Está en la página 1de 12

Derecho de Obligaciones

comparado: Derecho Alemn,


Espaol y Suizo EUGENIA l Pf.Z..JACOISTE OfAZ
U ni v~rsidD.d de Nav:u-rn

No es la pri mera vez, que la doctrina H a~l fi naJes del siglo XIX, la com-
espaola se ocupa de comparar institu- petencia legislativa de las relaciones
ciones jurdicas o algunas de ella:; con las civiles entre los particulares correspon-
del Derecho su izo. Ms bien abundan tra- dfa a cada uno de los veintisis distin-
bajos de especialistas que tienen como tos Canto nes que componen Suiza. La
base un estudio comparllivo. complej idad de la vida del siglo XX. tal
diversidad legislativa dificultaba enor-
El que ahor.! se presenta liene un memente el co mercio entre los pueblos,
contenido ms modesto, pero no por ello por la que se haca cada vez ms urge n-
de menor inters, dado que, cuantas te b tolrca de uni fi car en un Cdi go las
observaciones se hacen en l no proce- n onna~ con respeclo a lo esencial. siem-
den de una literatura aprendida, sino de pre y cuando quedasen salvaguardados
la experiencia de unos aos de estudian- los usos y caractersticas locales.
te vividos en plenitud en la Facult.1d de
Derecho de la Universidad de Zuncho El Cdigo napolenico de 1804 ins-
piraba las legislaciones de los cantones
El enfoque y estructura del trabajo de habla fra ncesa ; la influ encia austra-
responde a los puntOS que, por su inte- ca del Allgemeines Brge rJic}es Ge-
rs a efectos de la compamcin del de- setzbllch de 18 11 era noturi a en Zurich,
recho de obligaciones, fueron sugeridos donde hay que destacar la gran influen-
purel profesor Don Jo~A nlonio Doral. cia de su Escuela j urdica en el Parla-
mento Centra l, y fue base para la codi-
l. DESARROLLO H1ST ficacin de los reglamentos ci viles de l
cantn de Zunch de 1853-55.
RICO DEL CDIGO CI-
VIL SUIZO Detcrminante pam la estructura y con-
figuracin del Derechode obliglCioncs fue
1.EI Derecho de obligaciones en la sis- el Proyecto de Dresden de 1863-66, as
temtica del Derecho civil como sus posteriores leyes mercantiles y
el propio Cdigo civil alemn de 1900.
Lgicamente el Cdigo de derecho
civil suizo, de 30 de marzo de 191 1,debe Las legislaciones de los pases veci-
su redacc in a la situacin histrica y nos intluyen en el espritu del Cdigo ci-
poltica de la Confederacin Helvtica. vil sui zo, tt:ndienrJo a un sistema abierto
de aplicacin e interpretaci6n de las flor-
61
mas. flexible a nuevas situaciones veni- tic ubservarsc. por ejemplo, en la urgani-
deras. donde lo aut6ctono no pierde su zacin tic lo~ Tribunales. con Salas de
primaca y tiene en cuenla que el desti competencia exclush'a para casos liti-
nalario principal de las leyes es el pue giosos sobre obligaciones.
blo. por lo que su Icngmtic y su lernlino-
logia ha de ser asequible para todos. Otro aspecto peculiar del Derecho dc
obligaciones SUiza es el hecho de incluir
2. Los modelos dsicos Con relocin el Derecho laboral, delltro de la regula-
a las fuentes de las obligaciones cin de losdisti ntoscontr.tlos individu:t-
les. cumo un tipo de contrato ms; no-
La historia de las codificaciones ceno table diferencia con el sistema espaol.
tro europeas estuvo marcada por los
gran des j uristas, antes por el romano La razn de este tipo mixto o slIi ge-
Gayo y ])Oslcriormcnte por el ge nnano IICriS, respecto al plan marcado por Sao
Savigny. As se puede con templar en el vigny. el Cdigo civil ~i7..0 radica cn el
mbitu eu ropeu di slintos modelos segui- marcado canctcr democrleu dt: la Con
dos por los legis ladores a la hora de fcdcradll. Nace de la conviccin del
ordenar el Derecho ci\'i l. pueblo. que c11.11quier legislacin espe-
cial dirigida o favorecedora de un deter-
Alemania y Suiza siguen. S<llvu al- minado gremio, no puede tener lugar en
guna excepci6n, el plan de Savigny. que el sistema polticosui7.0, inintemllllpido
di vide las materias a reglamentaren dos desde hace ya ms de 700 aos.
partes: una general. referente a los prin-
cipios generales y a las personas, como El plan Gayo o romano-francs, con
sujetos de Derecho, y alfa especial. re- su forma de dividir el Derecho segn
lativa a los derechos reales, obligncio- las personas, las cosas y modos de ad-
nes, fa mil ia 'i sucesiones . quirir la propiedad, se hace realidad en
el Cdigo civil francs. en el austraco
El Derecho alemn Conti ene tres yen nuestro Cdigo civil espaol.
imponan tes excepc ion es al orden
codificador de Savigny. re lativas a la Aunquesloseaanecd6ticamelllecon-
cl ahoI'fieill de leyes especiales de igu:ll trasta que el Cdigo civil espnol cuente
rango qu e el Cdigo civil. como son el con 1.976 artculos; el Cdigo de comcr-
Cdigo de comercio de 1897. en el que. cio con 955. sin tellcrcll cuellta la 110nl1:1-
a su vez. se recopilan una serie de leyes tivII del Derecho laoora!' Porel contrario
sobre la responsabi lidad civil deernpre el Cdigo civi l suizo. ab,m;andotambin
sas privadas que ejercen fullcion cs JlU- las nonnns mercantiles y laborales.colIs-
blica.<. )' la especial regu lacin de las la tan slo de 2. 139 artculos.
compraventas a plazos, tambin de igual
n."ov ... u........ " lfi S '" ,!t,Ie . 0lJ. t<J " ... I. r\lIlC ClIlhl> Ullt:ICJI':IW, JIU IJUUl:IllUlI
dejar de cOllstatar. cul es el espiritu
El Cdigo eivil sui7..0, Sclm'l!<J!risclU!l codificador que informa a ambos siste-
Zil'ilgest::buch, aun siguielldoel plan gc- mas. de laI fonna. que la regulaci6n sea
ncml de Savigny, a diferencia del alemn, tan prolija en el Derecho espaol y con-
considera el Derecho mercantil como par- trariamente. tan escueta en el suizo.
te integrante del Derecho de obligacio-
nes. que, aun formando parte del Cdigo ll. LA MODIFICACIN SO
Civil. viene regulado separadamentc sil!
que pur ello deje de ser parte intcgrante
BREVENIDA DE LAS
del mismo: los primeros doce artculos OBLIGACIONES
referidos a los principios generales, in-
terpretacin y aplicacin de los mismos, 1. Lneas estructurales

62 son aplicables a la lot alidad del Derecho


de obligm.:iones. Pcro al mismo ticmpo
goza de cierta independenc ia, comu puc-
En vinud de ese carc ter abierto del
sistema suizo, el juez viene a ser crea-
dor de nue\'as soluciones jun'dic:lS. que obligaciones ninguna norllla sobre la
han servido tambin en otros sistemas cl usula rebl/s sic srmlflblls. pero s
ms cerrados, para facilitar la adapta- como se ejecutar la resolucin de un
cin de la ley oel contraloa las circuns- contrato laboraL cuando mediaren cau-
laJ1cia~ sobrevenidas. De modo particu- sas importanles). que varen su conte-
lar esta jurisprudencia se repite en Es- nido. de manera que no pueda ser man-
paa y I!lmbin en los Derechos propios ten ida la rel acin oblignloria surg ida con
como en Na\'urm en la Ley 13 1. anterioridad (arl. 337 obligaciones). El
contenido esencial de c:lusas importan-
Eugen Hllbcr. artifice del Cdigo ci- tes queda abierto 3 lo que la jurispru-
vil suizo, resah6 1a importancia del :rn- dencia y doctrina han desarrollado.
bito de aplicacin material del mismo.
como muestra del espritu abierto, que Deesll forma se interrelacionan as-
debe tener tod:\ regulacin. Destaca tnrl1- pectos como la simplic idad de la regu-
bin la illlportrulcia del une de legislar lacil1 con la brevedad y apertura del
con ex\ctitud, brevedad y claridad. sistema, sin que por ello se pueda cali-
ficarlacodificacin de impelfect a. de-
No se pretende legislar tocio supuesto bido al papel unifi cador y continuador
posible. llegando a una casustica casi del juez antc los SU pll cst o~ no previstos
imcmlinable, sino que se dota al juez de expresamente, ta l y como lo establece
1::15 facultades necesarias para llevu la el art. ! del Cdigo civi l sui zo.
justicia:tl caso concreto, all donde no ha
sido otorgada nonno:ttiva espectica. I{lJasGesenfindermifa/{e Reclltsjraxen
AIJwelUlrmg. fiirdie es I/nch WOI1 /aw oda
El pnpel decisivo de l juez radica en Auslegllllg eine Bcsrimlllllllg elllhlU,.
la utili7..1cin de la hemlenutica a la Kmm dem Ce.re', kei" e 8eslimmung
hora de la interpretacin y el recurso a elllnommell It'e rdell. su soU der Ricluer
la analoga de los supuestos, dentro del nach Gt!I\'olurheitsreclu Ulul. wo alle/
marco estnblecido por In ley; que en ei/l so/ches feMt , /lm'l, der Rcg eln
defecto, de disposicin espccficn. el enrscheider. di e t!T a/s Ceset:gebu
juez fallar el litigio confonne los usos aufstelle'l lI'iirde.
y las costumbres del lugar, De ah deri- Erfolgldabei Lelrre l/lid Ueberlifen mfJ iI
Vil el calificalivo de sistema abierto }'
nex ibl e, propio del sistema de Derecho . La le)' se aplicar a lodos los proble,
de obligaciones suizo (un, 1 Cdigo Ci- mG.f jurdicos, pam los ctUlles el orde-
vil y art o2 obligaciones). namie/1to prevea /lila Ilor ma j w,{dica.
bien st!gn el reXf(J ",ismo, !Jier. segl1
As. ante un problema de obligacio- Sil i/1lerpretm:i" .
nes donde el mutuo acuerdo no se ha Si 110 se pudiera aplicar /II /(IlIonno ex-
manifestado sobre todos los puntos ne- presa en la ley, el j uez tendr que deci-
cesarios. puede el juez - siguiendo la dir segln la costumbre )' el. defecro de
jerarqua de fuentes interpretu el con- .fw, segllI las normas que l mismo
trato segn la hipottica voluntad de las e.rlableceTa COII/O legislador.
pmtcs. tal y como lo hubiesen acordado Para ello ~'e g lliari por la doclrillQ )' In
los inlcresados. de haber sido conscien- tradici/l .
tes del vado creado.
2. Clasifica cin de hlS obli gaciones
Este esprilU informador se palpn
tambin en la ausencia de una enume- Sin entrar en un anlisis detenido de
racin sistemtica de los principios ge- los diversos aspectos o circu nstancias.
nerales y comunes . No se encuentran que pueden presentar las obligaciones en
normas programticas, sino la regula- que se basa la clasifi cacin, basla indicar

63
cin de nonnas materiaJ(!s, soluciona- que, el contraste entre el Derecho espa-
doras de supuestos concretos. Por ejem- ol y el suizo en este punID. se centra
plo. no se encuentra en el Derecho de nus que en la solucin, que coincide. en
las panicularidades de los dos sistemas. III. FUENTES DE LAS
anteriormente mencionadas.
OBLIGACIONES
Todo el Derecho contrflclualtanlO en
1. Richlerrecht, el papel del juez
el sistema espaol como en el sui7.0. se
fundamenta en la supremacfa de la YO-
luntad de las partes en obligarse. en dar. Si desde siempre la relacin entre
hacer o no hacer aJguna COSlt (an. 1088 legislador y juez. ley y sentencia moti-
c:c. e.~ pa o l ). As comienl. .an las disposi- va los grandes tratados de Derecho ci-
Ciones ge nerales dcl Libro IV del Cdi- vil y de organi7Jlcin judic ial, ninguna
go ci\'iL viniendo a desarrollar cules son duda cabe. que el Derecho civil suizo
las fu entes de l.as obligaciones )' cmo contempla el papel creador del juez en
stas se pueden clasi fi car segn distin- las fuentes de las obligaciones , el
tos criterios. tajes como su objeto. el con- Nicltterrechl.
tenido, las circunstanci as y segn el tipo
de acciones que se ofrecen para su salva- El ano 1 del Cdigo civil suizo esta-
gu arda. La valoracin de estos aspectos blece el orden de la jerarqua de ralores
nos ayuda a detenninar la naturaleza. ju- a la hom de aplicar las n o nn a.~ : la ley
rdica de la obligacin en cuestin. COIllO ruen te primaria de derechos y
obljgaciones:;\ falta de ley ser el juez
A dicha califi cacin tambin llega el <Iuien decida. segn los usos v costum-
sistema suizo, pero partiendo del tipo bres, e incluso basndose e~ los usos
base, comn, de las obligaciones con- IX'dr eslablecer normas, como legisla-
tractuales y aplicando las disposiciones dor. pero aplicables sloa.! caso concreto
gcncmles a cada uno de los distintos ti- en discusin. En el desarrollo de su la-
pos contractuales. rca el j uez tiene que secundar la doctri-
na vigeme y respetar de la tradicin.
Una vez determinado el contrato. se
espec ifi car c6mo cstl camt:terizado el Este mecanismo es aplicable a todo
contrato segn su objeto. contenido. cir- el conjunto dcl Derecho civil suizo. por
cunstancias y las posibles acciones a in- 10 tanto tambien ; las obligaciones. Es
terponer. Tan s lo tres aspectos referen- decir, que las obligaciones nacen en
tes a la pluralidad de sujetos, las cond i- virtud de la ley, como en el sistema es-
ciones y lo referente a In ces in dccrdi- pao l. arto 1.09 1 c.c . Pero la ley su iza
tos y deudas, son reguladas cx pres<lmcn- establece i1 su vez otros tipos de obliga-
tee n singular y x>r scparado ynoen sede ciones: las cOlllractualcs, arto 1 ele obli-
de los di stintos tipos contractunles. gaciones. semejante al Cdigo civil es-
paol: las obligaciones nacidas por ac-
los ilcitos. ano41 de obligaciones; }'
Estos lees aspectos presentan pocas
en tercer lugar las originadas por un
diferencias materiales respecto lo esta-
DIOCI OO en e l s.\Iellla cspallOI. La souoa-
... n ";~ , ..' ... ;m;"n',.. ;'l;"cI" ~".5"'n ,,1.<1" (...J
de obligaciones. Estos dos J1imos li
ridad rige tmnbin en el Derecho suizo.
pos encuentran una regulacin seme-
en el supuesto de una pluralidocl de suje-
jante en el ano 1.093 del C.C. espaol.
tos, como excepcin a la regla general
de la mancomunidad y ha de ser explci-
lamente pactada (art. 143 obligaciones). El art.l de obligaciones establece
textual mente:
No hay divergencias matcrialesescll'
~~II/I Ab.'ic} IIl .~.'i eines Ver/rages sI die
cinles respecta a la estructura, [ommcin.
Ubereil1.~f imm em!e gegt:nseiige
WilIen-
ejecucin y extincin de las obligado-
~'lI~'seflmg
der P{rfeien erforderlich.
nes de ambos ordenami entos jurfdicos.
Por el contrario, se aprecian diferencias Sie kmw eine GII SdrllCkliche oder
sliflschweigende seill lol

64 form ales en su clasificacin, debido a los


distilltos principius generales infonnado-
res de cada uno de estos ordenamientos.
Para la !orlllacit5, de 1m CQII/rato es Esta aplicacin se hace patente. en
nece.mrja l" tled{/racilI del (Ic/lerdo de los supueslOs de lagunas legales en si
'l dos luluntmles. COII disrimosjilles. pero tuaciones de co nfli ctos de intereses. en
coincidel/te$ y complememaria,{. tre ulla norma y la jusla apreciacin de
1\ los valores infonnadores de la misma.
Es/e oC/lt'rdo de \'oIU/Iladc.f pU(!t!e ser L.1 aCli\'ictad creadora del j uez se tendr.
,/ expreso o tcito. que mantener dentro de l marco de la
Constucin y de las leyes atenindose
Otra fuen te de obJi ga(' i one~. segLi n a sus principios infornladorcs.
".
el art. I del Cd igo Civil ~ui zo. son las
" Por esta razn y respetando la con
'1 nonnas establecidas por el Juez a falta
" de usos o cost u lT1br~ sobre la base de fia nza fu ndada en esl.:l forola de actua
la dOl:lrina y la jurisprudencia. cin concreta de los Tribunales, el juez
se tendr que apoyar en la jluispruden-
A ~ pues. el juez y la jurisprudencia cia y seguir ]l doctrina dominante sin
no slo se basan en la aplicacin de le- alentar con tra derechos adquiridos,
yes formales. sino que tiene tambin la siempre y cuando un cambio en la tra
responsabilidad de que dichas soluco- dicin no fuere lo j usto y debido a ci r
Ir nes correspondan al justo derecho mil-
terial. Para ello dispone el juez de la fa-
cunstanci:15 especiales.

'1 cullad panl deSlrrollnr, aplicar y esta- Por 101aOlO. las nomlas establec
'1 blcccr el Dcn:cho -si fuera preciso-- en das por el juez. son consecuencia de su
caso de lagunas legales. poder legislativo dentro del Derecho.
paniendo de la ley. snlvaguardando los
Esta fonna de actuar del juez usual usos Y cosmmbre.s y ba.sndose en la
en el mbito gennnico lo es lambln doctrina y la j urisprudencia.
en Suiza, donde se delega en el juez la
o.j ust icia individual material Justa,. Podriadefinirse el Derecho del juez
Eillt.e/jallgerecllgkeir, prevista en el Richlarechr, como el conjunto de Ilor
137 de Gcsclltijrsl."erkehrgesetz -ley del mas jurdicas desarrolladas por Tribuna-
fu ncionamielllo publico-legitimando al les y Magistrados segn las normas inter
juez n desarrollar el Richlernclll De- prelatiyas de las leyes. que si rve n corno
recho del juC1,>, clIImdo lo requiera la base para las decisiones jud iciales o bicll
seguridad de una justicia unitaria. como aquellas normas j urdi cas que se
desarroUm con motivo de sentencias ya
Esto no presentaI.:UllLradicdn alguna dictadas con anterioridad.
con el principio de sujecin del juez a la
ley. pues le compele aplicar el derecho 2. Diferencias de hl actuacin dcljucz
positi\'o.esdecir.la leyy porlotanto,que- en los ordcnamicntos j urfdicos
1 da sujeloa la misma. Adems se le penni-
,1, le desarrollar OIrns nonnas por medio de Es tambin destacable la dife rencia
la inlerpreracin. para que el derecho pue- prctica entre el aspecto fo rmal de las
da ser efie.'lz yd resultado justo conside- nonnas y la correspondencia con su con
mildo las dreunstancias concretas del su- tenido malerial Es t81 dicha corrcspon-
puesto. L'l consecucin de resoluciones dencia en el Derecho sui zo. que el j uez
justas impone aljuez laobligacin decrear slo tiene para fa cilitar la integracin
nornlas para el caso concreto. que sujetarse a una escala de valores
prees tablecida, entre los que figur a
De esta manern el juez permanece como uno ms y no e l mas irnpol1 anlc,
sujeto a la ley, llegando a soluciones el respeto al //lodo legi,\'f{/fOris como
justas. Por 10 tanto. en defecto de nar freno a una evell tual arbitrari edad.
Ill IlS posi li vldas ql1cda obligado a esta-
blc;crlas, t:tI y como las hubiera cre ado

65
La fuente formal para las normas
el legislador. establec idas por el j uez es la ratio
decidemJi. de [as sen tencias de los Tri t uar~e dicho cambio jurisprudencial
buna les. Su carcter vincul3.ntc es rela- mediante la debida. publicidad del mis-
tivo. ya que para el lo se tiene en cuem:l mo. con un tiempo prudente de antela-
la calidad del Tribunal, q ue se pro- cin. Slo as quedar garantizado el
nunci y en la medida en que sus ele- derecho de confiaJl7...ll creado}' basado
mentos esenciales no desdi bujen en 1(1 en la buena fe de los p.-uticulares. ,
nue va sentencia el valor de 10 justo, ni
sea contmdictoria a la lnea j urispru- Hasta ahord hemos analizado, como
dencial anterior. en los casos de silencio cU.'llificado , tan-
toen la ley como en los conlnllos. el juc7,
Hay que hace r un par de matiZll;io- ,xxlrrl hoccr uso de sus facultades de in-
ncs, para poder entender mejores!:! ror- tcrprclflc ill y creacin del derecho. se-
ma de concebir e l carcter vincu lante gn el hipottico querer de las panes, es
del Derecho del juez, en el mbilo ger- dcdr. andicndo nquello, que las panes
mnico en comparac in con el Derecho de haberlo prev isto, hubiesen acordado.
anglosajn.
Pcro tambin existe olro sllpue~to
En [os Derechos germnico y suizo, . donde el juez tiene que suplir la volun- ;
la capacidad legislativa del juez se apo- tad expresa de las partes, al tenor del
ya en la rario decidclldi de los casos <Ul- arto 18.! de obligaciones.
teriores, para garnnlizar la misma lnea
j Uli sprudencial unitaria, pero no de un __ Bei der Beur/eillmgi!il/es \~nrages so-
modo estricto, sino que de una manerd lI'o// /lach fonll tllJ naclllllha/r isr die
de lo ms j usta posible se llegue a la so- Iibereills/imlllJ!mle lI'irk/iche Wil/e l/mi
lucin material del supuesto en litigio. nicla die IIlIric//ige Rezeihmmg oder
AIISllnlcksll'tiJt:.t1 beacJtell, die 'VI! den
En el Derecho ang loS<lj6n ll perSlw- Paneien al/s mI/m oder il! der Absicllr
si vc awhor iry del Tribunal es tan gran- gebrallcllr Ifird, (lie ll'allre Beschaffe/llri!ir
de. que no cabe modificacin o varia- der Vel1rages;:1I l''rbergell ;;
cin algu na: la ratio decidendi es nb~o
lutamente vinculante con respecto o la Para la I'a/ora cin de IIn comra/Q se-
patri lllonialidad de las pretcnsionessicn- gln SlIjO/'III(1)' Sil cOl/lellido se tendr
do ~ i empre el rallo del Tribunal una en cllenta la reall'ollllltad de las panes
cantidad de di nero. )' 1/0 el incorrecto liSO,le u!rll1'!O.~, de-
/Jidu.\ al arvro In in/ elll'i6/1 de 1m p'lf
En lneas gener:tlcs. se aprecia una les de OClIlWr lfl Ftmltulertl 1I(/lIImle:a
graduacin de la vincul acin de la po- del contrato.
testad legislativa del juez. en los distin-
tos ordenamientos j urdicos del Derecho Este articulo. mijo el titulo de inter-
comparado. Esta escala depende de la pretacin del contrato- simu lacin or-
capaCidad oe oom'ICClon y oe la callaad dena In cahiicacln del contrato segn
de l Tribunal que conoci y sentenci. el (Iucrcr Jutntico de l:ts partes contra-
t:tllles. que les hace llegar a un acuerdo.
En el mbito suizo la lnea marcada por aunque utilizando una terminologa im-
la constante j urispmdencia de los distin- propia o ambigua. bien por error. bien
tos canIones. para el rea de Su.< j urisdic- por !a intenc in de ocultar la verdadera
ciones. 1111 llegado a formar casi un dere- naturale7...ll de! contrato. Ante tal situa-
cho fundamental de confianza en lo ac- cin el j UC7, tcndnl qUi: actuar scgn la
tuacin del juez, a la hora de c.rear e inter- nutntico \'oluntad de las partes sobre
pretar las nonnas; el mantenim iento de la fo nu:! y el contenido del acuerdo.
dicha contlanzn resulta incuestionable.
En e~te ca~o ya no se trata de com-
Si rue re preciso camb iar la Hnea pletar una laguna legal o contractual.

66 jurisprude ncial ya marcada, podrefec- sino que hay que descubrir y actuar se-
gln la autntica voluntad de las pmts trafioa la ley. Si se diera tal caso. dicho
de lo prev isto pero expresado de un acuerdo ser nulo de plcno derecho .
modo ambiguo o errneo. nu nca podr eXisti r y po r lo tnnto no
causar efecto alguno.
Par:: el lo, el juez tendr que atenerse
a uml esenia de valores: la ley, 1:\ cos Cabe pregun tarse, s i un con trato.
tumbre que de hcchoqucda asumida por cumpliendo los fC<l uisi tos prcvi~tos por
kl le)', 1:1 voluntad real e hipottica de la ley. podr segu ir produciendo sus
las panes y todo ello respetando el modo efeclos. incluso si por cnuSo.'lS aje nas a la
I~g,sl(/(ons de las nonnas jurldic:as na- volumad de IOSCOlllr.ltan tes, l:ls circuns-
cidas de la actividad creadora del juez. tancias variase n de lal forma . que en el
momen to de su cumplimiento resultase
Hay que tener en cuenta los lmi tes i ncll r~o en algunas de las prohibiciones
de hecho del juez. debido a qlle al j UCl. del art o20 de obligaci ones. Caso seme-
al cQlltrario que el legisktdor, le falta jame sera, que el cambio de las circuns-
tunto el poder de organiz;lcin como la tancias susc itase una des proporcin en-
posibi lidad de establecer normas gene- Ire las prestaciones de.bidas, rompi en-
ra les y abslractas genere/ab.w-akle do :l.si el equil ibrio del contrato.
NOrllli!II"'. La aclividad creadora del juez
consiste en la creacin de norrnns al>!i- Todo cambio de circunstanci as in-
cables a un caso concreto, por lo tanto nuye de manera ese ncial en la relacin
~on normas indi\'idunles y concretas obligatoria., provocando la despropor-
imlividucllkonkrere Normen"'. cioml1idad de lar; pres tac iones. Si el ob-
jeto debido sobreviene ilnpos ihle, que-
Un sistema 3bicrto, como el suizo. dar exen to de obligllcin; pero de no
prev la cre:lcin de nom1a5 j u rd i c~ de darse tal extremo. habr que buscar la
naturaleza jurisprudencial. aplicables al solucin apelando :1 la equjdad. Entre
caso concrelO y de tal manera que pue- loscorrectivos de los ordenamientos fi-
de crear precedente, :lnte situaciones gUril la equidad, a la que debe acudir el
semejantes fmunlS. La :lplicacin de tA- jUCI. sin necesidad de ley expresa.
les norm a~ se har siempre al tenor del
sistelllll de fue ntes recogido en el arl. I 2. Cf u~ u l a rebus sic s(antihus
del Cdigo civil suizo .
Una de las ma nifestac iones de eS la
IV. MODIFICACIN DE clusula rollluna e n el mbilo gennni-
co y slI izo se ha cOllvertido e n un dere-
LOS CONTRATOS
cho de resoluc in a consecuencia de la
alteracin de las prestaciones.
L Autonoma dI;' kl volunt:ld
El Cdigo c ivil al emn marca las
El prim:ipio infomlador para clnltci
d irec t rice ~
y es secundado por las codi-
miento del contmto es la volunt<\d dcubli-
ficaciones de los pases veci nos, aun-
garse de las partes (an. 1 de obligacio- que fal tando II0fi nas positiva" al respec-
nes). Se entiende su esencia con lo ex-
10. Se I.rac l considcracill tanto la j u-
presadode fonna precisa y concreta "ge
risprudencia alemana como la suiza a la
gell.reilige berei'l.'irillllllemle n1lle/l,~ii'l
hora de aplicarse al caso concreto rela-
Jsenms ... Esta declaracin de la "olun-
cionado con los problemas de la auto-
t:w correlativa y complementaria de las noma de la volunl.3d de las partes. ya
partes es una clara consecuencia de la li-
antes all3li zado.
bert:ld contractual del sistema jurfdico,
pero dentro del margen establecido por
En los 157 y 242 del Cdigo c ivil
la ley, la moral y las costumbres.
alemn se plantea la cueslin de la au-
El ano20 de obligaciones prohibe
un contra!Q con objeto imposible ocon-
tonoma de la voluntad de las partes para
conseguir e l reacuerdo del contrato des-
67
equilibrado en sus prestaciones. Ante la cuando estl en pel igro el cumplimiento
imposibi lidad del recurso a la \"oluntad de la obligacin de su devolucin. El
de los contratantes. habr que conside- 321 establece, que ame el cJcterioro del
rar la separacin de la base del negocia patrimonio del deudor. la prestacin del
j urdico del negoc io nusmo, es decir. que llcrccdor slo podr ser exigida. cuan-
el Verpj1iclll//lIgsgescJifI. Como la cau- do el deudor dudoso cumpln o haya ga-
s;-basc . es ante ri or :11 VerftillgltllgJ. rantizado su cumplimiento.
geschfiU, que es el negocio llI i ~ lIlo . Al
desaparecer la inici al causa-base. el Este mismo espritu se encuentra en
negoc io no [iene sustralO, por lo que se los arl. 1.502 y 1.503 del Cdigo civil
transrorma e n un derecho de resolucin espmiol: la lesin de las obligaciones de
para 10:; inte resados. estos precejltos se podria calificarde tem-
porales, originundo disti ntas consecuen-
Este derecho de rcsolut:n s610 es cias. Pero la resulucin de l contrato se
admi tido, cuando las circu nstanc ias al- realiz:l. niCunente en los supuestos re-
teradas eran imprevisibles y totalmen te cogidos en el art. 1.293 del c.c. espaol.
ajenas a la voluntnd de las partCli. Estas
circ unstancias imprev istas SOn las l ni- En el sistema espaol se valora -sal-
cas causantes de la desaparicin de la \ '0excepciones concretas (an. 76. 1.575,
base dd negocio juridico. No se aplica- 1.592 ... c.c)- la alteracin de las cir-
n la clusula rebus !i' Slfll lfl buJ. cuan- cunstancias al tenor de In clusula reblls
doexisticreerror en los rnot ivos que lle- sic s/muiblls, segn Ins doctrinas del
varon al contrato. interes contrapuClito de los contratos
bilaterales. segn la equi\".\lencia de las
An te la impos ibili dad del '1rea- prest:lciones y segn la reciprocidad. no
cuerdo segn el 157 del Cdigo civil slo aparente, sino tambin econmica
alemn. la jurisprudencia. siguiendo las y renl de las mism::Js.
bases asentadas por el Tribunal Supre-
mo de Laussane sobre la voluTltad hipo.. Todocllo conduce a la compensacin
tti clI de las pal1cs. defiende la modHi- de intcrcSC5 de las panes, que deben ser
cUl.:in judici:d del contrato. Acordando la jllsta consecuencia del principio de
en lt misma. aquello que las partes hu- buclm re.
biesen decidido guiados por la mism::J
naturaleza del negocio y bnjo el am pa- LlI regulacin dc la alteraeilt de las
ro del principio de buena fe . circunstancias en d Cdigo civil suizo.
debido a la influencia alemana, viene a
Aparentememe la clusula re/m.f sic resal tar la resolucin del contrato, por
Slawibl/J parece oponerse al principio la desaparicin del negoc io base del
pacta -tw ll se/lIa1/dil. Este posiblccn fren- mismo. Estas ci rcunstancias ajenas a la
(a miento se intenla solucionaren los dis- \oJmllad de las partes e imprevisibles.
I. I IU :. UIUtll<ll IUClUU:' j U l l uI Lo.J:', 11I';,j14 U - ndl,;en que cl"cumpUlmcnlO Clt! comnllO
te la previ sin de preceptos legales, <lue sea dificultoso e incluso inexigible de
establecen 1.. suspensin del contrato. en buena fe, UII~llInl/lbarkeil. ., plicando
,'irtud de la finalid;ld misma del negocio por analoga la regulacin de la imposi-
y ante la falla de medios econmicos de bilidlld sobrevenida del cumplimiento
alguna de las partes, para hacer frente a de las obligaciones. art. 11 9 de obliga-
sus ob ligaciones. Esta suspensin libera ciones. se presume. que dichas relacio-
de la responsabi lidad inhcrcntc del cum nes obligatori as dejan de existir:
plimi,;nto de las obligaciones.
II SOII'e; d,./I c} Um.Hiinde , di e de r
Otros t:jemplos sobre la regulacilI ScJwldner llichI Z/I I'emnlll'orlen 11m,
concreta de la efec ti vidad de la clusu- seinl! l..ei \'/l lll g wlmdgliclz geworden is"
la, pueden ser los sigu ie ntes: el 610 gUI die Foaierul1g als er/oscllel!.

68 de l Cdigo civil alemn, autoriz.1 la re-- Be; zweiseitigcll Vmragcll hafier de,.
vocacin de la promesa de un crdito. lemacll frcigclI'ordene Sclwldner fi;r
die bereirs empfangelle Gegellleisll/JIg DereCho como el paclfI .\'Imr sen'al/do
{JIlS IIl1geredlfjerligrer BereicherulIg y la clusula reb"s sic .\'Illmibus.
l/lid I'er/iert die /loch lIicla erj'iillre
Gegt:llfonlerIlTlg. v. UNIFICACIN INTER-
AUJgellommell sil1lldie Fiillen. i/ denell
NACIONAL DE LAS
die GeJa/lr nadr Geset::.vorscllriji m!t"
lI(1ch dem /1IIIa/t des Verrrages IYJf der COMPRAVENTAS DE
Eifli/lulIg l/uf den Gliil/bigell iibergelll. MERCADERAS EN EL
CONVENIO DE VIENA
Si segl/ circrmslanlJ.f fljelUlS af del/dor
Sil obligacil/ (Je\'ielle imposible. se pre- El desarrollo econmico y soci al del
SI/me que /" obligacin desaparece. siglo XX hace necesario cada vez ms
urgentemente un sistema iOlernacional
Enlos col1lrato.\' sinalagmticos respon- unitario de la nOnllativa a aplicar a com-
de el delldorliberado de la prestacil/ praven tas intcm ac ionales de mercade-
ya recibida, segn/as lIomlQ.{ del fnri- ras entre los Es tado),.
f/uedmiemo illjJ/sto y pierde .1'1/ derecho
de crdiJo, todava /w satisfecho. La Soc iedad de las Nuciones Unidas
cre un inSlrumento nonnat ivo. dando
QI/elllltl eJ:cel1Ciollados los casos, elllos lugar al Convenio de Viena de 1987.
[JI/e.bien por ley, bien por lo estipulado ffitificado hoy ya por m:\s de 20 pases.
el! el COlllmto, el nesgo allterior al CIIIII- Se camcle.riza por su fo rma senci lla de
plimielllO se traslada al aC/'eedO!: reglllar las compraventas inlernnc iona-
l e~ de mc rcaderf;s.
Son numerosas las excex:iones. a las
que hace referencia el prrafo 3 del cita- El logro ms im portantc decsle Con-
do artculo: tanto las de origen legislati- venio es el de est;,blcccr las normas so-
\'0, como consuetudinario y los nacidas
bre el breadl of con/rOl de modo gene-
por la voluntad de las partes mcdulIe ral. junto con sus posibles variaciones,
clusulas estipuladas en le contmlo mis- de modo que garamiza la seguridad j u-
mo. A modo de ejemplo se puede cilar ridica a nive l internacional.
las compraventas (art.1 85 de obligacio-
nes), los arrendamientos (art. 226 g de El mbito de aplicacin espacial del
obligaciork.'li), e incluso en los contratos collveni o viene determinado en el arto I
laborales (art. 337 de obligaciones).
del mis mo. segn el cual, se atcnder a
que tanto el cornpmdor como el vende-
Su explicacin es semejante a la del dorlengan sus eSlablecimientos mercan-
sistema alemn: la dc:sllpmicin de 1" ti les domici liados en alguno de los Es-
base del negocio jundico lleva intnnse tados contratan tes. El Derecho in terna-
camente unido la desaparicin del ne- cional privado de cada Estado seala-
gocio mismo. La finalidad del contrato r en cada caso concreto, qu Ilormali-
inicial no puede modifi car la voluntad VII ser de aplicncin biclI el convenio
de las partes. anterior a la alteracin de de Viena o sus propias II01mas internas.
la~ ci rc un ~tancia.s.

Tan slo mediante pllCIOS o c1usu-


Ante la duda. si a un contrato ha de llls expresas en los mismos contratos,
fip licarse la regla genernl del arto119 de las panes negoc iantes de l contrato po-
obligaciones o las excepciones abar drn privar de aplicacin la normativa
eadas por su prrafo 30. el juez. en arras del convenio.
de una justicia material individual jus-
ta, podr prescindir de la regla general
El conveni o 110 de linc lo que a nivel
y establecer una norma concreta n apli-
intem.1cional se ha dc entender por com-
car al litigio en cueslin . Asi qucdan
annoniz.wos los principios genendcs del
praventa. siendo un concepto de mayor
:unplilud que el de los propios ordena- 69
mientos internos. Por ejemplo. queda 1. Formacin del COlltnltO: oferta )'
excluido elleasillg de la aplicacin del aceptacin
convenio de Viena, porque seglin la doc~
trina. su naturaleza j urdica es 1,1 pro- Un.1. de las diferencias del convenio
pia de un arrendamiento financiero. Esta de Viena respecto los sistemas europeos
postura no es compartidn por el Cdigo continentales es la libre revocacin de la
de obligac iones suizo. ya que las nor- ofcna (an. 16), sa.lvo algumt limitacin.
mas de la compravent a se aplican mm-
bin al contrato de leMr,lJ. El convenio sigue la teora anglos.1-
joml del M(lilbox para delimitar la po-
Sin embargo. el contrato dcsllmi ni~ sible revocacin de una oferta. cuando
Ira de obm tambi n es objetu del con- sta llega al aceptan te)' antes de que
venio, por ser equiparable a la compra- ste haya mandado su aceptac in.
vc ntH: de igual modo que ocurre en el
sistema su izo. Los contra tos de ejecu- Al tenor de lo establecido en el arto
cin de una obra con suministro de ma- 1.262 p.2 C.c. espaol el ofcrcntcqucda
teriales son objeto de la regulaci{n del vi nculado a partir del momento en que
co nvenio. recibe In cana de aceptacin de su ofer-
ta. As pues, In revocacin de la oferta
Por lo tanto, hay que resallar que el slo es posible antes de la aceptacin.
concepto de comprave nta regul:tdo en es decir. antes de 1:\ perfeccin del con-
el CIl\'cnio no siempre coinc ide con la trato. Esta norma estable<."C un cri terio
califi caci6n j urd icn de los distintos formal para evitar dudas, acerca del
derechos internos: de tal modo que fue tiempo en que puede tener lugar eficaz-
prec iso un consenso para conseguir so- mente la revocacin.
luciones intermedias.
Esta regulacin difiere de la nonna-
Una \'ez delimitado el {unbito mate-- tiva suiza. donde el oferente queda vin-
rial de l convenio. el an, 7 establece los cu lado al teuarde la oferta, sin posibil i-
criterios para su interprel:'l,cin y los dad de revocacin alguna, duran te el
principios generales. resalta ndo la im- transcurso de un plazo razonable, tcito
portancia de l prin cipio de In bllCII:t fe. Oexpreso, duranle el cual puede ser re-
cibida la nceptacin (art. 5 de obliga-
El co nve lli o se fundamen tn en l:l ciones). Este precepto depende de la
\ferlrlll/em" ' u' orie, es: dec ir, Cil la tcor:t interprctHc in de SIJ ~ concep to~ jurdi-
de 1,1 ;onfia nza de. las decl araciones de (; O !) indeterminados. ullbes limmle

las panes, presu mi endo su buena fe. RecJlIsbegriffe.. como por ejemplo, el
trmino ... plazo razonable.
Tie.nen especial relevancia los usos
y costum bres internaciona les, que se Al comparar estas {fes nonnas ob-
rc t1cJu, por ejemplo. en q ue a pe5.1r del servamos una graduaclon en ta mtensl-
carcter li bre de 101 forma de los l:ontra dld de la libertad de revocacin de la
tos (ano 11) las panes de hecho utilizan oferta. La nonnl del convenio [(:coge
la forma escrita, ta l y como es la pra.'tis el punto medio, como consecuencia de
ini ntenumpida a nive l in ternacional. Ln la bsqueda de consenso en las solucio-
forma escrita es costumbre tan arraiga- nes materiales.
da, que incl uso la validez del contrato
puede depender de la reserva de dicha Sobre In fomla de la aceptacin sur-
fo rma (an. 96). gen contro\'ersias. entre los partidarios
de la explcita y los de la furma tcita,
A continuac in vamos a hm;er una deducible de los actos concluyentes.
breve refere ncia de los aspectos princi-

70 pales sobre la for macin y desarrollo de


lo contrato, dentro del sistemaereado
por el convenio de Viena.
El art. 18 p.1 n.2 del con\'enio no
admite el silencio como aceptacin. De
lal modo que la sentencia q/li lacel El art. 35 de l convenio seala que
COlIselllire ddeJllr no tiene aplicacin. un comprador se decide por un anculo
determinado en funcin de sus caracte-
Por el contrario el an o6 del Cdigo rsticas y conforme ti una fi nalidad de-
suizo establece que segn la m\turale-za terminada y que por lo tanto. si dicho
del negocio. la aceptacin de la ofena bien no corresponde con lo estipulado
de modo tcito puede ser igua lmenTe el comprador podr ex igi r responsabi-
vinculante como la expresa. lidad al \cndedor. po r no respetar lo
pactado. por vicios ocul tos. Caso se-
EII.:on\'eniodc Viena busca la seguri- mejante nos ofrece el an . J.485 p.l del
dad jurdica en el comercio intemacioml.L Cdigo civil espaol y el art. 205 p.l de
por 10 que evita establecer fonnas abier- obligaciones suizo.
tas como las del sistema suizo. en nrru; de
IHclaridad 'j garanta de sus fines. En todos ellos se resue lve el contra-
to con la acc in rcdhibilOria .
En consecuencia. el conven io evi ta
expresiones tales como las contenidas La accin qlllllrJi mit/Ori.l' puede ser
en el Cdigo suizo como ,,-plazo razo- ejercida como (."Ons(.'Cucncia 1:1 violacin
nable o segn la naturaleza del nego- del contratO. pero sin llegar a la resolu-
cio, ya que son susceptibles de distintas cin dI!! mismo. Al amparo de este de-
interpretaciones. recho de defensa de [os intereses del
comprador. no se trilta de resolver el
2. Parte central del convenio : viola- contrato. sino de llegar a Ul 1 rcajllste de l
cin del contrato precio de! co ntrato.

Los art. 30. 35 Y 42 det oon\'cn io 4. ResPOns:.lbilidlld y ri esgo


establecen los efectos del contrato y
c6mo ha de ser su cumpli miento: los El convenio establ ece reglas sobre
documentos necesarios para la transmi- el riesgo de la compra. tras la perfec~
si6n de la propiedad: el producto pam- cin del con trillO, pero anterionnentc a
do tiene que ser sumin istrado segn la la entrega de la cosa debida. Se propo-
ca ntidad. cal idnd )' clase acordadn: 10 nen reglas ante los di stin tos supuestos
referente al embalaje ... Lo imp01111nle de compras de envo, com pras a di stan-
es que el producto a emregar tiene que cia. negocios a phlzos y el supuesto cs-
estar c-xento de cargas a favor de terce- pecial de compraventa de bienes. que
ros. De lo contrario se rompe el contra- tienen que ser transportados (an . 66-7 1
10, breac/ of comraJ, segn 13 misma del convenio).
expresin utilizada por el convenio.
Tilmpoco cabe, por lo tanto. uncumpli- Esta regulaci6n se asemeja a [o dis-
miento parcial ni defectuoso. puesto en el ur\. 1.452 del Cdigo civil
c~pa iiol)' al alt. 185 p. l de las obli ga-
Como consecuencia del incumpli- ciones SUiZ.1S .
mientu l/ natura del contrato se origina
un derecho de resarcimiento de Wliios y Estas normas gencmles de respon-
perjuicios. cuya cantidad ser propor- sabilidad del riesgo pueden ser alt era~
cionll a la cuanta del COOlmo a resol- das mediante el uso de las e lusulas in-
ver y fijada por el Tribunl. ternacionales creadas por la C:1mara de
Comercio Intemacional; los incotenns
3. Saneamien to por vicios ocultos tales como por ejemplo. f ree Ofl truck,
free a/Ollgside ship. free 011 board...
El convenio no defi ne el concepto
de vici os ocultos a diferencia de l Cdi- En resumen, se puede afirmar que el
go suizo. en su art. 197 de obligaci one., convenio de Viena sobre las compraven-
y del alemn en el 459. tas internacionales de mercaderas ha uni-
71
fi cadoy simplific.docllrfico juridioocn 2. Derecho suizo
esta maleria . Para ello establece nonnas
claras y concreL."l. de aplicacin restricti- Gaueh I Schluep. Schweizerisches
va sobre los problemas que sesuscilen. Obli glllionenrcchl, Al lgemeiner Teil.
Zirich, 199 1
BIBLIOGRAFA
Honscll . H. Schwcizerisches Obliga-
1. Derecho espaol tionenrecht. BesomJcrcrTei1. Bem 1991

Albaladejo, Compendio de Derechu ci- Tuor I Schnieder, Das Schwcizerisches


vi l, Barce lona, 199 1 Zivilgeselzbuch. Bem, 1992

Casln, Derecho civil Espao l, Comn KommentaT zum Schwe izerischen


y Fora l, 1993. Tomo 3: Derecho de obli Zivilgese tzbuc h, Band \/, Schonen-
gllcioncs y contralOS berger, Zrich, 1971

Dez Pi cazo I Gu IJn, Sistema de Dere- 3. Derecho alemn


cho civil. Volumen 2. r. . ladrid 1995
Jauering. O. Brgerliches Gesetzbuch,
Lacruz. Elementos de Derecho c;\'l1, Mnchen, 1994
llarcelona 1987
Kommemar zum brgerlichen Geselz-
Lasarte , Principios de De recho ej buch mil Einfiihrungsgeslzc und Neben-
vil.l 995 bcslimungcn, Bcrlin 1984

72