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MEDIDA CAUTELAR Se definen como todas aquellas injerencias legtimas de la autoridad en los

derechos fundamentales y son instauradas como medios para lograr los fines del proceso. Es as
que la medida cautelar no puede ser considerada como un proceso ya que no otorga ninguna
satisfaccin. Slo es una herramienta del proceso capaz de procurar la eficacia de ste. Podemos
decir que con respecto a su carcter procesal no son muchas las diferencias entre las medidas
cautelares penales con las civiles ya que en ambas son un medio para lograr los fines del proceso.
Es as que, con respecto al proceso civil, en el proceso cautelar (titulo IV del CC) el Juez, a peticin
de una de las partes, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de
una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que puede significar
la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba. La finalidad
concreta del proceso cautelar en el aseguramiento del cumplimiento del fallo definitivo; con
respecto a la finalidad abstracta esta sirve de medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se
prestigia. La confianza y seguridad de la sociedad en el rgano jurisdiccional, depender de la
eficacia que se logre en los fallos. Exp. N 24265-99 del 09/09/1999. Sala de Procesos Sumarsimos
de la Corte Superior de Justicia de Lima. "La funcin cautelar se caracteriza por ser conservativa o
aseguradora del derecho, de manera que slo se requiere la apariencia que existan intereses
sustanciales, que en doctrina se conoce como el fumus bonis iuris, lo cual no requiere de certeza
del derecho sino de la posibilidad o probabilidad de la existencia del mismo, adems del llamado
periculum in mora, es decir, del hecho natural o voluntario que es capaz de producir un dao."
Piero Calamandrei : el proceso cautelar, y por consiguiente las medidas cautelares no tendran
lugar por innecesarias, si los fallos judiciales fueran pronunciados con celeridad y oportunidad. el
proceso y su desarrollo no siempre breve, obliga a que el propio Estado reconociendo tal hecho
regule en su ordenamiento procesal medidas que garanticen la efectividad de las decisiones
judiciales que se pronuncien en los llamados procesos principales. CLASES: 1.- Para una futura
ejecucin forzada.: El embargo (art. 642 del C.P.C).- Mediante el embargo se busca garantizar el
resultado del juicio, es decir que exista la seguridad plena que cuando se dicte la sentencia firme
se pueda ejecutar voluntaria o forzosamente la obligacin mandada. El Secuestro (art. 643 del
C.P.C).- El secuestro conservativo se da slo en va ejecutiva y sin requerir que el bien afectado sea
objeto de la litis, este puede recaer en cualquier bien del deudor. La notacin de la demanda en
los registros pblicos (art. 673 del C.P.C).- Esta se da a efectos de que en virtud del principio de
publicidad registral, personas ajenas al proceso puedan informarse de la existencia de dicho
proceso. El juez debe remitir copias de la demanda, la resolucin que la admite y de la cautelar. 2.-
Temporales sobre el fondo. El Juez tomando en cuenta la necesidad del solicitante o el
fundamento que demuestra la demanda puede adelantar en algn extremo la sentencia o la
totalidad de esta. Exp. N 251-95 del 23/02/1995 Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecucin anticipada de lo que el
juzgador va a decidir en la sentencia en su integridad o slo en aspectos sustanciales, por la
necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del fundamento de su accin y prueba
que aporta. 3.- Innovativas. Cuando el Juez restituye al estado de hecho o de derecho que se tena
cuando se interpuso la demanda; esto siempre y cuando resulte necesario para asegurar la
efectividad de la sentencia. 4.- De No innovar. Lo que se busca es evitar el dao por medio del
mantenimiento del statu quo y no de hacer prevalecer ste por s mismo, en atencin a su valor
abstracto. Exp. N 17518-98 del 02/11/1998. Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la
Corte Superior de Justicia de Lima. La medida cautelar innovativa se distingue, por ser ms
excepcional que la de prohibicin de innovar, por que adelanta los efectos de la sentencia de
mrito como si la misma hubiera sido fundada, situacin que reviste un riesgo mucho mayor. no es
suficiente para dicha medida la contracautela en forma de caucin juratoria para garantizar el
resarcimiento de los posibles daos que pudieran ocasionar la medida. Adems de los
presupuestos sealados en el artculo 611 del CPC requiere tambin la irreparabilidad del
perjuicio, es decir que el peticionante debe acreditar al Juez, que si no hace ahora lo que pide,
nunca ms se va a presentar el estado de cosas que se tiene. Consultas bibliogrficas: - Cdigo
Procesal Civil. - Jurisprudencia, preguntas y respuestas jurisprudenciales, Gaceta Jurdica N 19-
Enero 2005

CONTENIDO DE LA MEDIDA CAUTELAR a) VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO Fumus bonis


iure Esto es que para la decisin final el juez debe tener certeza de la pretensin. PIERO
CALAMENDREI: La cognicin cautelar se limita en todo los casos a un juicio de probabilidades y de
verosimilitud. Declarar la certeza de la existencia del Derecho es funcin de la providencia
principal. Exp. N 4199-99 del 11/11/1999 Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la
Corte Superior de Justicia de Lima. La verosimilitud del derecho como uno de los supuestos para la
medida cautelar, se entiende como la posibilidad de que ste exista y no como una incontrastable
realidad, que slo se lograr establecer al concluir el proceso respectivo. ahora, si hace falta la
verosimilitud del derecho en la solicitud cautelar, esta no es una causal de rechazo, sino que se le
da al solicitante un plazo de cinco das para que subsane su solicitud. b) PELIGRO EN LA DEMORA
periculum in mora El peligro en la demora es cuando el Juez sabe que si no concede de
inmediato la medida cautelar que garantice el cumplimiento del fallo definitivo, es posible que
ste jams de ejecute con eficacia. Se afecta slo los bienes y derechos de las partes vinculadas
por la relacin material o de sus sucesores, en su caso.Este es un requisito fundamental, si no se
acredita el peligro en la demora no procede la medida cautelar.

SOBRE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA SOBRE LA PRESCRIPCIN:- La Prescripcin, es un tema que


se encuentra ligado al tiempo; pero debemos entender que el tiempo por s solo no produce
ningn efecto jurdico, sino que debe estar acompaado de un elemento ms, ya sea que el
tiempo vaya unido a una larga posesin y esto causar la adquisicin de un derecho (prescripcin
adquisitiva); o, si el tiempo va unido a una larga inaccin y esto ocasionar la caducidad de un
derecho (prescripcin extintiva o liberatoria). Es as, que en el caso de la prescripcin adquisitiva el
poseedor gana el derecho de propiedad y con esto deja de ser poseedor para convertirse en
propietario del bien que ha estado ocupando por determinado tiempo; podemos decir entonces
que la prescripcin es un premio que se le otorga a quien detenta la propiedad. Los requisitos para
que exista la prescripcin adquisitiva son: a) la posesin continua, b) la posesin pacfica, c) la
posesin pblica, d) la posesin por el transcurso del tiempo sealado por ley. Los plazos son
variantes si hablamos de bienes muebles o inmuebles y si son de buena o mala fe, es por ello que
para los primeros el tiempo que debe encontrarse en posesin del bien es de dos y cuatro aos0,
mientras que para el segundo caso es de cinco y diez aos respectivamente. La prescripcin
adquisitiva encuentra regulacin dentro de los derechos reales. Nuestro Cdigo Civil en su artculo
950 establece: La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin
continua, pacfica y pblica como propietario durante diez aos. Se adquiere a los cinco aos
cundo median justo ttulo y buena fe. Lpez Santos: "La prescripcin estabiliza las relaciones
jurdicas, las torna intachables: les concede firmeza, solidez, borrando todo rastro de indecisin y
de incertidumbre. de no ser as, lo que no tuviera trmino creara un inconveniente estado de
alarma y de intranquilidad en la vida social. por ella se convierte en titular del derecho aquel que
por muchos aos se desenvolvi como si realmente lo fuera; se otorga valor al hecho de que fue
dueo del bien, que se abstuvo de hacerlo producir, con dao no slo para el mismo, sino de la
colectividad" En el caso de la prescripcin extintiva es el propietario que debido a su inaccin y
descuido pierde su derecho de propiedad y con esto cede un derecho real a un sujeto
determinado. Este un medio por el cual se libra alguien de una obligacin. Los requisitos para que
exista esta prdida del derecho o la prdida de la obligacin son: a) la existencia de un derecho
que pudo ejercitarse, b) la falta de ejercicio del propietario, c) el transcurso del tiempo sealado
por ley. La figura de la prescripcin extintiva se encuentra regulada en los derechos personales,
llamados tambin obligacionales o creditorios. El artculo 1989 del Cdigo Civil seala:

SOBRE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE INMUEBLES:- La doctrina considera que la prescripcin


adquisitiva, al igual que la apropiacin, es un modo originario de adquirir la propiedad, pues el
bien no se recibe de otra persona, a diferencia de otros modos derivados como es, por ejemplo, la
compraventa, donde el bien s se recibe de otra persona (el vendedor). Beatriz Arean ensea que
la adquisicin por prescripcin se basa en dos hechos fundamentales: la posesin de la cosa por
parte de quien no es su dueo y, la duracin de esa posesin por cierto tiempo". Adems, seala
que, "De la conjuncin de la posesin con el tiempo la ley hace derivar la adquisicin". Josserand
llam el rol social de la usucapin que debe cumplir la propiedad y la necesidad de premiar a
quienes trabajan la tierra y no proteger la desidia y el abandono. La figura de la prescripcin
adquisitiva se funda en la presuncin de que el propietario no necesita el inmueble. El artculo 950
del Cdigo Civil, nos refiere las formas de prescripcin adquisitiva; y estas son la prescripcin larga
y la prescripcin corta; ambas deben ir necesariamente ligadas a otros elementos como son: la
posesin pacfica, continua y pblica; pero en el caso de la prescripcin corta se debe tener
adems justo ttulo y buena fe. -Prescripcin Larga:- Para que se pueda configurar la figura de la
prescripcin adquisitiva LARGA, debern concurrir adems de los 10 aos de posesin del bien el
elemento de la continuidad, la pacificidad de la posesin y la publicidad como propietario del
inmueble, estos requisitos segn el artculo 950 del Cdigo Civil. a) LA POSESIN CONTINUA:- La
continuidad es la POSESION del bien sin perturbaciones, pero debemos tener en cuenta los actos
cotidianos que realiza el poseedor dependern de la propia naturaleza del inmueble, es as por
ejemplo, que se trate de un inmueble que es ocupado ocasionalmente por la persona esto no
quiere decir que la posesin continua ha sido interrumpida o perturbada; por esa razn el Cdigo
Civil en su artculo 915 nos dice textualmente: si el poseedor actual prueba haber posedo
anteriormente, se presume que posey en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario. Sin
embargo, por lo dicho lneas arriba debemos saber que el cdigo civil en su artculo 953 tambin
dice:se interrumpe el trmino de la prescripcin si el poseedor pierde la posesin o es privado de
ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes de un ao o si por sentencia se le restituye. Cas. N
1454-2002-Cincha. El Peruano, 31/01/2003: "....Otro requisito sustancial, para la adquisicin de la
propiedad, por el transcurso del tiempo, es que la posesin sobre el bien inmueble sea continua,
esto es, que se ejercite sin solucin de continuidad en el tiempo o habiendo tenido interrupciones,
se recupere la posesin dentro del ao de haber sido despojado de ella; esto significa que para la
configuracin de este requisito no slo debe tenerse en cuenta el factor tiempo sino que esta, la
posesin, debe tenerse al momento de la interposicin de la demanda, al constituir un
presupuesto indispensable para la usucapio..." Exp. N 08-96. 20/08/1996 "Uno de los modos de
adquisicin de la propiedad es la prescripcin adquisitiva, que se da por posesin continua,
pacfica y pblica durante el tiempo que seale la ley. Se interrumpe el trmino de la prescripcin
si el poseedor pierde la posesin o es privado de ella, pero cesa ese efecto si la recupera ante de
un ao o si por sentencia se la restituyen." b) POSESIN PACFICA:- La posesin del bien debe ser
pacfica al momento de interponer la demanda de prescripcin adquisitiva, esto quiere decir que
esta posesin no debi ser adquirida por la fuerza, que no se vea afectada por violencia y que no
sea objeta judicialmente en su origen. Pierde el carcter pacfico cuando el poseedor es
demandado en va de accin reivindicatoria. Cas. N 431-96 " No existe posesin pacfica cuando el
poseedor ha sido vencido en los procesos sobre impugnacin de resolucin administrativa y
nulidad de ttulo de propiedad; en este caso, no se cumple con uno de los requisitos para adquirir
la propiedad por usucapin" En este punto debemos preguntarnos SE PERDER LA PACIFICIDAD
DE LA POSESIN CUANDO SE ES DEMANDADO POR EL VERDADERO PROPIETARIO DESPUS DE
TRANSCURRIDO LOS 5 O 10 AOS (se trate de prescripcin corta o larga, respectivamente) DE
POSESIN DEL INMUEBLE, TENIENDO EN CUENTA QUE EL POSEEDOR NO DEMAND LA
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE ESTE? En este sentido debemos preguntarnos si la prescripcin
adquisitiva opera en forma automtica, si el poseedor se convierte en propietario por el
transcurso del tiempo o de lo contrario si es necesaria la declaracin judicial; es decir si se necesita
acudir a un rgano jurisdiccional para que se le declare propietario del inmueble. En este sentido
la jurisprudencia nos dice: Casacin N 766-04-Lima, publicada el 30 de septiembre del 2005, pg.
14715 de la separata del Peruano. Los demandados aducen que no concurre el precepto legal de
posesin pacfica, por haberse vulnerado la misma, cuando aparece de autos que la posesin ha
sido cuestionada a travs de un proceso de desalojo instaurado en contra de la recurrente
respecto del bien sublitis, cabe sealar que dicha demanda es del ao 1999, habiendo transcurrido
un espacio mayor de posesin contina, pacfica y pblica que exige nuestro ordenamiento legal
para la interposicin de la presente demanda; por lo que TAL PROCESO JUDICIAL INICIADO LUEGO
DE LOS 10 AOS EXIGIDOS POR LEY EN NADA ENERVAN LA CONTINUIDAD Y PACIFICIDAD EXIGIDA
. (Cas. 2092-99- Lambayeque, de fecha 13/01/02 Gaceta Jurdica) La accin de
prescripcin es evidentemente declarativa, pues busca el reconocimiento de un derecho a partir
de una situacin de hecho determinada o un pronunciamiento de contenido probatorio que
adquirir certidumbre mediante la sentencia, limitndose la sentencia a declarar o negar la
existencia de una situacin jurdica De la misma manera el Dr. Gunther Gonzales quien no deja
dudas al respecto al sealar en su curso de Derechos Reales pg. 529: Se considera que la accin
reivindicatoria, e incluso las acciones posesorias, interrumpen la usucapin en vas de consumarse.
Para tal efecto se requiere la citacin con la demanda y que esta finalmente, sea declarada
fundada, DE NO ESTIMARSE LA DEMANDA, LA INTERRUPCIN DE LA USUCAPIO QUEDA SIN
EFECTO. Es as, que podemos decir que lamentablemente con contadas excepciones, son del
criterio que la prescripcin adquisitiva necesita de declaracin judicial; el argumento de los
rganos Jurisdiccionales para desestimar la prescripcin adquisitiva es que el poseedor no tiene
sentencia judicial consentida que demuestre que adquiri el inmueble por usucapio, sin darse
cuenta que es as como desalientan la explotacin de los inmuebles por parte de los poseedores,
pues que incentivo tendran para cuidar e introducir mejoras en una inmueble si despus de un
tiempo el propietario negligente lograr la restitucin del inmueble mediante la accin del
desalojo o la reivindicacin. c) POSESIN PBLICA:- La posesin se entiende pblica cuando se
realiza a la vista de todos, cuando el poseedor se comporta como propietario del inmueble,
cuando su posesin no es oculta. -Prescripcin Corta:- Ahora hablemos de la prescripcin
adquisitiva larga, esta se encuentra en la segunda parte del artculo 950 del Cdigo Civil, en la que
se estipula , que la propiedad se adquiere a los cinco aos cuando median, justo ttulo y buena
fe. d) JUSTO TTULO:- Es el ttulo imperfecto, para ser tal es indispensable que el acto jurdico
tenga por finalidad la transferencia del dominio a favor de usucapiente, aunque por presentar
algn vicio o defecto no puede cumplirse esta finalidad. Justamente se adquiere por prescripcin
por que el usucapiente posee a ttulo de propietario y posee a ttulo de dueo por que ha mediado
una causa suficiente para transmitir la propiedad. Evidentemente, esa causa legtima solamente va
a resultar eficaz para justificar la posesin como dueo, pero no para transferir la propiedad
merced del vicio o defecto que padece, los cuales sern subsanados por el hecho de la posesin
por el tiempo previsto por la ley. Este instrumento de orden legal destinado a la transmisin de la
propiedad, sera perfecto de no mediar circunstancias ajenas al adquiriente y propias del
enajenante que impidan su transferencia efectiva. Exp. N 941-95 Piura, el Cdigo Civil en su
jurisprudencia (Gaceta Jurdica), mayo 2007. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA.
CONTRATO NULO. No constituye justo ttulo una escritura pblica declarada nula por el Poder
Judicial, por lo que en este caso no puede admitirse la prescripcin corta de cinco aos. Exp. N
259-2004 Arequipa, el Cdigo Civil en su jurisprudencia (Gaceta Jurdica), mayo 2007.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. JUSTO TTULO .. Justo ttulo es el ttulo traslativo que de por s
habra bastado para operar la transferencia del dominio reuniendo las condiciones legales. Cuando
la segunda parte del artculo 950 el Cdigo Civil establece la existencia del justo ttulo, es obvio
que aun cuando este haya sido expedido por el propietario, nada impide que califique como tal,
desde que deben tomarse en cuenta otras circunstancias, como son, en este caso, el hecho de la
imposibilidad legal de la subdivisin del predio rstico, as como la posesin fsica por mayor
tiempo al requerido por la ley. e) BUENA FE:- Para que exista la buena fe, es necesario que el
poseedor crea en su legitimidad, que tenga justo ttulo en que funde su creencia. La buena fe es
un elemento indispensable para la PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE DOMINIO, siendo el artculo
914 del C.C., que establece la presuncin de buena fe, correspondiendo a quien alega lo contrario,
probarlo. La Buena fe puede configurarse por error o ignorancia, ya que ello no la destruye, salvo
que la misma no haya estado presente al momento de adquirirse el bien. Consultas: - Beatriz
AREN. CURSO DE DERECHOS REALES.. Abeledo-Perrot. 3era. edicin. Buenos Aires, pg. 294. -
Louis, JOSSERAND. COURS DE DROIT CIVIL. Tomo I. Ed. Sirey. Paris, 1938. Pg. 867. - El Cdigo Civil
en su Jurisprudencia, Dilogo con la Jurisprudencia, gaceta Jurdica S.A., I edicin 2007. - Codigo
Civil

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