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Quito, 24 de octubre de 2017

Seores y Seoras
Magistrados
Corte Constitucional del Ecuador
Presente.-

I.- OBJETO DEL AMICUS CURIAE

Por medio de la presente, el Colectivo PAIZ (AP-Tendencia Izquier),


representada por los seores: Virgilio Humberto Hernndez Enrquez,
portador de la CC. No. 1708546872, ecuatoriano, de profesin abogado,
estado civil divorciado, domiciliado en la ciudad de Quito; y, Luis Fernando
Molina Onofa, portador de la CC. No. 1717932774, ecuatoriano, abogado, de
estado civil soltero, domiciliado en la ciudad de Sangolqu, cantn Rumiahui;
ambos de la Provincia de Pichincha, se dirijen a los Seores Magistrados de la
Honorable Corte Constitucional del Ecuador, con el fin de ser considerados
bajo la figura de Amicus Curiae y poner a su consideracin argumentos de
derecho relevantes en la causa N001-17-CP referente al control de
constitucionalidad del Refrendum y Consulta Popular presentado por el
Ejecutivo, presidido por el Seor Licenciado Lenn Moreno Garcs.

I.- OBJETO DEL AMICUS CURIAE


Por medio de la presente, la articulacin PAIZ (AP-Tendencia Izquier),
reprsentada por se dirije a los Seores Magistrados de la Corte
Constitucional del Ecuador a fin de ser considerados bajo la figura de Amigos
de la Corte y poner a su consideracin argumentos de derecho relevantes en
el caso n 001-17-CP referente al control de constitucionalidad de la Consulta
Popular propuesta por el Seor Licenciado Lenin Moreno Garcs, Presidente
Constitucional de la Repblica del Ecuador.

II.- INTERS DEL AMICUS CURIAE O AMIGOS DE LA CORTE

En primer lugar, el inters de la articulacin PAIZ en participar mediante la


presente figura jurdica encuentra fundamento en el art. 12 de la Ley Orgnica
de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional (en adelante, LOGJCC)
que establece el derecho de cualquier persona o grupo de personas, que
tuviere inters directo en el mantenimiento del acto u omisin que motivare la
accin constitucional a presentar un escrito de amicus curiae que ser
admitido al expediente para mejor resolver hasta antes de la sentencia ().

El artculo 2 del Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos


(en adelante, CorteIDH) establece: que la expresin "amicus curiae" significa la
persona o institucin ajena al litigio y al proceso que presenta a la Corte
razonamientos en torno a los hechos contenidos en el sometimiento del caso o

1
formula consideraciones jurdicas sobre la materia del proceso, a travs de un
documento o de un alegato en audiencia.

Nuestro inters radica en la defensa de los derechos constitucionales y en la


imposibilidad de menoscabar o reducir derechos reconocidos en la
Constitucin vigente que se veran vulnerados o restringidos con una de las
preguntas sometidas a consideracin de la Corte Constitucional para su
control, previo a la realizacin de la Consulta Popular.

Las lites econmicas tienen una visin desarticulada del derecho y del
espacio pblico. Las cmaras empresariales han exigido como trofeo simblico
la derogatoria de la Ley Orgnica Para Evitar la Especulacin Sobre el Valor de
las Tierras y Fijacin de Tributos, conocida como Ley de Plusvala sealando
que ha generado un decrecimiento del sector de la construccin en los ltimos
aos, sin inmutarse han mentido al pas, puesto que esta ley entr en vigencia
recin desde este ao.

Se han sentido con la capacidad de exigir la derogatoria de una ley sin la


obligacin de debatir alternativas para evitar un problema evidente como la
especulacin del suelo; creen en el derecho a la ciudad sin pensar
correlativamente que dicha especulacin ha encarecido el valor del suelo, ha
elevado o impedido el derecho a la vivienda o dificultado que se dote de
servicios bsicos, que se complican en la medida que miles o millones de
ciudadanos, viven en reas perifricas. Lamentablemente ahora las Cmaras y
grupos de poder econmico han ganado y el Gobierno Nacional ha optado
consultar su derogatoria, en lugar de algunas reformas que se haban
considerado discutir y si era del caso introducir en la Ley de Vivienda de Inters
Social, que qued concluida y entregada a finales del mes de agosto.

Sometemos, entonces, en calidad de Amigos de la Corte ante la Honorable


Corte Constitucional del Ecuador este escrito, coforme a derecho, en el cual
ofrecemos un anlisis jurdico aplicable a las circunstancias del caso con la
intencin de que la Corte Consitutcional tenga a disposicin diferentes
argumentos para mejor decidir y les solicitamos ser recibidos en audiencia
pblica para exponer ante ustedes nuestros argumentos.

III.- ARGUMENTOS DE DERECHO

A. INTRODUCCIN

El 2 de octubre de 2017, mediante Oficio N T.141-SGJ-17-0331, el Seor


Presidente de la Repblica, Licenciado Lenn Moreno Garcs, someti a la
Corte Constitucional el petitorio de Consulta Popular, para el anlisis previo de
constitucionalidad dispuesto por la Constitucin de la Repblica y la LOGJCC.

Conforme a la manifiesta inconstitucionalidad de una de las propuestas


remitidas, nos permitimos presentar nuestros argumentos jurdicos, que
incluyen la defensa de la propia jurisprudencia de sta Corte Constitucional, sin
dejar de sealar que otra de las inquietudes, la referida al Parque Nacional

2
Yasun no requieren ni de reforma legal sino es puro asunto de poltica pblica,
por ende podra realizarse por decreto

Es menester a esta Corte Constitucional examinar la constitucionalidad material


y formal del proceso de produccin normativo mediante la participacin popular
dentro de dichos procesos, tal como la aceptacin de la figura jurdica del
Amicus Curiae.

El artculo 62.8 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control


Constitucional (LOGJCC) dispone en relacin de las facultades de la Corte:

permita solventar una violacin grave de derechos, establecer


precedentes judiciales, corregir la inobservancia de precedentes
establecidos por la Corte Constitucional y sentenciar sobre asuntos de
relevancia y trascendencia nacional (lo subrayado en negrillas es
nuestro)

Por lo tanto, este documento analizar y argumentar jurdicamente la


constitucionalidad de los temas sealados que han sido sometidos a consulta
popular, en particular lo relacionado con la primera pregunta; en sta la Corte
Constitucional, segn seala el Artculo 104 de la Constitucin deber analizar
la constitucionalidad de la misma y de ser necesario realizar modificaciones e
incluso impedir su realizacin, de acuerdo a lo previsto en los artculos 104 y
105 de la LOGJCC.

B. ANLISIS DE LA PREGUNTA DE CONSULTA POPULAR

1) Est usted de acuerdo con que se derogue la Ley orgnica para


evitar la especulacin sobre el valor de las tierras y fijacin de
tributos, conocida como Ley de Plusvala, segn el anexo 1?

Segn seala el tratadista espaol Javier Prez Royo 1 lo que singulariza a la


Constitucin en cuanto forma de ordenacin jurdica del poder es el Principio
de Igualdad, es decir, el Estado Constitucional rompi con una tradicin
milenaria que consideraba que la desigualdad era lo natural y en esa medida
convirti al Estado, como forma de organizacin poltica y a la norma
constitucional, en tanto norma de articulacin, en instrumentos de los que se
dota la sociedad para garantizar condiciones sustantivas que permitan que los
individuos puedan vivir en libertad, paz y justicia. En esta perspectiva el
derecho funciona como un sistema para el cumplimiento de los deberes
primordiales del Estado, entre los que se encuentran el de garantizar sin
discriminacin alguna, el efectivo goce de los derechos establecidos en la
Constitucin y planificar el desarrollo nacional, erradicar la pobreza, promover
el desarrollo sustentable y la redistribucin equitativa de los recursos y la
riqueza (Art. 3 de la Constitucin de la Repblica).

La idea u objetivo de la igualdad, adems sera el punto en el que se


intersectan los fundamentos democrticos con los del constitucionalismo, la
1
PREZ, ROYO, Javier, Curso de Derecho Constitucional, (Decimocuarta edicin), Marcial Pons, Madrid, 2014, pp.
33-38.

3
posibilidad de hacer o tener todo lo que mi libertad me permita con los lmites
para que la suerte de los individuos dependa de sus opciones y no de las
circunstancias que les ha correspondido vivir. Como seala el constitucionalista
argentino Roberto Gargarella: La vida de alguien resulta inapropiadamente
definida por las circunstancias en las que le toca nacer cuando, por ejemplo, el
sistema institucional permite que algunos reciban beneficios y otros resulten
perjudicados por hechos ajenos a su responsabilidad 2; en definitiva el Estado
no cumple con sus deberes cuando se abstiene de actuar para nivelar
circunstancias derivadas del linaje, la diferencia de oportunidades e incluso de
acciones inescrupulosas realizadas al interior del propio Estado que
permitieron acrecentar las diferencias y trasladar recursos colectivos a manos
privadas.

La Constitucin de Montecristi en el citado artculo, coloc por encima el inters


de hacer efectivo el derecho a la vivienda, al hbitat y la conservacin del
ambiente antes que los beneficios que pudiesen tener unos pocos
especuladores. Esa es la fuerza de la Constitucin y en funcin de los
principios de jerarqua y coherencia del ordenamiento jurdico, debemos
cumplirla, por esta razn la Corte Constitucional no puede calificar esta
pregunta, debe exigirle al ejecutivo que presente las reformas que considere
necesarias a la Asamblea Nacional, pero impedir que se ponga en duda una
norma que cumple una prohibicin constitucional.

Segn Naciones Unidas, la mitad de la poblacin mundial, cerca de 3.400


millones de personas, viven en ciudades y zonas urbanas y se espera que en
los prximos 40 aos ese porcentaje llegue a las tres cuartas partes. Miloon
Kothari, relator especial para el derecho de la vivienda de la Comisin de
Derechos Humanos de la ONU en reirteradas ocasiones ha sealado que la
privatizacin de la propiedad y la especulacin de la tierra son las causas para
que 1.600 millones de personas en el mundo vivan en condiciones
infrahumanas, y 100 millones carezcan de un techo.

La especulacin urbanstica sobre el suelo es una preocupacin permanente


por parte de los organismos internacionales de derechos humanos porque
limita el ejercicio del derecho a la ciudad, a la vivienda y a la propiedad y por
ser una de las causas de la apertura de brechas de desigualdad en las
ciudades. Segn Kothari la ausencia de regulaciones sobre el precio del suelo,
los alquileres de vivienda o la desregulacin de asentamientos humanos
consolidados configura una corrupcin urbanstica 3 que debe ser erradicada
por parte de los Estados.

En este contexto Topalov sostiene que todo acto especulativo del suelo o la
vivienda posee una lgica de maximizacin de la ganancia, que lleva al

2
GARGARELLA, Roberto, Teora y Crtica del Derecho Constitucional, Tomo I Democracia, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, p. 33-34
3
ONU (ASAMBLEA GENERAL), Informe del Relator Especial sobre una vivienda adecuada
como elemento integrante del derecho a un nivel de vida adecuado, Sr. Miloon Kothari. Adicin:
Misin a Espaa, A/HRC/7/16/Add.2, de 7 de febrero de 2008.

4
propietario de suelo a situarse por encima de la valoracin en espera de una
transformacin que aumentara la ganancia, y al promotor a buscar aquellos
suelos donde las expectativas de ganancia sean mximas, considerando que
el precio posible viene fijado por el uso a que se destina y el nivel de ingresos
de la clase social que puede disfrutarlo 4.

Segn el Informe del relator Especial de Naciones Unidas 5 por el derecho a la


vivienda, la especulacin inmobiliaria se ha definido como un conjunto de
prcticas orientadas a incrementar el valor financiero de un inmueble. Estas
prcticas pueden consistir, por ejemplo: 1. En compras sucesivas que sin
mejorar el estado de la finca aumentan su precio con cada venta. 2. En
rehabilitaciones que aumentan el valor del inmueble muy por encima del coste
y la repercusin de las reformas. 3. En compras con la vista fijada en una futura
revalorizacin del espacio. 4. En el abandono del inmueble en espera de
mejores condiciones del mercado.

Segn Martnez, la actual especulacin urbanstica englobara el conjunto de


prcticas intrnsecas y consistentes con la economa capitalista en la
produccin e intercambio de bienes inmuebles, escasamente perseguidas por
el Estado y la sociedad. Est profundamente arraigada en la cultura de la
propiedad asociada a una especulacin difusa- poniendo en juego de manera
constante la satisfaccin real del derecho a la vivienda 6.

En este contexto, el Sistema Internacional de Derechos Humanos ha


establecido como obligacin prioritaria de los Estados desarrollar normativas
internas tendientes a establecer mecanismos de regulacin y control sobre el
precio del suelo y la vivienda.

En este mismo sentido la Declaracin de Quito sobre Ciudades y Asetamientos


Humanos Sostenibles para todos y la Nueva Agenda Urbana Hbitat III
establecen que: Nuestros principios y compromisos 14.- Para alcanzar nuestra
visin, resolvemos adoptar una Nueva Agenda Urbana guiada por los
siguientes principios interrelacionados 7:

(b) economas urbanas inclusivas y sostenibles, impulsando beneficios de


aglomeracin de una urbanizacin bien planeada, alta productividad,
competitividad e innovacin; promoviendo empleo pleno y productivo y trabajo
decente para todos, asegurando la creacin de empleos decentes y acceso
igual para todos a los recursos econmicos y productivos y a las
oportunidades; evitando la especulacin inmobiliaria; y promoviendo la

4
TOPALOV, Christian. La Urbanizacin capitalista: algunos elementos para su anlisis.Mxico: Edicol /
cap1, 1979.
5
Informe del Comit de Derechos, Econmicos, Sociales y Culturales de la Organizacin de
las Naciones Unidas en el caso de Espaa , ao 2007,
http://www.acnur.org/t3/fileadmin/Documentos/BDL/2008/6084.pdf?view=1
6
Cfr. Ibid. Topalov.
7
Conferencia de las Naciones Unidas sobre la Vivienda y el Desarrollo Urbano Sostenible
(Hbitat III).

5
seguridad en la tenencia de la tierra y gestionando la condensacin
urbana cuando sea apropiada (el resaltado es nuestro).

137. Promoveremos las mejores prcticas para captar y compartir el


incremento en el valor de la tierra y de la propiedad generado como
resultado de los procesos de desarrollo urbano, proyectos de
infraestructura e inversiones pblicas. Se pueden implementar medidas,
cuando sea apropiado, para prevenir la captura exclusivamente privada, as
como la especulacin inmobiliaria y de la tierra, tales como polticas
fiscales relacionadas con la ganancia (el resaltado es nuestro).
Reforzaremos el vnculo entre los sistemas fiscales, la planeacin urbana, as
como los instrumentos de gestin urbana, incluyendo las regulaciones del
mercado de la tierra. Trabajaremos para asegurar que los esfuerzos para
generar finanzas basadas en la tierra no resulten en un uso y consumo de
tierra no sostenible.

En este contexto la Constitucin de Montecristi determina que:

Art. 376.- Para hacer efectivo el derecho a la vivienda, al hbitat y a la


conservacin del ambiente, las municipalidades podrn expropiar, reservar y
controlar reas para el desarrollo futuro, de acuerdo con la ley. Se prohbe la
obtencin de beneficios a partir de prcticas especulativas sobre el uso
del suelo (el resaltado es nuestro), en particular por el cambio de uso, de
rstico a urbano o de pblico a privado.

Art. 31.- Las personas tienen derecho al disfrute pleno de la ciudad y de sus
espacios pblicos, bajo los principios de sustentabilidad, justicia social, respeto
a las diferentes culturas urbanas y equilibrio entre lo urbano y lo rural. El
ejercicio del derecho a la ciudad se basa en la gestin democrtica de sta, en
la funcin social y ambiental de la propiedad y de la ciudad, y en el ejercicio
pleno de la
Ciudadana.

Art. 84.- La Asamblea Nacional y todo rgano con potestad normativa tendr la
obligacin de adecuar, formal y materialmente, las leyes y dems normas
jurdicas a los derechos previstos en la Constitucin y los tratados
internacionales, y los que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser
humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningn caso, la
reforma de la Constitucin, las leyes, otras normas jurdicas ni los actos
del poder pblico atentarn contra los derechos que reconoce la
Constitucin (el resaltado es nuestro).

De lo antes citado podemos afirmar que en el marco del Estado Constitucional


de Derechos, el Estado Ecuatoriano asume la obligacin de generar y adaptar
los mecanismos y garantas jurdicas necesarias para prevenir y sancionar
toda prctica especulativa del suelo y la vivienda; esto porque a partir de su
erradicacin progresiva se garantiza el ejercicio efectivo del derecho de
propiedad en relacin a la funcin social y el derecho a la vivienda de los y las
ciudadanos.

6
Por ello, establecer lmites a la ganancia especulativa nos permite avanzar en
condiciones de equidad, como seala Gargarella, hay limitaciones que liberan,
ataduras que nos capacitan 8 Germn Bidart Campos sostiene que en el
derecho constitucional las obligaciones existen y se hacen exigibles porque con
su cumplimiento es viable hacer efectivo el goce de los derechos humanos. Si
el Estado acude a un tributo es porque ms all del fin recaudatorio, en el caso
de la Ley para evitar la especulacin sobre el valor de las tierras y fijacin de
tributos, a favor de los municipios, persigue una finalidad relacionada con el
bienestar general, para cooperar a la creacin y mantenimiento de un estilo de
convivencia que sea apto para redundar favorablemente en el goce de la
libertad y los derechos personales. 9

Segn Bidart Campos, cuando la Constitucin establece prohibiciones,


en cambio, est definiendo lo que no se puede hacer vlidamente
(podra realizarse pero sera ilegtimo, no vlido). El artculo 376 de la CR
dice: Se PROHBE la obtencin de beneficios a partir de prcticas
especulativas sobre el uso del suelo; por ende, con este mandato nos
implica deberes de abstencin, mbitos vedados, limitaciones a cualquier
tipo de poder.

La norma constitucional funciona como un conjunto unitario, coherente y


completo, es decir, por ejemplo, no se puede solo reivindicar la defensa de la
propiedad privada al margen del cumplimiento de su funcin social y ambiental
o el derecho pleno a la ciudad y de sus espacios pblicos, establecido en el
artculo 31 de la Constitucin de la Repblica (CR), sin considerar la potestad
que tienen los municipios para expropiar, reservar y controlar las reas para su
desarrollo; ni desconocer la prohibicin, artculo 376 CR, de obtener beneficios
a partir de prcticas especulativas del suelo. Una constitucin es el primer
elemento de consenso social y en el caso del Ecuador, en Montecristi este
tema ya se defini.

Adems de luchar contra la especulacin de la tierra, se encuentran en juego


principios constitucionales como el de la igualdad, justicia social, equidad,
redistribucin de la riqueza, contenidos en el art. 2 de la Constitucin del
Ecuador. Adems el acceso a la propiedad se realizar cumpliendo con las
polticas pblicas existentes en la Repblica.

Es preciso mencionar que el artculo 2 de la Convencin Americana de


Derechos Humanos establece el deber de los Estados de adoptar
disposiciones de derecho interno para garatizar el pleno ejercico de sus
derechos en los siguientes trminos:

8
GARGARELLA, Roberto, obra citada, p. 30
9
BIDART, CAMPOS, Germn, Las obligaciones en el Derecho Constitucional, EDIAR, Buenos Aires, 1987, pp.
30;58.

7
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no
estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los
Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus
procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta
Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades (el resaltado
es nuestro).

Los argumentos esgrimidos para su derogacin no son acordes a la realidad


por lo que se solicita a la Corte Constitucional que en cumplimiento de los
dispuesto en la Constitucin sobre el Control Abstracto de Constitucionalidad,
que tiene como finalidad garantizar la unidad y coherencia del ordenamiento
jurdico a travs de la identificacin y la eliminacin de las incompatibilidades
normativas, por razones de fondo o de forma, entre las normas constitucionales
y las dems disposiciones que integran el sistema jurdico, as como tambien
para: 1. Resolver las acciones de inconstitucionalidad en contra de: a)
Enmiendas y reformas constitucionales.(..) 3. Ejercer el control de
constitucionalidad en los siguientes casos: a) Proyectos de reformas,
enmiendas y cambios constitucionales.b) Convocatorias a referendo para
reforma, enmienda y cambio constitucional.(), en particular, deber tener en
cuenta la siguiente regla: Cualquier proyecto normativo que tenga por
objeto o efecto restringir el alcance de los derechos y garantas
constitucionales fundamentales slo podr tramitarse a travs de la
convocatoria a una Asamblea Constituyente;

Sin perjuicio de aquello, es preciso sealar que la propuesta de derogatoria de


la Ley Orgnica Para evitar la Especulacin Sobre el Valor de las Tierras y
Fijacin de Tributos, a travs del mecanismo de consulta popular generara al
Estado Ecuatoriano responsabilidad internacional por la inobservancia de
resoluciones y dems instrumentos internacionales de Derechos Humanos en
materia de lucha contra la especulacin del suelo y la vivienda y, en
consecuencia, disminucin de mecanismos de tutela al derecho de propiedad,
de vivienda y a la ciudad.

Finalmente, debemos adherirnos al criterio emitido por Naciones Unidas en el


sentido de que toda accin que se oriente a la disminucin o eliminacin de
mecanismos jurdicos para evitar la especulacin del suelo y la vivienda se
constituye en actos de corrupcin urbanstica puesto que afecta al ejercicio
pleno del derecho a la vivienda pues ha colocado en el centro del negocio
ionmobiliario a la acumulacin desproporcional de la ganancia, lo que ha
generado niveles de corrupcin en el mbito privado y pblico. Por ende
consideramos que la lucha contra la corrupcin debe incluir esta arista
desarrollada por organismos internaciones de derechos humanos

PETICIN:

Solicitamos a ustedes seores y seoras juezas de la Corte Constitucional que


no se admita dicha propuesta puesto que se generara un vaco que ya fue
cubierto por la Asamblea Nacional cuando expidi la Ley Orgnica Para evitar
la Especulacin Sobre el Valor de las Tierras y Fijacin de Trubutos, publicada

8
en el Sptimo Suplemento del 30 de diciembre de 2017 (sic) y de ser el caso
en un plazo determinado se presenten las reformas, pero en ninguna
circunstacia se abra la posibilidad de que pueda quedar sin vigencia una ley
que viabiliza una prohibicin constitucional

IV. CONCLUSIN.-

En ejercicio de nuestro derecho para presentar un escrito de amicus curiae


como tercero interesado, solicitamos a ustedes, Seores Jueces de la Corte
Constitucional, previo a emitir la sentencia correspondiente y sin perjuicio
que se ordene nuestra intervencin en Audiencia, se considere el Informe de
Derecho para que se establezca un precedente vinculante y cuya conclusin
es la siguiente:

La Corte Constitucional no puede aceptar la solicitud de derogatoria de una


ley, puesto que esto le corresponde a la ASAMBLEA NACIONAL; adems
con la expedicin de la mencionada ley, se cumpli con una prohibicin
constitucional prevista en el artculo 376 de la Constitucin de la Repblica,
que prohbe las prcticas especulativas sobre el suelo urbano.

IV. NOTIFICACIONES Y AUTORIZACIN.-

Sealamos como domicilio la direcciones electrnica de nuestros


representantes Virgilio Hernndez Enrquez (virgiliohe@hotmail.com) y Luis
Fernando Molina Onofa (abg.luisfernando.molina@gmail.com) a quienes
facultamos para actuar en la presente diligencia constitucional as como actuar
en calidad de ponentes en la Audiencia Pblica correspondiente.

Dr. Virgilio Hernndez Abg. Luis Fernando Molina O:.


CC. No. 1708546872 CC. No. 1717932774