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DELIMITACIN JURDICA DE LA FLAGRANCIA EN EL PER

Por: Marco Antonio Herrera Guzmn

1.- Antecedentes. El 9 junio del 2009 se promulg la Ley 29372,


Ley que modifica el artculo 259 del Nuevo Cdigo Procesal Penal y
que modifica, asimismo, la entrada en vigencia de dicho artculo.
Como es de recordar, este nuevo cuerpo procesal penal ya se
encuentra en plena vigencia en el Distrito Judicial de Arequipa,
mientras que dicho Cdigo se sigue implementando en los dems
distritos judiciales del pas.

La Ley 29372 no solo modifica el referido artculo 259 sino tambin


poner en vigencia los artculos 259 y 260 del Nuevo Cdigo Procesal
Penal a nivel nacional, lo cual no es ninguna novedad para nuestro
distrito judicial donde dicho Cdigo es ya una realidad tangible; lo
que nos interesa poner de relieve en este artculo es la figura de la
flagrancia por ello queremos analizar, en lo que nos permitan estas
breves pginas, su evolucin jurdica dentro de nuestro ordenamiento
penal y determinar su delimitacin jurdica actual.

2.- Concepto y Clases. Al hablar de flagrancia estamos hablando,


verdaderamente, de delito flagrante, que es definido como el
delitodescubierto en el momento mismo de su
realizacin[1]. Ahora bien, un problema en esta definicin es que no
advierte la evidente relacin que existe entre el hecho descubierto y
el sujeto activo del delito, en este sentido Manzini ha efectuado una
necesaria precisin: El concepto jurdico de flagrancia est
constituido por una idea de relacin entre el hecho y el delincuente.
No puede haber flagrancia en virtud solamente del elemento objetivo:
es necesaria siempre la presencia del delincuente, fuera de los casos
expresamente exceptuados por la ley, un cadver todava
sangrante; una casa que en ese momento se incendia no
constituyen flagrancia si el reo no es sorprendido en el acto mismo o
no se lo consigue inmediatamente[2]. Esta precisin del jurista
italiano ha resultado harto importante para la doctrina y los
legisladores nacionales, ya que, conforme veremos despus, se
present el caso de que nuestro ordenamiento procesal penal acept
por determinado tiempo una flagrancia que no requera la presencia
del delincuente en el lugar de los hechos. En todo caso, tal y como lo
ha sealado Johnny Castillo Aparicio, la flagrancia puede
descomponerse en, por lo menos, tres tipos:
a) La Flagrancia Tradicional, cuando se aprehende al delincuente
en el mismo momento en el que est cometiendo el delito.

b) La Flagrancia Material (llamada tambin: cuasiflagrancia), que


se presenta cuando el agente es perseguido y detenido
inmediatamente despus de la comisin de un delito.

c) La Flagrancia Evidencial (llamada tambin: presuncin legal de


flagrancia), cuando se encuentra al delincuente con objetos o pruebas
que revelan la comisin del delito[3].

Es de notar entonces que el debate jurdico y, por supuesto, los


cambios legislativos se producen siempre en torno a variantes de
estos tipos de flagrancia[4].

2.- Evolucin Jurdica de la Flagrancia. Otro tema que est


ligado de manera indisoluble al delito flagrante es el de la libertad
personal, lgicamente si un delincuente es atrapado en la comisin
flagrante de un delito lo primero que se pondr en discusin es si esa
flagrancia amerita una detencin inmediata que restrinja su libertad
personal, que es un derecho plenamente reconocido por nuestra
Constitucin cuyo artculo 2 numeral 24 pargrafo b) seala
claramente que: No se permite forma alguna de restriccin de la
libertad personal, salvo en los casos previstos por la
ley. Justamente, esa restriccin puede llevarse a cabo legalmente
en los casos que la propia Constitucin establece en el pargrafo f)
del mismo artculo y numeral, cuyo texto es como sigue: Nadie
puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez
o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. A inicios
del 2003, una importante ley efectu el encuadre conceptual de
este flagrante delito, se trataba de la Ley 27934, Ley que regula la
Intervencin de la Polica y el Ministerio Pblico en la Investigacin
Preliminar del Delito, y que estableca expresamente, en su artculo
4, un concepto de flagrancia con el siguiente tenor: A los efectos de
la presente Ley se considera que existe flagrancia cuando la
realizacin del acto punible es actual y, en esa circunstancia, el autor
es descubierto, o cuando el agente es perseguido y detenido
inmediatamente de haber realizado el acto punible o cuando es
sorprendido con objetos o huellas que revelan que acaba de
ejecutarlo. En este sentido la norma adoptaba con claridad los
mltiples tipos de flagrancia que existan; empero, una norma
modificatoria, de julio del 2007, cambi este panorama de una
manera que podra calificarse como radical. En efecto, el Decreto
Legislativo N 989, modificatorio de la Ley N 27934, efectu un
reencuadre del concepto de detencin flagrante que, a partir de la
fecha, deba entenderse del siguiente modo: Artculo 4.- Detencin
en flagrancia: A los efectos de la presente Ley, se considera que
existe flagrancia cuando el sujeto agente es descubierto en la
realizacin del hecho punible o acaba de cometerlo o cuando:

a) Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la


perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra
persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual o
anlogo que haya registrado imgenes de ste y, es encontrado
dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.

b) Es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas, despus de la


perpetracin del hecho punible con efectos o instrumentos
procedentes de aquel, o que hubieran sido empleados para
cometerlo, o con seales en s mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en ese hecho delictuoso.

Esta modificacin, como es de ver, extenda la flagrancia


hacia una inmediatez que iba ms all del instante de la comisin del
delito e, incluso, en un escenario diferente al de la comisin del hecho
punible. Esta definicin contradeca, por cierto, los elementos
tipificantes de la flagrancia que la doctrina y la
jurisprudencia[5] haban hecho de esta figura jurdica; sin embargo,
los responsables de esta detencin flagrante, vale decir la Polica
Nacional, rpidamente asumi este nuevo enfoque.

3.- Estado Actual de la Flagrancia. La Ley 29372, en lo que nos


interesa para nuestro estudio, la flagrancia ha quedado delimitada de
este modo: Existe flagrancia cuando la realizacin de un hecho
punible es actual y en esa circunstancia, el autor es descubierto o
cuando es perseguido y capturado inmediatamente despus de haber
realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o
huellas que revelan que acaba de ejecutarlo(artculo 259.2
NCPP). De este modo el legislador ha entendido que la flagrancia
extendida hasta un perodo de 24 horas despus de la comisin de
los hechos no solo era evidentemente imprecisa sino que, peor an,
poda dar lugar a detenciones arbitrarias lesivas de la libertad
personal. En este sentido la flagrancia, dentro del ordenamiento
jurdico procesal penal peruano, retoma su sentido clsico respecto
de la exigencia de la inmediatez personal y temporal para su
determinacin fctica, con ello los operadores del Derecho debemos
estar ajenos a toda confusin y adoptar la unidad y coherencia que
ha alcanzado esta nueva delimitacin jurdica de la flagrancia que,
con sus virtudes y defectos, implicar un orden y un inicio venturoso
para que el Nuevo Cdigo Procesal Penal entre prontamente en
vigencia en todo el territorio nacional.

[1] OSSORIO, Manuel. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS, POLITICAS Y


SOCIALES. Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1992. p. 279.

[2]. ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA. Tomo 6, Letra D, Grupo 08. Editorial Driskull,
Buenos Aires, 1998-2004. p. 99.

[3] CASTILLO APARICIO, Johnny Edwin. EL ARRESTO CIUDADANO EN ESTADO DE


FLAGRANCIA DELICTIVA. Disponible en Internet:
http://tribunalegal.espacioblog.com/post/2009/06/09/el-arresto-ciudadano-estado-
flagrancia-delictiva-el-cpp

[4] Una cuestin particular se presenta cuando estos cambios legislativos sobre la flagrancia
no se corresponden al enunciado de la libertad personal como derecho fundamental
contenido en la Constitucin. Sin embargo este problema no es nico del Per; en Espaa,
por ejemplo, esta cuestin tambin ha sido sometida a debate casi en los mismos trminos
que en nuestro escenario nacional: el legislador es libre para regular la nocin de flagrante
delito a efectos diferentes de los previstos en el artculo 18.2 CE e incluso para concretar la
forma en que el delito flagrante delimita la inviolabilidad del domicilio, siempre que, como es
obvio, no vulnere con ello el contenido esencial del derecho fundamental. La cuestin que se
plantea ahora es diferente. Lo que se discute es si el legislador puede alterar el significado
constitucional del flagrante delito para, en definitiva, mutar el derecho fundamental. MATIA
PORTILLA, Francisco Javier. DELITO FLAGRANTE E INVIOLABILIDAD DEL
DOMICILIO. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional, Ao 14, Nmero 42,
Setiembre-Diciembre 1994. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1994. p.
203.

[5] El Tribunal Constitucional se haba pronunciado sucesivamente sobre este tema, en


concordancia con una flagrancia tradicional ostrictu sensu, estableciendo la relacin
inviolable entre la flagrancia y su inmediatez temporal y personal: Segn lo ha establecido
este Tribunal en reiterada jurisprudencia, la flagrancia en la comisin de un delito presenta 2
requisitos insustituibles: a) la inmediatez temporal, es decir, que el delito se est cometiendo
o que se haya cometido instantes antes; b) la inmediatez personal, esto es, que el presunto
delincuente se encuentre ah, en ese momento en situacin; y con relacin al objeto o a los
instrumentos del delito, que ello ofrezca una prueba evidente de su participacin en el hecho
delictivo. Fundamento 6 de la Sentencia del Tribunal Constitucional en el Exp. 01957-2008-
PHC/TC, Caso Flix Santiago Hilario Cruz, del 31 das de octubre del 2008.

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