ENRIQUE DE SUSA: EL OSTIENSE

Esta teora es planteada por Enrique de Susa, Cardenal de Ostia que hace ms
que reflejar las ideas de su poca. Enrique de Susa se plantea el problema de la
guerra entre un pueblo cristiano y un pueblo infiel. Dice el Ostiense, que
conforme al derecho natural y de gentes, los pueblos gentiles ( no cristianos)
tena jurisdiccin- poltica que posean todos sus derechos hasta antes que
Jesucristo viniese al mundo; con la venida del hijo de Dios, todos los derechos
que tenan los pueblos gentiles se transmitieron a l como cabeza de orbe.
Entonces el mundo se divide en dos partes:

1. El mundo cristiano: Seria el heredero y depositario de todos los

derechos.

2. Los pueblos infieles: Que por el solo hecho de ser infieles pierden todas sus
jurisdicciones y derechos polticos.

Con esta teora, pues, los infieles han perdido todos sus derechos.

Los Papas son sucesores de Jesucristo, entonces estos son representantes de

todo el poder que tena Jess; de all el poder del Papa tanto espiritual como en
lo temporal. As, de esta manera, los papas son dueos y seores del orbe; pues
controlan la conducta de las personas y son propietarios de todo cuanto existe
en el mundo.

Los Papas reclamaban en Poder temporal y poseedores de este poder poltico,

elegan Reyes, posean tierras, etc.; de ah su potestad para dar Bulas
concediendo permisos para conquistar nuevas tierras. Tenemos el caso de
Portugal que solicit una Bula Papal para conquistar frica. Nadie trataba de
burlar o de atentar contra el mantenimiento de la Bula Papal, porque de hacerlo
eran ex comulgados por el Papa

El Papa de Bulas da tierras a los Prncipes Cristianos para el adoctrinamiento.

Las Bulas fueron numerosas, el prncipe Cristiano que tuviera una Bula Papal
para conquistar un territorio tena autoridad sobre esa tierra y de esta manera
estaba justificada su conquista y dominio. Por eso los Reyes Catlicos, para
conquistar Amrica, piden Bula para justificar su dominio pero stas no fueron
obtenidas fcilmente debido a la oposicin de Portugal que aduca que el
descubrimiento de Amrica por Cristbal Coln le perteneca, pues, ellos
posean una Bula segn la cual se estableca que les perteneca todo lo que
estaba situado al Sur del Cabo Bojador, pero en verdad la Bula deca lo siguiente:
Para Portugal eran las costas al Sur del Cabo Bojador y los Mares adyacentes,
la interpretacin de esta Bula le permita a Portugal el descubrimientos de nuevos
caminos para la India por el Este; pero Portugal extiende una lnea horizontal la
que prolongndola llega a la India por el Oeste y as llevando a la prctica esta
Bula a Portugal le corresponda todo Centro y Sur de Amrica.

Espaa se da cuenta de este peligro por parte de Portugal, pero tena Bulas e
inicia un negocio para obtenerlas, de esta manera consigue primero Bula de
Defensa y despus logra conseguir la Bula de Particin. Entonces, Espaa

1
frente al descubrimiento de Coln ya tiene sus Bulas por las cuales se le dona
las tierras descubiertas para catequizar y adems justificar la guerra y conquista
de los indios. Por estas Bulas no bastan para justificar su conquista y as la
mentalidad espaola empieza a especular sobre la conquista y guerra contra los
indios de Amrica. Es curioso que el ataque contra el Justo Ttulo de Espaa
nazca de sus propios pensadores. Todos los pensadores espaoles tratan de
justificar la conquista y estos fallan, hasta Francisco de Vitoria, debido a que son
catlicos; atacan todos los ttulos pero se detienen como ante una muralla al
enfrentarse a la fe catlica; nadie ataca la conquista que se ha hecho con el fin
de que la conquista se ha hecho con el fin de Bartolom de las Casas, derriba
todos los ttulos, hasta las Bulas porque no cree en el Poder Temporal de los
Papas

EL PENSAMIENTO DE TOMAS DE AQUINO SOBRE LA GUERRA JUSTA

Tomas de Aquino en el siglo XIII se opone al Ostiense negando el poder temporal

de los papas y solo aceptando el poder espiritual. Las ideas de santo tomas en
relacin al contacto del mundo sobre natural distingue entre razn, fe y distincin
entre poder temporal y poder espiritual son un avance en la mentalidad medieval
y un esfuerzo fundamental racionalmente las doctrinas en su obra La suma
teolgica, Santo tomas se ocupa del trato que deben de dar los cristianos a los
infieles.

EN LA CONCEPCIN DE SANTO TOMS DE AQUINO LA GUERRA

NECESITA DE TRES CONDICIONES PARA SER CONSIDERADA
JUSTA:
En primer lugar, la autoridad de un soberano bajo cuyo mando se desarrolla; en
otras palabras, la autoridad pblica de un poder reconocido. No son justas en
este sentido las llamadas guerras secretas que tan al orden del da estn. En
segundo lugar, los atacados deben ser merecedores de tal agresin por haber
cometido alguna falta grave, y la accin est dirigida a enmendar los daos que
sus sbditos han cometido, o a restituir lo injustamente arrebatado. Esto suprime
otro tipo de guerra de nuestro tiempo, la denominada preventiva.
Finalmente, es necesario que los beligerantes tengan una intencin justa, de
manera que procuren el bien y la evitacin del mal.
ste sera el caso de la intervencin americana en ayuda del Reino Unido para
combatir a Hitler. El Aquinate aade: Puede ocurrir que una guerra sea
declarada por la autoridad legtima y con causa justa; sin embargo, es ilcita si
sus intenciones son perversas. La pasin de causar dao, la cruel sed de
venganza, y el espritu implacable y violento, la fiebre de la revolucin, el ansia
de poder y cosas semejantes son justamente condenables en la guerra.

Esta tradicin se desarrolla y tiene en el dominico Francisco de Vitoria, el

constructor de los fundamentos del derecho internacional, un continuador de la
concepcin de la guerra justa. Nuestro fraile lo resume as:

Primera norma: si un prncipe tiene autoridad para hacer la

guerra no debe buscar ocasiones y motivos, sino siempre que
sea posible vivir en paz tal como San Pablo nos pide.

2
 Segunda norma: cuando estalla una guerra por una causa
justa, sta no debe arruinar al pueblo contra el que va dirigida,
sino librarse slo con el propsito de obtener los propios
derechos y defender el pas para que de ello resulten la paz y
la seguridad futuras.

Tercera norma: una vez alcanzada la victoria debe utilizarse

con moderacin y humildad cristiana; el vencedor ha de
comprender que est sentado como juez entre dos estados, el
que ha sido daado y el que ha ocasionado el dao. En calidad
de juez y no de acusador emitir el juicio, merced al cual el
estado daado pueda obtener satisfaccin, evitando en lo
posible la calamidad e infortunio del estado ofensor, siendo los
ofensores individuales castigados dentro de la ley.

Con esta clusula santo tomas pone limitaciones al derecho de los gentiles,
pero su pensamiento siempre es considerado desde su perspectiva
histrica es revolucionario.

LA DOCTRINA DE LA JUSTA GUERRA

En el siglo XI ya exista una doctrina sobre la guerra. Los escolsticos

plantean como requisitos lo siguientes:

Que la declaratoria de la guerra sea hecha por una autoridad

legtima y que no est sujeto a otro en el orden temporal o sea
soberano.

Que exista justa causa o sea culpa del enemigo y para reparar la
injuria causada y se niega a reponerla por medios pacficos.

La intencin del que hace la guerra o el simple fin de reparar la

injuria y no robar ni causar un castigo desproporcionado.

Si bien como ocurre siempre no se respet a menudo este esquema terico y

moral en el caso de Amrica al igual que se intent, sin lograrlo, justificar
jurdicamente lo que no poda justificarse o sea el hecho de la conquista porque
toda conquista es un hecho injustificable.

El Cdigo legal medieval ms importante en Espaa, las siete partidas de

Alfonso el sabio, especificaba que la guerra deba ser un medio para la paz
siguiendo a san Agustn, consideraba como causas justas de guerra: acrecentar
en los pueblos su fe y destruir a los que quisieran contrariar, pelear, contrariarse
a s mismo y honrar su tierra.

Hernn Corts hombre culto renacentista se empe de esta doctrina y a sus

soldados les explicaba, casi con las palabras de las siete partidas las justas
causas de la guerra contra los aztecas. En sus ordenanzas militares de Tlaxcala,

3
se reflejan estas ideas. Cierto es que los principios, muy distintos que
sustentaban el requerimiento se impusieron en la conquista de Mxico y del
Per, pero ya las leyes como las de Barcelona de 1542 empezaron a reflejar las
ideas escolsticas, tomistas y sobre todo de vitoria. Las ordenanzas de
pacificacin y poblacin de Felipe II de 1573 significan un cambio oficial por que
prohben el uso de la palabra conquista y se remplaza por pacificacin. La
predica ejercida pos de las casas influyo con fuerzas en estas variaciones de la
poltica imperial de Espaa.

La recopilacin de leyes de indias de 1680 puso trmino oficial al problema del

justo ttulo y de la justa guerra por lo que tocaba al justo ttulo, reconociendo la
ineficacia de los polmicas de indias e imposibilidad de hallar una justificacin a
sus conquistas, desautorizado por el propio vitoria, recurri al nico ttulo de
carcter oficial y documental, en cuanto a la guerra siguiendo a las ordenanzas
de 1573 prohbe hacer la guerra a los indios para que reciban la fe o den la
obediencia, ni para ningn otro efecto, o sea destierra el requerimiento ya
olvidados aos atrs en la prctica blica. Dolo hace excepcin en el caso de los
araucanos y caribes que mantenan su oposicin a los espaoles.

La guerra en el mundo grecorromano no se consideraba ms que un hecho

derivado de la convivencia y el trmino guerra justa haca referencia a los
conflictos entre los ciudadanos greco-romanos y los brbaros (extranjeros). Para
los romanos las guerras eran actos de defensa propia, de defensa del Imperio y
no actos con deseos de conquista, afirma el conferenciante.

Fundamentalmente, el objetivo legtimo de los conflictos era instaurar de nuevo

la paz. El cristianismo adapta la antigua teora de guerra justa" segn sus
intereses: para San Agustn la guerra es lamentable, y, sin embargo, inevitable
y su fin es la paz justa. No admite guerras por ambicin o crueldad, slo las
que reprimen el mal en busca de la paz.

FRANCISCO DE VITORIA Y SUS CLASES EN SALAMANCA

.
Nace en Burgos en 1.495, Ingres en el convento Dominico Burgals.
Estudi Humanidades y Teologa en la Universidad de Pars. Regres a Espaa
y en 1.526 gan por oposicin la ctedra de Teologa de la Universidad de
Salamanca, enseando tambin en la escuela de misioneros, que era su
convento de San Esteban.
Un ataque de gota le dej medio paraltico, y por ello, se excus de asistir al
Concilio de Trento. Muere en 1.546, en Salamanca.
Con su extraordinaria doctrina y sus nuevos mtodos pedaggicos form una
plyade de discpulos. No slo renov sus estudios teolgicos con una
orientacin humanstica, sino los de Derecho Pblico, siendo el creador de la
Ciencia del Derecho Internacional y fundador de la escuela Espaola del siglo
XVI, Dej manuscritos y apuntes de clase, que luego han sido publicados.
.
Los problemas relacionados con la justicia y el gobierno de la sociedad le
interesaron de manera particular. Dijo: En verdad que tengo por una seal de

4
reprobacin que un ao donde muere nuestro prjimo, tenga uno el intento de
hacerse rico.

SU RELACIN CON SALAMANCA:

Una vez ganada la Ctedra de Teologa en la Universidad de Salamanca, ense
tambin, como vimos, en su convento de San Esteban. Numerosos discpulos
suyos ocuparn ctedras en la Universidad de Salamanca
Vitoria muere en su celda salmantina, donde haba logrado una erudicin
increble y una lectura casi infinita. As, las Relecciones fueron escritas de su
propia mano, hacindose pronto algunas copias. La primera edicin impresa se
hizo en Lyon y la segunda, en Salamanca, en 1.565, con ms cuidado y ms
crtica que la primera.
En Salamanca se encontr Vitoria con clebres Humanistas, como Hernn
Nez, continuador de Nebrija; Juan Martnez Silceo, con quien examinar las
obras de Erasmo; Martn Azpilicueta, jurista afamado que, con Vitoria, inicia la
escuela de economistas y cuantitativitas de su estancia en Salamanca; Domingo
de Soto, con quien comparti sus ideales. Tuvo tambin discpulos famosos,
como: Martn Prez de Ayala y Melchor Cano, ambos telogos de Trento.
l ha llegado a decir: Salamanca debe principalmente a Vitoria el ocupar, en el
siglo XVI, un lugar anlogo al que tuvo Pars en la segunda mitad del siglo XIII.
Fue l quien la transform en la cuna de la nueva Escolstica.

VEMOS A VITORIA EN SALAMANCA:

Entre la Cueva de Salamanca y el Colegio de Calatrava, encontramos los restos

de Francisco de Vitoria en el Captulo Antiguo o Panten de Telogos del
Convento de San Esteban. A dicho lugar llegamos por la calle de Santo Domingo,
perpendicular al conocido Paseo del Rector Esperaba (paralelo al ro Tormes).
La estatua conmemorativa de Vitoria podemos verla delante del Convento de
San Esteban, complementado la belleza de la brillante ornamentacin de su
fachada, que data del siglo XVI

TITULOS ILEGITIMOS Y QUE SE ALEGABAN LEGITIMOS SIN SERLO.

1- El emperador es el dueo del Orbe y por lo tanto puede apoderarse de

Amrica: totalmente falso, porque la autoridad no reside si no en la propia
sociedad

2- El emperador no es dueo del mundo.

3- El Papa tampoco es dueo del mundo.
4- La conquista de Amrica no es legtima porque estaba habitada por gentes.
5- Ante la negativa de los indios a recibir la fe catlica slo ser pecado cuando
han tenido oportunidad de conocerla.
6- Los pecados no autorizan a intervenir en sociedades infieles.
7- El requerimiento que se hace a los indios no es voluntariamente aceptado.
8- Dios no ha donado los indios a los espaoles.

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TITULOS LEGITIMOS

Con los Justos Ttulos, fray Francisco de Vitoria sent, en primer lugar, negar los
derechos concedidos a los Reyes Catlicos. La base de partida es el derecho
natural, el derecho de todos los hombres. El mundo debe regirse por un derecho
natural, y la guerra se rige por una ley del ius Gentium. Los indios formaban
estados organizados y como tal solo se les poda declarar la guerra en caso de
que negaran a otros pueblos derechos que concede el orden natural, como al
impedir el comercio, la predica del evangelio y las relaciones pacficas entre los
pueblos. Desarroll los Justos Ttulos para justificar la presencia de los
espaoles en Amrica. Son ttulos legtimos de conquista de nuevos territorios:

1. Los hombres no nacen esclavos sino libre. Por derecho natural nadie es
superior a los otros
2. El nio no existe por razn de otros, sino por razn de s mismo.
3. Es mejor renunciar al propio derecho que violentar el ajeno.
4. Es lcito al hombre, la propiedad privada, pero nadie es propietario que no
deba, a veces, compartir sus cosas... y en extrema necesidad, todas las
cosas son comunes.
5. Los dementes perpetuos, que ni tienen, ni hay esperanza de que tengan
uso de razn, pueden ser dueos... tienen derechos.
6. Al condenado a muerte le es lcito huir, porque la libertad se equipara a la
vida.
7. Si el juez, no guardando el orden del derecho, obtuviese a fuerza de
tormentos la confesin del reo, no podra condenarlo, porque obrando as
no es juez.
8. No se puede dar muerte a una persona que no ha sido juzgada y
condenada, Toda nacin tiene derecho a gobernarse a s misma y puede
aceptar el rgimen poltico que quiera, aun cuando no sea el mejor
9. Todo el poder del rey viene de la nacin, porque sta es libre desde el
principio
10. El orbe entero, que en cierta manera constituye una repblica, tiene poder
de dar leyes justas y convenientes a toda la humanidad.
11. Ninguna guerra es justa, si consta que se sostiene con mayor mal que bien
y utilidad de la nacin, por ms ttulos y razones que haya para una guerra
justa.
12. Si al sbdito le consta la injusticia de la guerra, no puede ir a ella, ni an por
mandato del prncipe.

FRANCISCO DE VITORIA Y LA DOCTRINA DE LA GUERRA JUSTA

.

Se form en Pars (1508-1510). Ya all se debata sobre el derecho de los

espaoles a dominar en el Nuevo Mundo. En (1523) vuelve a Espaa. En
Valladolid, donde se instal, se debata vivamente sobre el Consejo de Indias,
un tema que siempre le interes. En (1526) viaja a Salamanca, se all donde
escribe tres de sus mayores aportaciones:

Derecho de Guerras, Derecho de Indios y De potestad Civil, todas escritas en

(1539.) Vitoria est francamente interesado en las nuevas naciones que van

6
surgiendo durante el Renacimiento y sobre todo en el Nuevo Mundo. Para Vitoria
el Papa ya no tiene poder terrenal, slo espiritual, y el emperador no es
omnipotente; es un precursor del derecho internacional.

La Guerra Justa es una reaccin que se establece entre naciones; el Derecho

de Gentes debe presidir este tipo de decisiones. Vitoria es un dominico que
consideraba este derecho ms que entre personas, entre naciones, gens. A partir
de aqu hay que considerar el concepto de guerra justa. Este derecho debe ser
comn a todo el Orbe. Hay que mirar por el bien comn, no pueden dejar de
incluirse naciones porque no suscriban el pacto. Las naciones deben
identificarse con las normas del Derecho de Gentes. Las personas, como
individuos, tambin deben estar sometidas a este derecho. Debe ocuparse de
las injusticias de un pueblo contra otro, cmo administrar una guerra, la
administracin del ganador Para Vitoria, el Derecho de Gentes est vinculado
al Derecho Natural del que hablaba Santo Toms y la escolstica en general.

Los enfrentamientos entre Francisco I de Francia y el Emperador espaol, dice

Vitoria, permiten la expansin del turco Solimn, quien llega hasta las puertas de
Viena mientras el Mediterrneo es asediado por el turco Barbirroja. Hay que
unirse y dejarse de enfrentamientos. Las guerras entre prncipes cristianos
deben cesar y hacer frente al avance por ahora exitoso del ejrcito turco. No hay
que ir a la guerra cuando las preocupaciones tendran que ser otras. A Vitoria le
interesa la base antropolgica comn de todos los humanos, no las diferencias
polticas especficas. Si las normas del Derecho de Gentes fueran incumplidas,
ste debe tener fuerza y no dejar impune el delito. Si se pide el derecho de toda
la Humanidad, el infractor debe cumplir castigo. Cada nacin debe imponer su
autoridad con el infractor respectivo, pues no puede haber una supra nacin que
haga cumplir el Derecho de Gentes. Entonces la ley la debe hacer cumplir el
prncipe de la nacin.
Una vez declarada la guerra se debe estudiar qu cosas estn permitidas y
tambin legislar el derecho tras la guerra y cmo comportarse con el derrotado.
Su teora de la Guerra Justa se resume en estos tres puntos:

1. Derecho a la Guerra. Un prncipe que posee autoridad para declarar una

Guerra Justa, como delegado del orden. El prncipe legtimo es aquel que dirige
una repblica perfecta que tiene instituciones propias de Estado. Aragn o
Castilla, por ejemplo. El Conde de Benavente, no tendra derecho a declarar la
guerra, sino que sera el Estado legtimo, con Parlamento, ministros y dems,
quien podra hacerlo. Adems el Estado legtimo debe haber sido atacado sin
derecho. La guerra injusta impone algn tipo de reposicin. Una situacin se ha
desbordado. La Guerra Justa repara las injustas. Se tiene que respetar el orden
justo de las naciones legtimas para no caer en un reino de injusticias. La teora
de la Guerra Justa, pues, requiere una buena excusa (no vale religin, glorias
personales, etc). Va ligada a un principio de seguridad y tambin debe haber
proporcionalidad. Si la justicia que hay que reparar es relativamente pequea no
es lcito hacer la guerra por este tipo de causas. La injusticia pequea se debe
resolver con un castigo pequeo. Adems hay que agotar todos los procesos
diplomticos antes de entrar en una guerra. Y si el estado ofensor es mucho ms
fuerte tambin debe evitarse la guerra, porque el castigo se volver contra ti y

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ser peor. Hay que partir de que la guerra es mala, y por eso hay que ser
precavido y agotar todos los recursos preventivos.

2. Qu hacer en la guerra? Todo lo necesario para reparar la injusticia e

imponer el bien justo. La injusticia del monarca contrario es lcito que la pague l
y su reino. Cualquier cosa es vlida, aunque se mate a sbditos inocentes del
rey. Cul es el lmite? No hay cuando se ha cometido una injusticia y la guerra
est completamente legitimada. Para conseguir la victoria vale cualquier cosa.
Si caen inocentes es irremediable, porque si no combatir al enemigo sera
imposible (los enemigos se escudaran en los nios, etc.).

3. El da despus de la victoria. Nadie tiene la garanta de vencer en una guerra.

El justo puede perder. Si el que gana hace la Guerra Justa, no hay que cometer
venganza ni generar nuevos agravios. Hay que restaurar la justicia. Acta como
delegado del orden, aunque el prncipe no est obligado a someterse al Derecho
de Gentes. Por tanto, si actas justamente es porque el emperador es po y
bueno. Si no se hace as se habr hecho injusticia y esto a la larga generar otra
guerra. Debe arreglar la injuria, reconquistar fronteras injustamente arrebatadas,
cierta compensacin econmica, etc. Pero sin exceso, porque esto crear
nuevos resquemores. No tiene que hundir al enemigo, sino resarcirse del dao
causado.

GINES DE SEPULVEDA

Es un sacerdote pero de formacin muy diferente a la de Vitoria. Estudi en

Alcal y luego en Bolonia. All estn el ambiente de Maquiavelo y el humanismo
italiano. En la obra homenaje a Gonzalo de Crdoba y, sobre todo, en
el Demcratas I trata el tema de la Guerra Justa. Demcratas es un dilogo entre
tres, Alfonso, un viejo soldado espaol, Demcratas, que representa a
Seplveda, y Leopoldo, que es un luterano.
No hay ninguna incompatibilidad entre el cristianismo y la guerra, contra las tesis
erasmistas y luteranas.

En esto coincide con Vitoria que tambin critic a Lucero por no querer la guerra
para un cristiano. Los puntos de vista luteranos cambiaron para poder luchar
contra los turcos.
Para Seplveda las causas de la Guerra Justa en Demcratas I coinciden con lo
que dice Vitoria. En (1544), en Demcratas Intenta aplicar la Guerra Justa al
Nuevo Mundo. Es justa la guerra que se hace en el Nuevo Mundo? Tambin
en forma de dilogo, comienza con un resumen de Demcratas I pero introduce
nuevas causas ms discutibles como l mismo reconoce, y quizs extraas, para
que puedan tener aplicacin al Nuevo Mundo. Dicha obra fue prohibida hasta el
siglo XIX, en que se vuelve a editar y traducir Menndez y Pelayo.

Las nuevas causas son:

- la incapacidad, la condicin natural de algunos que son incapaces de mandar,

deben obedeces, pues si no lo hacen la guerra ser justa.
- los sacrificios antropofgicos por atentar contra la religin.

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- los inocentes que mueren por culpa de estos sacrificios, pues hay que evitar
esas muertes.
- la expansin libre del cristianismo.

La primera de ellas la justifica porque segn Seplveda los habitantes del Nuevo
Mundo son dbiles mentales y de accin, se les puede dominar, es la esclavitud
natural de la que hablaba Aristteles, es una manera de encaminarles hacia la
evangelizacin. La cuarta no consiste en una evangelizacin obligatoria, sino
que debe haber una conquista previa para que la palabra de Dios pueda ser
escuchada, pues si el religioso va a tierra sin conquistar ser automticamente
aniquilado.
Despus de conquistados, que escuchen, les convenzan o no. La segunda y la
tercera son hechos inadmisibles que no merecen discusin ni explicacin.
Para Seplveda hay pues una jerarquizacin natural indiscutible siguiendo el
esquema neoplatnico aristotlico; los seres humanos estn unos por encima de
otros.

Comparacin entre ambos

Para Vitoria los indios tienen cierto uso, a su modo, de razn, pero distan muy
poco de los retrasados mentales. Son incapaces de regirse por s mismos. En
Vitoria hay cierta justificacin, aunque un tanto ambigua, de la esclavitud natural
de la que abiertamente hablaba Seplveda. La segunda causa de Seplveda a
Vitoria le parece absolutamente injustificada, en cambio, la tercera, al haber
vctimas inocentes s sera una buena causa para la Guerra Justa. En la cuarta
ambos coinciden, los cristianos tienen derecho a predicar su fe en otras tierras.

Dadas estas coincidencias no se puede afirmar el humanismo de Vitoria y el

pensamiento reaccionario de Seplveda. Tienen bastantes parecidos. Ambos
tienen buena fe, no hay doble vuelta: espaolizacin y expansin de fe son
comunes en los dos. A pesar de la esclavitud natural ambos dicen que no hay
que tratar a los indios como esclavos por naturaleza, al modo griego, aunque
acten como si lo fueran. Hay que civilizarlos para que creen sus propias
instituciones.
Para Seplveda son los conquistadores los que deben evangelizar y civilizar.
Para Vitoria esto es inadmisible ya que si para aquel los colonos debern tener
beneficios, para l no se puede tolerar una nueva nobleza hecha a s misma y a
miles de kilmetros de la Metrpoli. Adems, teniendo en cuenta las enormes
barrabasadas que los conquistadores estaban haciendo en las Indias. Por eso
se censur a Seplveda casi hasta el siglo XX. Sus doctrinas podan generar
una nueva casta impregnada y henchida por ser hechos a s mismos; las
encomiendas eran una sangra. Vitoria no es muy preciso con lo que hay que
hacer, ms o menos defiende que sea la Corona la que se haga cargo de la
formacin e integracin de las nuevas colonias.

Por eso el tema de la esclavitud natural en Vitoria es matizado. Los indios no son
esclavos por naturaleza sino por cultura, con educacin pueden actualizar todas
sus potencialidades. Hay una unidad antropolgica de la especie con la cual
tambin Seplveda est de acuerdo. No hay una dicotoma radical como la
aristotlica, no es una esclavitud, por tanto, natural, sino cultural, erradicarle a

9
travs de la educacin. Aunque en Seplveda la concepcin antropolgica
comn y universal se mucho ms ambigua que en Vitoria. Parece, para concluir,
que en Seplveda este humanismo universalizado no es ms que una falsa
moderacin para que le dejaran publicar sus tesis.

SIGLO EN QUE SE PRODUCE EL DEBATE

Se produce a finales del siglo XV, cuando la teora Tolemaica sobre la forma de
la tierra se encontraba en Boga, Nicols Coprnico y Galilei son hombres del da
siguiente, del siglo XVI, sin tener un conocimiento cientfico sobre la redondez
de la tierra y sin conocer la existencia del continente americano, Fernando el
catlico logra evitar que todo el hemisferio Sur pase a manos de Portugal y
solamente la deja. El meridiano a cien leguas de las azotes que las van a
asegurar lo que va hacer territorio de Brasil.

El derecho de guerra llega al Per en el siglo XVI y llega con la conquista

espaola pero no solo llega este derecho o este entendimiento de hacer las
cosas, sino que llegan un montn de ideas, lo nuevo con lo presente se
entremezclan, creando con ello algo llamado Virreinato del Per.

SIGLO EN QUE SE PRODUCE EL DEBATE

El debate se produce en el siglo a fines del siglo XV. Cuando la teora de
tolemaica habla sobre la forma de la tierra que se encontraba en boga,
Nicols Coprnico y Galilei son hombres del siglo siguiente.
Durante el siglo XVI, se desarroll en Espaa un debate que, an en
nuestro actual siglo, sigue teniendo plena vigencia. No se trataba solo
acerca del derecho que, supuestamente, tienen las naciones fuertes sobre
las dbiles, o de la defensa de las poblaciones dbiles contra las fuertes,
sino que tambin se ven aqu inmiscuidos asuntos que, en el futuro, sern
los temas principales de los postulados de las doctrinas polticas de lo que
hoy en da conocemos como "derecha" / "izquierda" o fascismo y
comunismo.
Grandes cambios en la mentalidad del hombre europeo venan
formndose durante el siglo XVI. Era la poca del Renacimiento y, por lo
tanto, de la bsqueda de la verdad en el mismo hombre y no tanto en lo
divino. Se conformaron por entonces algunos de los principales estados
europeos, siendo Espaa el ms poderoso de la poca gracias al
descubrimiento de Amrica y su gran cantidad de recursos y materias
primas. Se conformaba as un nuevo Imperio mundial pero, en este caso,
la mayor parte de sus recin descubiertos territorios estaban habitados por
pueblos desconocidos y de culturas con prcticas que, algunas veces,
chocaban hondamente con su cultura de tradicin cristiana.
10
LOS PRIMEROS INDIGENISTAS
Por medio de este pregn estandarizado en idioma espaol el
conquistador deba informar a los indgenas de que Dios, creador de los
primeros hombres, haba elegido a San Pedro y a sus sucesores de Roma
como monarcas del mundo, superiores en autoridad a todos los prncipes
de la Tierra. Un Papa posterior, Alejandro VI, haba conferido la posesin
de los indios al rey de Castilla. Por consiguiente, los indios reciban la
orden de reconocer su autoridad y quedar como sus sbditos libres,
cristianos. Toda negativa o toda tardanza en aceptar estas demandas
entraaran la guerra inmediata (Guerra justa), hacindoles reos de muerte
o de esclavizacin como rebeldes. La lectura terminaba con la amenaza
de tomar los bienes de los oyentes, y de esclavizar a sus mujeres e hijos,
y hacerles "todos los males y daos que pudiere" si no cumplan con este
mandato o requerimiento.
Con el mensaje del Requerimiento surge la discusin entre Castilla y
Portugal sobre la posesin de las tierras descubiertas y la titularidad de las
zonas de expansin en el Atlntico. Esto se resuelve en 1494 con
el Tratado de Tordesillas. De igual forma, el Requerimiento da lugar a un
debate poltico y moral, sobre los derechos de los indgenas y su condicin
de hijos de Dios. Mientras los espaoles someten a los indios y los
convierten al cristianismo surge la preocupacin moral sobre la vida y
condicin de los indios. Es importante resaltar que este planteamiento
surgi de los propios espaoles, como por ejemplo Bartolom de las
Casas inicindose as una importante corriente pensadora.
En (1511) el dominico fray Antonio de Montesinos tambin trata esta
cuestin. Dirigiendo un sermn a sus fieles de La Espaola denuncia el
mal trato de los indios, lo que provoca al ao siguiente en Burgos una junta
de telogos y juristas para discutir el problema. Esta junta reconoce que
los indios son hombres libres, pero que deben someterse a la Corona de
Espaa en virtud de las bulas.
Telogos y juristas piensan que deben ser instruidos en la fe, que tengan
casas y haciendas propias y que trabajen a cambio de un salario. Se cree
que estos ignoran la concesin del papa a los reyes de Castilla por ello,
deben de explicarse a travs de una declaracin que debe ilustrar la
existencia de dios, de cmo Jesucristo concedi el principado al papa y de
cmo unos de los pontfices hizo donacin de sus tierras a los espaoles
y que en consecuencia son dueos de esas tierras. Esto es lo que contena
esa explicacin de perteneciente de la India a Espaa recogida en el
requerimiento.

11
Fue redactado por el jurista Juan Lpez de Palacios Rubios en (1512), que
explicaba que Dios hizo el cielo y el planeta y una pareja de la que todos
provenimos, y que hizo a san Pedro para que fuese el linaje superior del
ser humano el descendiente de este, viva en Roma y era el papa, quien
hizo donacin de todas las indias a los reyes de Castilla en virtud de ciertas
escrituras. Los indios podan tomarse todo el tiempo necesario, pero su
colofn dictaba que si no aceptaban la posesin de las indias por parte de
los espaoles les amenazaban con la guerra y la esclavitud. El formalismo
dur dcadas

Historia y reacciones.
.El Requerimiento, cuyo nombre completo era Notificacin y requerimiento
que se ha dado de hacer a los moradores de las islas en tierra firme del
mar ocano que an no estn sujetos a Nuestro Seor, fue un documento
realizado por orden de Fernando II de Aragn, como respuesta al debate
surgido acerca de la justicia de la Conquista de Amrica, a partir de los
sermones del dominico fray Antonio de Montesinos.

El Requerimiento fue usado por primera vez por Pedrarias

Dvila en Panam, "Tierra Firme", en (1513). Incluso se cree que fue
expresamente preparado para dicha expedicin, pues su financiamiento,
mixto, en parte era inversin de la corona. De hecho, el ttulo
del Requerimiento hace alusin a su futuro uso en "Tierra Firme".
A los indgenas se les requera leyendo un manifiesto o ultimtum,
preparado por el famoso jurista Juan Lpez de Palacios Rubios, en el que
se les instaba y rogaba que se convirtiesen al cristianismo y practicaran la
obediencia a la autoridad real.
La institucin, convertida en un requisito legal previo para cualquier accin
armada de conquista, se pervirti rpidamente, llegando a leerse
simblicamente a varios kilmetros de la prxima aldea a ser tomada. Sin
contar que la lectura se haca en espaol, que no conocan los indgenas,
los cuales, en todo caso no estaban dispuestos a convertirse por el mero
hecho de la lectura de una carta.
Es significativa la respuesta que inspir la lectura del requerimiento que
hizo el conquistador Martn Fernndez de Enciso a los caciques del ro
Sin, en la actual Colombia:
...pero en lo que deca que el Papa era seor de todo el universo en lugar
de Dios, y que haba hecho merced de aquella tierra al rey de Castilla,
dijeron que el Papa debiera estar borracho cuando lo hizo, pues daba lo
que no era suyo, y que el rey que peda y tomaba tal merced deba ser

12
algn loco, pues peda lo que era de otros, y que fuese all a tomarla, que
ellos le pondran la cabeza en un palo, como tenan otras, de enemigos
suyos.
Aunque se registran casos en lo que la lectura del Requerimiento caus
fuerte impacto y confusin inicial en la concurrencia indgena. Por ejemplo,
esta es la narracin correspondiente a lo ocurrido tras leerse el
requerimiento en lo que sera Santiago de Chile:
Sorprendi mucho a los caciques del valle de Mapocho, de tal modo que
por largo rato enmudecieron, sobrecogidos del dolor les faltaron las voces.
Todo era mirarse los unos a los otros, sin determinarse ninguno a proferir
una sola palabra. Pero en aquella, especie de enajenacin. de sorpresa
en que los puso la resuelta. atrevida proposicin de Pedro de Valdivia,
todos all en su interior fueron del mismo dictamen. Pensaron prestar all
su consentimiento. despus de encerrar en las trojes sus cosechas, unirse
para desalojar a aquellos insolentes forasteros.

GENESIS DE LAS TEORIAS DINDIGENISTAS Y

COLONIALISTAS
Este tratado que pertenece al humanista, filsofo, jurista e historiador
espaol del siglo XVI, Juan Gins de Seplveda, como bien hace
referencia su ttulo, nos habla acerca de las justas causas del porqu, para
Seplveda, era permitido la invasin a Amrica o tierras indias y del
exterminio de las razas inferiores. De La misma forma que fue un debate
muy sostenido desde diferentes puntos de vista en los aos siguientes de
su publicacin, que fue en el ao 1550, y que sobre todo gener una gran
polmica con Fray Bartolom de las Casas, (que de cierta manera gracias
a este, alcanz popularidad Seplveda, aunque de forma desatinada)
tomando cada uno, una posicin diferente sobre el trato de los indios.
Seplveda, advierte el tema sobre los indios, desde la teora del
aristotelismo, de manera directa, por la cual esta expresa, a la esclavitud
como natural, que a su vez afirma como vlida el exterminio de las razas
inferiores para lo cual abra que afirmar y demostrar.
Esta es la base en la que se desarrollara el texto, pero a manera de retrica
como la presenta Seplveda, quiz para poder demostrar a sus opositores,
claramente, sus teoras y refutar los argumentos de estos contra l, de
forma ms directa, de ah que encontremos en el dialogo interlocutores
(personajes) que son Demcratas y Leopoldo. Con esto se puede pasar
a ver los argumentos con los que Seplveda justifica la dominacin

13
indgena. As tenemos de entrada la discusin de si es justa hacer la
guerra a los indios, ante lo cual se sugiere y apunta que ninguna guerra es
justa si no se hace primero una determinacin por la cual se lleve una
guerra de armas, y en la cual esta se lleve no por ambicin propia, ni por
deleite de la guerra misma, si no por causas justsimas y por justa
deliberacin, y que est, solo debe emprenderse si as lo decidiese el
prncipe despus de estos raciocinios , y siempre con el fin de conservar
la paz y la buena fe en Dios acompaa este acto para poder siempre tener
a la paz de compaera.
Otro argumento y de vital importancia es la de la ley natural o derecho
natural, en la que se entiende, que debe someterse a los imperios que son
brbaros e impos, y obedecer a los que poseen superioridad cultural, de
ello se rescata que lo imperfecto debe someterse a lo perfecto, con ello se
entiende que los indios deban someterse a los espaoles , ya que estos
ayudaran y velaran por su mejor bienestar y que su vivir seria digno y
abandonaran el estado de barbarie en la que estaban expuestos y serian
salvados y purificados y ya no viviran bajo pecado alguno, todo esto sera
dado si estos dejaban su imperio y se sometan al yugo espaol o catlico
.
Tambin hace referencia Demcratas, a los sacrificios de estos brbaros,
como hecho de matar a otros seres humanos para sacrificarlos en sus ritos
paganos; esto viene hacer una fuerte razn por la que se deba dar dicha
guerra para salvar estas inocentes vidas humanas; por otra est el hecho
de que se deba propagar el evangelio a travs de la predicacin siempre
que se presente la ocasin para ello ; esto solo se da bajo el sometimiento
de los brbaros por los conquistadores; bajo el efecto de la guerra con
respaldo de escrituras de San Agustn y San Ambrosio para justificar tal
hecho; y si se cometi algunas injusticias de conquistadores hacia los
brbaros en esta guerra; ya se sometern en el juicio final bajo la mano de
Dios.

Otra de la interrogantes es por qu hombres justos, rectos, inteligentes;

despojen de sus bienes, ciudades, campos y de su libertad civil a los
conquistados; lo cual se comprende que se actu, por muchos con avaricia
y crueldad y porque ellos nacieron para servir y no para mandar; ah pone
en manifiesto Demcratas el derecho natural y de gentes; que los bienes
de las personas que son vencidas en justa guerra pasan a los vencedores,
eso por una parte y por otra ms justa es cuando se da la guerra por
mandamiento o por ley de Dios, por los pecados e idolatra cometidos se
debe proceder de una manera ms severa con esos enemigos que ponen
resistencia; y se basa en la Sagrada Escritura y San Ambrosio; y por qu
deben prestar servicios, ya que est justificado en las palabras de los

14
apstoles que hablan en nombre de Dios; tambin se pone en manifiesto
que tampoco por el hecho de recibir la religin cristiana sin poner
resistencia los brbaros no tendran los mismos derechos ya que no se
puede comparar a alguien superior en virtud, dignidad y mritos, con
alguien inferior; lo cual se menciona en el evangelio: Todo operario es
digno de su salario y as es justificable que en una guerra justa se de la
servidumbre y apropiacin de los bienes, campos, y de su libertad civil de
los vencidos ya que estn sometidos a un prncipe cristiano lo cual ejercer
de manera justa y apropiada en beneficio de todos bajo su mando ya que
en l prevalece las virtudes y mritos superiores.

DE LAS OFENSAS CONTRA LOS INDIOS. LA INJUSTICIA DE

LA GUERRA Y OTRAS VIOLENCIAS, SEGN EL PADRE LAS
CASAS
Decir si es justa o no la guerra que se hacen, en el siglo xvi, espaoles e
indios implica, en realidad, dos cosas: por una parte, saber precisamente
qu significa la palabra guerra y, por otra, determinar en qu medida es
legtima tal lucha. Empezaremos, pues, por aclarar el contenido de la
nocin de guerra, tratando, en especial puesto que hablamos
esencialmente de su ideario de entender qu quiere decir fray
Bartolom de las Casas al emplearla.
Primero podemos dar una definicin por la negativa: no se trata, ni para l,
ni para otros muchos pensadores de aquella poca, de la confrontacin
blica de dos ejrcitos enfrentndose en batalla campal. Es verdad que el
dominico emplea con frecuencia esta voz en el sentido corriente de lucha
armada entre dos entidades polticas; pero l llama tambin as todas las
ofensas, como dice, o sea, las agresiones que sufren los indgenas por
parte de los conquistadores. Observemos de paso que, en este caso, usa
un plural de concretud y escribe guerras, para nombrar las batallas entre
cristianos e indios, as como todas las violencias, de cualquier tipo que
fueran (masacres de nios, violaciones de mujeres, despedazamientos por
perros amaestrados, tormentos horrorosos, etc.), como se nota en el
ejemplo siguiente:
Iban luego [los espaoles] a hacerles guerra, y para meterles el temor en
el cuerpo, hacan ellos, desnudos, en cueros y sin armas ofensivas y
defensivas, estragos nunca odos, cortndolos por medio, haciendo
apuestas sobre quien le cortaba la cabeza de un piquete, quemndolos
vivos y otras crueldades exquisitas.

15
Guerra(s), pues, es un trmino que abarca en nuestro autor un campo
lxico ms amplio que el estricto que le prestamos hoy. Aadir que en
ningn caso sirve para designar enfrentamientos individuales, sino
siempre colectivos. Nunca expresa la lucha de una o unas personas contra
otras pocas, sino la de grupos bastante numerosos: generalmente un
conjunto ms o menos nutrido de conquistadores (los soldados) bajo las
rdenes de un jefe (el capitn) contra otro grupo (ms frecuentemente un
pueblo de indios), encabezado por su cacique.

JUAN GINS DE SEPLVEDA, DEMCRATAS ALTER DE

JUSTIS BELLI CAUSIS APUD INDOS.

En la inmensa mayora de los casos, notamos que se trata de un ataque

del primero, el europeo, contra el segundo, el americano. Es lo que quiere
claramente decir Seplveda, al escribir desde la primera frase de
su Democrates alter:
Si es justa o injusta la guerra con que los Reyes de Espaa y nuestros
compatriotas han sometido y procuran someter a su dominacin aquellas
gentes brbaras que habitan las tierras occidentales y australes, y a
quienes la lengua espaola comnmente llama indios; y en qu razn de
derecho puede fundarse el imperio sobre estas gentes, es gran cuestin o
sea, que, para l, la guerra de que se trata es la destinada a someter a los
indios al poder de los espaoles, guerra plenamente justificada segn su
punto de vista. En cambio, Las Casas suele acompaar la guerra de esta
especie con el calificativo de injusta. Por qu razones o motivos lo hace?
Es lo que intentaremos dilucidar; ya podemos adelantar que, siendo fray
Bartolom tan atento siempre al hombre, la respuesta tendr que abarcar
todos los campos que frecuenta el hombre: lo moral, lo social, lo poltico y
lo espiritual.

LA GUERRA ES MORALMENTE INJUSTA

El primer ejemplo de condena que encontramos bajo su pluma, antes ya
de que l pase a estudiar la validez jurdica o teolgica de los ataques
contra los indgenas, es cuando denuncia el desequilibrio de las fuerzas:
los indios carecen tanto de armas defensivas como ofensivas. Con su
lenguaje, concreto y sensible, el dominico no deja de recordar al lector que
los indios no tienen ms que las barrigas por escudos para recibir las
saetas de las ballestas de los espaoles y las pelotas de las
escopetas. En el mejor de los casos, como no pasa su vestido de una
mantilla delgada de algodn, sta constituye sus desgraciadas armas
defensivas, frente a los espaoles cuyas armas son hierro. El resultado
es que las guerras de los indgenas son, como juegos de nios, es decir,
16
de muy poca eficacia o, como dice l, de poca ofensin y resistencia y
menos defensa, mientras los cristianos, con sus caballos, espadas y
lanzas hacen matanzas y crueldades entre los indios.

Pero Las Casas no se limita a denunciar tal desigualdad material en la

lucha, sino que lleva el problema al plano moral: la superioridad material o
tcnica del armamento espaol no significa, ni mucho menos, una
inferioridad de sus contrarios, esto es, de la persona del indio, quien
aparece en sus textos como dotado de la cualidad esencial del caballero:
el valor y, en particular, el valor del que lucha con ahnco para defender a
su patria, a su familia y a su casa: hallaron los indios aparejados para
pelear y defender su tierra y sus pueblos, si as pudieran como queran

Los conquistadores vencen, pues, a los indios, porque les son tcnica pero
no humanamente superiores. En efecto excepto en los casos en que
los indgenas usan hierbas para envenenar sus flechas , frente a sus
armas de nios, los espaoles no corren ningn riesgo: sus tan
cacareadas hazaas no son proezas sino ridculas escaramuzas sin
peligro: As que no eran las que Vasco Nez [de Balboa] y los suyos a
los indios daban muy peligrosas batallas para gloriarse.

Repetidamente, en la Historia de las Indias, emplea el dominico ese tono

burln al emplear la palabra hazaa y al relatar los triunfos de que se
vanaglorian los conquistadores.

En conclusin, diremos que este tipo de guerras es injusto, porque no

corresponde con los cnones sociales del mundillo de los que suelen
esgrimir la espada. Estamos muy lejos del combatiente espaol, lleno de
valenta y bravura, tal como lo pinta Seplveda, con colores bastante
halageos. Veamos algunas lneas:

Tienes a los espaoles, cuyo gran valor y habilidad para hacer la guerra
son de sobra conocidos no slo de ti, sino de todos los hombres, como
para tener que explicarlo con mi discurso y palabras. No es necesario
buscar en las viejas historias el testimonio de sus valerosas y esforzadas
hazaas, en todo momento realizadas, ni alabar la gesta de Sagunto o
recordar la gloria de Numancia, en la cual, como es sabido, cuatro mil
espaoles resistieron durante catorce aos a un ejrcito de cuarenta mil,
compuesto no de medos o persas, no de dbiles asiticos, sino de

17
valerosos soldados romanos; y no slo resistieron, sino que ms de una
vez, rechazndole y vencindole, le impusieron pactos deshonrosos.

Existe, pues, una inmoralidad en la manera de actuar de los

conquistadores, puesto que no respetan ni el cdigo, ni los valores que
impone su grupo social de origen: la nobleza.

LA GUERRA ES HUMANA Y SOCIALMENTE INJUSTA

Pero hay ms, y es que, no contentos con esta injusticia material y su
consecuente inmoralidad, aaden los cristianos otra: contrariamente a las
normas admitidas en el derecho del siglo xvi, ellos cometen innumerables
crmenes y horrores, que Las Casas suele llamar crueldades, guerras,
violencias, agravios, injurias, desafueros, ofensas y otras palabras
afines.

No es aqu el lugar para detallar y analizar estas obras, como tambin

las nombra probablemente por referencia a las obras del Diablo pero
recordemos los grandes rasgos de la conquista: las numerosas violaciones
de mujeres, las amputaciones violentas (narices, orejas, manos, tajadas
por puro placer), los indios incluso nios de pecho cortados en dos
con las espadas, quemados vivos en sus casas de ramas o en parrillas
armadas adrede, echados a los perros o, peor quiz, transformados en la
materia principal de las carniceras de carne humana destinadas a la
alimentacin de los perros que se estn amaestrando, etc. Todo lo cual se
opone violentamente a la concepcin de la guerra en aquella poca. Un
hombre como Seplveda, partidario del enfrentamiento blico, exige no
obstante determinadas condiciones para su iniciacin y desarrollo; as
precisa en su Democrates primus, que se ha de mostrar rectitud en el
modo de ejecucin, lo que significa que la accin militar ha de ser la ms
moderada posible, que hay que evitar los abusos de la soldadesca, y el
hacer dao a inocentes (mujeres, nios y ancianos).

Finalmente, aun cuando se considere la conquista como una guerra justa,

se puede decir que los cristianos no respetan las normas editadas para su
aplicacin por los mismos partidarios de la guerra. Por consiguiente,
las guerras contra los indios son igualmente injustas en su realizacin, son
tirnicas, segn sus palabras. Y explica: Conquistar no es otra cosa sino
ir a matar, robar, cautivar y sujetar y quitar sus bienes y tierras y seoros
a quienes estn en sus casas quietos y no hicieron mal, ni dao, ni injuria
a los de quien las reciben.

18
Alcanzamos aqu un punto clave del pensamiento del Padre Las Casas
sobre los indios: para l, ellos son inocentes, y no deja de clamar
desesperadamente que nunca jams cometieron malas acciones contra
los cristianos, los cuales, en cambio, se ensaan con castigar a los
indgenas, como si stos fueran culpables. Segn un procedimiento
retrico de que suele usar en sus razonamientos o descripciones, invierte
los trminos y con ellos los valores de que son portadores.
Tericamente, en aplicacin de las bulas alejandrinas que donaron
Amrica a los reyes de Castilla y Len, los espaoles tendran que
esforzarse por convertir y doctrinar a los indios; o sea, que, al otorgar esta
concesin, el Papa Alejandro VI hizo como si dijera a los espaoles lo que
Cristo dijo a los apstoles: Id entre las naciones como ovejas entre lobos.
Entonces, Las Casas, al observar las crueldades de los conquistadores
y la inocencia de los indios, invierte la metfora y escribe:

En estas ovejas mansas y de las calidades susodichas por su Hacedor y

Criador as dotadas, entraron los espaoles desde luego que las
conocieron como lobos y tigres y leones crudelsimos de muchos das
hambrientos.

Por consiguiente, la guerra de conquista que llevan los espaoles es

injusta, no slo porque no hacen lo que haba ordenado el Papa en 1493,
sino tambin porque hacen exactamente lo contrario de lo que l haba
mandado. Tanto ms cuanto que estas acciones violentas y fuera del
propsito inicial de la empresa indiana tienen consecuencias negativas
para la fe cristiana. Veamos algunos rpidos ejemplos.

Las Casas se opone a la servidumbre de los naturales, por razones

filosficas y teolgicas, pero igualmente por motivos sociales. Cuando se
esclaviza a estos infelices, explica, se los cautiva y se los manda a
diversas casas de espaoles; es decir, que en la operacin de reparto es
frecuente que resulten separados los maridos de las mujeres, y los hijos
de los padres. Lo que es humanamente reprensible y triste. Pero, al mismo
tiempo, la disyuncin de la pareja provoca una ruptura de hecho del lazo
conyugal, o sea, que de ah incurre algo socialmente malo, y a la vez
inaceptable a nivel religioso, puesto que dicha ruptura forzada suele
acarrear la aparicin de nuevas relaciones de tipo matrimonial con otras
parejas, haciendo por lo mismo caer a los indios en el pecado. (No
olvidemos el gran peso social del sexto mandamiento en aquella poca).

19
La violencia de las guerras, as como sus efectos derivados como el
trabajo excesivo en las minas , provocan la muerte de centenares de
miles de indios, lo que significa, para el cura Las Casas, la perdicin eterna
de todas estas almas.

Vase aqu si guardan los espaoles los preceptos divinos del amor de
Dios y del prjimo, poniendo en peligro de muerte temporal y tambin del
nima, porque mueren sin fe y sin Sacramentos, a sus prjimos por su
propia codicia.

De ah el que escriba muy a menudo no que han muerto indios o naturales,

sino que han muerto almas (o nimas), como en el ejemplo siguiente:
sbitamente se les revisti el diablo a los cristianos y meten a cuchillo en
mi presencia (sin motivo ni causa que tuviesen) ms de tres mil
nimas. Estas guerras son, por consiguiente, injustas, por ser inmorales e
ir contra los deseos de Dios.

LA GUERRA ES POLTICAMENTE INJUSTA

Tampoco se olvida nuestro dominico del aspecto poltico del problema. En
sus textos, y quiz ms en la Brevsima relacin de la destruccin de las
Indias que se dirige, nunca se debe olvidar, al futuro Felipe II,
encargado por su padre, en el momento en que se publica este libro, de la
gestin de Castilla y, subsecuentemente, de las Indias sugiere con
insistencia fray Bartolom que las guerras hechas a la poblacin indgena
y la destruccin inexorable de la misma causan una prdida irremediable
para Castilla.

Lamenta Las Casas y de ah lo denuncia ante el prncipeel que las

tierras americanas vean as aniquilados sus habitantes y con ellos la
mano de obra potencial que constituyen , y ellas privadas de
producciones agrcolas y mineras: y as asolaron y despoblaron toda
aquella isla [Cuba], la cual vimos gora poco ha [en 1540] y es una gran
lstima y compasin verla yermada y hecha toda una soledad.

Este argumento poltico econmico se hace luego argumento moral en

el Tratado comprobatorio de 1552, cuando explica que es el deber del rey
intervenir para que cesen tales prcticas:

Y puesto que socorrer los opresos e atribulados y que padecen fuerza y

agravios de otros [...] injustamente, pertenezca a todos los hombres del

20
mundo [...], e por esto cualquiera varn poderoso (como son los prncipes)
podra y debera y sera obligado a librareis

Polticamente, el argumento de Las Casas es que los espaoles no tenan

ningn derecho para maltratar a los indios (l escribe tiranizar), para
matarlos o para reducirlos a esclavitud, porque el rey de Castilla no tena
ningn derecho sobre ellos, y porque ellos no lo haban aceptado por
soberano, ni haban firmado con l contratado o tratado.

En efecto, para fray Bartolom, el Papa dio a los reyes de Castilla la

soberana del Nuevo Mundo y tena pleno derecho para otorgrsela,
pero dicha donacin no priva de su seoro ni de sus poderes y derechos
a los seores naturales de Indias, porque sera trastornar la jerarqua
(emperador, reyes, seores, nobles, etc.) aceptada por todos y
conservadora del equilibrio del mundo.

Ni el Sumo Pontfice ni otro prncipe alguno de cuantos hay en la tierra,

no puede sin legtima causa a fieles ni a infieles de sus seoros e
preminencias reales, jurisdicciones, haciendas pblicas ni particulares
despojar o privar.

Estos reyes indgenas tienen sus poderes por derecho natural, y

lgicamente tendra todo que ir a la inversa, o sea, que, siendo ellos
legtimos seores de las Indias, cada uno en su reino, tendran que ser los
conquistadores los que les debieran obedecer. Pero por la violencia, por
la fuerza de la guerra, pasa lo contrario, lo que es polticamente injusto o
ilegtimo.

Del hecho de que tengan los indios sus seores naturales infiere Las
Casas que son capaces de gobernarse por s mismos. Por esto rechaza
las ideas del padre Gregorio Lita, quien, apoyndose en Santo Toms de
Aquino, explica que es legtimo someter a pueblos que se caracterizan por
su malignidad (concretamente, los que muestran hostilidad hacia la
religin cristiana) o por su barbarie; y en este segundo caso, precisa el
buen padre, como son estos indios, que, segn todos dicen, son como
animales que hablan. sta es tambin la opinin de Seplveda: en la
primera cita que hemos hecho de este autor, en la parte introductoria a
este trabajo, hemos visto que l se pregunta si es justa o injusta la guerra
que se hace para someter aquellas gentes brbaras a quienes la lengua
espaola comnmente llama indios. Como se puede observar, no define

21
a los indgenas americanos por su origen tnico (indios) sino por el grado
de civilizacin que les atribuye: no los presenta como indios (ms o menos
civilizados), sino que los considera, antes que nada, como brbaros; lo que
significa, segn las teoras vigentes en aquellos tiempos, que es gente que
no se sabe gobernar sola. Y por consiguiente, la pregunta de si es o injusta
la guerra que se les hace es una falsa pregunta, una interrogacin retrica
que, para quien la pronuncia, lleva en s misma la respuesta.

Es ste un punto clave para entender el ardiente debate que se inaugura

entonces: muchos pensadores de aquellos tiempos se aprovechan de
Aristteles para justificar a la vez la esclavitud individual de los autctonos
americanos y la manumisin poltica de los pueblos indgenas en su
conjunto. El filsofo griego explica que son esclavos a natura los
individuos o los pueblos que son incapaces de gobernarse por s mismos.
Y aade que el aspecto fsico de los hombres revela si se sitan en la parte
superior o inferior de la humanidad: los inferiores son muy robustos, pero
con cuerpos poco armoniosos y caras ms feas, mientras los superiores
son bellos con rasgos finos (Poltica, 1, v, 10-11). Pues, precisamente,
Las Casas situndose en la lnea de Coln quien, en su Diario de a
bordo, cuando el primer encuentro (con los indios de Guanahan), los
calificaba repetidamente de hermosos, Las Casas, pues, los describe
como fsicamente bien constituidos, de caras agradables y los dice tan
delicados, que parecen hijos de prncipes europeos:

Las seales, pues, que tienen de libres y no de siervos por natura, tambin
lo declaran, porque por la mayor parte son de muy buenas disposiciones
de miembros, y rganos de las potencias proporcionados y delicados, y de
rostros de buen parecer, que no parecen todos sino hijos de seores.

Por tanto, no tienen estos pueblos indgenas el aspecto predefinido de los

siervos por naturaleza de las descripciones aristotlicas, y, por aadidura,
se saben gobernar muy bien, como lo apunta nuestro autor: ningn reino
ni provincia ni pueblo en islas ni en Tierra Firme hallamos, que no tuviese
su rey y seor natural, mediato o inmediato.

En conclusin diremos que es injusta la guerra que se les hace, sea para
reducirlos individualmente a esclavitud, sea para someterlos polticamente
en cuanto grupo humano. Tanto ms cuanto que ellos respetan con gran
escrpulo los principios bsicos que constituyen la soberana y el poder de
los prncipes principios que expondrn con claridad y precisin, a fines

22
de ese siglo y comienzos del xvii, los jesuitas Juan de Mariana y Francisco
Surez . En efecto, Las Casas explica que, en virtud del pactum
translationis, pacto por el cual los ciudadanos de un pas (o provincia o
reino) entregan voluntariamente su potestad individual entre las manos de
un prncipe, por un lado los reyes y seores indios no pueden someterse
a otro rey el de Castilla, por ejemplo , porque sera romper este
contrato con sus pueblos, y por otro lado, tampoco pueden los indios
abandonar a sus caciques, porque sera tambin romper el pacto
existente.

Pero el probar que, segn el derecho natural y el derecho de gentes, los

seores de los americanos son legtimos, acarrea una consecuencia de
peso, y es que, teniendo estos seores de las Indias plena soberana y
poder sobre sus respectivos seoros, subsecuentemente poseen el
derecho de justicia y el deber de proteger a sus pueblos o sbditos de las
ofensas de los espaoles, tanto ms cuanto que estos ltimos ni tienen
derecho alguno en estas tierras, ni respetan las leyes de la hospitalidad.
Luego, si una guerra es justa, es la de los indios contra los cristianos.

LA GUERRA ES ESPIRITUALMENTE INJUSTA

Cristianos, he dicho. Las Casas, en efecto, al hablar de los conquistadores,
los llama a veces espaoles, pero con mayor frecuencia casi me
atrevera a decir masivamente los trata de cristianos; sin embargo,
ste es siempre un empleo irnico, de una irona llena de amargura y dolor.
El buen padre los nombra as porque, precisamente, no se portan como
tales. Quiere recordar sin cesar que ellos estn en contradiccin abierta
con la fe que pregonan y que en ellos parece ser slo apariencia o fachada.
Fray Bartolom considera injusta la guerra que los espaoles llevan contra
los indios, pero todava ms injusta por ser cristianos quienes la hacen,
porque esta cuestin de si la guerra es justa o no tiene un marcado aspecto
religioso y espiritual.

Todo parte, segn l de la donacin de las Indias por el Papa Alejandro VI

y de la obligacin consecutiva: el ttulo que los reyes de Castilla tenan al
seoro universal y supremo de este orbe de las Indias, no era otro sino
la predicacin del Evangelio y conversin des tas gentes...

El papel del soberano pontfice es, recuerda el dominico enderezar o

encaminar los hombres en el camino de la vida eterna, o sea, que su

23
inters o preocupacin no es material sino espiritual: in ordine ad finem
spiritualem.

Por consiguiente, predicar el Evangelio, que debe ser el nico propsito

de los espaoles, no puede ser pretexto para quitar sus reinos a los
seores naturales ni la libertad a sus sbditos, que tampoco pueden, so
color de evangelizacin, verse privados de sus tierras y de sus bienes.
Otra razn a esto es que tal actitud da a los infieles o paganos una imagen
fea de la religin cristiana que, en vez de ser querida y amada, es
odiossima y de todo el mundo aborrecida. Es por eso por lo que Las
Casas se opone con fuerza al Requerimiento, practicado por los espaoles
para obligar a los indios a que se conviertan. Consiste, recordmoslo, en
leerles, en el primer contacto que se establece con ellos, un texto
redactado por el Dr. Palacios Rubios , en el cual se explica en pocas
frases quin es Dios, qu son la Iglesia y el Papa, y tambin quin es el
rey de Castilla; despus de esta breve exposicin, se pide a los indios que
se sometan a la doble autoridad del Papa y del rey, bajo amenaza de
guerra abierta en caso de respuesta negativa.

Las Casas crtica primero, con gran vehemencia, las condiciones del
Requerimiento; en particular, denuncia el que los conquistadores lo lean a
indgenas que no entienden el castellano, o, peor todava, que lo lean entre
s media legua antes de entrar en los pueblos indios, es decir, fuera de la
presencia de los habitantes. Exclama fray Bartolom: y ya saben los que
estudiaron derecho qu validad tiene el mando o precepto o requerimiento
que se le hace a gente la lengua en que se dice no entiende.

Pero lo que pasa es que capitanes y soldados consideran el Requerimiento

como una sencilla formalidad con la que es necesario cumplir para poder
acometer a los indios con toda tranquilidad y legalidad.

Adems de rechazar la forma que reviste, nuestro dominico se muestra

igualmente hostil al mismo principio del Requerimiento. Explica que,
cuando Cristo dijo a sus discpulos: Euntes docete omnes gentes (Id y
ensead a todo el mundo Mt 28, 19, N. del E.), nunca quiso l que se
hiciera tal tipo de declaracin antes de hablar a los que se queran
evangelizar, ni que se usara de violencia para lograr su conversin.
Portarse as, aade, es cosa absurda y estulta y digna de todo vituperio y
escarnio e infierno.

24
Porque tampoco se puede decir que este tipo de accin sea un mal
necesario. Repetidas veces, clama Las Casas que no se puede aceptar
un mal, aunque permita algn bien: no suele a Dios aplacer bien alguno,
por grande que sea, perpetrando los hombres gravsimos pecados, y
aunque sean chicos.

Para la Iglesia, son inaceptables estas violencias no quera Dios aquella

cristiandad con tanto estrago, porque, matando, robando, cautivando y
escandalizando los inocentes que mal nunca les merecieron, o sea,
infamando la fe de Cristo, los conquistadores hacen obra diablica, lo
que obstaculiza, a veces definitivamente, la conversin de los indios.
Ejemplo horriblemente sabroso de tal fenmeno es el caso del cacique
Hatuey. ste, perseguido por los espaoles en su isla natal de Santo
Domingo, se refugia en Cuba para escapar de las ofensas repetidas que
l y los suyos reciben; pero, poco tiempo despus, llegan a su vez los
espaoles a Cuba y logran cautivarlo. Lo atormentan y lo condenan, bajo
el falso motivo de rebelin, a morir en la hoguera. Un religioso lo incita, en
ltimo momento, a convertirse, arguyendo que as se subira al cielo;
entonces, le pregunta el cacique si los cristianos van al cielo y, ante la
respuesta, prudente pero afirmativa del fraile, Hatuey le contesta que
prefiere ir al infierno, para ya no tener ms contactos con esa gente.

A Las Casas le parece inaguantable ese rechazo de la religin cristiana

que provocan las ofensas y otras violencias de los espaoles:

Porque estiman de Dios ser el ms cruel y ms injusto, y sin piedad que

hay en los dioses, y por consiguiente es impeditiva de la conversin de
cuales quiera infieles, y que ha engendrado imposibilidad de que jams
sean cristianos en aquel orbe gentes infinitas.

Otro motivo para que la Iglesia no considere como justas las guerras
hechas a los indios, es que mueren stos en tan gigantescas proporciones
que, en los sitios de las iglesias que el papa tena regidos y sealados ya
no haba a quien convertir ni predicar, si no era a los pjaros y rboles.

Pero lo negativo de estas despoblaciones absolutas no reside slo en que

ya no quede nadie por evangelizar, sino en que, como esta poblacin
muere en las guerras que les hacen los espaoles antes de ser bautizados,
sus almas estn irremediablemente perdidas: pero de los tristes que por
sacarlo [el oro] moran y de la sangre humana que costaba, y de lo que

25
ms doloroso es, de las nimas que sin fe y sin Sacramentos salan de
esta vida, ni se deca ni se preguntaba.

Todo lo cual explica el descontento divino, del que Las Casas est
convencido de dar pruebas, multiplicando los ejemplos en los cuales malos
conquistadores mueren prematuramente y antes de poder gozar del fruto
de sus robos y violencias, por hacer Dios venganza de tan grandes
injusticias.

Observaremos para terminar que, como los dems pensadores de su

tiempo, Las Casas opina que no se puede hacer la guerra a los infieles por
el sencillo hecho de ser ellos infieles. Para afirmar esto, se apoyan todos
sobre la Suma teolgica de Santo Toms, quien, despus de decir que no
hay que usar de la fuerza para difundir la fe, y despus de citar el Evangelio
de San Mateo (13, 28) en el que se cuenta la parbola del buen grano
y de la cizaa, aade:

San Juan Crisstomo comenta as. El Seor quiso aqu [al impedir arrancar
la cizaa de entre el trigo] prohibir de matar. Porque no se debe matar a
los herticos, por esta razn que, si se los matase, sera forzoso que
muchos santos fuesen destruidos al mismo tiempo. Parece, pues, por la
misma razn, que no se debe constreir a la fe unos infieles.

Esto quiere decir que se necesitan otros y ms serios motivos para

atacarlos.

El primero de ellos es la legtima defensa, con el caso, omnipresente en

los siglos xvi y xvii, de los moros y turcos que asaltan tanto los barcos
cristianos en el Mediterrneo como lo pueblos y ciudades de las costas.
La lucha contra ellos es permitida, porque es lgico, para el hombre,
defenderse de las agresiones o repelerlas. Hasta es lcita en momentos en
que ellos no acometen a los cristianos, porque se sabe que son pausas
que poco duran. sta es una opinin que fray Bartolom comparte con su
gran rival Seplveda (en su Democrates primus).

Pero, como es fcil observarlo, todas estas condiciones, que permiten

afirmar que una guerra es justa, se aplican ms bien a las que hacen los
indios para defenderse de los conquistadores, o para recuperar sus
mujeres y bienes robados por los espaoles. Y se complace Las Casas en
multiplicar los relatos y los comentarios en los cuales insiste sobre el

26
perfecto comportamiento de los indios, que no cometen ni la sombra de
una mala accin contra los espaoles. Seplveda, pues, conforta ah
indirectamente la postura del dominico. As como cuando enumera las
dems condiciones necesarias para que una guerra sea justa.

Se necesita, dice, siempre a continuacin de Santo Toms, que la guerra

sea decidida y declarada por una autoridad legtima. A lo cual Las Casas
se apresura a contestar que:...los reyes de Castilla, no slo nunca tal
autoridad dieron por palabra ni por escrito, pero muchas veces y por
muchas instrucciones, mandamientos y exhortaciones lo prohibieron.

Despus, Seplveda dice que, para que sea justa una guerra, es menester
que los que la inician tengan rectas intenciones y, por ejemplo, que no la
hagan para llevarse un botn. Lo que, obviamente, no es consigna
respetada por los conquistadores, permanentemente atrados por el metal
precioso y las otras riquezas que puedan poseer los indios, y que van
guiados, en su avance a travs del continente americano, por el sonido
del oro.

En fin Seplveda explica, siempre en su Democrates primus, que una

guerra justa implica, por parte de los que la hacen, una rectitud en la
ejecucin, teniendo que evitar los abusos corrientes entre los soldados y
tratar de no provocar daos a los inocentes. Lo que tambin lleva agua al
molino las Casiano, puesto que abusos y daos constituyen buena parte
de las acciones de los espaoles... y de las denuncias del dominico que,
en cambio, no deja de pintar a los indgenas como llenos de cualidades:
inocencia, generosidad (regalos, hospitalidad, servicios), pacficos,
buenos maridos y buenos padres, etctera.

Observaremos, pues, que en los principios bsicos disienten poco los dos
pensadores. Donde se separan radicalmente es en las razones que
presenta Seplveda, en su Democrates alter, para que sea justa la guerra
que se hace a los indios, y son las siguientes:

Siendo los espaoles ms cultos y ms civilizados, son superiores

a los indios y los deben gobernar;
los seores indgenas carecen de potestad legtima;
deben ser castigados los indios por sus numerosos pecados contra
naturaleza (antropofagia, culto a los demonios, sacrificios humanos,
etctera);

27
 los cristianos tienen el deber imprescindible de difundir el evangelio,
incluso imponindolo por la fuerza.
Es evidente que Las Casas no puede aceptar estas cuatro ltimas
razones, porque van en contra de cuanto piensa (por ejemplo l opina lo
contrario del segundo argumento, o sea que, para l, son los espaoles
los que no tienen una punta de alfiler de derecho y de cuanto cree, siendo
fundamental el que considere como en los orgenes del cristianismo
que los hombres son iguales: de cada uno de ellos es una no ms la
definicin. De esta igualdad induce que todos se han de tratar del mismo
modo y, habiendo admitido los pensadores de su siglo que la guerra es
justa cuando sirve para defenderse de una agresin injusta, el padre Las
Casas concluye y lo haremos con l.

Luego injustas e inicuas y tirnicas y detestables fueron, sern y son [las

guerras], dondequiera que por tal causa y con tal ttulo, a tales fieles, como
los vecinos y moradores de estas Indias, se hicieron o hicieren,
condenadas por toda ley natural, humana y divina; luego justsima ser la
guerra de estos y de los tales infieles contra todo espaol y contra todo
cristiano que tal guerra moviere.

De nuevo, fray Bartolom invierte las cosas, para dar mayor fuerza a su
discurso, en el que deja transparentar que le parecera digno de la justicia
divina ver, por una vez, las ovejas comerse a los lobos.

EL DERECHO CASTELLANO

CONCEPTO:

Es el conjunto de normas o disposiciones que rega la conducta de la

poblacin de Castilla en Espaa, en la poca que se descubri amrica. Llego al
Per en el siglo XVI y a travs de el llegaron una serie de instituciones de la
nacionalidad espaola o coincidente en ella.

INFLUENCIAS EN LA FORMACIN DEL DERECHO CASTELLANO

El derecho castellano recibi la influencia del derecho romano en dos

formas:

1. Forma de llamado Derecho Provincial Espaol Peninsular.

2. Forma Justinianea y de las Escuelas Medievales Culturales y Jurdicas.

En el siglo V apareci una nueva influencia, la del derecho Germnico,

estos no destruan radicalmente lo romano, por el contrario lo respetaban en su

28
esencia elementos hispanos, romanos, germanos y cannicos que iban
formando un Sistema Jurdico.

El derecho castellano fue producto de las influencias romanas, germanas

y cannicas en menor grado influencias semitas (rabes y judas). Eduardo de
Hinojosa fue un renovador eminente de los estudios del derecho espaol,
reivindico la importancia ejercida por el Derecho Germnico.
El derecho germano irradio sobre todos los pases de Europa, aportando
el Derecho Penal basado en el quebrantamiento de la Paz, la venganza y la
compensacin, el procedimiento acusatorio pblico y oral, la patria potestad
mancomunada del padre y la madre. Derechos reales sobre inmuebles
determinada por la Gewere, o sea la seora efectivo acompaado por una ntima
y especial posicin del Titular de ese goce con la cosa misma de la que deriva la
publicidad ajena a la adquisicin de inmuebles; en el Derecho de obligaciones,
la distincin capital entre la Shuld y la Haftung (obligatotio) o sea entre la
prestacin en s de la relacin obligatoria de que se trata y de la responsabilidad
Jurdica.

Existan Instituciones Jurdicas propias del Derecho Hispano como:

- La mejora, surgida en la poca visigoda e
- Instituciones Jurdicas propias de la poca seorial que pasan a la
poca moderna como las vinculaciones, en especial los mayorazgos.
Los evangelios no tenan disposiciones acerca de los mltiples
problemas derivados de la Iglesia; en los sucesivos las normas dictadas por los
Papas y dems autoridades eclesisticas fueron elaborando un derecho, al
mismo tiempo Publico (Constitucional, Administrativo, Penal, Internacional
Publico y Procesal) y Privado (Civil e Internacional Privado).

El Derecho Eclesistico recibi la denominacin de Derecho Cannico,

y tena una importancia Cannica, fuerza tan importante en Espaa y luego en
Amrica, el problema de las relaciones de la Iglesia y el Estado eran interesante
en Castilla., el estado monrquico y luego la Iglesia se constituye en
instrumentos de Colonizacin, y adems la influencia Cannica al campo de las
relaciones privadas y pblicas ms importantes. La esclavitud, el nacimiento, el
matrimonio, las relaciones de familia en general. La propiedad, las sucesiones
hereditarias en conjunto, el rgimen de las pensiones, la penalidad, el
tratamiento del pauperismo fueron influencias cristianas.

PRINCIPALES DOCUMENTOS JURDICOS CASTELLANOS

ANTERIORES AL DESCUBRIMIENTO DE MERICA

Entre los documentos Jurdicos anteriores al descubrimiento de Amrica destaca

el Lder Judiciorum, o Fuero Juzgo, los fueros municipales y las Partidas acerca
de las cuales es preciso decir algo ms en sntesis.
El Lder Judiciorum tuvo influencia romana y Cannica y as contradijo
inicialmente al derecho consuetudinario. Donde ms se aparta del romanismo es
en lo que se respecta al matrimonio, viene conyugales, derecho de familia y
29
derecho de personas, en cambio mantiene el romanticismo en sujeciones,
prescripcin y contratacin, si bien en esta ltima materia es ms liberal.
El libre Judiciorum rige en toda la pennsula ibrica lo que explica los
caracteres los caracteres comunes que, dentro de su individualidad propia,
ostentan en la Edad Media espaola, los diferentes Derechos territoriales.

DERECHO INDIANO

Con la cada del Imperio Incaico se inicia la influencia del Derecho Hispano en el
Per; sin embargo se mantienen costumbres e instituciones autnomas,
naciendo as el Derecho Indiano como un derecho mestizo, que recoge las
costumbres autctonas y en parte las normas dictadas por la metrpoli. En s en
Derecho Indiano viene a ser el Derecho Castellano aplicado en amrica, con
ciertas inserciones, de normas oriundas o leyes de las culturas existentes en
amrica en el caso de Per.

INSTITUCIONES COLONIALES EN EL PER

El Real Supremo Consejo de Indias, fue creado por Carlos V (1524).

Las atribuciones del Consejo tenan un carcter universal: aconsejaba al
rey en todos los asuntos relativos a Amrica y despachaba toda la Legislacin
relativa a Amrica. La universalidad en el accionar del Consejo de Indias se vea
en sus atribuciones:
- LEGISLATIVAS.- Preparaba leyes relacionadas con Amrica y
revisaba las disposiciones dadas por autoridades americanas.
- JUDICIALES.- Tribunal Supremo de Apelaciones de los que emita la
Real Audiencia y la Casa de Contratacin, preparaba juicios y enviaba
visitadores a las Indias.
- POLITICAS Y ADMINISTRATIVAS.- Otorgaba pase a las
resoluciones de autoridades peninsulares que se referan a territorios
americanos, de la misma manera impresin y envo de libros a
amrica.
- ECONOMICAS.- Organizaba el comercio Espaa Amrica a travs
de la casa de contratacin.
La Casa de Contratacin.- (1503 Sevilla), la primera institucin hispnica
relacionada con asuntos americanos. Surgi con el objetivo de supervisar todo
lo relacionado con el comercio entre Espaa y Amrica.
Comprenda 3 grandes aspectos:
1. POLITICACOMERCIAL.- Oficina de control de mercaderas y pasajeros
que venan a las Indias, con el fin de impedir que pasaran individuos no
catlicos o de mala conducta, cuyo ejemplo pudiera perjudicar la gestin
evangelizadora de los indgenas.
2. JUSTICIA.- Tena facultades de Tribunal de Justicia martima, conociendo
ciertas causas civiles y criminales, las apelaciones solo se poda hacer
ante el Consejo de Indias.

30
 3. CIENTFICOS.- Relacionados directamente con el perfeccionamiento de
los viajes hacia amrica, crearon la Escuela Hidrogrfica y anexa a ella la
Escuela de Navegacin, donde se preparaban mapas, fabricaban
instrumentos marinos y adiestraban pilotos.

LOS ORGANISMOS AMERICANOS DE GOBIERNO

La solidez de la estructura poltica que Espaa desarrollo en Amrica explicaba

la vigilancia que existi entre las diferentes autoridades. Los virreyes y
gobernadores, si bien representaban la autoridad monrquica deban obrar con
el acuerdo de otras instituciones como los cabildos, las audiencias o los
tribunales de cuentas, que ejercan severo control sobre los actos den gobierno
y que escrupulosamente informaban al rey a travs de memoriales.
a) Virreyes.- Era el ms alto funcionario administrativo y poltico en Amrica,
representaba a la persona del Rey y poda resolver los diversos asuntos
como el propio monarca. Desobedecer significaba faltar a las leyes. El
Virrey era gobernador y capitn general de su
Distrito, tena el mando Civil y militar, era presidente de la audiencia
respectiva, y no participaba en las funciones judiciales del tribunal.
Respecto de Chile, la autoridad de los virreyes de Lima fue de carcter
superior y distante y se redujo de acuerdo a la ley. En el caso del virreinato
del Per creado por Cdula del 1 de marzo de 1543 asignado a Blasco
Nez de vela como el primer Virrey como poderes plenos para finiquitar
los litigios producidos por los conquistadores y poner en prctica las
Nuevas Leyes.

b) Gobernadores.- El de Chile tena las mismas atribuciones que el Virrey

de Lima en su territorio; pero no tena la investidura de ser representante
directo del Rey. Los gobernadores reunan a Ttulo personal el poder civil
y militar, por lo cual se les designa tambin como capitanes generales.
Posteriormente al establecerse la Real audiencia se les agreg la
presidencia de este organismo dndosele el nombre de presidente. Al
culminar su desempeo eran sometidos a un juicio de residencia, en que
deban responder de los cargos formulados por el estado y los
particulares.

c) Corregidores.- Bajo la autoridad del gobernador se encontraban los

corregidores, que tenan a su cargo los corregimientos. En Chile, fueron
establecidos en nmero de 11, permanecan 1 ao en el cargo, aunque
por diversas razones lo ejercan hasta cinco. Eran designados por los
gobernadores y unan a su ttulo el cargo de Justicia mayor u de jefe militar
dentro de su jurisdiccin. Como jefes militares recibieron primero la
designacin de Capitanes y luego de Tenientes de Capitn General.

d) Autoridades Colegiadas.- La Real Audiencia: Tribunal de Justicia de

ltima apelacin existente en Amrica, fue adems organismo Poltico,

31
 administrativo existente en Chile. Era un cuerpo Colegiado integrado por
un nmero variable de oidores y un Fiscal, adems de otros oficiales
subalternos; fue presidida por el Gobernador.

LA JUSTICIA COLONIAL Y FORMAS DEL DERECHO PROCESAL

El archivo nacional del Per que tiene tres secciones: histrica, judicial y
administrativa. La jurisprudencia prctica de la Real Audiencia se resuma en los
autos acordados que pensaban como fuente inmediata y directa, a tener
preferente aplicacin.

"Autos acordados" eran las decisiones de la Real Audiencia destinadas a corregir

las practicas viciosas que se introducan en la administracin de justicia, o para
llenar los vicios que dejaban las leyes generales, o para cortar competencias,
finalmente para dar instrucciones de buen gobierno a los subalternos. Su nmero
llego a ser muy abundante y abarcaron distintos materias de derecho.

El derecho judicial virreinal peruano se expres, adems de las decisiones de

las audiencias de lima y del cusco, a travs de muchos tribunales privativos,
entre ellos: los tribunales del consulado de minera y de minera y de cruzada, la
junta de diezmos etc. El archivo de la hacienda guarda numerosos documentos
de carcter judicial y administrativo, de inters para el historiador del derecho, y
ha publicado sus catlogos.

El sistema judicial en el Per republicana del siglo XIX sus antecedentes e

instrumentos iniciales. La organizacin judicial del virreinato del Per no tuvo
adherido el principio de la separacin de poderes que fue introducido despus
del 28 de julio de 1821.Algunos cuerpos judiciales bajo el sistema indiano
tuvieron facultades polticas, econmicas y administrativas. Los funcionarios
municipales que administraban justicia fueron elegidos por los vecinos.

Este panorama de dispersin jurisdiccional fue alterado parcialmente a partir de

1821 aunque la contienda blica con los espaoles no haba terminado. Las dos
primeras leyes de huara y lima en ese ao confirieron a San Martin el ttulo de
Protector del Per con funciones ejecutivas y legislativas, abstenindose de
administrar justicias. Estos instrumentos jurdicos proveyeron la instalacin de
una alta cmara de justicia. La nocin de independencia judicial fue esencial para
la republica instaurado llena de esperanza el 28 de julio de 1821. La constitucin
poltica de 183 mantuvo la separacin de los tres poderes del estado en forma
definitiva. La funcin de administrar justicia resido desde ese momento inicial
exclusivamente en el poder judicial, y los nombramientos judiciales fueron de por
vida si los magistrados tenan buena conducta en el ejercicio de sus cargos. Esta
constitucin poltica creo la corte suprema de la republica en lima, y cortes
superiores en Lima, Cusco y Arequipa.

El pacto de Tacna del 1 de marzo de 1837 dispuesto que los tres estados tuvieron
su propia organizacin judicial autnoma aunque importo el fraccionamiento de
un tribual con sede en lima para juzgar los delitos cometidos con funcionarios y

32
autoridades. El sistema de designaciones judiciales vario y tomo formas
diferentes desde 1839. La constitucin poltica de 1839 conocida como
"constitucin de Huancayo" creo el tribunal de siete jueces para de
responsabilidad de esto la regla de permanencia quedo placado salvo de 1856
propio una ley complementaria sobre la remocin de estas autoridades
judiciales. Texto constitucional de 1860 anulo esta norma la constitucin de 1820
ratifico la esencia de estos principios de la independencia.

PRIMEROS INTENTOS DE COORDINACION DEL DERECHO

INDIANO

La primera tentativa de coordinacin de las leyes de indias es la que representan

las leyes nuevas de 1542 y las ordenanzas de nuevos descubrimientos y
poblaciones dadas por Felipe II en 1573.Caracter particular y especifico. En
estos documentos jurdicos al proceso de la conquista y de la colonizacin
doctrinaria y procesal al de la obra de Castilla en Amrica y centralizada de la
corona, disimulada en los primeros tiempos de la conquista.

EL CEDULARIO DE PUGA Y LAS ORDENAZAS DE TOLEDO

Comparable con estos trabajos es el que hizo el virrey Francisco de Toledo en

el Per sabido es que Toledo no se limit a vivir en el palacio de Lima sino que
con un cortejo de funcionarios, juristas, sacerdote y militares, visito el territorio
del viren nato, enterndose de las costumbres del antigua imperio para
confeccionar sus ordenanzas. Al mismo tiempo realizo una labor de recopilacin
de urgencia haba una carta de Rey en 1570.

EL CODIGO OVANDINO Y EL CEDULARIO DE ENCINAS

Fuera de Amrica el primer esfuerzo de recopilacin se debe a Juan de Ovando,

Presidente del consejo de indias. Ovando no llego a terminar su cdigo, llamado
el cdigo ovandino, pero despus de consultar los registros del consejo de indias
llego a extractar una serie de leyes de carcter religioso y las relativas de dicho
consejo de seis libros, que fueron publicados por orden del rey.

EL PROCESO DE LA RECOPILACION DE 1680

En la segunda etapa de preparacin de las leyes de indias, intervienen Diego de

Zorrilla y Rodrigo de Aguilar y Acua y dos juristas vinculados directamente con
el Per. Aguiar llego a publicar la obra titulada "sumarios de la recopilacin
general de las leyes".

33
La recopilacin de leyes de india, es pues, el resultado del trabajo de un conjunto
de magistrados, todo estos esfuerzos forman una segunda etapa hasta 168, en
que fue promulgado la recopilacin.

DEDICATORIA

Dedico este trabajo a todos los interesados sobre los temas de la Historia del
Derecho Peruano, poder informarnos y tener suficientes informacin sobre las
leyes, normas y cumplirlas como lo dictan.

34
INDICE
PRESENTACIN
INTRODUCCIN

ENRIQUE DE SUSA: EL OSTIENSE

EL PENSAMIENTO DE TOMAS DE AQUINO SOBRE LA GUERRA JUSTA
FRANCISCO DE VITORIA Y SUS CLASES EN SALAMANCA
TITULOS ILEGITIMOS Y QUE SE ALEGABAMN LEGITIMOS SIN SERLO
FRANCISCO DE VITORIA Y LA DOCTRINA DE LA GUERRA JUSTA
GINES DE SEPULVEDA

EL DERECHO CASTELLANO
INFLUENCIA EN LA FORMACIN DEL DERECHO CASTELLANO
PRINCIPALES DOCUMENTOS JURIDICOS CASTELLANOS ANTERIORES AL
DESCUBRIMIENTO DE AMRICA.
DERECHO INDIANO
INSTITUCIONES COLONIALES EN EL PERU
LOS ORGANISMOS AMERICANOS DE GOBIERNO
a) Virreyes
b) Gobernadores
c) Corregidores
d) Autoridades colegiadas
LA JUSTICICA COLONIAL Y FORMAS DEL DERECHO PROCESAL
PRIMEROS INTENTOS DE COORDINACIN DEL DERECHO INDIANO
EL CEDULARIO DE PUGA Y LAS ORDENANZAS DE TOLEDO
EL CODIGO OVANDINO Y EL CEDULARIO DE ENCINAS
EL PROCESO DE LA RECOPILACIN DE 1680

DEDICATORIA

35
CONCLUSION

CONCLUSION
Para Enrique de Susa, el Ostiense, los indios simplemente tenan que reconocer la
soberana del emperador y convertirse a la fe cristiana. Si no lo hacan, podan ser
obligados a ello por las armas. Tal era el sentido del requerimiento, ideado que se lea el
documento a los indios, aunque no lo entendan; en el que se les proclamaba que eran
vasallos del emperador y feligreses del papa y que si se resistan seran considerados
rebeldes y como tales castigados.

36