ocurre si el tradente no es dueo? Efectos jurdicos y efecto fctico. As:


a) La tradicin es vlida, solo que no va a producir su efecto normal de transferir el
dominio, pero s va a producir otros efectos jurdicos:
(1) El tradente transfiere todos los derechos reales transferibles de que sea titular.
En consecuencia:
a. Si el tradente era usufructuario, transfiere su derecho real de usufructo.
b. Si el tradente es usuario o habitador, no transfiere su derecho de uso o
habitacin, porque son intransferibles.
c. Si el tradente era arrendatario, se dice que no transfiere su derecho de goce
porque es un derecho personal que nace del contrato de arrendamiento 29.

29
Pero qu sucede con la figura del subarrendamiento?

158
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(2) Si con posterioridad el tradente adquiere el dominio, se entiende que lo ha


transferido al adquirente desde la fecha de la tradicin, no desde la fecha posterior en que el
tradente adquiere el dominio. Hay un efecto retroactivo que slo puede explicarse si la tradicin
de cosa ajena es vlida.
(3) El verdadero dueo puede ratificar esa tradicin de cosa ajena. En tal caso, la
adquisicin del dominio por parte del adquirente tambin opera con efecto retroactivo. Se
entiende que el adquirente es dueo desde la fecha de la venta.
b) Adems de producir efectos jurdicos, la tradicin de cosa ajena produce un efecto
FCTICO: el adquirente queda en calidad de POSEEDOR, de manera que si transcurre el
tiempo y concurren los dems requisitos legales va a adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva.

- Consentimiento en la tradicin de cosa ajena. Cmo se explica la transferencia si no


hay voluntad de transferir ni de adquirir? La tradicin es una convencin, la propia ley dice
que se requiere la intencin de transferir el dominio, por un lado, y de adquirirlo, por otro. Pero
en la tradicin de cosa ajena, al menos no hay voluntad de transferir el dominio porque no se
tiene. Cmo se explica entonces la transferencia? Los autores sealan que en este caso est
operando la LEY como modo de adquirir.

2. Debe tener FACULTAD de transferir el dominio. Facultad significa dos cosas:


a) Que tenga plena capacidad de ejercicio o que cumpla con las formalidades
habilitantes.
b) Que tenga facultad de disposicin, o sea, que est en condiciones de enajenar la
cosa. En consecuencia, no debe haber un embargo ni prohibicin de enajenar ni una prohibicin
de celebrar actos y contratos, etc.

3. Debe tener INTENCIN de transferir el dominio. Es lgico porque la tradicin es un AJ


y especficamente una convencin.

b) El Adquirente. Es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa


recibida por l, o recibida a su nombre.

- Requisitos:

1. Debe tener CAPACIDAD de adquirir el dominio. Por qu al tradente se le exige


facultad y al adquirente capacidad?
a. Algunos piensan que al tradente se exige capacidad de disposicin y al adquirente
capacidad de administracin.
b. Otros piensan que al tradente se exige capacidad de ejercicio y al adquirente
capacidad de goce. Pero esto es errneo porque la tradicin es un AJ y por tanto ambos
requieren capacidad de ejercicio, y adems, la expresin capacidad sin otro calificativo, significa
capacidad de ejercicio.
c. Otros autores, sealan que a ambos exigen capacidad de ejercicio, pero adems, al
tradente se exige facultad de disposicin.
Esta es la forma ms acertada de interpretar. La tradicin es un AJ bilateral y por
tanto ambas partes van a necesitar capacidad de ejercicio para celebrarlo (o cumplir las
formalidades habilitantes). Pero no basta con que el tradente tenga capacidad de ejercicio
porque si no tiene el atributo para enajenar, no puede transferir la propiedad.

2. Debe tener INTENCIN de adquirir el dominio. Porque la tradicin es un AJ y


concretamente una convencin.

2) ELEMENTO INTENCIONAL O CONSENSUAL. Corresponde al Consentimiento, que se


forma por el concurso real de voluntades de Tradente y Adquirente. Es obvio este requisito
porque la tradicin es una convencin, y sin consentimiento no hay convencin.
Arts 672 inc 1 y 673 inc 1.

- Cmo se forma el consentimiento? Se forma si el Tradente tiene la VOLUNTAD de


transferir el Dominio y el adquirente tiene la voluntad de adquirir el Dominio.

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- Sobre qu debe recaer el consentimiento? Este Consentimiento debe recaer:


a. Sobre la cosa objeto de la tradicin
b. Sobre el ttulo translaticio de Dominio que sirve de antecedente a la Tradicin
c. Sobre la persona del Tradente y del Adquirente

- Requisitos del consentimiento. El error en la tradicin. Dado que la Tradicin es


un Acto Jurdico, el consentimiento debe ser LIBRE Y ESPONTNEO (adems de recaer en los
elementos dichos).

- Normas especiales en materia de error. Para estos efectos el Cdigo en los arts 676 y 677
establecen NORMAS ESPECIALES en materia de ERROR.
Estas 2 disposiciones contemplan 3 hiptesis de Error:
(1) Error en cuanto a la especie que es objeto de la Tradicin.
(2) Error en cuanto a la persona a quien debe hacerse la entrega.
(3) Error en cuanto al ttulo. Se entiende que hay Error en cuanto al ttulo en 2 casos:
a. Si una de las partes entiende Ttulo Translaticio de Dominio y la otra entiende
Ttulo de mera tenencia.
b. Si ambas partes entienden ttulos Translaticios pero distintos.

- Son realmente normas especiales? Se entiende que no son reglas especiales sino que es
una reiteracin de las reglas generales de Error (art 1453 1455). En efecto:
a) Si no existiese el art 676 la Tradicin de todas formas sera ineficaz por cuanto
aplicando el art 1453 y 1455 se llega a la misma conclusin.
b) El art 1453 se refiere al Error Impedimento y contempla 2 hiptesis:
a. Si el Error recae sobre la especie del acto o contrato, que corresponde al ERROR EN
EL TITULO.
b. Si el Error recae en la identidad de la cosa especfica, que es el ERROR EN CUANTO
A LA ESPECIE QUE DEBE ENTREGARSE.
c) El art 1455 se refiere al Error en la persona. Por regla general, este no vicia el
consentimiento, a menos que la consideracin de la persona sea fundamental, y esto es lo que
ocurre en la Tradicin ya que si sta cumple una funcin de pago, el pago debe hacerse al
Acreedor porque de lo contrario no se est extinguiendo la obligacin (art 1576 ins1). Y si la
Tradicin cumple la funcin de perfeccionamiento del contrato, existe un ttulo en formacin
donde se ha viciado el consentimiento, lo que incluye a la persona con quien se celebra el
contrato por lo tanto si hay Error se estar viciando el consentimiento.
Adems, la tradicin es un acto intuito personae, y por esta razn el error en la persona
vicia el consentimiento, porque la consideracin de esa persona es fundamental.

- Comparecencia de las partes en la tradicin. La representacin en la tradicin.


De los arts 671, 672 y 673 se desprende que las partes pueden comparecer:
1) Personalmente
2) Representadas por su representante legal o convencional

- Requisitos para que sea vlida la actuacin del representante:


a. Debe declarar que est actuando en lugar y a nombre del representado
(Contemplatione domini)
b. Su voluntad debe estar exenta de vicios (art 678)
c. Debe actuar dentro de sus facultades (art 674)

- Casos especiales de Representacin LEGAL. En general, son representantes legales los


sealados en el art. 43 (padre o madre, guardador y adoptante), pero en materia de tradicin,
existen REPRESENTANTES LEGALES ESPECIALES:
a) En las Ventas judiciales forzadas, que se hacen en pblica subasta, el Juez es
Representante legal del deudor, quien vendra siendo el tradente desde el punto de vista de la
enajenacin de los bienes del remate (art 671 ins 3).
b) En un juicio de particin, si se acuerda vender un bien durante su tramitacin, el
representante legal de los comuneros ser el juez.

- Problemas en relacin con la voluntad en la tradicin.

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1) La Tradicin es una Convencin, requiere de la voluntad de Tradente y Adquirente pero


en el caso del art 671 ins 3 no aparece la voluntad del Tradente. Cmo se explica esto?
Tradicionalmente esto se ha explicado recurriendo a la figura de la garanta universal o
general de los acreedores, tambin conocido como derecho de prenda general de los acreedores,
en virtud del cual cuando una persona contrae una obligacin est garantizando su
cumplimiento con todo su Patrimonio embargable, de manera que cuando en la venta forzada el
Juez representa legalmente al Tradente lo nico que est haciendo es manifestar la voluntad que
el Deudor ya haba manifestado al momento de contraer la obligacin.

2) Qu ocurre si en la Tradicin falta la voluntad del Tradente o del Adquirente?


Saneamiento por Ratificacin.
Si se aplican las reglas generales y a un AJ falta el consentimiento la Sancin es la
Inexistencia o la Nulidad absoluta, y en ambos casos no es posible el saneamiento por
ratificacin de las partes. Sin embargo los arts 672 inc 2 y 673 inc 2 dan una respuesta distinta
sealando que LA TRADICIN QUE EN PRINCIPIO FUE INVLIDA POR HABER FALTADO
LA VOLUNTAD DE TRADENTE O ADQUIRENTE, SE VALIDA RETROACTIVAMENTE POR
LA RATIFICACIN.
Puede ser ratificada por el dueo de la cosa entregada o por el representante del dueo
que tenga capacidad para enajenar.
Esto es una situacin de absoluta excepcionalidad por cuanto ac hay un acto inexistente
o nulo de nulidad absoluta, los cuales no pueden sanearse por ratificacin, pero ac no slo falta
la voluntad del dueo sino tambin del adquirente, y sta no puede ser ratificada por el dueo.
Cmo se explica en doctrina que la tradicin inexistente o nula absolutamente pueda
sanearse por ratificacin? Opiniones:
a. Ac slo hay una situacin de excepcin en materia de nulidad absoluta, en que se
permite la ratificacin. En efecto, por regla general cuando falta el consentimiento la sancin es
la Nulidad Absoluta y esta no puede sanearse por ratificacin. Sin embargo en este caso
EXCEPCIONALMENTE EL LEGISLADOR ADMITE QUE UN VICIO DE NULIDAD ABSOLUTA
pueda sanearse por RATIFICACIN.
b. Ac hay INOPONIBILIDAD ya que en concepto del Cdigo el Tradente es el dueo
de la cosa, de manera que cuando el art 672 ins 2 habla de una Tradicin invlida porque se
hizo sin la voluntad del Tradente quiere decir que EN REALIDAD FALT LA VOLUNTAD DEL
DUEO. En consecuencia ac hay una TRADICIN DE COSA AJENA, que es vlida, solo que
no transfiere el Dominio, pero esa tradicin es Inoponible al verdadero Dueo el cual puede
perfectamente Ratificarla.

- Modalidades pactadas en la Tradicin. Siendo la tradicin un Acto Jurdico, nada


obsta a que puedan incorporarse modalidades.

(1) Tradicin condicional. El CC en el art 680 contempla expresamente la posibilidad de


que la tradicin est subordinada a una condicin suspensiva o resolutoria CON TAL QUE SE
EXPRESE.
a) Puede estar sometida a una condicin suspensiva, lo que significa que el tradente
entreg la cosa tradida al adquirente pero ste no se har dueo hasta que la condicin se
cumpla.
b) Puede estar sometida a una condicin resolutoria, lo que significa que el adquirente
adquirir el dominio pero expuesto a perderlo si se cumple la condicin.

(2) Si el art. 680 dice con tal que se exprese, opera en la tradicin la condicin
resolutoria tcita? Opiniones:
a) No hay condicin resolutoria tcita en la tradicin. Argumentos:
1. El art 680 exige que la condicin se exprese, y la condicin resolutoria tcita es
justamente TCITA.
2. La Condicin resolutoria Tcita es propia de los contratos bilaterales, mientras
que la Tradicin ni siquiera es un contrato.
b) Indirectamente si opera la condicin resolutoria tcita en la tradicin, porque si el
ttulo es un contrato bilateral, est contenida supletoriamente en l. Si el ttulo translaticio de
dominio es un contrato bilateral porque si una de las partes no cumple con su obligacin y la
contraparte opta por demandar la resolucin del contrato, como efecto de la resolucin el
contrato queda SIN EFECTO. Luego, desaparece el antecedente que justifica la tradicin,

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desaparece uno de los elementos de la tradicin que es el elemento causal, y como consecuencia
de ello NO PUEDE HABER TRADICIN.

(3) Qu ocurre con el pacto de reserva del dominio en la tradicin?

a) Concepto y contenido de esta figura. El pacto de reserva del dominio es una


estipulacin por la cual se conviene que, no obstante haberse entregado la cosa al adquirente,
ste no adquiere el dominio sino cuando pague el precio pendiente. Es decir, el tradente se
reserva el dominio, no obstante haber hecho la entrega, hasta que se pague el precio. La
transferencia queda suspendida hasta esta circunstancia.
Es una modalidad porque en principio, cumplidos los requisitos de la tradicin y
entregada la cosa, se adquiere el dominio aunque no se haya pagado el precio.
Esta figura da lugar entonces a una tradicin sujeta a la condicin suspensiva de que
se pague el precio, porque el adquirente slo se har dueo si se cumple la condicin, es decir, si
paga el precio.

b) Qu valor tiene el pacto?

1. Normas contradictorias. El problema se presenta porque existen 2 disposiciones


contradictorias:
a. Art 680 inc 2 (es vlido): Ubicado a propsito de la Tradicin, reconoce
plena eficacia al pacto. Seala que en principio, verificada la entrega, se transfiere el dominio, a
menos que el vendedor se haya reservado el dominio de la cosa vendida hasta el pago del
precio. Por lo tanto reconoce plena eficacia a esta clusula.
b. Art 1874 (no vale): Ubicado a propsito de la Compraventa, seala que esta
clusula no produce ms efecto que el derecho alternativo indicado en el art. anterior (1873). Es
decir, el vendedor no se reserva el dominio sino que slo tiene el d alternativo del art. 1873. Y
este derecho es exigir el pago del precio o pedir la resolucin del contrato por incumplimiento,
en este caso, de la obligacin del comprador, y ambas con indemnizacin de perjuicios.
Y por qu se concluye que el art. 1874 NO reconoce efectos al pacto de reserva
del dominio? Por 2 razones:
a) Porque si el pacto fuese eficaz, el vendedor se reservara el dominio, es
decir, seguira siendo dueo y por tanto conservara la accin reivindicatoria, pero el art. 1874 se
remite al 1873, que le concede una accin distinta (cumplimiento o resolucin). En
consecuencia, significa que transfiri igual su dominio porque el pacto es ineficaz.
b) El art. 1873 es una reiteracin de la condicin resolutoria tcita del art.
1489. La condicin resolutoria tcita cumplida le concede al contratante diligente una opcin:
pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato. Si se traslada esto al art. 1874, vemos que el
que tiene la opcin de cumplimiento o resolucin (contenida en el art. anterior) es el vendedor, y
por tanto el vendedor es el contratante diligente, porque l tiene la opcin de pedir resolucin o
pago del precio. Y si el vendedor es el contratante diligente, significa que cumpli con su
obligacin, o sea transfiri el dominio, pese a que se lo haba reservado hasta el pago del precio,
porque esta estipulacin entonces es ineficaz.

2. Solucin a esta antinomia.


a) Principio de especialidad. La jurisprudencia ha dicho que la contradiccin se
soluciona recurriendo al principio de la especialidad: si el ttulo de la tradicin es la
compraventa, se aplica el art. 1874 y por tanto el pacto no es eficaz. Pero si el ttulo de la
tradicin es distinto, v. gr. donacin, mutuo, aporte en dominio a una sociedad, se aplica el art.
680 inc 2.
Esta opinin ha sido criticada ya que no es posible aplicar el art 680 inc 2 a
ttulos traslaticios distintos de la venta, ya que la norma habla expresamente de vendedor, cosa
vendida, precio, por lo que indudablemente se refiere a la CV.
b) Interpretacin derogatoria de ambas normas. Principios de la contratacin.
Moreno discrepa y dice que entre estas normas hay una evidente antinomia porque son
inconciliables, hay un vaco, y debe aplicarse una interpretacin derogatoria: ambas normas
estn derogadas por imposibilidad de aplicarlas. Y si estn derogadas y hay un pacto de reserva
del dominio, se debe recurrir a los principios generales de la contratacin, como la autonoma de
la voluntad.

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3) ELEMENTO CAUSAL. Corresponde al ttulo que sirve de antecedente a la tradicin, y


trata de responder a la pregunta Por qu se produce el traspaso de una persona a otra?

- Requisitos que debe reunir el ttulo:

1. Debe ser vlido. Esta validez se proyecta en 2 mbitos:


a) Debe ser vlido en s mismo, o sea no sebe adolecer de un Vicio de Nulidad
b) Debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere, es decir debe producir el
efecto propio de la Tradicin de transferir el Dominio, es por esa razn que el art 674 seala que
la Donacin irrevocable entre cnyuges no es ttulo vlido porque en todo caso la donacin entre
cnyuges se tendr como una donacin revocable.

2. El ttulo debe ser Translaticio de Dominio. Segn el art 703 se entiende por ttulo
translaticio de dominio el que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. El CC acert al
definirlo como aquel que SIRVE para transferir el Dominio, porque el ttulo por s solo no
transfiere el Dominio.

- Opinin distinta sobre la causa de la tradicin: Topasio dice que en estricto rigor la Causa
de la Tradicin est en el Objeto de la Prestacin del ttulo translaticio de Dominio. Hay que
examinar el contenido del ttulo para entender qu cosa corporal o incorporal se transfiere por
la tradicin.

4) ELEMENTO FORMAL. Se refiere a la forma de como se verifica la ENTREGA. Esto es


analizado en la cdula siguiente.

CDULA 15.- FORMAS DE HACER LA TRADICIN.


*DOS CUESTIONES PREVIAS:

a) Ubicacin. Esto corresponde al ltimo de los requisitos o elementos de la tradicin, que es


el ELEMENTO FORMAL, y que consiste en el encabezado de la cdula. En esta materia hay que
distinguir:
a) La tradicin de derechos reales sobre bienes corporales muebles,
b) La tradicin de derechos reales sobre bienes corporales inmuebles,
c) La tradicin de derechos personales
d) La tradicin del derecho real de herencia.

b) Diferencia entre ENTREGA Y TRADICIN. La tradicin es una forma de entrega. En


efecto, una persona puede entregar una cosa de dos formas diferentes:
a) Transfiriendo el dominio de ella, como lo hace el vendedor cuando le hace la tradicin al
comprador.
b) Conservando el dominio de ella, como lo hace el arrendador. Ac el arrendatario no
adquiere la propiedad, es un mero tenedor.
Entonces, el gnero es la entrega y cuando sta se hace con transferencia de dominio, es una
especie de entrega que se llama tradicin. Pero el CC no siempre distingue y a veces confunde la
obligacin de entregar con la de transferir, v. gr. art. 1824.

1.- TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALES


MUEBLES. Se hace SIGNIFICANDO (manifestando) una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio, y FIGURANDO esta transferencia por ALGUNO DE LOS MEDIOS QUE
SEALA EL ART 684.

- Requisitos.
1) El tradente tiene que manifestar o significar al adquirente que le est transfiriendo el
dominio.
2) Tiene que figurar esta transferencia por alguno de los modos que seala el art. 684.

- Anlisis de los modos del art. 684.

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1) Permitindole la aprensin material de la cosa presente. En este caso no es


necesario que el adquirente efectivamente tome la cosa, y tampoco es necesario que el tradente
se la entregue porque basta con que le permita su aprensin material. El Tradente DEJA que el
adquirente tome la cosa, desde ese momento ste puede disponer de ella.

2) Mostrndosela. Basta el hecho de mostrar la cosa, por ejemplo algo que est en una
vitrina, aunque ni siquiera se permita su aprensin material. Es la traditio lunga manu del d
romano.

3) Entregndole las llaves del almacn, cofre o lugar cualquiera donde est
guardada la cosa.
Precisiones:
(a) Es una manera simblica de hacer la tradicin ya que la entrega de las llaves
representa la entrega de las cosas.
(b) Pero las llaves deben entregarse materialmente y desde el momento en que se
entregan las llaves la tradicin queda perfeccionada, no siendo necesario por tanto que el
adquirente vaya al lugar y lo abra.
(b) No es necesario que la cosa est presente.
(c) No es necesario que se muestre el lugar donde est la cosa.
(d) No es necesario que el adquirente abra el lugar donde est la cosa.

4) Encargndose el tradente de poner la cosa a disposicin del adquirente en


el lugar convenido.
Precisiones:
(a) La Tradicin se efecta cuando el Tradente asume el encargo de poner la cosa a
disposicin del Adquirente en el lugar convenido. Desde ese momento opera la tradicin.
(b) Tambin es una tradicin simblica por cuanto efectivamente no se est
entregando la cosa.
(c) Esta convencin jurdicamente es un MANDATO, porque el tradente asume el
encargo de entregar la cosa al adquirente en el lugar determinado. En la prctica se establece
como una clusula ms del contrato que sirve de ttulo a la tradicin.
(d) Para que se verifique la Tradicin no es necesario que se cumpla con el encargo. El
proyecto de 1853 lo exiga pero luego se elimin, por lo que la intencin del legislador es la
contraria.

5) Por el titulo traslaticio de dominio conferido al que tiene la cosa como


mero tenedor, y recprocamente, por el ttulo de mera tenencia conferido al
dueo. El art. 684 n 5 entonces contempla dos hiptesis de tradicin:
a) Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa
mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier otro ttulo no
traslaticio de dominio. Se conoce como TRADITIO BREVI MANU.
b) Por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc. Se conoce como CONSTITUO POSESORIO.

a) El ttulo traslaticio de dominio conferido al mero tenedor de la cosa.


Ac una persona detenta una cosa mueble como mero tenedor (y por consiguiente debe
restituirla) pero se celebra en su favor un ttulo traslaticio de dominio. Se conoce como traditio
brevi manu en el d romano.
Precisiones:
(a) El solo contrato NO transfiere el dominio, porque en este caso HAY
TRADICIN.
(b) Pero la Tradicin es FICTA, porque se entiende que en virtud del contrato el
Mero Tenedor restituy la cosa al Dueo y luego ste se la volvi entregar por va de tradicin.
(c) En consecuencia esta forma de hacer la Tradicin tiene por finalidad evitar una
doble entrega de la misma cosa.

b) Por el ttulo de Mera tenencia conferido al propietario. Se celebra por el


dueo un contrato, que es ttulo traslaticio de dominio, pero este dueo-tradente mantiene la
cosa en su poder a ttulo de mero tenedor. Se conoce como constituto posesorio.
Precisiones:

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(a) El solo contrato NO transfiere el dominio, porque en este caso HAY


TRADICIN.
(b) Pero esta Tradicin es FICTA porque se entiende que el dueo hizo la tradicin
a su adquirente, ste adquiri el dominio, y luego el adquirente-dueo entreg de nuevo la cosa
a su tradente, pero ahora por un Ttulo de mera tenencia.
(c) En consecuencia de esta forma se evita la duplicidad de entregas.

6) Otro modo ms de hacer la tradicin de muebles, en otro artculo (685): la


Separacin. El art 685 seala que para los muebles por ANTICIPACIN, la Tradicin se
verifica por la SEPARACIN que de estos bienes hace el adquirente con permiso del tradente (el
tradente es el dueo del predio donde estn estos muebles por anticipacin, v. gr. frutos de los
rboles).

- Taxatividad del art. 684. Pueden las partes acordar formas de tradicin de
cosas muebles distintas de las sealadas en dicha norma?
Opiniones:
a) No pueden. Razones:
1. El art. 684 es taxativo, no hay ms formas de tradicin de muebles que las
sealadas, y ello porque:
a) De su encabezado no se desprende que se trate de una enunciacin ejemplar.
b) Contiene formas ficticias de hacer la tradicin, y todas las ficciones se
interpretan en forma estricta, sin lugar a analogas.
2. El art. 19 n 24 CPR establece que solo la ley puede prescribir los medios de adquirir
el dominio. No las partes.
b) S pueden, porque el art. 684 NO es taxativo:
a) Lo fundamental es que una de las partes signifique a la otra que transfiere el
dominio.
b) Adems, las partes podran usar otras formas de tradicin atendiendo a la
autonoma de la voluntad.

- Cmo pueden clasificarse las formas de hacer la entrega?


1. Tradicin real, que sera la del nmero 1
2. Tradicin simblica, que seran todos los dems.

2.- TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE COSAS CORPORALES


INMUEBLES. La tradicin se hace mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador de Bienes Races (CBR). Art. 686.

Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del
ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.

- Observaciones:
1) Es una forma de tradicin simblica. No es posible materialmente hacer una entrega de
un bien raz.
2) Consiste en la inscribir el titulo en el CBR RESPECTIVO, esto es, el de la comuna o
agrupacin de comunas en que est situado el bien raz. Y si un mismo TITULO se refiere a 2 o
ms inmuebles situados en comunas diferentes, habr que inscribirlo en los Registros
conservatorios de todas las comunas en las que estn ubicados los inmuebles.
3) En cuanto a la forma de practicar la tradicin, Dnde se inscribe el ttulo? Depende
del derecho que se transfiere, as:
a.- Si es dominio, en el registro de propiedad.
b.- Si es un usufructo, hipoteca, censo, en el registro de hipotecas y gravmenes.
4) El artculo 686 seala que mediante la inscripcin del ttulo se efecta la tradicin del
dominio, usufructo o uso constituidos en bb races, d de habitacin, censo e hipoteca. PERO
NO COMPRENDE:
a. El derecho real de herencia porque la herencia no es mueble ni inmueble.

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b. El derecho de prenda porque recae sobre cosas muebles.


c. Las servidumbres activas porque tienen una regulacin especial.
5) Llama la atencin que el artculo 686 se refiera a loa derechos de USO Y HABITACIN,
porque son personalsimos, y por lo tanto intransferibles, pero se ha entendido que la ley se est
refiriendo a la CONSTITUCIN de estos derechos (cuando el propietario se desprende del
atributo de usar). En ese sentido, hay tradicin. Pero una vez constituidos estos derechos, son
intransferibles. En otras palabras, el art. 686 no se refiere a la tradicin de un d de uso o
habitacin ya constituido, porque son intransferibles, sino que se refiere al perfeccionamiento
de la constitucin de estos ds a favor de su titular.
6) La inscripcin es una solemnidad de la tradicin. Sin embargo, hay autores que
sealan que, en determinados casos, la inscripcin tambin sera solemnidad del ttulo. Por
ejemplo:
a. En la donacin entre vivos. Artculo 1400 inciso 1.
b. En el usufructo. Artculo 767.
c. En el uso y la habitacin. Artculo 812.
d. En la hipoteca. Artculos 2409 y 2410.
e. En la propiedad fiduciaria. Articulo 735.

- Menciones que debe contener la inscripcin. Para proceder a una inscripcin, se


requiere de copia autorizada del instrumento respectivo o de la sentencia judicial, en su caso.
La inscripcin, ahora, contendr:
1. La fecha de este acto que es la inscripcin, que del repertorio del CBR.
2. Naturaleza y fecha del ttulo.
3. Individualizacin de las partes.
4. Individualizacin del bien raz (que en el fondo es la que aparece en el ttulo).
5. Oficina o Archivo donde se guarda el ttulo original (por ejemplo, si el ttulo es
escritura, se indica el Notario otorgante, etc.).
6. Los datos de la inscripcin precedente.
7. La firma de las partes. Porque la tradicin es una convencin. PERO EN LA PRCTICA
se establece como clusula en el ttulo un mandato especial al portador de una copia autorizada
de dicho ttulo para requerir las inscripciones legales. As, cualquier portador firma y no tienen
que ir las partes.
8. La firma del conservador. Y ya vimos qu conservador es, el RESPECTIVO: El
correspondiente al lugar donde se encuentre situado el bien raz. Y si por su ubicacin el bien
raz est situado en el territorio de dos o ms conservadores, debe inscribirse en el registro de
todos ellos.

- Excepciones:
1) Derecho de servidumbre activa. Las servidumbres prediales o simplemente
servidumbres son el gravamen impuesto sobre un predio, para la utilidad o beneficio de otro
predio de distinto dueo.
Las servidumbres son siempre inmuebles PERO su tradicin tiene una regla distinta: no
necesita inscripcin. En efecto, la tradicin del derecho de servidumbre se efecta por escritura
pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente exprese aceptarlo, y esta
escritura podr ser el mismo ttulo (el contrato -otorgado necesariamente en escritura pblica-
por el cual se constituye la servidumbre).
Lo anterior no obsta a que se pueda inscribir, ya que segn el artculo 53 no. 2, del
reglamento del CBR, es de los ttulos que PUEDEN inscribirse.
Contraexcepcin: Las servidumbres de ALCANTARILLADO EN PREDIOS
URBANOS REQUIEREN INSCRIPCIN en el registro del CBR (registro de hipotecas y
gravamenes). Volvemos entonces a la regla general. Incluso se exige un plano de la servidumbre.
2) Tradicin de las minas. El CC dice que se estar a lo prevenido en el C. de Minera, y
ste seala que deben inscribirse pero en un registro distinto, el del CONSERVADOR DE
MINAS30.

30
Es cuestionable que sea una excepcin, porque igualmente hay inscripcin del ttulo, como en toda
tradicin de inmuebles, pero el 686 dice que el ttulo hay que inscribirlo en el CBR y en las minas es un
registro distinto, y desde este punto de vista sera una excepcin.

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3.- TRADICIN DE DERECHOS PERSONALES O CRDITOS. Una persona es titular de


un crdito, y como tal, este acreedor lo puede vender, donar, etc. Para saber cmo se hace la
tradicin de los derechos personales, hay que examinar la NATURALEZA DEL TTULO EN
QUE CONSTA EL CRDITO. En consecuencia, hay que distinguir entre ttulos al portador,
ttulos a la orden y ttulos nominativos.

a) Ttulos AL PORTADOR. Segn el art 164 del C. DE COMERCIO, la tradicin se hace


mediante la simple ENTREGA MANUAL del ttulo.

b) Ttulos A LA ORDEN. Segn el artculo 164 del CdC, la tradicin se hace mediante el
ENDOSO TRASLATICIO DE DOMINIO31. El endoso es la leyenda o firma puesta al dorso de un
documento a la orden, transfirindolo en este caso.

c) Ttulos NOMINATIVOS. En este caso, se aplican las REGLAS DE LA CESIN DE


CRDITOS de los art 1901 y ss del C. CIVIL. El CdC se remite al CC.
Cmo se perfecciona la cesin?
1. Entre las partes, esto es, cedente y cesionario, la cesin se perfecciona por la sola
ENTREGA del ttulo.
2. Respecto del deudor cedido, la cesin se perfecciona:
a) Notificando el cesionario al deudor. La notificacin debe hacerse exhibiendo el
ttulo, el cual debe llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y la
firma del cedente.
El deudor es un tercero, y de acuerdo con el CPC, cuando se deba notificar a
terceros se necesita resolucin judicial que ordene la notificacin, y que sta sea practicada por
un receptor judicial.
b) O aceptando el deudor la cesin. La aceptacin puede ser expresa o tcita,
bastando cualquier hecho que la suponga.
La cesin es un contrato o es la tradicin? CESIN DE CRDITOS NOMINATIVOS ES
SINNIMO DE TRADICIN DEL CRDITO. NO ES UN CONTRATO, a pesar de estar regulada
en materia de contratos, en el Libro IV.

- LA CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS. Los derechos son litigiosos cuando el objeto


directo de ellos es el evento incierto de la litis. Se trata de un crdito que es objeto del juicio.
Para ello se necesita que haya juicio, y el juicio existe desde la notificacin judicial de la
demanda al demandado. Luego, el demandante vende este derecho litigioso.
Cmo se hace la tradicin de un crdito que es objeto de un juicio?
1. Algunos dicen que aunque tenga por objeto un evento incierto, ello no altera su
naturaleza, y por tanto, si es mueble, se aplican las reglas de la tradicin de los muebles, y si es
inmueble, se requerir inscripcin.
2. Otros dicen que se trata de la cesin de un crdito y que por tanto se deben aplicar las
reglas del CC sobre la cesin de derechos personales.
3. Otros dicen que basta con que la persona del adquirente (cesionario) intervenga en el
juicio para entender que se ha efectuado la tradicin.
4. Moreno: hay que remitirse a la esencia de lo que es un ttulo, de modo que cualquier
actuacin en el juicio en que quede de manifiesto que el demandante le transfiere el derecho al
adquirente, es suficiente para entender que ha operado la cesin.

4.- TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA. Para transferir el derecho real de
herencia primero se necesita que haya operado la sucesin por causa de muerte. Luego de que
los herederos hayan adquirido el derecho de herencia, todos o algunos de los herederos celebran
un contrato que es ttulo traslaticio de dominio, por el cual transfieren su derecho real de
herencia.
Segn el CC, la venta del derecho real de herencia necesita escritura pblica para
perfeccionarse. Pero cmo se hace la TRADICIN, LA ENTREGA DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA? El CC no se ha referido a esto. Para saber cmo se hace la tradicin del d real de
herencia, hay que determinar la naturaleza jurdica de la herencia.

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Recordar que en materia de letra de cambio, el endoso puede ser traslaticio de dominio, en prenda o en
comisin de cobranza.

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Opiniones:

1) La herencia ser mueble o inmueble dependiendo de los bienes que la


componen. La tradicin depender de esto. (Gutirrez). Parte de la idea de que los
derechos se reputan muebles o inmuebles segn la cosa sobre la cual se ejercen (art. 580). En
consecuencia, el derecho real de herencia ser mueble o inmueble segn lo sean las cosas que
componen la herencia, y ello determina su forma de tradicin. As:
. a) Si la herencia se compone exclusivamente de bienes muebles, el derecho real de
herencia ser mueble y por tanto su tradicin se har conforme a las reglas de la tradicin de los
muebles, es decir, conforme al artculo 684.
b) Si la herencia se compone exclusivamente de inmuebles, el derecho real de herencia
ser inmueble y por tanto su tradicin se har conforme a las reglas de la tradicin de los
inmuebles, es decir, conforme al artculo 686.
c) Si la herencia se compone de muebles e inmuebles, habra que inscribir porque los
muebles se miran como cosa accesoria, por lo que se aplican las reglas de la tradicin de
inmuebles, artculo 686.
Argumentos de esta tesis.
(a) El artculo 580. Los derechos y acciones son bienes muebles o inmuebles, segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe.
En consecuencia, si en la herencia hay muebles, el derecho ser mueble. Y la
tradicin se sujetar al artculo 684. En cambio, si en la herencia slo hay inmuebles, el derecho
ser inmueble, y la tradicin requerir de inscripcin.
(b) Artculo 1407 inc 1, a propsito de la donacin a ttulo universal, que requiere
de escritura pblica, e inscripcin, en su caso, y se entiende que la expresin en su caso se
refiere a cuando se comprendan bienes races dentro de la universalidad. La misma solucin se
aplicara al derecho real de herencia.

2) La herencia es una universalidad jurdica (Leopoldo Urrutia) Seala que la


herencia no puede ser calificada de mueble o inmueble porque es una universalidad jurdica, o
sea, un continente distinto de su contenido.
Por otro lado, las reglas de la tradicin de los muebles seran la regla general. Luego, la
tradicin del derecho real de herencia se sujeta a las reglas generales en materia de tradicin,
que estaran dadas por el estatuto de los bienes muebles.
Cabe tener presente que tratndose de la herencia, no puede haber una tradicin real,
sino que necesariamente tiene que ser simblica. Por ejemplo, si el adquirente solicita la
posesin efectiva, el nombramiento de un partidor, etc. Este ha sido el criterio mayoritario en la
jurisprudencia.
Argumentos de esta tesis.
(1) Se concluye que las reglas de la tradicin de los muebles constituyen la regla
general al comparar el artculo 670 (la tradicin consiste en la entrega) con el encabezado del
artculo 684 (la tradicin de muebles se hace significando uno a otro que le transfiere el
dominio, y figurando la transferencia por los modos que indica), ya que ambas disposiciones
estn reiterando la misma idea.
(2) El artculo 686, que es la norma que exige la inscripcin para la tradicin de
inmuebles, no contempla al derecho real de herencia.
(3) El artculo 688 exige una serie de inscripciones en materia de herencia, pero para
que los herederos puedan disponer de los inmuebles hereditarios, no para disponer del derecho
real de herencia. Si slo se trata de disponer del derecho real de herencia, no seran necesarias
las inscripciones.
(4) Se concluye que la herencia no puede calificarse de mueble o inmueble porque el
artculo 1909, dice que el que cede a ttulo oneroso el derecho real de herencia, sin especificar
los bienes que la componen, slo hacen responsable al cedente de su calidad de heredero o
legatario, no de los bienes que la componen. Ello demuestra que herencia y bienes que la
componen son cosas distintas, la herencia es una universalidad jurdica y es por ello que la
composicin de la herencia no permite clasificar a sta de mueble o inmueble.

*FUERA DE LA CDULA PERO EN RELACIN A LA TRADICIN.

EFECTOS DE LA TRADICIN. Hay que distinguir.


1) Si el tradente ES dueo de la cosa entregada por l o a su nombre.

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a) El adquirente adquiere el derecho de dominio que le transfiere el tradente. Se produce


el efecto normal de la tradicin, se transfiere el dominio.
b) Siendo un modo de adquirir derivativo, el adquirente se hace titular del dominio
transferido con las mismas limitaciones y en las mismas condiciones que lo tena el tradente.
2) El tradente NO ES dueo de la cosa entregada por l o a su nombre. Por
ejemplo, es mero tenedor o tena otros derechos reales sobre la cosa distintos del dominio.
a) El adquirente NO se hace dueo de la cosa tradida. La tradicin no produce su efecto
normal como modo derivativo, porque nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
b) Pero la tradicin igual es vlida, porque produce efectos jurdicos:
(1) El tradente transfiere los derechos reales transferibles de que es titular, v. gr.
usufructo (no uso o habitacin pq son intransferibles). Pero aqu opera la ley como modo de
adquirir estos derechos reales.
(2) Si despus el tradente adquiere el dominio, se entiende que lo transfiri al
adquirente al momento en que se verific la tradicin (se retrotrae a ese momento).
(3) Si el verdadero dueo ratifica esa tradicin de cosa ajena, se entiende que el
adquirente adquiri el dominio en el momento en que se verific la tradicin.
c) Y adems produce un efecto fctico: El adquirente va a quedar como poseedor de la
cosa. El adquirente tiene la cosa en su poder porque ya se la entregaron, y la tiene con nimo de
hacerla propia, de manera inicia su posesin sobre ella, y si transcurre el plazo legal y se renen
los dems requisitos legales, se convertir en dueo de la cosa por prescripcin adquisitiva. Art.
682, 683, 670 CC.

DESDE CUNDO PUEDE PEDIRSE LA TRADICIN?


a) Regla general. Tan pronto como se ha perfeccionado el ttulo.
b) Excepciones:
1. Si se ha estipulado una condicin suspensiva, hay que esperar a que se cumpla la
condicin. Cabe recordar que ac no existen las condiciones tcitas. El artculo 680 exige que la
condicin se exprese.
2. Si est sujeta a un plazo suspensivo, hay que esperar el vencimiento del plazo.
3. Si existe algn impedimento transitorio, por ejemplo, un embargo o una prohibicin, hay
que esperar el cese de se impedimento, por ejemplo, el alzamiento del embargo o de la
prohibicin.

*FUERA DE LA CDULA.

REFERENCIA A LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE (SCM) COMO MODO DE


ADQUIRIR.

- REGLAMENTACIN.
Libro III, Arts 951 y ss del Cdigo Civil.

- CONCEPTO. Es un modo de adquirir el dominio y los dems derechos reales


transmisibles de una persona difunta, ya en la totalidad de su patrimonio o una cuota del
mismo, o bien en una o ms especies o cuerpos ciertos, o en una o ms cosas indeterminadas de
cierto gnero determinado.

- ASIGNATARIOS. El asignatario es la persona a quien se hace la asignacin por causa de


muerte, ya sea por la ley o por testamento, para suceder en sus bienes.

CLASES DE ASIGNATARIOS. Se distingue entre herederos y legatarios:


1) HEREDEROS. Son los asignatarios a ttulo universal. Esto es, los que adquieren todo el
patrimonio transmisible del causante o bien una cuota de l. En este caso, la asignacin toma el
nombre de herencia.
2) LEGATARIO. Es el asignatario a ttulo singular. Esto es, los que adquieren una o ms
especies o cuerpos ciertos, o bien, un crdito para exigir una o ms cosas indeterminadas dentro
de cierto gnero determinado.
Clases de legatarios.
a) Legatarios de especie o cuerpo cierto. Son aquellos que suceden al causante en una
o ms especies o cuerpos ciertos.

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b) Legatarios de gnero. Son aquellos que adquieren un crdito para exigir a los
herederos una o ms cosas indeterminadas dentro de cierto gnero determinado.
Importancia de sta distincin. El legatario de especie o cuerpo cierto, por el modo de
adquirir SCM, adquiere el dominio de la especie o cuerpo cierto. En cambio, el legatario de
gnero, por el modo de adquirir SCM, slo adquiere un crdito, de manera que el dominio de las
cosas genricas slo lo va a adquirir cuando opere la tradicin.

- CARACTERSTICAS DE LA SCM COMO MODO DE ADQUIRIR.


1) Es un modo de adquirir derivativo. En este caso el traspaso se llama transmisin.
2) Por causa de muerte.
3) A ttulo gratuito.
4) Puede ser a ttulo universal o singular, dependiendo de la asignacin:
- Si se trata de una herencia es a ttulo universal.
- Si se trata de un legado, es a ttulo singular.
5) En cuanto al ttulo que sirve de antecedente a este modo:
a) Para algunos es la ley si la sucesin es intestada, y el testamento si la sucesin es
testamentaria.
b) Para otros es un modo de adquirir que no requiere de ttulo.
6) En cuanto a su mbito de aplicacin:
a) Pueden adquirirse cosas singulares o universales.
b) Pueden adquirirse cosas muebles o inmuebles.
c) Pueden adquirirse cosas corporales o incorporales.
d) Dentro de las incorporales, pueden adquirirse derechos personales o reales.
Deben ser transmisibles (la RG es que lo sean, excepcionalmente no lo son, aquellos inherentes
a la persona y derechos patrimoniales que la ley expresamente excepta como el d de uso o
habitacin)
e) Se adquiere tambin el pasivo del causante. Pero, al igual que los derechos, slo
las obligaciones transmisibles (y la RG es que lo sean, salvo aquellas en que se exige necesidad
del talento o cualidades personales del deudor).

- REQUISITOS PARA QUE LOS HEREDEROS PUEDAN DISPONER DE LOS


BIENES HEREDITARIOS. En esta materia hay que distinguir:

1) Si son bienes MUEBLES:


a) Posesin efectiva de los bienes de la herencia. Cuando una persona fallece y
una vez deferida la herencia, los herederos adquieren la posesin legal de la herencia, pero esta
posesin no los autoriza para disponer de los bienes hereditarios. La posesin efectiva es la
resolucin administrativa o judicial que reconoce la calidad de herederos.
1.- Si la sucesin es intestada, se concede mediante resolucin administrativa del
servicio de registro civil.
2.- Si la sucesin es testada, se concede por decreto judicial, siendo juez competente el
juez en lo civil del ltimo domicilio del causante.
b) Inscripcin de la posesin efectiva.
1.- Si la sucesin es intestada, la resolucin administrativa debe inscribirse en el
registro nacional de posesiones efectivas que lleva el registro civil.
2.- Si la sucesin es testada, el decreto judicial debe inscribirse en el registro de
propiedad del conservador de bienes races del lugar del tribunal que concedi la posesin
efectiva, junto con inscribir el testamento.
c) Impuesto a las herencias. Debe darse cumplimiento a lo dispuesto en la ley sobre
impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones. Es decir,
1.- debe haberse pagado el impuesto, o bien
2.- debe haberse garantizado el pago del impuesto, o bien
3.- debe haberse declarado a la asignacin exenta del pago del impuesto.

2) Si son bienes INMUEBLES.

a) Posesin efectiva. Debe concederse la posesin efectiva a los herederos porque la


sola posesin legal no habilita a los herederos para disponer de los bienes hereditarios.

b) Cumplimiento de las inscripciones del artculo 688. Son las siguientes:

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1. Inscripcin del testamento. Si la sucesin es testada, debe inscribirse el testamento


en el registro de propiedad del CBR. En esta inscripcin, se cita como inscripcin anterior o
antecedente la inscripcin del inmueble a nombre del testador.
2. Inscripcin de la resolucin administrativa o judicial que concedi la posesin
efectiva. Si es intestada, se inscribe la resolucin administrativa que la concedi; y si es
testamentaria, se inscribe el decreto judicial que la concedi.
Dnde se practica? Esta inscripcin se practica en el registro de propiedad del
CBR del lugar donde est situado el inmueble.
Si la sucesin es intestada, se cita como inscripcin anterior la inscripcin del
inmueble a nombre del causante; y si es testamentaria, se cita la inscripcin del testamento.
3. Inscripcin especial de herencia o del derecho real de herencia. Esto consiste en que
el inmueble aparece inscrito a nombre de todos los herederos. Si son varios, cada inmueble
hereditario debe inscribirse a nombre de todos los herederos en conjunto.
Dnde se inscribe? En el registro de propiedad del conservador de bienes races
del lugar donde est situado el inmueble, y se cita como inscripcin anterior la del decreto
judicial o resolucin administrativa, que concede la posesin efectiva.
Finalidad de esta inscripcin: En virtud de esta inscripcin, los herederos pueden
disponer de consuno.
4. Inscripcin de la sentencia de adjudicacin o el acto legal de particin. Se inscribe a
nombre del respectivo heredero el bien raz que se le haya adjudicado.
Dnde se inscribe? En el registro de propiedad del conservador de bienes races
del lugar donde est situado el inmueble. En esta inscripcin, se cita como inscripcin anterior
la inscripcin especial de herencia.
Finalidad de esta inscripcin: En virtud de sta inscripcin, el adjudicatario puede
disponer por s solo de los inmuebles adjudicados.

d) Cumplimiento de la ley de impuesto a las herencias, asignaciones y


donaciones. En los mismos trminos que respecto de los bienes muebles. Me remito a eso.

- Observaciones sobre las inscripciones del artculo 688.


1. NO SON MODO DE ADQUIRIR SCM. Las inscripciones que aqu se sealan, no
constituyen el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, porque ste opera con
prescindencia de tales inscripciones, porque la sucesin se abre al fallecer el causante.
2. NO SON TRADICIN DEL D REAL DE HERENCIA NI DE LOS INMUEBLES
RESPECTO DE LOS HEREDEROS. Las inscripciones no configuran la tradicin del derecho
real de herencia ni de los inmuebles hereditarios porque la adquisicin se efectu en virtud del
modo de adquirir sucesin por causa de muerte.
3. LOS HEREDEROS YA SON DUEOS, PERO LA FACULTAD DE DISPOSICIN
(DE LOS INMUEBLES) QUEDA SUJETA A ESTAS INSCRIPCIONES. Los herederos son
propietarios desde la fecha del fallecimiento del causante, pero solo quedan en posicin de
poder disponer de los inmuebles hereditarios una vez practicadas estas inscripciones.
4. NO SON PARA DISPONER DEL D REAL DE HERENCIA. Estas inscripciones no
son necesarias para disponer del derecho real de herencia, sino que para disponer de los
inmuebles hereditarios.
5. HISTORIA PROPIEDAD RAZ. La finalidad que persiguen estas inscripciones es
conservar la historia de la propiedad raz. Los herederos ya adquirieron por SCM, estas
inscripciones no constituyen tradicin, sino que son para mantener la historia del inmueble.

- Problema: Qu ocurre si los herederos disponen de un inmueble


hereditario sin haber practicado las inscripciones del artculo 688? Situacin no
resuelta por el legislador. Las posibles sanciones, segn la jurisprudencia, son:

1) Nulidad absoluta:
a) Del acto de disposicin. Primero, en 1905, la CS seal que el contrato
celebrado entre el heredero y