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SALA REGIONAL DEL CARIBE

EXPEDIENTE No: 322/15-20-01-6

TRIBUNAL FEDERAL
DE JUSTICIA FISCAL Y
***** ****** **** ** ****
ADMINISTRATIVA

Cancn, Municipio de Benito Jurez, Quintana Roo, a


doce de enero de dos mil diecisis. Vistos los autos del juicio en que
se acta y en virtud de no existir cuestiones de previo y especial
pronunciamiento, ni pruebas pendientes por desahogar, estando
debidamente integrada esta Sala Regional del Caribe del Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, por los MAGISTRADOS
NICANDRO GMEZ ALARCN, Titular de la Segunda Ponencia y
Presidente de esta Sala, PEDRO ALFREDO DUARTE ALBARRN,
Primer Secretario de Acuerdos y Secretario de Acuerdos A adscrito
a la Primera Ponencia de la Sala Regional del Caribe, designado con
tal carcter por el Magistrado Manuel Carapia Ortiz, Titular de la
Primera Ponencia de sta Sala, actuando en suplencia por ausencia
temporal del Titular de la Primera Ponencia, por virtud del periodo
vacacional de que goza, al haber fungido como encargado de la
guardia ejercida durante el segundo perodo vacacional ordinario del
ao 2015, conforme a lo dispuesto por el artculo 8, penltimo
prrafo, de la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa, en relacin con el artculo noveno del Acuerdo
G/JGA/59/2015, de 16 de junio de 2015, emitido por la Junta de
Gobierno y Administracin de este Tribunal, publicado en el Diario
Oficial de la Federacin el 30 de junio de 2015, y ALBERTO ROMO
GARCA, Titular de la Tercera Ponencia e instructor del presente
juicio y, ante el Secretaria de Acuerdos, Licenciada ELIZABETH
VZQUEZ PINEDA, quien da fe, con fundamento en los artculos 49,
50 y 51 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo; 31, 35 y 38, fraccin VIII, de la Ley Orgnica del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, publicada en el
2

Diario Oficial de la Federacin, el seis de diciembre de dos mil siete,


se procede a dictar la sentencia en el juicio contencioso
administrativo 322/15-20-01-6, en los siguientes trminos, y;

RESULTANDO
1. Mediante escrito presentado en la Oficiala de Partes de
esta Sala el diecisiete de marzo del ao en curso, mediante el cual
**** ****** ******* *******, en su carcter de apoderado de la persona
moral al rubro citada, demand la nulidad de la resolucin
determinante con nmero de oficio 2407/2067/9500/0042/2015 de
trece de enero de dos mil quince, emitida por el Titular de la
Subdelegacin de Cancn, Delegacin Estatal en Quintana Roo,
del Instituto Mexicano del Seguro Social, mediante la cual se
impusieron recargos y multas, por la cantidad total de $7900,239.39
(siete millones novecientos mil doscientos treinta y nueve pesos con
treinta y nueve centavos) a cargo de la parte actora, escrito en el
que relat los hechos, invoc el derecho, expuso diversos conceptos
de impugnacin y ofreci las pruebas que estim pertinentes.

2. Mediante provedo de catorce de abril de dos mil


catorce, se admiti a trmite la demanda de nulidad en la va
ordinaria tradicional y se orden que con el escrito de cuenta y
documentos anexos se le corriera traslado a la enjuiciada para que
diera contestacin dentro del plazo legal correspondiente.

3. A travs del oficio 24010161/4100/C-JF-528/2015


presentado en la Oficiala de Partes de esta Sala el veintiocho de
mayo de dos mil quince, la autoridad enjuiciada dio contestacin a la
demanda; oficio del cual, se dio cuenta por auto de uno de junio del
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mismo ao, donde se otorg a la actora el plazo de ley para ampliar


la demanda.

4. Mediante ocurso recibido en la Oficiala de Partes de


esta Sala el veinticinco de junio de dos mil quince, la actora llev a
cabo su ampliacin a la demanda, lo cual se acord de conformidad
en provedo del da siguiente y se orden correr el traslado de ley a
la enjuiciada para que llevara a cabo su respectiva contestacin.

5. Por oficio 24010161/4100/C-JF-733/2015, presentado


en la Oficiala de Partes de esta Sala el doce de agosto del ao
pasado, la enjuiciada dio contestacin a la ampliacin de demanda;
oficio del cual, se dio cuenta por auto de catorce de agosto del dos
mil quince y en el cual se otorg a las partes el plazo de ley para
formular alegatos, derecho que slo fue ejercido por la accionante,
segn consta en provedo de dos de octubre de dos mil quince.

6. Finalmente, mediante provedo de cinco de octubre de


dos mil quince, se tuvo por cerrada la instruccin en el presente
juicio, por lo que, se procede a emitir el fallo respectivo, de la forma
siguiente:

CONSIDERANDO

PRIMERO. Esta Sala es competente para conocer y


resolver el presente asunto. Por razn de materia, porque las
resoluciones impugnadas se adecan a lo dispuesto por el artculo
4

14 de la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y


Administrativa. Y, por cuestin de territorio, porque el domicilio de la
actora sealado en la demanda se encuentra dentro de la
circunscripcin que corresponde a esta Sala, conforme a lo
establecido en los artculos 31, 32, 33, 34 y 35 de dicha ley, en
relacin con los diversos numerales 13 de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, 21, fraccin XX, y 22,
fraccin XX, del Reglamento Interior del Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa.

SEGUNDO. La existencia del acto impugnado y del


simultneamente combatido est debidamente acreditada en autos,
con la exhibicin que al respecto realiz la autoridad; documentales
que hacen prueba plena para este cuerpo colegiado, de conformidad
con los artculos 129 y 202 del Cdigo Federal de Procedimientos
Civiles, de aplicacin supletoria en esta materia en relacin con el
diverso numeral 46, fraccin I, de la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso Administrativo.

TERCERO. Los conceptos de violacin primero y


segundo, de la demanda sern analizados en su conjunto dada la
estrecha relacin que guardan entre s, dadas las omisiones que en
ellos plantea la accionante.

Es as, porque la accionante considera que procede


declarar la nulidad de la resolucin impugnada, de conformidad con
lo que establece el artculo 51, fraccin II, de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, ya que dicha
determinacin carece de debida fundamentacin y motivacin.
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Agrega que la autoridad demandada no consider que la


accionante no tom en cuenta que la accionante s dio contestacin
oportuna al oficio nmero 2407/2067/9500/0950/2014 de diecisis de
julio de dos mil catorce, a travs del cual se le formul un
requerimiento de informacin, esto es, a travs del escrito de
veinticinco de julio de dos mil catorce, al cual acompa los
contratos de obra celebrados con tercera personas que fueron las
encargadas de realizar las mejoras al hotel ubicado en *********
******** *** **** **** ** ******* *** **** ********* ******* ******** ****
********* ** ****** ******* ****** ****** ******

Continua diciendo que aun cuando la accionante sea


propietaria del inmueble en cuestin, lo cierto es que no tiene el
carcter de patrn de los trabajadores que intervinieron en las obras
de construccin del proyecto mencionado, de conformidad con el
artculo 5 del reglamento del Seguro Social Obligatorio para los
Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo Determinado.

No obstante lo antes narrado, refiere que la autoridad


demandada no reconoce que la accionante hubiera presentado la
relacin de subcontratistas que se encargaron de la construccin de
la obra en cuestin, manifestando que a su criterio faltaba diversa
documentacin, no obstante que la actora no estaba obligada a
presentarla, ya que no se ubica dentro de los supuestos del artculo
304 A de la Ley del Seguro Social, ya que s proporcion toda la
6

documentacin requerida y respecto de la cual s tena obligacin de


presentar y contar con los archivos, con lo que se demuestra que si
cumpli con el requerimiento de informacin que le fue formulado
mediante el oficio nmero 2407/2067/9500/0950/2014 de diecisis
de julio de dos mil catorce.

En ese sentido refiere que la autoridad demandada viol


en su perjuicio lo que establece el artculo 16 constitucional, ya que
dej de valorar la documentacin que le fue presentada en
cumplimiento al requerimiento que le fue formulado, tal y como se
observa del considerando octavo de la resolucin impugnada; de ah
que de forma equivocada y sin fundar y motivar su determinacin, la
enjuiciada determin presuntivamente las bases de cotizacin de las
cuotas obrero patronales omitidas y fijara en cantidad lquida los
crditos fiscales en trminos de lo que establece el artculo 18 del
Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de
la Constriccin por Obra o Tiempo Determinado.

Por su parte, la autoridad demandada al momento de


formular su respectiva contestacin refiere que son infundados los
argumentos de la accionante, en virtud de que la resolucin
impugnada s fue emitida en trminos de lo que establece el artculo
38, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el
diverso 16 constitucional, ya que s se encuentra fundada y
motivada.

Agrega que el instituto demandado, con fundamento en lo


dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin XXVIII del artculo 251
de la Ley del Seguro Social y 18 del Reglamento del Seguro Social
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Obligatorio de los Trabajadores de la Construccin por Obra y


Tiempo Determinado, emiti el oficio de requerimiento de
informacin de diecisis de julio de dos mil catorce, a efecto de que
la accionante proporcionara la documentacin respecto a la obra en
construccin ubicada ********* ******** *** **** **** ** ******* *** ****
********* ******* ******** **** ********* ** ****** ******* ****** ****** *****;
sin embargo, refiere que el patrn no dio total cumplimiento al
requerimiento de solicitud de informacin.

De ah que el instituto demandado, al no contar con la


totalidad de los documentos requeridos a la actora es que procedi a
realizar la determinacin presuntiva prevista en el artculo 18, prrafo
segundo, del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los
Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo Determinado
por el periodo comprendido del uno de enero al treinta de junio,
ambos de dos mil catorce.

A criterio de los Magistrados integrantes de esta Sala se


estiman substancialmente fundados los argumentos de la
accionante.

Es as, ya que en el caso no se surte la hiptesis de


determinacin presuntiva prevista en el 18 del Reglamento del
Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin
8

por Obra y Tiempo Determinado, al sostener que en la resolucin


impugnada no se motiv cules fueron los documentos faltantes o
que obligaciones dej de cumplir el patrn para que con sustento en
ello se aplicara la aludida determinacin presuntiva.

Al respecto, del anlisis que realiza esta Juzgadora a la


resolucin determinante contenida en el oficio ************************,
de trece de enero de dos mil quince, visible a fojas 367 a 406, la cual
es valorada en trminos del artculo 46, fraccin I, de la Ley Federal
de Procedimiento Contencioso Administrativo, se observa que en los
considerandos Quinto, Sexto, Sptimo y Octavo de dicha resolucin
que la autoridad demandada formul un requerimiento de
informacin y documentacin con nmero de folio
2407/1CC/A18/00030/2014, contenido en el oficio nmero
2407/2067/9500/0950/2014, de diecisis de julio de dos mil catorce
(fojas 62 a 65 de autos), dicho requerimiento fue sustentado en el
artculo 18, primer prrafo, del Reglamento del Seguro Social
Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin por Obra o
Tiempo Determinado para que se cumpliera dentro del trmino de
cinco das hbiles y se formul con el objeto de que el patrn
proporcionara la informacin y documentacin necesaria para el
ejercicio de las facultades de comprobacin del Instituto demandado,
respecto de la obra en construccin ubicada en ********* ******** ***
**** **** ** ******* *** **** ********* ******* ******** **** ********* ** ******
******* ****** ****** ****** por el periodo de ejecucin comprendido del
uno de enero al treinta de junio, ambos de dos mil catorce.

Al respecto, se observa que se requiri al patrn la


siguiente informacin y documentacin:
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1. Listas de raya, tarjetas de control de control de pagos,


tarjetas individuales de percepciones, recibos de sueldos y
salarios, de gratificaciones, de prestaciones y otros
comprobantes de retribuciones;
2. Contratos y recibos de honorarios asimilables a sueldos y
salarios, de las personas fsicas (personal tcnico) que
participaron directamente en la obra de construccin de que
se trata.
3. Control de asistencia, as como las tarjetas de control de
asistencia y control de tiempo laborado de los trabajadores
que participaron directamente en la obra, as como nminas
semanal, quincenal o mensual, segn corresponda a todos
los trabajadores.
4. Sistemas y registros de contabilidad; Libros de contabilidad:
Diario y Mayor; Registros auxiliares; Balanzas mensuales
de comprobacin a tercer nivel y Plizas de registro de
diario, de ingresos y de egresos.
5. Declaraciones mensuales del impuesto sobre nminas o su
equivalente.
6. Los avisos que a la fecha hayan sido presentados ante el
Registro Federal de Contribuyentes (De inscripcin y
cambio de situacin fiscal, formas R-1 y R-2; forma RU
Formato nico de solicitud de inscripcin y avisos al
Registro Federal de Contribuyentes).
7. Contrato a precios unitarios o precio alzado celebrado con
el propietario o contratante para la ejecucin de la obra de
construccin, y los anexos que forman parte del contrato;

a) Presupuesto (contiene la descripcin de los conceptos,


unidades de medicin, cantidades de trabajo, precios
unitarios o precios unitarios con nmero y letra e
importes por partida, subpartida, concepto y del total de
la proposicin).
b) Listado de insumos (materiales, mano de obra,
maquinaria, equipo).
c) Anlisis, clculo e integracin del factor del salario real
por categora.
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d) Tabulador de salarios base de mano de obra por jornada


diurna de ocho horas e integracin de los salarios.
e) Programa de erogaciones calendarizado y cuantificado
mensualmente de utilizacin de personal obrero.
f) Programa de erogaciones de la ejecucin general de los
trabajos, por partida, calendarizado y cuantificado
mensualmente, y
g) Programa de erogaciones calendarizado y cuantificado
mensualmente de utilizacin de personal tcnico.
8. Facturas expedidas y pagadas con sus respectivas
estimaciones, mismas que avalan los trabajos efectuados.
9. Subcontratos celebrados para la ejecucin de una parte o
fase de la obra de construccin de que se trata y facturas,
recibos o comprobantes fiscales emitidos por
subcontratistas o destajistas que intervinieron en la obra de
construccin por concepto de mano de obra pagada.
10. Planos arquitectnicos de la obra de construccin
autorizados por el municipio, licencias o permisos de
construccin.
11. Acta constitutiva de la sociedad e instrumentos
notariales que contengan modificaciones a la Escritura
constitutiva, as como los que contengan los poderes
otorgados para la Representacin legal de la sociedad.
12. Identificacin oficial con fotografa y firma del
Representante legal del patrn.
13. Aviso de inscripcin patronal ante el Instituto Mexicano
del Seguro Social del centro de trabajo correspondiente al
domicilio de la obra de constriccin, as como el del
domicilio fiscal, o en su caso, registro nico.
14. Aviso de registro de obra del propietario o contratista,
Aviso de registro de fase de obra de subcontratista, Aviso
de Incidencia de Obra, segn corresponda.
15. Relacin mensual de trabajadores de la construccin
presentada en trminos del Reglamento del Seguro Social
Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin por
Obra o Tiempo Determinado.
()

Al respecto, en el Considerando Sexto de la resolucin


determinante, se desprende que el patrn, por conducto de su
representante legal, present escrito de veinticinco de julio de dos
mil catorce, a travs del cual dio cumplimiento al requerimiento de
informacin y documentacin con nmero de folio
2407/1CC/A18/00030/2014, contenido en el oficio nmero
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2407/2067/9500/0950/2014, de diecisis de julio de dos mil catorce,


por lo que exhibi copia de los siguientes contratos de obra:

**** ***** *** ******** ****


***: ************
******** ********: **********

***** *** ** ****


***: ************
******** ********: ***********

****** ********** * ***** ****** *** ** ****


***: ************
******** ********: ***********

********** * ******** ********** *** ** ****


***: *************
******** ********: ***********

****** ************** *** ** ****


***: ************
******** ********: **********

**** ***** ******** ****** *** ** ****


***: *************
******** ******** ***********
12

********** ************** * ********** *** ** ****


***: **************
******** ********: **************

*** ******** *** ** ****


***: ************
******** ********: ************

******** * ************ ********* *** ** ****


***: ************
******** ********: ********

Ahora bien en el Considerando Sptimo de la resolucin


que se analiza, la autoridad demandada seal que el patrn no dio
cumplimiento a la totalidad de la solicitud de informacin que le
formul la autoridad fiscal en los trminos y para los efectos
previstos por el artculo 18, primer prrafo del Reglamento del
Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin
por Obra o Tiempo Determinado, determinndose que el patrn
cometi la infraccin contenida en el artculo 304-A, fraccin IX, de la
Ley del Seguro Social, tan es as que incluso se hizo acreedora a
una multa.

En ese contexto la autoridad demandada refiri que la


actora se limit a proporcionar contratos de obra a precio unitario con
diversos subcontratistas, pero no exhibi la documentacin solicitada
en el requerimiento de informacin que le fue formulado con
anterioridad.
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De ah que la autoridad fiscalizadora precis de forma


previa la existencia, naturaleza y cuanta de las disposiciones y
obligaciones incumplidas por parte del patrn revisado, por lo que
procedi a determinar presuntivamente y fijar en cantidad lquida las
cuotas correspondientes en trminos del artculo 18 del Reglamento
del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la
Construccin por Obra o Tiempo Determinado.

De lo anterior se colige que el actuar de la autoridad


demandada es ilegal, pues tal como se desprende de la propia
resolucin determinante, la actora en el presente juicio atendi el
requerimiento efectuado por el Instituto de proporcionar la
informacin y documentacin relacionada (el cual fue notificado el
dieciocho de julio de dos mil catorce), toda vez que por escrito de
veinticinco de julio de dos mil catorce presentado en la Oficiala de
Partes de la demandada, proporcion diversa informacin y/o
documentacin a la autoridad demandada.

Sin embargo, en el Considerando Octavo de la resolucin


impugnada se estableci que el patrn revisado no cumpli en su
totalidad con presentar informacin y documentacin dentro del
plazo otorgado para tal efecto, asimismo, en el Considerando
Noveno de la resolucin impugnada se precis que la patronal se
haba colocado en el supuesto de determinacin presuntiva previsto
en el artculo 18 del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para
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los Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo


Determinado, sin que la autoridad demandada expresara motivacin
alguna respecto de las razones por las cuales la documentacin
proporcionada no le otorgaba los elementos necesarios para
determinar el cumplimiento de las obligaciones del demandante.

Ello es as, porque la autoridad se limit a sustentar que


no fue suficiente la informacin proporcionada para el anlisis del
cumplimiento de las obligaciones fiscales, de ah que procedi a
realizar la determinacin presuntiva a partir de la informacin tcnica
presentada por el patrn, esto es de los planos arquitectnicos, sin
embargo, lo anterior es insuficiente para tener cumplida a cabalidad
la garanta de motivacin que establece el artculo 16 constitucional,
ya que del anlisis del escrito de cumplimiento de requerimiento de
informacin de veinticinco de julio de dos mil catorce, el cual obra a
fojas 66 y 67 de autos y que se valora en trminos de lo que
establece el artculo 46, fraccin I, de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, se observa que el patrn
revisado al presentar la informacin que le fue requerida refiri, entre
otras cosas, que:

a) La actora es propietaria del inmueble donde se llev a


cabo la obra, ubicado en ********* ******** *** **** **** **
******* *** **** ********* ******* ******** **** ********* **
****** ******* ****** ****** ***** (***** ***), pero no cuenta
con trabajadores, tan es as que al momento en que se
le formul el requerimiento de informacin y
documentacin no contaba con un registro patronal
vigente ante el Instituto Mexicano del Seguro Social,
por lo que no es posible la tramitacin del SATIC 01.
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b) La actora celebr contratos con diversas empresas


para que efectuaran la obra, por lo que estas ltimas
son las que si cuentan con registro patronal, han
tramitado el SATIC 01, aunado a que son ellas las que
cumplen con sus obligaciones patronales ante el
Instituto Mexicano del Seguro Social, respecto de los
trabajadores que laboran con ellas para el cumplimiento
de esos contratos; asimismo, cubren sus salario y la
totalidad de sus prestaciones sociales.

c) Las empresas contratistas con las que llev a cabo la


obra y respecto de las cuales exhibi los contratos
respectivos son: **** ***** *** ******** ***** ***** **** **
***** ****** ********** * ***** ** ******* **** ** *****
********** * ******** ********** **** ** ***** ******
************** **** ** ***** **** ***** ******** ****** **** **
***** ********** ************** * ********** **** ** ***** ***
******** **** ** **** ******** * ************ ********* **** **
*****

Como se ve, la actora sostuvo que no tiene empleados de


obra, ya que est es subcontratada con las diversas empresas
respecto de las cuales exhibi los contratos de obra y refiri que
stas son las que cumplen con las obligaciones fiscales ante el
Instituto Mexicano del Seguro Social.
16

Lo anterior se robustece con el contenido de los contratos


de obra celebrados entre la accionante y los diversos contratistas
**** ***** *** ******** ***** ***** **** ** ***** ****** ********** * ***** **
******* **** ** ***** ********** * ******** ********** **** ** ***** ******
************** **** ** ***** **** ***** ******** ****** **** ** ***** **********
************** * ********** **** ** ***** *** ******** **** ** **** ******** *
************ ********* **** ** ***** a efecto de realizar instalacin de
materiales de plomera, hidrosanitarios, aire acondicionado en las
habitaciones y zonas nobles del hotel; colocacin de durok y tabla
roca en diferentes reas del hotel; mano de obra por trabajos de
demolicin, obra civil, albailera, colocacin de cermica y
acabados en habitaciones y zona noble del hotel; mano de obra por
la instalacin de sistema de deteccin de incendios en el hotel;
trabajos de carpintera; instalacin de materiales y equipos elctricos
en habitaciones, pasillos y zonas comunes del hotel; remodelacin,
demolicin, obra civil, albailera y acabados en fachada del edificio
cuerpo bajo, piscinas, lavandera y restaurantes; mano de obra por
la instalacin de cancelera de aluminio, vidrio y elementos
decorativos en habitaciones y zona noble del hotel, suministro y
aplicacin de recubrimiento estirenado e interior, suministro e
instalacin de vidrio, alucob y aluminio en fachada principal el hotel;
as como mano de obra por trabajos de demolicin, obra civil,
albailera y acabados en: fachada de torre principal y lobby,
documentales que obran en original a fojas 68 a 200 de autos, y que
se valoran en trminos del artculo 46, fraccin I, de la Ley Federal
de Procedimiento Contencioso Administrativo.

Asimismo de su contenido se aprecia que se celebraron


con diversas contratistas, las cuales se obligaron a ejecutar bajo su
propia direccin y responsabilidad los trabajos que requiere la obra
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consistente en la remodelacin del inmueble ubicado en *********


******** *** **** **** ** ******* *** **** ********* ******* ******** ****
********* ** ****** ******* ****** ****** ***** (***** ***), lo que denota la
subcontratacin de la obra.

Asimismo, del contenido de cada uno de los contratos se


observa que la personalidad jurdica del contratante y del contratista
son independientes, as como las relaciones del contratista y los
trabajadores que este ltimo empleara para dar cumplimiento a dicho
instrumento, en el cual tambin se precis que el contratista sera el
nico responsable de las obligaciones obrero patronales de cualquier
naturaleza respecto de dichos trabajadores.

Lo anterior, se advierte del contenido de la clusula


segunda, inciso d), que de forma similar se seala en cada uno de
los contratos en los siguientes trminos: d) Cumplir con las
obligaciones que las leyes respectivas imponen en materia de
trabajo y seguridad social a los patrones de conformidad con el
artculo 13 de la Ley Federal de Trabajo vigente y artculos 5, 9 y 17
del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores
de la Construccin por Obra o Tiempo Determinado, y a responder
de todas las reclamaciones que sus trabajadores, autoridades o
instituciones presente en contra de LA CONTRATISTA, en relacin
con los trabajos materia de ese contrato, obligndose a sacar en paz
y a salvo a LA CONTRATISTA en estos casos.
18

En ese contexto, tal y como lo refiere la accionante, la


autoridad demandada, previo a la determinacin presuntiva deba
considerar todas las circunstancias relacionadas y motivar su
determinacin.

De ah que para tener por cumplido a cabalidad el


requisito de motivacin que al efecto exige el artculo 38, fraccin IV,
del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el diverso 16
Constitucional, el Instituto demandado debi en todo caso, exponer
las razones, motivos y circunstancias por las cules, pese a la
documentacin proporcionada en tiempo por la contribuyente
revisada, no estaba en aptitud de contar con los elementos
necesarios para determinar si aun y cuando se plante que la
obra estaba subcontratada, aun as la actora estaba obligada a
demostrar que contaba con trabajadores, el nmero de stos, sus
nombres, das trabajados, salarios devengados, las declaraciones
mensuales del impuesto de nmina, entre otros que le permitieran
determinar la existencia, naturaleza y cuanta de las obligaciones a
cargo del patrn requerido, en el entendido de que la actualizacin
de la hiptesis de determinacin presuntiva prevista en el artculo 18
Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de
la Construccin por Obra y Tiempo Determinado, encuentra sustento
en la falta de cumplimiento de la informacin y documentacin
requerida por la autoridad, sin que al efecto se desprenda
razonamiento sustancial alguno que permita a esta Juzgadora tener
la certeza sobre cul fue la documentacin o informacin que la
contribuyente incumpli con presentar, o de qu forma sta fue
insuficiente para proporcionar los elementos necesarios aducidos por
la enjuiciada en el oficio controvertido.
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Por lo que, si la resolucin determinante emitida por el


Instituto Mexicano del Seguro Social, se apoya en un requerimiento
de documentacin e informacin efectuado de conformidad con el
artculo 18 del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los
Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo Determinado, el
cual el patrn proporcion en forma total o parcialmente, entonces es
inconcuso que dicha liquidacin no cumple con el requisito de la
debida motivacin exigida por el artculo 16 Constitucional, si no se
precisa con exactitud cules fueron los documentos que se omiti
proporcionar en relacin con los que originalmente fueron requeridos
y por cuya omisin la autoridad se vio en la necesidad de determinar
presuntivamente los crditos fiscales relativos al pago de cuotas
obrero patronales, sin que dicha motivacin pueda vlidamente ser
inferida por el estudio comparativo realizado entre los datos relativos
a lo requerido y lo exhibido por el patrn, puesto que la garanta
constitucional protegida por el artculo sealado no permite que el
acto de molestia se base en simples conjeturas; por tanto, si slo se
seala en la resolucin que no se dio cumplimiento pleno al
requerimiento formulado por la autoridad en el plazo de cinco das
otorgado para tal efecto, la cdula de liquidacin no se encuentra
debidamente motivada.

Cobra aplicacin al caso, la jurisprudencia VI. 2o. J/248,


emitida por el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito,
visible en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, de la
20

Octava poca, tomo 64, abril de 1993, pgina 43, que prescribe lo
siguiente:

FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN DE LOS ACTOS


ADMINISTRATIVOS.- De acuerdo con el artculo 16
constitucional, todo acto de autoridad debe estar
suficientemente fundado y motivado, entendindose por
lo primero que ha de expresarse con precisin el
precepto legal aplicable al caso y por lo segundo, que
tambin deben sealarse con precisin, las
circunstancias especiales, razones particulares o causas
inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la
emisin del acto, siendo necesario adems, que exista
adecuacin entre los motivos aducidos y las normas
aplicables, es decir, que en el caso concreto se configure
la hiptesis normativa. Esto es, que cuando el precepto
en comento previene que nadie puede ser molestado en
su persona, propiedades o derechos sino en virtud de
mandamiento escrito de autoridad competente que funde
y motive la causa legal del procedimiento, est exigiendo
a todas las autoridades que apeguen sus actos a la ley,
expresando de que ley se trata y los preceptos de ella
que sirvan de apoyo al mandamiento relativo. En materia
administrativa, especficamente, para poder considerar
un acto autoritario como correctamente fundado, es
necesario que en l se citen: a).- Los cuerpos legales y
preceptos que se estn aplicando al caso concreto, es
decir, los supuestos normativos en que se encuadra la
conducta del gobernado para que est obligado al pago,
que sern sealados con toda exactitud, precisndose
los incisos, subincisos, fracciones y preceptos aplicables,
y b).- Los cuerpos legales, y preceptos que otorgan
competencia o facultades a las autoridades para emitir el
acto en agravio del gobernado.

De igual manera resultan ilustrativas las siguientes tesis:

V-TASR-XVI-2481 //R.T.F.J.F.A. Quinta poca. Ao VII.


Tomo IV. No. 73. Enero 2007. p. 2069
CDULAS DE LIQUIDACIN DE CUOTAS OBRERO
PATRONALES DE TRABAJADORES DE LA
CONSTRUCCIN POR OBRA Y TIEMPO
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DETERMINADO, CON BASE A LA EXPERIENCIA DEL


INSTITUTO.- SU DEBIDA MOTIVACIN.- Si al emitir una
cdula de liquidacin, el Instituto Mexicano del Seguro
Social se apoya en un requerimiento de documentacin e
informacin efectuado de conformidad con el artculo 18
del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los
Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo
Determinado, el cual el patrn proporcion parcialmente;
esa liquidacin no cumple con el requisito de la debida
motivacin exigida por el artculo 16 Constitucional, si no
se precisa con exactitud cules fueron los documentos
que se omiti proporcionar en relacin con los que
originalmente fueron requeridos y por cuya omisin la
autoridad se vio en la necesidad de determinar
presuntivamente el crdito fiscal relativo al pago de cuotas
obrero patronales, sin que dicha motivacin pueda
vlidamente ser inferida por el estudio comparativo
realizado entre los datos relativos a lo requerido y lo
exhibido por el patrn, puesto que la garanta
constitucional protegida por el artculo sealado no
permite que el acto de molestia se base en simples
conjeturas; por tanto, si slo se seala en la resolucin
que no se dio cumplimiento total al requerimiento
formulado por la autoridad en el plazo de cinco das
otorgado para tal efecto, la cdula de liquidacin no se
encuentra debidamente motivada. (137)

Juicio Contencioso Administrativo No. 573/06-16-01-8.-


Resuelto por la Sala Regional Peninsular del Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 24 de
octubre de 2006, por unanimidad de votos.- Magistrada
Instructora: Juana Griselda Dvila Ojeda.- Secretario: Lic.
Rigoberto Jess Zapata Gonzlez.

VI-TASR-XIX-7
DETERMINACIN PRESUNTIVA PREVISTA EN EL
ARTCULO 18 DEL REGLAMENTO DEL SEGURO
22

SOCIAL OBLIGATORIO PARA LOS TRABAJADORES


DE LA CONSTRUCCIN POR OBRA O TIEMPO
DETERMINADO.- EL INSTITUTO MEXICANO DEL
SEGURO SOCIAL NO SE ENCUENTRA EN APTITUD
DE EFECTUAR LA MISMA SI EL DEMANDANTE
ATENDI AL REQUERIMIENTO QUE LE FUE
FORMULADO.- Conforme a lo previsto por el artculo 18
del Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los
Trabajadores de la Construccin por Obra o Tiempo
Determinado, para que el Instituto Mexicano del Seguro
Social se encuentre en aptitud de determinar
presuntivamente los crditos cuyo pago se hayan omitido,
deber requerir al particular para que en el trmino de
cinco das proporcione los elementos necesarios para
determinar el nmero de trabajadores, sus nombres, das
trabajados y salarios devengados que permitan precisar la
existencia, naturaleza y cuanta de las obligaciones
incumplidas, debiendo en todo caso transcurrir dicho
trmino sin que se hubiere entregado dicha informacin,
por lo que si el gobernado cumplimenta dicho
requerimiento, exhibiendo diversa documentacin e
informacin al respecto, la autoridad no est en aptitud de
efectuar la determinacin presuntiva, porque cuenta con
elementos para determinar el cumplimiento de las
obligaciones a cargo de la actora, sin que se hubiere
incumplido en su totalidad dicho requerimiento,
presupuesto ste en el cual resultara aplicable la
determinacin presuntiva por la autoridad.

Juicio Contencioso Administrativo Nm. 26600/09-17-08-


8.- Resuelto por la Octava Sala Regional Metropolitana
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el
30 de agosto del 2010, por unanimidad de votos.-
Magistrado Instructor: Rafael Ibarra Gil.- Secretario: Lic.
Adrin Ramrez Hernndez.

Sin que sea bice a lo anterior, lo aducido por la autoridad


demandada al formular su oficio contestacin de demanda, en el
sentido de que la autoridad fiscal est facultada para determinar
presuntivamente en trminos del artculo 18 del Reglamento del
Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin
por Obra o Tiempo Determinado, toda vez que la contribuyente
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revisada no cumpli plena y totalmente con el requerimiento


formulado segn se desprende en el Considerando Octavo de la
resolucin recurrida, lo cual se advierte de las constancias que obran
en el expediente administrativo que lleva la autoridad a nombre de la
enjuiciante.

Es as, toda vez que, el requisito de motivacin consiste


en exponer las razones, motivos y circunstancias por las cuales se
actualizan los supuestos de hecho o hiptesis previstas en las
disposiciones legales, por lo que no es suficiente que en la
resolucin determinante se exponga que el contribuyente revisado
no cumpli plenamente con el requerimiento formulado, sin precisar
en qu consisti ese incumplimiento para que la autoridad revisora
no tuviera los elementos necesarios para realizar su facultad de
comprobacin y determinar el correcto o incorrecto cumplimiento de
las obligaciones a cargo del patrn revisado, mxime que del
contenido de la propia resolucin controvertida, se desprenden
elementos sustanciales que permiten advertir que el contribuyente
revisado cumpli con proporcionar informacin y documentacin
solicitada, sin que la autoridad demandada exhiba prueba alguna a
travs de la cual acredite que la documentacin ah enlistada no fue
presentada, o bien porque la informacin y documentacin
proporcionada no le permiti advertir el cumplimiento o
incumplimiento de sus obligaciones para con ello actualizar el
supuesto de determinacin presuntiva prevista en el artculo 18 del
reglamento antes invocado, aunado a que no tuvo en cuenta que la
24

actora sostuvo que la obra estaba subcontratada, ni analiz los


documentos que al efecto el patrn exhibi para evidenciar lo
anterior, tal es el caso de los diversos contratos a obra precio alzado
que se citaron en prrafos precedentes y que incluso fueron
reconocidos por la propia autoridad demandada en la resolucin
impugnada, segn se advierte de su Considerando Sexto.

Por lo que, al haber proporcionado el patrn la


documentacin e informacin solicitada por la autoridad demandada,
y con la cual evidencia que la obra de construccin fue
subcontratada y que las contratistas eran las encargadas de cumplir
con las obligaciones patronales ante el Instituto Mexicano del Seguro
Social, respecto de los trabajadores que intervinieron en la obra,
entonces es inconcuso que sta contaba con los elementos para
determinar de manera precisa las omisiones o en su caso el
incumplimiento del patrn del pago de cuotas obrero patronales
relativas a las distintas ramas de seguridad social y, por tanto,
tambin es infundado el que haya determinado presuntivamente y
fijado en cantidad liquida crditos fiscales a cargo del patrn citado
en base a lo dispuesto por el artculo 18 del Reglamento del Seguro
Social Obligatorio para los Trabajadores de la Construccin por Obra
o Tiempo Determinado.

Derivado de lo anterior, esta Sala estima que la


determinacin alcanzada no es contraria a la jurisprudencia 2a./J.
133/2014 (10a.), emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, publicada el viernes 27 de febrero de 2015
09:30 h, en el Semanario Judicial de la Federacin, Dcima poca,
con registro 2008559, que es del rubro NULIDAD DE
RESOLUCIONES O ACTOS DERIVADOS DEL EJERCICIO DE
FACULTADES DISCRECIONALES. LA DECRETADA POR VICIOS
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DE FORMA DEBE SER PARA EFECTOS, ya que si bien se


consider que en el caso la autoridad demandada fue omisa en
motivar correctamente la resolucin impugnada, lo cierto es que
precisamente esa omisin no hace que se actualice la procedencia
de la determinacin presuntiva prevista en el artculo 18 del
Reglamento del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de
la Construccin por Obra o Tiempo determinado, ya que como qued
demostrado en prrafos precedentes la accionante evidenci que en
el caso no estaba obligada a cubrir cuotas obrero patronales ante el
Instituto Mexicano del Seguro Social, ya que atento a los contratos
de obra que se encuentran agregados a los autos, la obra de
construccin en cuestin se encontraba totalmente subcontratada,
por lo que la obligacin de cubrir las cuotas referidas qued
transferida a los contratistas, lo que se traduce en un
pronunciamiento que atae al fondo de la controversia.

De todo lo anterior se concluye que resulta ilegal la


resolucin de determinacin presuntiva, al actualizarse la causal
prevista en el artculo 51, fraccin IV, de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, en virtud de que los
hechos que la motivaron se apreciaron en forma equivocada y por
haberse dictado en contravencin a las disposiciones que lo
sustentan, tal es el caso del procedimiento de procedencia de la
determinacin presuntiva previsto en el artculo 18 del Reglamento
del Seguro Social Obligatorio para los Trabajadores de la
Construccin por Obra o Tiempo determinado, lo cual constituye
26

propiamente el fondo de la controversia razn por la cual, procede en


trminos del artculo 52 fraccin II, de la Ley en cita, declarar la
nulidad de la resolucin impugnada en el presente juicio.

En este orden de ideas, y al resultar fundado el concepto


de impugnacin analizado, esta Sala se abstiene de analizar los
restantes conceptos de anulacin que en su caso hizo valer
oportunamente la parte actora en su escrito de ampliacin de
demanda, en virtud de que el resultado de su estudio en nada
variara el sentido del presente fallo, sin que ello implique una
violacin al artculo 50 de la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso Administrativo.

Lo anterior, en razn de que el resultado de su estudio en


nada variara el sentido del presente fallo, situacin que se robustece
con la jurisprudencia I.2o.A. J/23, emitida por el Segundo Tribunal
Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, consultable
en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, de la novena
poca, tomo X, agosto de 1999, pgina 647, que prescribe lo
siguiente:

CONCEPTOS DE ANULACIN. LA EXIGENCIA DE


EXAMINARLOS EXHAUSTIVAMENTE DEBE
PONDERARSE A LA LUZ DE CADA CONTROVERSIA
EN PARTICULAR.- La exigencia de examinar
exhaustivamente los conceptos de anulacin en el
procedimiento contencioso administrativo, debe
ponderarse a la luz de cada controversia en particular, a
fin de establecer el perjuicio real que a la actora puede
ocasionar la falta de pronunciamiento sobre algn
argumento, de manera tal que si por la naturaleza de la
litis apareciera inocuo el examen de dicho argumento,
pues cualquiera que fuera el resultado en nada afectara
la decisin del asunto, debe estimarse que la omisin no
causa agravio y en cambio, obligar a la juzgadora a
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pronunciarse sobre el tema, slo propiciara la dilacin de


la justicia.

En mrito de lo expuesto, con apoyo y fundamento en los


artculos 50, 51, fraccin IV, y 52, fracciones II, de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, se resuelve:

I.- La parte actora prob los hechos constitutivos de su


accin en el presente juicio; por lo que,

II.- Se declara la nulidad de la resolucin combatida


precisada en el primer resultando de este fallo, por los motivos y
fundamentos expuestos en el ltimo considerando del mismo.

III.- NOTIFQUESE.

As lo resolvieron y firman los Magistrados que integran la


Sala Regional del Caribe del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa, ante la Secretaria de Acuerdos que acta y da fe.

EVP

La Sala que al rubro se indica, de conformidad con lo dispuesto por los


artculos 116 de la Ley General de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica; 113, fracciones I y III de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la informacin Pblica; trigsimo octavo
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fracciones I y II, y cuadragsimo de los Lineamientos Generales en Materia


de Clasificacin y Desclasificacin de la Informacin, as como para la
Elaboracin de Versiones Pblicas; indica que fueron suprimidos de la
versin pblica de la presente sentencia el nombre de la parte actora, de
representantes legales, datos bancarios, fiscales, patrimoniales,
econmicos nmeros de crditos y cuanta de los mismos y datos de la
prima de riesgo del particular, informacin considerada legalmente como
informacin confidencial, por actualizar lo sealado en dichos supuestos
normativos. Firma el secretario de acuerdos que emite la presente.